DERECHO CIVIL IV: DERECHOS REALES

CAPITULO I
LA POSESIN
1.1.

ORIGEN Y EVOLUCION HISTORICA DE LA POSESIN.

Histricamente la posesin surge en los momentos en que la la figura de la

propiedad no estaba perfilada, la ocupacin de las tierras que dejaron de ser
comunes o la tenencia de las cosas muebles, era defendida por cada cual contra
los ataques, repeliendo la fuerza con la fuerza. La defensa privada y la actitud de
recuperar lo que haba sido materia de substraccin o despojo, merecieron
paulatinamente el amparo social y surgi as la posesin con los medios legales
tendientes a protegerla
1.1.1. La posesin en el mundo primitivo
En los tiempos primitivos, la posesin esta constituida por las labores de
apropiacin (caza, pesca y recoleccin de frutos) y de ocupacin de tierras que,
para su manutencin, hace de la naturaleza que se le ofrece libremente. No
exista en este estadio, diferencia entre posesin y propiedad, por lo menos tal
como hoy la entendemos. Siendo la posesin un poder de hecho, resulta casi
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indiscutible que ella antecedi a la propiedad, aunque la forma posesoria debe
haber sido la exteriorizacin inmediata y ms simple del poder del hombre
sobre los bienes. La propiedad adviene mucho despus.
La ocupacin y apropiacin de bienes se mantuvo con la fuerza fsica, o quizs
porque haya existido a la sazn, cierto orden jurdico que delimita los
derechos, y por lo tanto, la coexistencia, proveniente del padre de familia, del
jefe guerrero, del jefe de tribu o de clan, segn la poca histrica
1.1.2. La posesin en el derecho romano
En la Roma antigua, la relacin (corporal y espiritual) del hombre con los
bienes era fundamentalmente posesoria. En las antiguas villas dicha
vinculacin no reclamaba empleo de trabajo y dinero, pues era pastoril y no
quera ostentacin de su propiedad.
Posteriormente, durante la dominacin etrusca no desaparece el seoro bajo
el cual se exteriorizaba la posesin, pero ya solo se manifestaba a travs de la
faz econmica, pues la poltica quedo reservada al rey. Adems la posesin
comunitaria fue sustituida por la individual, resultante de las concesiones de los
reyes etruscos.
Durante las pocas clsica y republicana, fue la posesin la base de la
economa agraria. Precisamente su monopolio revestido con la forma del ager
publicus a manos de los patricios y los nobles fue la causa de los grandes
conflictos sociales que surgieron.
1.1.3. La posesin en el derecho germano
El Derecho germnico ampli la concepcin romana en el sentido de
extender "la proteccin posesoria, en principio, a todo detentador
La posesin, la propiedad y los dems derechos sobre las cosas en los
Derechos germnicos medioevales estn englobados dentro de una
institucin nica: la Gewere. De acuerdo con Rossi, la "Gewere" comprenda
toda relacin entre una persona y una cosa que gozara de tutela jurdica
(interdictal o no).

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1.1.4. La posesin en el derecho canonico

La nocin de posesin regulada por el derecho cannico no difiere
sustancialmente de la del derecho romano. No obstante presenta matices
respecto a dos tpicos:
- En la cuasi-posesin (possessio iuris). El derecho feudal y el derecho
cannico amplan el concepto de la posesin a toda clase de derechos, en la
medida que fuesen susceptibles de un ejercicio continuado.
- El principio. Spoliatus ante omna restituendous est. La aplicacin de este
principio ensancha la proteccin posesoria. La iglesia juega aqu un papel
trascendente; a travs de este remedio pone fin a ciertos desordenes debido
a la falta de proteccin posesoria, por medio de la actio spolii.

En resumidas cuentas, la actio spolii era un remedio que perseguia reponer o

restituir las cosas al estado de hecho en que se encontraban en el momento de
la perturbacin, molestia o despojo. Tal el origen de que la posesin y su tutela
se extendieran a los derechos de estado, a los de familia, a los de obligacin.

1.1.5. La posesin en el antiguo y moderno derecho espaol

Las corrientes codificadoras de comienzos del siglo XIX inspiran a los
legisladores espaoles. As los cdigos civiles austriacos, francs, italiano,
portugus, establecen que la posesin es la simple tenencia de una cosa o el
goce de un derecho real.
El Derecho de nuestra poca en materia de posesin constituye una
combinacin de principios romanos, germnicos y cannicos. Bsicamente
pueden distinguirse dos grandes orientaciones que se diferencian sobre todo
por el grado de acogida que tiene en ellas el concepto romano de posesin.

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1.1.6. La posesin en el derecho peruano

Indudablemente las corrientes posesorias ingresan al derecho peruano a travs
del modelo espaol. La influencia aparece ntida cuando el cdigo civil define a
la posesin como la tenencia de una cosa o el goce de un derecho. Advirtase
bien: cosa o derecho. Los cdigos posteriores han desconocido el fenmeno
posesorio como derecho; supone que la posesin es solo de hecho.

1.2.

ETIMOLOGIA Y ACEPCIONES DE LA POSESION

1.2.1. Etimologa:
Es uniforme en la doctrina el reconocimiento de que, respecto de la etimologa
de la voz possessio, no existe uniformidad de criterio, pues, segn indica Pea
Guzmn, los autores discrepan sobre el sentido que se pretende hacer derivar
de ella. Tal apreciacin se ve corroborada cuando Russomanno al referirse a la
posesin por su etimologa hace uso de la voz possidere, y seala que sta
proviene del sufijo sedere (sentarse) y del prefijo pos, que aunque es dudoso,
posiblemente, provenga de la palabra pot, raz de posse (poder), que significa
asentarse, asentamiento, seoro.
Se trata en realidad como refiere Messineo-, de un instituto antiqusimo como
la manifestacin del poder de hecho que el hombre ejerce sobre las cosas;
acertadamente refiere el citado autor italiano, que se trata de un poder no
disociable con la idea misma del sujeto, pues no existe uno que no ejerza un
poder sobre las cosas; por ello se puede afirmar que es anterior a la propiedad,
en la medida que el ejercicio de tal poder puede no tener su origen en la
titularidad del derecho.
La Posesin vendra a ser Tenencia con los pies o insistencia, como anota
Jorge E. Castaeda. Para Lafaille y Romero Romaa, proviene del vocablo
romano Possidere que quiere decir establecerse o hallarse establecido. Con

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este criterio coinciden la mayora de autores y su origen se remonta al derecho
Romano e su sentido de Afianzamiento Con los Pies.
1.2.2. Acepciones:
Tenemos la siguientes.
La posesin como el poder de facto o de hecho: En cuanto es una relacin
estrictamente fsica o material, es mera posesin, la que se funda en si
misma (ius possessioni), o en la misma posesin.
La posesin como la derivacin del derecho de propiedad: Es la posesin
de derecho legtimo bajo un ttulo que lo acredite, el usufructuario,
superficiario o el mismo propietario.
La posesin junto con la propiedad: Cuando el propietario ejerce la posesin
(ius possidendi) aqu se refunden la posesin y la propiedad, solo en el
titular, y tenemos la propiedad plena y total.
1.3.

MANIFESTACIONES JURIDICAS DE LA POSESION.

L a posesin para cumplir con sus funciones asignadas por ley en armona al
derecho vivo, se presenta bajo diferentes manifestaciones.
Como la expresin o exteriorizacin del ejercicio de los derechos reales en
general con excepcin de la hipoteca, servidumbre y figuran anlogas.
Como el contenido ntico (esencial) de los derechos reales por cuanto es
naturaleza econmica y productiva en beneficio del titular.
Como instrumento jurdico muy valioso para los fines del derecho,
presentada en la justa distribucin de riquezas, proporcionando seguridad
jurdica al poseedor legtimo y de buena f.
Como el fundamente del derecho subjetivo material, porque al constituir un
derecho real de propiedad (usucapin) fundamentado en la posicin real y
efectiva.
Como ejercicio efectivo e uso y goce de los bienes, debido a que, sin ello no
habr la posibilidad de la posesin se manifieste como un hecho de
contenido econmico social.
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1.4.

NATURALEZA JURIDICA DE LA POSESIN.

La controversia entre la teora objetiva de la posesin y la subjetiva que la concibe

como la concurrencia de dos elementos: corpus y nimus-, se han mantenido
durante la era de la codificacin y con posterioridad a ella.
Es la posesin un derecho o un hecho? Si es un derecho, es un derecho
personal o real? Par despejarnos estas interrogantes, se han planteado diversas
teoras sobre la posesin, entre las cuales los mas relevantes y conocidas son las
sustentadas por los juristas alemanes Savigny y Ihering, que han aportado con
mayor o menor injerencia en la elaboracin de la Teora General de la Posesin
y su positividad en los diferentes ordenamientos jurdicos.
1.4.1 Teora Subjetiva.
Propuesta por el jurista alema Friedrich Carl Von Savigny, quien concibe a la
posesin como el poder de la persona de disponer materialmente de una cosa,
en base a la intencin de tener la posesin para si o como propietario. Se
afirma que sin el elemento de voluntad o psquica de comportarse como
propietario, la posesin es simple detentacin o posesin natural y no una
posesin jurdica. Adems, sin el elemento material, la intencin es solo
elemento psquico, sin representacin en la vida jurdica. Considero a la
posesin como un hecho con consecuencias jurdicas, que se manifiesta a
travez del corpus y el animus. El primero descrito como el hecho exterior de la
posesin, en oposicin al segundo que seria el interior del titular.
En consecuencia la teora instituyes como elementos de la posesin el animus
y el corpus, as como la naturaleza jurdica de la posesin, sobre si es un
hecho o un derecho, La nocion de animus o la existencia de animus possidendi
no es sino la intencin de ejercer el derecho de propiedad, llegando a
extinguirse si al poseedor se lr reconoce como propietario.
1.4.2. Teora Objetiva.

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Propugnada y sustentada por Rudolf Von Ihering, llamada asi, por el mismo, en
contraposicin a la teora planteada por Savigny, Sobre el derecho deca Los
derechos no existen para realizar la idea de la voluntad abstracta, por el contrario,
sirven para garntizar los intereses de la vida, ayudar a sus necesidades, realizar
sus fines. Tal es su misin y medida de la voluntad. Con expresin categrica
afirmaba, que la posesin resultaba siendo un derecho, y no un hecho. Y
recurriendo a su definicin de derecho, sostena que, Si la definicin que hemos
dado nosotros del derecho es exacta, la posesin indudablemente es un derecho,
es un inters jurdicamente protegido. Ahora bien como este inters tiene por
objeto inmediato la cosa misma, es preciso hacer figurar la posesin entre las
relaciones jurdicas sobre las cosas.
El corpus para Ihering no depende de la presencia o posibilidad fsica de adquirir
la posesin, sino de la relacin exterior del sujeto con las cosas, conforme al
comportamiento ordinario del titular del derecho respecto de ellas. El animus
sealaba que ser suficiente el corpus para la existencia de la posesin sin la
necesidad de un animus especial, entonces para la existencia de la posesin
deben de concurrir el corpus y el animus..

1.5.

DEFINICION DE LA POSESION.

1.5.1. Definiciones Doctrinales:

La posesin, sin duda, se asienta en la acepcin de concepto econmicosocial, aunque este tema ha sido discutido a lo largo de nuestra historia
intentaremos precisar una definicin acertada mas no definitiva.
Con carcter general la posesin va a ser la relacin de hecho de una persona
con una cosa. Histricamente se consider a la posesin como el Estado de
Hecho

por el cual una persona tiene una cosa en su poder. Actualmente

autores como Pea sealan que la posesin es un derecho que consiste en

una potestad inmediata, tenencia o goce conferida por el derecho con carcter
provisionalmente prevalerte con independencia de que exista o no un derecho
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firme que justifique la atribucin definitiva de esa potestad. Por tanto se trata
de un derecho subjetivo que protege con carcter absoluto la relacin entre el
sujeto y la cosa, existir adems inmediatividad y absolutividad sin perjuicio de
la posible actuacin de otro sujeto que se crea con mejor derecho a la cosa.

La posesin es un poder de hecho que se ejerce sobre un bien, usndolo y

disfrutndolo, poder que esta reconocido y protegido por el derecho con
prescindencia de si se tenga o no derecho a ella. El derecho no protege a quien
demuestra que tiene derecho a poseer sino a quien posee, evitndose as que
quien tiene derecho a la posesin tome la justicia por su propia mano. La
proteccin de la posesin del titular es definitiva mientras que la tutela de la
posesin del no titular es provisional, porque esta destinada a ceder ante el
derecho del titular declarado judicialmente.
En efecto la posesin puede ser con titulo como la posesin del propietario,
usufructuario, arrendatario, acreedor prendario, etc. O sin titulo por ejemplo: la
posesin del usurpador, del ladrn, del que encuentra un bien extraviado o
cuando el titulo que tenia el poseedor ha fenecido por vencimiento del plazo, o
por haber sido declarado nulo, resuelto, rescindido, etc. El derecho protege al
poder de hecho que se ejerce sobre el bien, con prescindencia de si ese poder
ha nacido con titulo o sin titulo, a fin de evitar que las personas se hagan
justicia por su propia mano. Por eso el poseedor con titulo o sin titulo, con
derecho o sin derecho a poseer, puede defender su posesin aun contra el
propietario. En todo caso quien cree tener derecho a la posesin podr recurrir
ante los tribunales para que se le reconozca su derecho, pero no puede
desalojar al actual poseedor por las vas de hecho.
Segn el tratadista WOLF: (Sigue la Teora Clsica) La posesin es un
derecho provisional por oposicin a los derechos reales definitivos como la
propiedad y que consiste en un seoro de hecho sobre la cosa o un poder
efectivo sobre esta.

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Segn JORGE EUGENIO CASTAEDA: manifiesta La posesin es el poder
de seoro que el hombre ejerce de una manera efectiva o independiente sobre
las cosas con el fin de utilizarlos econmicamente poder que jurdicamente se
protege, prescindiendo de saber si corresponde o no a la existencia de un
derecho (Teora Objetiva).
Segn GUSTAVO PALACIO PIMENTEL: expresa la posesin es un poder
fsico ejercido por alguien que tiene una cosa para si, ya sea en custodia o en
garanta del cumplimiento de una obligacin o con el fin de usarla o de
explotarla econmicamente haya o no intencin del poseedor de considerar el
bien como propio(Teora Objetiva).
1.5.2. Definiciones Legales.
En nuestro derecho patrio, como antecedente de definicin, encontramos el
artculo 465 del cdigo civil de 1852, que deca, Posesin es la tenencia o
goce de una cosa o de un derecho, con el animo de conservarlo para si.. Una
definicin influenciada por la Teoria Subjetiva.
En el artculo 824 del Codigo Civil de 1936, llego a definir no a la institucin de
la posesin, sino al sujeto de la posesin, cuando dice Es poseedor el que
ejerce de hecho poderes inherentes de la propiedad o uno o mas de ellos. Una
definicin en donde se trata de vincular a la posesin con la propiedad, pero se
advierte de manera indirecta la Teora objetiva al destacar el concepto corpus
del animus de Savigny.
El actual Codigo Civil de 1984, en su artculo 896, trata de definir al instituto
jurdico de la posesin, pero no es sino, la copia del articulo 824 del Cdigo
Civil de 1936 con la diferencia de haber mejorado su redaccin en cuanto
define la posesin y no al poseedor., como lo seala La posesin es el
ejercicio de hecho de uno o mas poderes inherentes a la propiedad Entonces
la posesin es el poder de hecho y la propiedad el poder de derecho de las
cosas

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1.6.

ELEMENTOS CONSTITUVOS DE LA POSESION

La posesin se encuentra sustentada en el poder de hecho que provoca la

relacin afectiva entre el sujeto y la cosa, tambin entendemos que la posesin
ostentada con un titulo estar ligada estrechamente a la propiedad. Por
consiguiente nos intersa saber que elementos constituye la posesin, la cual
daremos a conocer a continuacin:
1.6.1.

El Corpus: Es considerado como el elemento material y es aquel

poder fsico que se ejerce sobre la cosa con voluntad jurdica relevante. Este
elemento no solo existe cuando hay contacto con la cosa sino tambin
cuando ese contacto puede ser ejercido en cualquier momento
1.6.2.

El Animus: Este elemento es de carcter psicologico, consiste en

ejercier los actos materiales con la intencion de conducirse como propietario a

titulo de dominio de la cosa.
En el concepto moderno de la posesin se debe descartar, en lo posible, el
animus, porque como dice Ihering, esta implcitamente contenido en el poder de
hecho, que no es sino, la mera voluntad de ejercer sobre la cosa el poder fsico a
la que se denomina posesin.
1.7.

ESTRUCTURA DE LA POSESIN.

Hay que sealar que la doctrina polemiza sobre si la posesin es un verdadero

derecho real o no es ms que una situacin fctica. Al margen de la polmica
doctrinal, lo relevante es que la misma es susceptible de producir efectos
jurdicos.
1.7.1. Sujeto.
La posesin como derecho, la puede adquirir cualquier persona fsica o jurdica
ya que el poseer un derecho es poseer un poder jurdico, y para tenerlo es
suficiente con tener capacidad jurdica para ello.
Si pensamos en la posesin como hecho, la pueden tener las personas
jurdicas (porque la ejercen a travs de sus rganos de representacin) y las
personas fsicas, si bien, deben tener capacidad de entender y querer (si no se
tienen estas cualidades se puede obtener a travs de representante legal).
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1.7.2. Objeto.
El objeto de la posesin son las cosas que sean susceptibles de apropiacin.
No se pueden poseer aquellas cosas que no puedan ser objeto de dominacin
jurdica por los particulares: quedan excluidas las cosas pblicas o sagradas, y
las cosas que no tengan individualidad (que formen parte de un conjunto).
1.8.

DERECHO DE POSESION(Ius possessionis) Y EL DERECHO A LA

POSESION (Ius Possidendi).

Los conceptos Juridico-Reales del ius possessionis y el ius possidendi, son muy
poco tratados y usados en la prctica jurdica, pese a tener cierto grado de
importancia en el manejo de las pretensiones reales. Nuestro Propsito es
distinguir a la mera posesin como hecho y a la posesin como derecho.
1.8.1 El Ius Possessionis.
Se habla de este derecho cuando la posesin se funda en si misma, denota el
ejercicio efectivo e independiente de la posesin, pero que no esta sustentado
en el derecho emanado de la propiedad, por cuanto carece de titulo posesorio,
como por ejemplo el poseedor precario. Y sus caractersticas son:
Se contrapone al derecho de propiedad y otros derechos reales, que
tengan titularidad para ejercer la posesin, como es el caso del usufructo,
superficie, servidumbre, etc.
Es el derecho de poseer o derecho de posesin, con respecto al solo
hecho de la posesin.
Es la posesin considerada en simisma, es decir, donde la posesin se
fundamenta en la misma posesin.
El possedor no es titular del derecho subjetivo real, es simplemente mero
poseedor.
Debe de tenerse presente que en el caso del delitos de usurpacin, se debe
acreditar el derecho a la posesin solo con ttulos posesorios o ttulos de
propiedad.

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1.8.2. El Ius Possidendi.
Es el derecho a la posesin, como consecuencia inmediata de ejercer la
posesin en base a un titulo posesorio derivado del derecho de propiedad que
le confiere al poseedor el poder de ostentar el derecho a la posesin del bien.
Este derecho incumbe a todos los que tienen derecho a la posesin es decir los
poseedores legtimos. Como los usufructuarios, arrendatario, servidor, etc. Sus
caractersticas son:
Es el derecho subjetivo real, que le faculta al titular la potestad de acceder
a la posesin de bien, que por derecho le corresponde.
Es el derecho a la posesin que se funda en un titulo de propiedad o
posesorio, y puede ejercitarse erga omnes
El derecho a la posesin solo corresponde al titular del derecho subjetivo
real.
El titular del derecho a la posesin, tiene el derecho a la accin para hacer
velar la pretensin real correspondiente, sin que sea neutralizada por quien
carece de esa titularidad.

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CAPITULO II
CLASES DE POSESIN
2.1 POSESION INMEDIATA Y POSESION MEDIATA

2.1.1 Posesin Inmediata:

Es aquella que se ejecuta actual y temporalmente mediante un acto derivativo que
le atribuye al poseedor una condicin jurdica. Se obtiene directamente, sin
necesidad de mediador posesorio. Es una posesin de derecho, la que conserva el
propietario y no es susceptible de tener varios grados. Ej.: arrendamiento.
2.1.2 Posesin Mediata:

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Es aquella relacin que se revela de un acto derivativo que confiere el poseedor
mediato al inmediato una condicin jurdica expresada en un ttulo, se tiene a travs
de un mediador posesorio, a travs de la posesin de otro. Es susceptible de varios
grados. Ej.: subarrendamiento.
Art.905 contempla que es poseedor inmediato el poseedor temporal. En virtud de
un ttulo. Corresponde la posesin mediata a quien confiere el ttulo.
En efecto la norma que contiene el artculo acotado, tipifica la posesin inmediata. El
supuesto de una norma jurdica es el concepto de poseedor inmediato que lo
distingue como tal por estar premunido de dos requisitos.
Que su posesin sea temporal
Que posea el bien en virtud de un titulo

La relacin entre posesin mediata y posesin inmediata, crea una situacin jurdica
y tiene ciertos deberes y derechos eventuales, que el titulo le atribuye, por eso el
poseedor mediato tiene la obligacin de respetar la posesin del poseedor
inmediato, ya que este ltimo tiene la obligacin de disolver el bien cedido dentro del
plazo convencional o legal.
2.2 POSESION LEGITIMA Y POSESION ILEGITIMA
2.2.1 Posesin legitima:
La posesin es legtima cuando existe correspondencia neta entre el poder ejercido
y el derecho alegado, ser ilegitima cuando se rompe dicha correspondencia, el
poder de hecho se ejerce independientemente. Procede de la ley con abstraccin
del ttulo. La faille dice que la posesin es legitima cuando el ejercicio de un
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derecho real sea de acuerdo a las disposiciones del cdigo civil y ser ilegitima
cuando se tenga sin ttulo o por un ttulo nulo o fuere adquirido por un modo
insuficiente para adquirir los derechos reales o cuando se adquiere del que no tena
derecho a poseer la cosa o no lo tena para transmitirla.
Es posesin legtima en cuanto no se declare la nulidad del ttulo que la produce si
se ha adquirido el bien de quien no es su dueo.
Maisch Von Humboldt, seal: la posesin es legitima cuando resulta de un derecho
real, constituido de acuerdo a las disposiciones de este Cdigo (artculo 76).
Esta clase de posesin se funda en la titularidad valida de un derecho subjetivo real
que se ejerce sobre un bien, es decir, corresponde a quien tiene el derecho a la
posesin (ius possidendi), por haber adquirido su derecho mediante ttulo en forma y
de acuerdo a la ley, v. gr., el propietario, el usufructuario, el acreedor mobiliario, etc.,
son poseedores que gozan de legitimidad, porque la posesin legitima emana de un
ttulo, deriva de un derecho real, de un negocio jurdico, que deber ser vlido.
La posesin legtima se halla vinculado con el ttulo de la posesin o el de
propiedad, que el poseedor debe ostentar para ser considerado poseedor legtimo.
El concepto titulo, proviene del latn titulus, se entiende como el documento
jurdico por el cual se otorga un derecho o se establece una obligacin.
Esto es, se trata del negocio jurdico que le da nacimiento al derecho. Si no existe un
ttulo valido, la posesin es ilegtima. Por consiguiente, la legitimidad en la posesin
esta inminentemente ligada a la calidad del ttulo, que debe ser vlido como para
que la transmisin del derecho sea con todos los efectos jurdicos. Si el ttulo
adolece de nulidad o anulabilidad, como prescribe nuestro Cdigo Civil (artculo 219,
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220 y ss.), no hay posesin (por lo menos no la legitima). De tal manera que la
posesin para ser legitima debe de ejercer en razn de un ttulo que no adolezca de
nulidad absoluta o relativa. En cambio, la posesin es ilegtima, cuando el poseedor
carece de todo derecho, o porque el acto o negocio jurdico que mantiene el
poseedor es nulo e inexistente. En el caso de que la posesin sea sustentada en un
ttulo que adolece de nulidad relativa (anulabilidad por vicios de la voluntad), esa
nulidad tendr vigencia solo desde el da en que exista una sentencia firme, que
declare precisamente esa invalidez del ttulo (artculo 222 del Cdigo Civil); siendo
as, el poseedor ser considerado poseedor legitimo mientras no sea declarado nulo
el ttulo por sentencia firme.

2.2.1 Posesin Ilegitima:

La posesin es ilegtima por que el arrendador carece de derecho para dar en
Arrendamiento.
Es ilegitima la posesin, cuando se posee sin el ttulo o mediante un ttulo nulo, o por
haberse adquirido de modo derivado, sin observar los requisitos para la validez del
acto jurdico previstos en la ley (artculo 140 del Cdigo Civil), dando lugar an acto
nulo de pleno derecho (artculo 219, 220 del Cdigo Civil).
Habr ilegitimidad cuando la posesin se tenga sin ttulo o por un ttulo nulo o fuere
adquirido por un modo insuficiente para adquirir los derechos reales, o cuando se
adquiera del que no tena derecho a poseer la cosa o tena para trasmitirla. Se
establece tambin que la posesin ilegitima es la que carece de ttulo; es la
posesin que se adquiere de quien no tena derecho a poseer el bien, o que careca
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del derecho para transmitirlo, por ejemplo, el usurpador no es un poseedor legtimo,
porque adquiri la posesin mediante un delito, no de un negocio jurdico. Sin
embargo, el usurpador, es un poseedor que puede ganar la cosa por prescripcin
larga.
En oposicin a la posesin legitima (ius possidendi), que es cuando procede de un
derecho real fundado en un ttulo suficiente que conste en actos o negocios jurdicos
celebrados y otorgados por voluntades inter vivos o mortis causa, con validez y
eficacia legales se encuentra la posesin ilegitima; es decir, no puede existir
posesin legitima de mala fe. Sin embargo la mala fe no es ms que una especie de
la posesin ilegtima.
Entendemos que no puede existir posesin ilegitima de buena fe, ni legitima de
mala fe. Sin embargo, la buena fe en el derecho juega un gran papel en la
convalidacin de los errores que cometen los hombres en el inmenso mundo del
intercambio de los bienes, y en este entender la buena fe y la seguridad jurdica van
de la mano.
2.3 POSESION DE BUENA FE Y POSESION DE MALA FE
2.3.1 Posesin de buena fe
Primeramente vamos a conocer que es la buena fe:
Llamada en roma BONA FIDES. Integra un concepto moral de honradez y lealtad
en los actos jurdicos y en la vida en general, la buena fe se traduce en la creencia
de quien transmite puede hacerlo, tambin est integrada por la ausencia de dolo o
engao al contratar o establecer el vnculo obligatorio. El poseedor de la buena fe

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es aquel que posee porque cree que es titular del derecho como ejerce, ignorando
todo acto revocatorio sobre su ttulo.
Es poseedor de buena fe quien posee como propietario en fuerza de justo ttulo, es
decir, de un ttulo capaz, de transferir el dominio, aunque sea vicioso, con tal que el
vicio sea ignorado por el poseedor
La buena fe, en la posesin, aparece as definida de dos maneras:
Cuando se trata de la posesin en general, se define como un estado de
ignorancia y lo que se ignora es la existencia de un vicio en el titulo o modo de
adquirir de quien, a consecuencia de tal efecto que da en condicin de
poseedor. El poseedor cree que no lesiona un derecho ajeno siempre que esa
creencia no se funde en negligencia grave o desconocimiento inexcusable.
Cuando se trata de la usucapin, se define como un estado de creencia de
que la cosa ha sido adquirida

de quien por ser dueo de ella, podra

transmitir el dominio, con la consecuencia de que el adquiriente queda

reducido a la condicin de poseedor.

Elementos de la posesin de la buena fe:

Dos son los elementos de la posesin de buena fe:

La ignorancia y el error: Este elementos de la figura

que

venimos

estudiando, contempla la ignorancia y el error como los factores

determinantes de la buena fe .en cuento al error, este puede ser de hecho o

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de derecho. El primero se realiza cuando el adquiriente le da un valor de
verdad a una realidad que no es tal. La ignorancia por lo general es
desconocimiento.
La persona de legitimidad: Este elemento de la posesin se revela en la
conciencia del poseedor adquiriente como la creencia errnea en el derecho
transmitido, sobre el cual tiene una conviccin de la legitimidad.
Se tiene buena fe para poseer como propietario, cuando se ignora la exigencia de un
vicio que invalida a su ttulo. Incluso podra no existir el ttulo realmente. Existiendo
nicamente en la creencia del poseedor

adquiriente. En este supuesto

de

denominar ttulo putativo.

El artculo 906 de nuestro cdigo civil dice: la posesin ilegitima es de buena de
cuando el poseedor cree en su legitimidad. Por ignorancia o error de hecho o de
derecho sobre el vicio que invalida su ttulo
Ahora bien el art. 201 del cdigo establece que el error es causa de anulacin del
acto jurdico cuando sea esencial y conocible por otras partes, es decir como afirma
Vidal Ramrez... no se protege el errante en cuento se haya equiparado, sino en
cuento su error haya sido advertido o haya podido serlo por la otra parte.

2.3.3 Posesin de mala fe

Existe cuando el poseedor consciente de que su posesin es ilegtima, como
tambin cuando el poseedor, no conociendo que su posesin es ilegtima

pero

procediera con negligencia culpable. Posee de mala fe el poseedor que cree o sabe
que su posesin es injusta.
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DERECHO CIVIL IV: DERECHOS REALES

La buena o mala fe puede cambiar durante la posesin, esto es posible pero para
que jurdicamente eso tenga un valor, tienen que darse actos que patenticen ese
cambio de fe. Interesa analizar la fe de una persona para ver los efectos de esa
posesin, los plazos para usucapir, etc.
En relacin a los frutos. El poseedor de mala fe est obligado a rembolsar aquellos
que hubiere percibido y en caso de que ellos no existan. Debe pagar su valor
estimado al tiempo en que los percibi debi percibir.
El art.909 del cdigo civil seala el poseedor de mala fe responde de la prdida o
detrimento del bien an por caso fortuito o fuerza mayor, salvo que este tambin se
hubiera producido en caso de haber estado en poder de su titular.
2.4 LA POSESION PRECARIA
Se expresa en el derecho moderno como una modalidad del comodato. La posesin
es en s una institucin que tiene carcter precario, pues es vencida por otros
derechos reales; se puede ver desde dos puntos de vista:
a) Posesin precaria en sentido amplio: la que tiene todo el que posee sin
derecho a poseer. Es dbil, ser vencida por el que tenga derecho a poseer.

b) Posesin precaria en sentido estricto: la que adquiere un poseedor de uno

anterior que se reserva el derecho a recobrarla cuando l mismo decida. Ej.:
contrato de comodato o depsito. La posesin del comodatario o depositario
es una posesin precaria en sentido estricto. La posesin precaria se
adquiere por el poseedor precario cuando la pierde el poseedor anterior, salvo
que ste conserve la posesin mediata.
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DERECHO CIVIL IV: DERECHOS REALES

En el derecho peruano del cdigo civil, de 1852 en su art.1834 ya haba asimilado al

precario como una modalidad de comodato. A sus ves el cdigo del 36 en su art.
1594 estableca que cuando no se ha determinado el objeto de uso ni su duracin ni
aquel resulte determinado por la costumbre, puede el comodato, a su arbitrio, pedir
se le devuelva la cosa prestada.
2.5 LA POSESIN CIVILSIMA
La posesin de los bienes hereditarios se entiende transmitida al heredero sin
interrupcin y desde la muerte del causante, en el caso de que llegue a asirse la
herencia. El que vlidamente repudia una herencia se entiende que no la ha posedo
en ningn momento

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DERECHO CIVIL IV: DERECHOS REALES

CAPITULO III
LA POSESION Y OTRAS
INSTITUCIONES DE LOS
DERECHOS REALES.
3.1 LA POSESION Y LA PROPIEDAD
Posesin y propiedad son dos diferentes caras de una misma moneda. Las dos
instituciones tienen un mismo eje: el disfrute, principalmente econmico, de un bien.
Sin embargo, mientras que la primera, tradicionalmente, se ha sostenido como un
poder de facto o de hecho, el dominio o propiedad ha merecido la calificacin de
derecho real. En este orden de ideas, en tanto que la posesin se reconoce como un
mero hecho jurdico, que modifica un derecho subjetivo,1 la propiedad, como todo

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DERECHO CIVIL IV: DERECHOS REALES

derecho real, se la reconoce dotada de dos elementos reales: un haz de poderes
directos sobre un bien y una serie de vnculos obligacionales (obligaciones reales).
En estas lneas hablaremos de estas dos instituciones, hoy ms que nunca,
colindantes. A travs del tiempo, el abismo que entre propiedad y posesin se ha
concentrado en dos aspectos, relacionados con sendos elementos de todo derecho
real: el haz de poderes directos y las obligaciones reales. Por lo dems, estos dos
aspectos interesan al particular y al Estado. Por un lado, mientras que el poseedor
parece no estar dotado de mayores instrumentos jurdicos para el ejercicio y la
defensa de su posesin, al propietario se le ofrece una serie de herramientas para el
ejercicio, la defensa del derecho, el acceso al apara- to crediticio, etc. Por otro lado,
si el derecho de propiedad inmueble parece estar acompaado de obligaciones
propter rem como el impuesto predial, las posesiones prediales, por su parte, se
reconocen como desprovistas de estas obligaciones reales.2 Sin embargo, en
pases como Colombia y Per se han introducido importantes reformas

tanto

normativas como jurisprudenciales, cuyo principal efecto ha sido el siguiente: el

acercamiento de estas dos instituciones; es decir, se han extendido, principalmente
a nivel inmobiliario, las bondades del dominio a la posesin. En las siguientes lneas
daremos cuenta pues de estas dos instituciones, hoy ms que nunca, colindantes.
Cuando hablamos de posesin inmobiliaria nos referimos a un vasto grupo de
hiptesis: campesinos sin ttulos de propiedad, campesinos con ttulos no
registrados, terratenientes con deseos expansionistas, invasores de tierras,
personas al margen de la ley que explotan econmicamente predios ajenos,
inmuebles con yerros registrales, sucesiones informales, etc. En efecto, alrededor de
la posesin confluyen intereses dismiles y necesidades diversas. En este orden de
ideas, las polticas tendientes a robustecer los derechos patrimoniales sobre la tierra
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DERECHO CIVIL IV: DERECHOS REALES

apuntan a un importante universo de beneficiarios. Polticas legislativas demasiado
laxas podran tener como grave consecuencia, el ensanchamiento de la brecha
pobreza-riqueza de un pas. Un ejemplo revelador nos alerta sobre el particular. En
Paraguay, una vez devastado el pas por la infame guerra de la Triple Alianza de
1870, se impusieron una serie de polticas ambiciosas de adjudicacin, usucapin y
enajenacin de tierras estatales, cuyos resultados, incluso hoy, son evidentes: la
sustitucin de los terrenos de explotacin campesina las denominadas estancias
de la patria por el estril latifundio.3 En Colombia misma, ciertos fallos
jurisprudenciales han permitido que situaciones, incluso violentas, merezcan el
reconocimiento como verdaderas posesiones.4 Como se sabe, los cdigos civiles
latinoamericanos, inspirados ampliamente en el Cdigo de Napolen de 1804,
acogen la concepcin clsica, subjetiva de la posesin, muy prxima a la presentada
por Savigny.5 De este modo, la posesin se nos revela como un elemento sine qua
non para la operatividad del modo de adquirir el dominio conocido como usucapin.
Hablamos de la posesin separada y enfrentada a la titularidad del derecho real. Sin
embargo, en nuestros das, pese a su importancia, en materia de inmuebles esta
institucin parece no ofrecer mayores ventajas. Tres grandes falencias sern
ventiladas a continuacin. Primero, de manera reiterada se sostiene lo siguiente: el
poseedor no es reconocido como titular de derecho patrimonial alguno. En estos
trminos, la defensa de su posesin es muy limitada. Segundo, las ventajas
patrimoniales que ofrece la titularidad de un derecho real, como el fcil acceso a un
crdito, se desconocen por completo: los poseedores no pueden servirse de su
posesin para acceder al sistema bancario, especialmente porque la posesin no se
reconoce como un derecho patrimonial. Por el contrario, si llegara a reconocerse de
esta manera, podra cobijar tanto al poseedor como a sus acreedores (incluso contra
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DERECHO CIVIL IV: DERECHOS REALES

la voluntad del primero, en aplicacin de la reconocida accin oblicua).6 Tercero, la
posesin se presenta como un vehculo lerdo, que conduce a la usucapin una vez
cumplido un extenso trmino. En Colombia, por ejemplo, diez aos de posesin
irregular sobre un inmueble llevan a la usucapin extraordinaria (Art. 2532 C.C.
modificado Ley 791 de 2002, Art. 6o col.) y cinco aos de posesin regular sobre un
inmueble conducen a la usucapin ordinaria (Art. 2529 C.C. modificado Ley 791 de
2002, Art. 4o col.).7 Respecto de la posesin de tierras o inmuebles por naturaleza,
precisamente, estas tres grandes sombras de la posesin han sido esclarecidas, por
los menos en parte, por tesis legislativas y jurisprudenciales interesantes. Sobre el
particular, hablaremos de las nuevas calificaciones que ha merecido la posesin (I) y
su acercamiento con el derecho de propiedad (II).
3.2 POSECION Y TENENCIA
La diferencia de la posesin con la tenencia no hace de la relacin primaria (causa);
as, es posesin si la causa implica el animus domini y ser tenencia sino lo implica.
La tenencia como figura jurdica real frente a la posesin no tiene mayor
trascendencia, sino, sol ser presente cuando exista un sujeto con relacin
inmediata del bien, pero reconociendo expresamente que la posesin es de un
tercero poseedor, o con derecho subjetivo real el caso tpico de la tenencia de la
posesin es el servidor de la posesin; igualmente se ha argumentado que la
diferencia de la posesin con la tenencia carece de importancia cientfica. Cualquier
relacin del hombre con las cosas, con la voluntad de utilizarlas, ser estimada como
posesin, independientemente de que ella sea una posesin para s o posesin para
otro.

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DERECHO CIVIL IV: DERECHOS REALES

CAPITULO IV
MEJORAS, DEFENSA Y
EXTINCION DE LA POSESIN
4.1. LAS MEJORAS EN EL CDIGO CIVIL PERUANO DE 1984
Este instituto se estudia dentro de la posesin por su propia naturaleza real que
entraa un acontecimiento relevante en el destino de la cosa, pues importa una
modificacin material de aquella, al producir un aumento de su valor econmico.
En suma, de acuerdo con la orientacin de la legislacin peruana el estudio de las
mejoras se realiza en el captulo de la posesin, por cuanto significa el aumento del
valor econmico de las cosas, producto del trabajo objetivado en dicha cosa
modificada.

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DERECHO CIVIL IV: DERECHOS REALES

El Cdigo Civil derogado de 1936 regul a las mejoras en la parte relativa al contrato
de arrendamiento (Artculos 1537 a 1546). El nuevo Cdigo vigente lo hace en la
parte relativa a la posesin y no en el contrato de arrendamiento, puesto que pueden
ser hechas por cualquier clase de poseedor y no solamente por el arrendatario y
habida cuenta que no tiene porqu circunscribirse a este contrato y se extiende a
numerosas situaciones jurdicas.
Constituye por lo tanto un acierto del legislador de 1984 haber hecho esta
modificacin, sin perjuicio de que en otras partes del Cdigo existan disposiciones
relativas a las mejoras.
4.1.1.- CLASES:
Art. 916.-Las mejoras son necesarias, cuando tienen por objeto impedir la
destruccin, o el deterioro del bien.
Son tiles, las que sin pertenecer a la categora de necesarias aumentan el valor y la
renta del bien.
Son de recreo, cuando sin ser necesarias ni tiles, sirven para ornato, lucimiento o
mayor comodidad.
Las mejoras constituyen una alteracin material producida en el bien sujeto a
posesin, y buscan repararlo, aumentar su valor o proporcionar mayores
comodidades y hasta lujos.
Las mejoras son un hecho jurdico que entraa una modificacin material de la cosa,
produciendo el aumento de su valor econmico.

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DERECHO CIVIL IV: DERECHOS REALES

Toda mejora implica un cambio o modificacin del bien con el fin de repararlo,
aumentar su valor o proporcionarle ornato, lucimiento o comodidad. Debido a esta
razn, el Art. 916 mantiene la clasificacin clsica de las mejoras en necesarias,
tiles y de recreo.
Como se

aprecia este

Artculo distingue tres

clases de

mejoras dimanentes

contenidas en l. Veamos:
A) MEJORAS NECESARIAS:
Son las que se deben realizar con urgencia para evitar la destruccin o deterioro del
bien.
En efecto, las mejoras necesarias son aquellas introducidas con el objetivo de
conservar el bien posedo. Sin ellas este bien quedara destruido irremediablemente.
El apuntalamiento de una casa en peligro de caer es un ejemplo de esta clase de
mejoras, igualmente la reparacin de una pared que amenaza desplomarse, el
cambio de una tubera de agua deteriorada, etc.
Todos estos ejemplos y otros ms que tengan relacin con la conservacin de un
bien se encuentran en este primer pargrafo del Art. 916 del Cdigo.
B) MEJORAS TILES:
El segundo pargrafo establece que las mejoras son tiles, las que sin pertenecer a
la categora de necesarias aumentan el valor y la renta del bien. Este concepto de la
norma nos remite a la nocin de UTILIDAD. Esto, porque se suele confundir con la
nocin de lo NECESARIO que sustenta la mejora necesaria.

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DERECHO CIVIL IV: DERECHOS REALES

Ergo, mejoras tiles son las que, sin tener el carcter urgente de las necesarias,
incrementan la utilidad, el valor y la renta del bien. Por ejemplo, la construccin de
habitaciones, dotar al bien de servicios de agua, desage, luz elctrica.
La mejora es til cuando, resultante del ejercicio posesorio, se expresa en la
explotacin

econmica

del

bien

fin

de

obtener

un

rendimiento

econmico aumentando cualitativamente su valor.

De igual forma, la construccin de un bao en una casa-habitacin, es una mejora
de esta naturaleza. Tambin lo ser la instalacin de luz elctrica, la
construccin de un depsito, un tanque de agua y similares.
C) MEJORAS DE RECREO:
Llamadas tambin suntuarias, porque son efectuadas para la comodidad personal
del poseedor. Son aquellas que encierran un valor superfluo apreciadas slo para
fines de ornato, lucimiento o mayor comodidad del bien, como indica el tercer
pargrafo del Art. 916 del Cdigo. No evitan la destruccin o deterioro del bien, ni le
confieren mayor valor, ni aumentan su renta.
Un ejemplo de este tipo de mejoras son las pinturas artsticas efectuadas en las
paredes de una casa, la construccin de un jardn japons y otros hechos anlogos.

4.1.2.-

DERECHO

DEL

POSEESOR

AL

VALOR

DE

LAS

MEJORAS

NECESARIAS, TILES Y DE RECREO

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DERECHO CIVIL IV: DERECHOS REALES

Art. 917.-El

poseedor tiene derecho al valor actual de las mejoras necesarias y

tiles que existan al tiempo de la restitucin y a retirar las de recreo que puedan
separarse sin dao, salvo que el dueo opte por pagar su valor actual.
La regla del prrafo anterior no es aplicable a las mejoras hechas despus de
la citacin judicial sino cuando se trata de las necesarias.
Las mejoras necesarias tienen por finalidad evitar que el bien se destruya odeteriore,
si no se hacen el perjudicado con la prdida del bien o con su deterioro es el
propietario, puesto que no existira bien que puede recuperar o recuperara un bien
deteriorado, consiguientemente, el poseedor, sea de buena o de mala fe, tiene
derecho a que se le pague el valor actual de estas mejoras, porque en caso
contrario se estara permitiendo que el propietario se enriquezca indebidamente a
expensas del poseedor, lo que la ley prohbe (Art. 1954).
El poseedor de buena fe tiene derecho a que se le reembolse, adems de las
mejoras necesarias, las mejoras tiles.
No basta que las mejoras necesarias y tiles hayan sido producidas para que
proceda su abono, sino que deben existir al momento de la restitucin del bien. Las
que a ese tiempo se han destruido no son objeto de pago. El poseedor al restituir el
bien con las mejoras, no pierde el valor que tengan stas al momento en que fueron
realizadas, sino su valor actual, razn por la que el Art. 917 dispone que se le
pague su valor actual.
La cuanta de las mejoras la establecern las partes de mutuo acuerdo. Si no es
posible que las partes se pongan de acuerdo, las fijar el juez si es necesario con la
ayuda de peritos.
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DERECHO CIVIL IV: DERECHOS REALES

El poseedor, de buena o mala fe, tiene derecho a retirar las mejoras de recreo que
puedan separarse sin causar daos al bien principal, salvo que el propietario opte
por pagar su valor actual. Si estas mejoras no se pueden separar sin causar dao al
bien principal, el poseedor no tiene derecho a que se le pague su valor.
Conforme al ltimo prrafo del Art. 917, el poseedor tiene derecho al
reembolso de las mejoras necesarias, realizadas antes o despus de la citacin de
la demanda judicial, y de las mejoras tiles realizadas antes de dicha citacin.
Est justificado el pago de las mejoras necesarias realzadas antes o despus de la
citacin con la demanda judicial hecha al poseedor con el fin de que restituya el
bien, puesto que ellas impiden que el bien se destruya o deteriore perjudicando al
propietario. Pero no se justifica para nada el pago de las mejoras tiles hechas por el
poseedor de mala fe antes de la citacin con la demanda judicial, porque
ello significara establecer un derecho depredador como sera, por ejemplo, proteger
a un usurpador.
4.1.3.- EL DERECHO DE RETENCIN
Art. 918.-En los casos en que el poseedor debe ser reembolsado de
mejoras, tiene el derecho de retencin.
La norma que contiene este artculo establece el derecho de retencin. El poseedor
que debe ser reembolsado de mejoras, tiene el derecho de retener la posesin del
bien de su deudor hasta que ste le pague su valor de las mejoras o le garantice el
pago. El Art. 918 es una aplicacin particular del Art. 1123 del Cdigo Civil vigente
que establece la naturaleza del derecho de retencin como un derecho real de
garanta, en virtud del cual un acreedor retiene en su poder el bien de su deudor si
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DERECHO CIVIL IV: DERECHOS REALES

su crdito no est suficientemente garantizado. Este derecho procede en los casos
que establece la ley o cuando haya conexin entre el crdito y el bien que se
retiene. El poseedor retenedor del bien slo tiene derecho a seguir poseyndolo,
pero no puede usarlo ni disfrutarlo.
Existen dos formas de ejercitarlo: extrajudicialmente y judicialmente (Art.1127).
En el caso de las mejoras, la retencin slo opera cuando el poseedor tenga
derecho al valor actual de las mejoras necesarias y tiles que existan al tiempo de la
restitucin (Art. 917). El derecho de retencin no se aplica cuando se trata de retirar
las mejoras de recreo, porque en este supuesto el poseedor tiene un derecho de
separacin expedito o porque, aleatoriamente, el propietario tiene un derecho de
opcin al pago de dichas mejoras. Caso contrario implicara que la pretensin del
poseedor sea injustificada.
En la hiptesis que se ejercite este derecho extrajudicialmente, el poseedor
puede rehusarse a entregar el bien, mientras el propietario no cumpla con la
obligacin del pago de mejoras
Si fuera judicialmente se interpone como excepcin contra la accin destinada a
conseguir la entrega del bien, pudiendo el juez autorizar que se sustituya el derecho
de retencin por una garanta suficiente.
Por otro lado, la norma no hace distingos respecto a la calidad del poseedor como s
lo

hace

el

derecho alemn. Ciertamente, en

el

derecho Civil

Peruano, se

considerara al poseedor de buena fe en igualdad de condiciones que al poseedor

de mala fe, para acceder al derecho de retener el bien, en el supuesto dado que el

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DERECHO CIVIL IV: DERECHOS REALES

propietario se niegue a pagar el concepto de las mejoras, ya sean necesarias o
tiles.
En efecto, la norma que contiene el Art. 917 se refiere al poseedor en general. En
buena cuenta hasta el usurpador y el ladrn estaran inscritos dentro de los alcances
de dicha norma, por lo que el Art. 918 se encuentra en la misma orientacin.
La consideracin fundamental de lo dispuesto por el Cdigo en cuanto a la
generalizacin que venimos comentando obedece a la propia naturaleza objetiva de
la mejora que favorecera al propietario, no importando para efectos del reembolso,
la naturaleza subjetiva del poseedor, por cuanto la buena o mala fe no tiene
trascendencia frente a la valorizacin econmica de la mejora.
Si una vez pagado el valor de las mejoras, el poseedor se niega a devolver el bien,
tiene la calidad de poseedor precario (Art. 911).
4.1.4.- EFECTOS DE LA RESTITUCIN DEL BIEN. LA ACCIN DE REEMBOLSO
Art.

919.-Restituido

el

bien,

se

pierde

el

derecho

de

separacin

transcurridos dos meses prescribe la accin de reembolso.

Este artculo regula sobre la prdida del derecho de separacin de las mejoras de
recreo y la prescripcin de la accin de reembolso. El derecho del poseedor
mejorador de separar las mejoras de recreo que no causen dao al bien mejorado
se extingue una vez producida la restitucin del bien.
Es decir, el poseedor mejorador slo puede retirar las mejoras de recreo
mientras se encuentra en posesin del bien, porque una vez restituido el bien, las

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DERECHO CIVIL IV: DERECHOS REALES

mejoras pasan automticamente al dominio del propietario sin que est obligado a
pagar su valor.
El propietario no puede quedar sujeto por largo tiempo a la incertidumbre sobre la
iniciacin de una accin por pago de mejoras, razn por la que conforme al Art. 919,
la accin de reembolso de las mejoras necesarias y tiles, y tambin de recreo,
cuando el dueo ha optado por pagar su valor, prescribe a los dos meses contados
a partir del momento en que se produjo la restitucin del bien.
En relacin a la primera hiptesis, la norma establece que se pierde el derecho de
separacin cuando el poseedor no hubiera retirado las mejoras de recreo
susceptibles de separarse sin dao, existentes al tiempo de la restitucin del bien, lo
cual significa que operado esto ltimo, ya no pueden retirarse las mejoras de recreo
porque precisamente se ha perdido el derecho de separacin prescrito en la primera
parte del Art. 919 del Cdigo Civil.
En relacin a la segunda hiptesis, la norma seala copulativamente y transcurridos
dos meses prescribe la accin de reembolso.
Al parecer, tal como se encuentra redactado, se podra entender que el Cdigo se
refiere exclusivamente a la mejora de recreo en el sentido de que restituido el bien,
el reembolso por dichas mejoras slo podra hacerse valer hasta dos meses
despus de entregado el bien, dejando aparentemente un vaco en cuanto a las
mejoras necesarias y tiles se refieren.
Si esto fuera as, entonces, no existiendo un plazo para ejecutar dicha accin de
reembolso en el captulo concerniente a las mejoras, podra pensarse que
prescribira en el mismo plazo en que prescribe la accin real objeto del inciso 1 del
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DERECHO CIVIL IV: DERECHOS REALES

Art. 2001 del Cdigo Civil. Sin embargo, de acuerdo con el aforismo no se puede
distinguir donde la ley no distingue, la Corte Suprema en Ejecutoria de 1946 ha
resuelto que el Art. 836 del Cdigo derogado no distingue entre mejoras necesarias,
tiles y de recreo; espritu que recoge el Cdigo vigente en su Art. 919 y por
consiguiente, la accin de reembolso de todas las mejoras prescriben a los dos
meses de transcurridos la restitucin del bien.
Por otro lado si antes de la restitucin el dueo tena un derecho de opcin que le
otorgaba la iniciativa para pagar el valor actual de las mejoras de recreo, despus de
la restitucin y si el poseedor no hubiera retirado las mejoras de recreo perdiendo su
derecho de separacin; entonces se traslada a su favor la iniciativa de exigir el pago
por concepto de dichas mejoras. Judicialmente mediante la accin de reembolso
debiendo hacerlo dentro del plazo de dos meses que seala el Cdigo, evitando con
este corto plazo, complicaciones y juicios injustificados, porque es lgico suponer
que el que tiene derecho al valor de las mejoras debe hacerlas valer en tiempo
oportuno, caso contrario estara restringiendo sus derechos a favor del propietario.
4.2. DEFENSA POSESORIA
La posesin debe protegerse, bien, porque signifique proteccin del inters particular
del poseedor, o bien, porque significa proteger su utilidad social.
El ordenamiento jurdico concede al poseedor la facultad de defender su posesin
extrajudicialmente , mediante la autodefensa, denominada tambin autotutela,
autoayuda, defensa privada, defensa individual, y judicialmente por medio de los
interdictos, las acciones posesorias, algunas acciones de desalojo y acciones
penales.

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DERECHO CIVIL IV: DERECHOS REALES

Las dos vas para defender la posesin:
A) DEFENSA EXTRAJUDICIAL (ART. 920 DEL CODIGO CIVIL)
El poseedor puede repeler la fuerza que se emplee contra l y recobrar el
bien, sin intervalo de tiempo, si fuere desposedo, pero en ambos casos debe
abstenerse de las vas de hecho no justificadas por las circunstancias.

La defensa de la posesin, as como la de cualquier otro derecho o inters

est confiada al Poder Judicial, a fin de que nadie se haga justicia por su
propia mano. La excepcin a esta regla lo constituye el art. 920 que autoriza
la defensa privada de la posesin.

Del mismo modo que una persona atacada en su integridad fsica tiene el
derecho a defenderse con todos los recursos de hecho que sean
proporcionados al ataque, as tambin puede defender su posesin; lo
contrario sera legitimar, aunque ms no fuera transitoriamente, el uso de la
fuerza del usurpador, pues mientras que el atacado tendra que someterse
dcilmente al uso de la injusta fuerza, apelando slo al recurso de la
actuacin judicial, el atacante mientras la justicia llega, estara gozando de la
cosa que ha usurpado.

La posesin del titular o no titular del derecho real, sobre un bien mueble o
inmueble, rstico o urbano, encuentra su primera tutela en la legtima defensa
contra los actos con los cuales se priva o perturba el goce pacfico de un bien.
Por tanto, el poseedor, titular o no titular del derecho, puede repeler la fuerza

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DERECHO CIVIL IV: DERECHOS REALES

que se emplee contra l impidiendo que el agresor tome posesin del bien o
recobrar el bien (mueble o inmueble) si ha sido despojado, sin que con ello
incurra en delito por tomarse la justicia por su propia mano, siempre que lo
haga inmediatamente, no ex intervallo , y lo haga con medios proporcionales
a la ofensa, o sea se debe abstener de las vas de hecho no justificadas por
las circunstancias.

El art. 920 autoriza la defensa extrajudicial en dos situaciones:

1) Para repeler la fuerza empleada contra el poseedor. Supone un acto de
turbacin; y
2) Para que el poseedor desposedo recupere el bien. Supone un acto de
despojo.

Requisitos:
a) La violencia empleada por un tercero contra el poseedor. El autor del
ataque se vale de la fuerza, por lo que queda excluido de la defensa
privada de la posesin el supuesto de la usurpacin clandestina;

b) Reaccin inmediata del poseedor. Entre ataque y defensa debe existir

unidad de tiempo. El poseedor responda inmediatamente rechazando la
perturbacin o recuperando el bien del que ha sido desposedo. Si no
intenta recobrar la posesin sin intervalo de tiempo, slo lo podr hacer
por la va judicial.

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DERECHO CIVIL IV: DERECHOS REALES

c) Abstenerse de las vas de hecho no justificadas. La reaccin del
poseedor no debe exceder los medios de la legtima defensa, es decir,
debe abstenerse de las vas de hecho no justificadas por las
circunstancias.

d) Imposibilidad de la intervencin de la autoridad. Aunque el art. 920 no

lo menciona, por tratarse de un remedio excepcional, la defensa privada
de la posesin solamente es admitida cuando no es posible la intervencin
de la autoridad, ya que si el poseedor fuera pedir auxilio, al regresar sera
terde por haberse consumado el despojo.

Es lcito que el poseedor se haga justicia por su propia mano repeliendo la

fuerza con la fuerza (vim vi repellere licet ) para impedir ser despojado del
bien o si ya lo fue, para recuperarlo, con tal que reaccione inmediatamente
y sin excederse de los medios de la legtima defensa y siempre que la ley
o resolucin judicial no autoricen la privacin o perturbacin.

Como se aprecia, la defensa privada de la posesin se caracteriza por ser

un medio excepcional de uso de la fuerza por el poseedor para repeler la
fuerza que lo perturba o despoja de la posesin y por referirse a todos los
supuestos de posesin, con independencia del derecho a poseer.

Caractersticas:

Es excepcional: La defensa de la posesin, as como la de cualquier otro

derecho o inters est confiada al Poder Judicial, a fin de que nadie se

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DERECHO CIVIL IV: DERECHOS REALES

haga justicia por su propia mano. La excepcin a esta regla lo constituye el
art. 920 que autoriza la defensa privada de la posesin. Art .35 de la
constitucin del Per.
El poseedor, titular o no titular del derecho, puede repeler la fuerza que se
emplee contra l impidiendo que el agresor tome posesin del bien o
recobrar el bien (mueble o inmueble) si ha sido despojado.

La legtima defensa: La autodefensa de la posesin es slo una

manifestacin de la legtima defensa. La autodefensa de la posesin
consagrada en el art. 920 es una aplicacin particular del principio general
de la legtima defensa

La inmediatez: S el poseedor deja transcurrir algn perodo de tiempo

para accionar aunque sea breve, ya no puede ampararse en la defensa
extrajudicial civil y debe acudir a las acciones judiciales.

El criterio de inmediatez.- La autodefensa de la posesin consagrada en el

art. 920 es una aplicacin particular del principio general de la legtima
defensa ,a la vez el principio de inmediatez por la que, tanto el poseedor
como el servidor de la posesin estn facultados para rechazar por las vas
de hecho las perturbaciones a la posesin pacfica o a contraatacar para
recuperar la posesin cuando ha sido privado de ella, siempre que lo haga en
forma inmediata.

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DERECHO CIVIL IV: DERECHOS REALES

As, el poseedor puede repeler con la fuerza al ladrn que pretende
arrebatarle sus bienes muebles o recuperarlos, tambin por la fuerza,
persiguiendo al ladrn sorprendido in fraganti. Tratndose de bienes
inmuebles, el poseedor puede rechazar por la fuerza los actos perturba torios
y si ha sido despojado puede contraatacar para recuperar la posesin,
siempre que acte inmediatamente.

Repeler la fuerza sin intervalo de tiempo, inmediatamente, significa que el

poseedor acta en el mismo momento en que un tercero emplea la fuerza
contra l y si, no obstante ello, es desalojado, puede reaccionar con toda la
rapidez, de acuerdo a las circunstancias, para recobrar el bien.

La proporcionalidad en el uso de la fuerza.- El uso de la fuerza o de

armas de fuego para hacer cumplir la ley es, obviamente, una medida
extrema. Esta afirmacin se desprende de la naturaleza del derecho a la vida
como derecho humano fundamental. Desde luego, en un conflicto armado la
situacin es muy distinta. Conviene, por ende, explicar los principios que
subyacen al uso de la fuerza, sobre todo porque algunos de ellos, como los
de necesidad y proporcionalidad, se aplican tanto a tareas de mantenimiento
del orden como a conflictos armados, pero con significados completamente
diferentes.

B) LA DEFENSA JUDICIAL A TRAVS DE LOS INTERDICTOS (SRT. 921

CODIGO CIVIL)

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ACCIONES POSESORIAS (ART. 921 DEL CDIGO CIVIL)
La posesin es un hecho, pero no cualquier hecho, sino uno protegido por el
derecho, de ah que el poseedor, sea de buena fe o de mala fe est protegida
en sus situacin de poseedor, que slo puede ser quitada por medio de
sentencia judicial.
Al poseedor le compete la defensa judicial, mediante las acciones llamadas
de interdictos posesorios y la defensa extrajudicial o de hecho en los casos y
bajos las condiciones que la ley establece.

Artculo 921.- Defensa posesoria judicial

Todo poseedor de muebles inscritos y de inmuebles puede utilizar las
acciones posesorias y los interdictos. Si su posesin es de ms de un ao
puede rechazar los interdictos que se promuevan contra l.

El artculo 921 del Cdigo Civil dice que todo poseedor de muebles inscritos y
de inmuebles puede utilizar las acciones posesorias y los interdictos. Las
acciones posesorias son procesos judiciales en los cuales se protege el
derecho a la posesin. En los interdictos, en cambio, se tutela la posesin en
si misma (derecho de posesin). Los trmites judiciales de ambos procesos
son distintos; la accin posesoria se tramita en el proceso de conocimiento,
los interdictos en el proceso sumarsimo.

Todo aquel que es perturbado o despojado en su posesin puede utilizar los

interdictos con el objeto de que cese la perturbacin o de recobrar la
posesin. En los interdictos no se discute la legitimidad de la posesin. Es
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suficiente que el poseedor, legtimo o ilegtimo, de buena o mala fe, sea
perturbado o despojado para que proceda el interdicto.

Los Interdictos o Acciones posesorias, estn encaminadas a la proteccin de

la posesin como una presuncin de propiedad, la proteccin se extiende al
propietario, incluso a los usurpadores, en razn que la finalidad principal no
poda obtenerse si no se brinda la proteccin a todos o sea a propietarios y no
propietarios. Aunque en algunos casos la propiedad y la posesin se
encuentran reunidas en una sola persona.

Los Interdictos

Un interdicto es un procedimiento judicial muy sumario y de tramitacin

sencilla, cuyo objetivo es atribuir la posesin de una cosa a una determinada
persona fsica o jurdica frente a otra, de manera provisional. El interdicto
tambin se puede plantear para el caso de que exista una reclamacin por
algn dao inminente, cuya urgencia habr de quedar justificada.

Asimismo, el interdicto se puede utilizar como proteccin ante cualquier

agresin o turbacin que una persona sufra sobre su pacfica posesin. Esto
es, cabe emplearlo en el caso de ruidos, olores, etc. que impidan a una
persona disfrutar de la posesin de un bien. Esto hace que sea un proceso al
que se recurre en ocasiones para obligar la paralizacin de obras cercanas o
de otras actividades molestas (salas de fiestas, etc.) para el propietario de un
inmueble. El Cdigo Procesal Civil slo regula los interdictos de recobrar y de

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retener. El interdicto de adquirir ha sido eliminado porque como dijimos
anteriormente, no era un verdadero interdicto. Por su lado, la ejecucin de
obras (interdicto de obra nueva) y las construcciones que amenazaban ruina
(interdicto d e obra ruinosa) constituan en rigor perturbaciones a la posesin.
Por ello, el Cdigo Procesal Civil las califica acertadamente como
perturbaciones para efectos del interdicto de retener.

Artculo 603.- Interdicto de recobrar.- Procede cuando el poseedor es

despojado de su posesin, siempre que no haya mediado proceso previo. Sin
embargo, si se prueba que el despojo ocurri en ejercicio del derecho
contenido en el Artculo 920 del Cdigo Civil, la demanda ser declarada
improcedente.

Artculo 606.- Interdicto de retener.- Procede cuando el poseedor es

perturbado en su posesin. La perturbacin puede consistir en actos
materiales o de otra naturaleza como la ejecucin de obras o la existencia de
construcciones en estado ruinoso. Si as fuera, la pretensin consistir en la
suspensin de la continuacin de la obra o la destruccin de lo edificado,
aunque se pueden acumular ambas pretensiones. En todos los casos, la
pretensin consistir en el cese de estos actos.
4.3. EXTINCION DE LA POSESION.
La posesin se extingue por: Tradicin. Abandono. Ejecucin de resolucin
judicial. Destruccin total o prdida del bien.

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4.3.1. TRADICION.- La tradicin supone una transmisin del bien mueble o
inmueble de mano en mano, tratndose de bienes inmuebles, la tradicin no
requiere un acto material, siendo suficiente que exista un simple acuerdo, en
virtud del cual el poseedor entregue las llaves a otra persona para que la
posesin de este ltimo quede perfeccionada. La tradicin de bienes muebles
se materializa por la entrega del bien (corpus).
4.3.2. ABANDONO.- debe concurrir la voluntad con el hecho fsico, no debe
confundirse el abandono con la mera renuncia de la posesin. Esta ltima no
basta, por s sola, para determinar la prdida de aquella, es imprescindible
que est acompaada por el hecho material o fsico de la desaprensin.
4.2.3. EJECUCIN DE RESOLUCIN JUDICIAL.- Para que una resolucin
judicial pueda ser ejecutada, debe estar firme, ello supone la existencia de un
fallo consentido o ejecutoriado (cosa juzgada) que disponga el fin de la
posesin.
4.2.4. DESTRUCCIN TOTAL O PRDIDA DEL BIEN.- Respecto a la
destruccin del bien, prevista como causal de extincin de la posesin, se ha
establecido claramente que el bien tiene que destruirse en forma total. En un
supuesto de destruccin parcial del bien, es evidente que no se extinguir la
posesin, la cual se conservar respecto de todo aquello que no se haya
destruido.

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CONCLUSIONES

La posesin como toda institucin jurdica, ha pasado por una evolucin histrica,
desde cuando el ser humano hacia uso de herramientas que le facilitaban el trabajo
hasta la promulgacin de normas como se ve en nuestros das.

Podemos definir a la posesin como el estado de hecho, mediante el cualuna

persono tiene un bien en su poder y dispones de el segn su voluntad,. Tal y como lo
establecen sus elementos del corpus y animus en toda posesin.

Posesin y propiedad son dos caras diferentes de una misma moneda. Las dos
tienen un mismo eje: el disfrute, principalmente econmico, de un bien. En pases
como Colombia y Per se han introducido importantes reformas cuyo principal efecto
ha sido su acercamiento.

Llamamos a las mejoras como Gastos sobre la cosa, as resaltar lo siguiente: Con
frecuencia ocurre que el poseedor haga gastos considerables en la cosa.
Apuntalo una casa que amenazaba ruina, edific un granero, mantuvo un caballo,
etc. Si tiene que entregar la cosa al propietario no sera justo que perdiese
totalmente el valor de las impensas sealadas.

Por otro lado resaltamos que a las obras nuevas hechas por el poseedor se
denominan adiciones; pero si estas importan un aumento del valor conseguido por la
cosa, revestira la calidad de mejoras.

Como se

aprecia este

Artculo distingue tres

clases de

mejoras: MEJORAS

NECESARIAS; Son las que se deben realizar con urgencia para evitar la destruccin
o deterioro del bien; MEJORAS TILES; las mejoras son tiles, las que sin
pertenecer a la categora de necesarias aumentan el valor y la renta del bien y
MEJORAS DE RECREO, llamadas tambin suntuarias, porque son efectuadas para

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la comodidad personal del poseedor. Un ejemplo de este tipo de mejoras son las
pinturas artsticas efectuadas en las paredes de una casa.

La posesin se adquiere por la tradicin y hay dos formas de adquirir la posesin La

originaria es cuando el adquirente no recibe el bien de nadie, lo toma sin su
consentimiento de un dueo anterior. La derivativa es la adquisicin bilateral, es
posesin derivativa aquella en que el adquirente fundamenta su posesin.

La tradicin es bilateral y voluntaria Un interdicto es un procedimiento judicial que se

puede utilizar como proteccin ante cualquier agresin que una persona sufra sobre
su posesin ya sean ruidos, olores, etc. que molesten o que impidan que la persona
pueda disfrutar de su bien. Se contemplaba cinco interdictos: de adquirir, de retener,
de recobrar, de obra nueva y de obra ruinosa.

La posesin es un hecho que el poseedor, sea de buena fe o de mala fe est

protegida en sus situacin de poseedor, que slo puede ser quitada por medio de
sentencia judicial. Es suficiente que el poseedor, legtimo o ilegtimo, de buena o
mala fe, sea perturbado o despojado para que proceda el interdicto.

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