1.

CONCEPTOS JURIDICOS GENERALES

1.1. Orgenes del Derecho

Como punto de partida tomaremos al Imperio Romano, y propiamente dicho el Derecho Romano,
cuyo nacimiento se debe, entre otras causas, a la divisin existente en la sociedad romana entre patricios
y plebeyos. Los plebeyos desconocan como iban a ser juzgados y normalmente los patricios ( Pontifex
Maximus), quienes eran los que juzgaban, aplicaban la tradicin pontifical segn convena a sus
intereses, por lo que solicitaron la codificacin de la tradicin en forma de leyes.

El Senado nombro una comisin de decenviros que deban codificar las leyes romanas en un plazo de un
ao.Esta comisin elabor X (10) tablas de leyes favorables a los plebeyos, pero, al no estar terminado el
trabajo, se nombr una segunda comisin decenviral, mucho ms conservadora, que elabor las dos
ltimas tablas, con leyes netamente antiplebeyas. Esta comisin intent perpetuarse en el poder, pero fue
depuesta y el sistema de magistraturas empez a funcionar de nuevo. El resultado fue el primer cuerpo
legal conocido y estructurado, llamadoLey de las XII Tablas.

A partir de la Ley de las XII Tablas, los Pretores asumieron la funcin jurisdiccional, y para poder tipificar
nuevos casos emitan al inicio de su mandato un Edicto en el que indicaban que era punible, en el que
asuman como propios los edictos de pretores anteriores, y corregan o abolan las disposiciones
recibidas.

Al principio los pretores eran slo dos, uno el Prtor Vrbanus se dedicaba a juzgar los asuntos en los que
participasen ciudadanos romanos, mientras que el otro, el Prtor Peregrinus, atenda los casos en los
que exclusivamente intervinieran no ciudadanos. Los casos tratados eran bastante variados, pero la
mayora derivaban de asuntos comerciales. As, las relaciones comerciales obligaron a la creacin del
precedente del llamado Derecho Contractual, un derecho ultro citroque obligatio (que obliga a ambas
partes), a partir del cual nace el llamado Ius Gentium o Derecho de Gentes.

El primer intento de sistematizar totalmente el derecho se debe al emperador oriental Teodosio II, sucesor
de Arcadio, bajo su patrocinio se elabor el Codex Thedosianus, que a su vez sirvi como base para la
creacin de derecho en los nuevos reinos germnicos que sucedieron al Imperio romano en occidente, ya
que este cdigo fue reconocido como fuente de derecho por el emperador Honorio, to de Teodosio II.
Directo heredero del Codex Theodosianus es el Breviarum Alarici o Lex Romana Visigothorum, elaborada
por el rey visigodo Alarico II.
Sin embargo, el nmero de disposiciones legales y de casos no contemplados por el Codex
Theodosianus era elevado, por lo que el emperador Justiniano patrocin la recopilacin de todas las
disposiciones en el Corpus Iuris Civilis, que consta de las Institutiones o principios generales de derecho,
del Digesto o coleccin de opiniones jurdicas de jurisconsultos heredadas del pasado para la consulta de

jueces y magistrados en la resolucin de casos, del Codex Iustinianus o recopilacin de leyes en vigor
desde tiempos Republicanos hasta la redaccin del Corpus legal de Justiniano, y las Novell, ya en
griego, que recogen las leyes emitidas en Bizancio a partir de Justiniano.
El monarca visigodo Recesvinto impuls una nueva compilacin que sustituyese al Breviario de Alarico,
dando lugar al Liber ludiciorum que en los siguientes reinados fue recibiendo aadidos. Esta compilacin
fue recuperada a partir del siglo IX por el Reino de Len y se convirti en la base del derecho hispnico
hasta las Siete Partidas de Alfonso X El Sabio.

1.1.1. El Derecho Mercantil

El derecho mercantil se inici como un derecho profesional que se cre lentamente, por obra de usos y
costumbres, para regular las relaciones entre comerciantes, por las operaciones concluidas en ferias y
mercados. La intromisin en estos negocios de personas ajenas a la profesin introdujo la ficcin de
la calidad de comerciante de quienes intervenan en tales actos.
En la antigedad, Roma fue el centro del desenvolvimiento del comercio y de la actividad mercantil. El
comercio fue extraordinariamente intenso y floreciente, mientras que no es clara la existencia de un
Derecho mercantil; pero lo que si era una realidad, era queRoma conquistaba los pases con los cuales
tena relaciones comerciales.
Los factores para la aparicin del Derecho Mercantil pueden agruparse en dos apartados: uno, de
carcter econmico-social y poltico y otro, de naturaleza netamente jurdica.
a)Factor econmico-social y poltico
Est dado por la decadencia y cada del Imperio Romano, propiciando la desaparicin del peligro de las
invasiones, el aumento de la produccin y el crecimiento demogrfico. Estos tres factores originaron la
creacin de las "civitas".
La ciudad se convierte en el centro neurlgico del sistema de organizacin social, con una singular
trascendencia sobre la expansin del trfico mercantil y del mercado. En la ciudad y en torno a la ciudad
se comienza a desarrollar un comercio de corte nuevo que fue la gran palanca de transformacin de la
cultura econmica occidental y de la industria en su inclemente estado artesanal.
b)Factor jurdico
Son tres los elementos que motivan el desarrollo del comercio: la formacin de las ciudades; las ferias y
los mercados. En la ciudad y para la ciudad se despliega la actividad mercantil. En este contexto cerrado
de la ciudad se trafica, colocndose trabas a las relaciones con otras ciudades, naciendo en
consecuencia, la aduana. Por otro lado aparece el comerciante extranjero.
Junto al comerciante que realiza operaciones propias y tpicas, se abre paso el intermediario o mediador
mercantil. En el orden de las figuras jurdicas concretas, aparecen las agrupaciones con finalidades
mercantiles; se desarrolla, junto a la razn social o firma, elsigno distintivo, no slo para designar su
propio nombre, sino tambin para diferenciar mercancas. Nombre comercial y marcaaparecen como
figuras distintas. Aparecen pues las compaas en el sentido de "poner varias personas sus bienes en
comn a ganar o a perder en compras y en ventas".

Como instrumento jurdico complementario y protector del trfico va pulindose el de la reivindicacin de

los bienes muebles. Junto a este instituto jurdico se desarrolla la responsabilidad del vendedor, la mora
en la compra venta, las cartas de crdito, la letra cambiariay los mecanismos jurdicos respecto al
transporte de mercancas tanto terrestres como martimos. Y despus de la sociedad colectiva, nace
la sociedad annima al dividirse el capital en partes enajenables y transmisibles. Entrelazado con estos
hechos se despliega el trfico bancario, depsitos, servicio de caja y se consolida la intermediacin
(comisin) como negocio independiente. Por ltimo y respecto al transporte martimo, nacen los institutos
de naufragio, averas, abordajes, ajuste y rgimen de la tripulacin, prstamos a la gruesa, y otros.
1.1.2. Consolidacin de un ordenamiento jurdico comercial
a) Factores econmicos, sociales y polticos
Para el siglo XVI todos los gobiernos monrquicos haban adoptado una poltica consciente de
explotacin de recursos naturales, de fomento del comercio tanto interior como exterior y de
desarrollo del poder nacional. Por primera vez desde la cada del imperio romano, la sociedad
europea tena una clase considerable de hombres que posean dinero y espritu de empresa. Por
razones obvias, esa clase era el enemigo natural de la nobleza y de todas las divisiones y
desrdenes fomentados por los aristcratas. Los intereses de aquellos necesitaban un gobierno
fuerte tanto en el pas como fuera de l. Es el comienzo del mercantilismo en lo econmico,
elabsolutismo en lo poltico, la lucha por el poder de la burguesa en lo social y la ruptura del
hombre con Dios en lo religioso.
b) Factores jurdicos
A pesar de la enorme influencia del Imperio Romano a travs de la historia, en el proceso
formativo del ordenamiento jurdico mercantil no se advierte de manera singular su presencia. La
expansin de este ordenamiento se produce por una natural interrelacin de normas como
consecuencia del mismo desarrollo comercial que dio origen a un derecho mercantil
esencialmente profesional.
El Cdigo Francs de 1807 dio a su doctrina fundamento para concretar una teora de los actos
de comercio, con prescindencia de la calidad de quien o de quienes lo celebran. Dicho Cdigo es
el que transform radicalmente el carcter del derecho mercantil y con la promulgacin del mismo
se inicia una poca en la historia del derecho comercial. Consagra precisamente que el derecho
mercantil deja de ser derecho de los comerciantes y se convierte en derecho de los actos de
comercio. Por tanto se ampla la aplicacin del derecho mercantil a todos los actos de comercio,
prescindiendo de la cualidad o de la profesin de los autores.

1.1.3. Dificultad para precisar el mbito del Derecho Mercantil

Ni en un sentido propio y preciso el derecho mercantil es un derecho "de la empresa" ni desde
luego toda la normativa aplicable a la empresa tiene naturaleza mercantil. No es el derecho
mercantil un derecho de la empresa porque la regulacin comercial no tiene como objeto propio y
definitorio la ordenacin de esta institucin econmica, en s misma considerada, sino que atiende
en esencia a la disciplina del estatuto profesional de su titular, el empresario, y a la de la actividad
que, en cuanto tal, ste realiza por medio de dicha organizacin econmica, es decir, la llamada
"actividad externa de la empresa". Y no es mercantil toda la normativa aplicable a la empresa
porque sobre la problemtica especfica que plantea esta institucin econmica inciden buen
nmero de disposiciones del ms diverso carcter: civil, penal, administrativo, fiscal, laboral, etc.
En efecto, si desde un punto de vista econmico la empresa es "organizacin de capital y de
trabajo destinada a la produccin o mediacin de bienes o de servicios para el mercado"

fcilmente se descubre que aquella est integrada por dos factores productivos esenciales:
capital y trabajo. Pues bien, si el derecho mercantil no regula uno de los elementos integrantes de
la empresa, el trabajo, cuyo rgimen corresponde al derecho laboral, no puede afirmarse sin ms
que el derecho mercantil es el derecho de la empresa.
La razn de la sin razn de todos estos problemas, me refiero al concepto y al mbito del derecho
mercantil hay que buscarla en la ausencia de un Derecho de la Economa que est an por nacer,
un derecho que contenga la normativa de la empresa misma, mediante la composicin jurdica de
los distintos factores de la produccin. El problema sigue estando donde estaba: en la
organizacin de la empresa y en la de la sociedad titular de la empresa.

1.2. Definicin de Derecho

Parecera que hemos empezado al revs, mostrando primero la historia del Derecho
Mercantil, para luego aterrizar en el Derecho Comercial y en el Derecho Empresarial; y
ahora recin tratar sobre la definicin de derecho. Sin embargo no es as, ya que
segn podemos observar en el video que veremos a continuacin, el Derecho puede
ser visto desde varios ngulos. Al momento de visualizarlo o cuando lo vayas
observando te recomendamos que tomes nota de las principales ideas.
Derecho se puede definir entonces, como el orden normativo e institucional de la
conducta humana en sociedad, inspirado en postulados de justicia, cuya base son las
relaciones sociales existentes, las cuales determinan su contenido y carcter. En otras
palabras, es el conjunto de normas que regulan la convivencia social y permiten
resolver los conflictos interpersonales.
1.2.1. Fuentes del Derecho
Fuente, segn el Diccionario Jurdico: En sentido general; principio de una cosa. En derecho se
aplica el trmino en varios sentidos, siendo el ms usado el que se refiere a la forma de creacin
de la norma jurdica (la ley, la costumbre, la doctrina, etc.).
Las fuentes del derecho son los actos o hechos de los que deriva la creacin, modificacin o
extincin de normas jurdicas. Tambin se entiende por fuentes a los rganos de los cuales
emanan las normas que componen el ordenamiento jurdico (conocidos como rganos
normativos o con facultades normativas), y a los factores histricos que inciden en la creacin del
derecho.
a) Fuentes del derecho en sentido material
Son las causas que, histricamente, han influido en la generacin de ciertas normas; a saber,
factores ideolgicos, sociales, econmicos, etc.
b) Fuentes del derecho en sentido formal
Se dice fuente formal para designar tanto al acto a travs del cual se producen normas
jurdicas, como al modo de expresin por medio del cual se exterioriza el producto de un acto
normativo; es decir, el texto o documento en que se formulan las normas jurdicas (por ejemplo, el
texto de una ley). As, cuando se habla de la Constitucin como una fuente formal de derecho, se
puede hacer referencia al acto producto del ejercicio de la potestad constituyente (esto es, la

facultad de dictar normas constitucionales) como al texto mismo en el cual se encuentran las
normas.

1.3. Clasificacin de las Fuentes del Derecho

1.3.1. Segn la doctrina comnmente aceptada

1.3.1.1. Fuentes del derecho interno

a) La Constitucin
Es la norma fundamental de cada pas. Puede ser no escrita, como sucede en algunos sistemas
de derecho anglosajn.
b) La ley en sentido amplio
Abarca todas las normas de rango legal emanadas tanto del Poder Legislativo como del Poder
Ejecutivo.
c) La costumbre
Procede de la sociedad misma que, mediante la observacin continuada de una conducta, acaba
por imponerla como precepto. An as, la costumbre no es una fuente del derecho, pero s los
fundamentos de la misma.
La nota distintiva fundamental entre ley y costumbre se encuentra en su procedencia, pues la ley
procede de los poderes Legislativo y Ejecutivo que la propia sociedad crea y la costumbre son los
actos repetitivos que la misma sociedad impone.
d) Los reglamentos emanados del Poder Ejecutivo
(Decretos Supremos, Resoluciones Supremas, Resoluciones Ministeriales). Por lo general
desarrollan las leyes. Lo normal, aunque no es necesario, es que tengan una dependencia
jerrquica de la Ley.
e) Los principios generales del Derecho y la Jurisprudencia
Que complementan y sirven para interpretar las normas que han de ser aplicadas.

f) La doctrina
En tanto que puede influir en la adopcin de normas o criterios de interpretacin. La prelacin de
fuentes la establece cada ordenamiento jurdico de forma diferente. La fuerza que se le da a la
costumbre y a la jurisprudencia no es la misma, por ejemplo, en derecho continental que en
derecho anglosajn.

1.3.1.2. Fuentes del derecho internacional

En el derecho internacional, el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia enumera
como fuentes a:
Los Tratados, que pueden ser bilaterales o multilaterales, y rigen las relaciones entre los Estados.
La costumbre internacional.
Los principios generales del derecho.
Las opiniones de la doctrina.
Se reserva, a pedido de parte, la posibilidad de fallar ex aequo et bono (segn lo bueno y lo equitativo).
Los actos unilaterales de los Estados.
Los actos y resoluciones de las organizaciones internacionales.

1.3.2. Segn la mayora de los autores

1.3.2.1. La costumbre
En principio, se dice costumbre a la prctica social reiterada y uniforme de un grupo social.
Generalmente se distingue entre buenas y malas costumbres, segn cuenten con aprobacin
social. Estas ltimas merecen una ley que las reprime, cuyo objetivo es la convivencia pacfica.
Segn el Diccionario Jurdico, la costumbre es la norma de derecho cuyo valor jurdico reposa en
la tradicin y en su cumplimiento constante y uniforme a travs del tiempo con la misma fuerza de
la ley. En el derecho comercial es donde tiene mayor campo de aplicacin. Existe diferencia entre
el uso y la costumbre, porque el primero es un hecho y el segundo un derecho.
Como fuente formal del derecho, la Costumbre es la repeticin constante y uniforme de una
norma de conducta, en el convencimiento de que ello obedece a una necesidad jurdica.
a) Elementos

Elemento objetivo: la repeticin.

Elemento subjetivo: la necesidad de aplicarlo.

Cuando nos referimos a la Costumbre como fuente de derecho, debemos precisar que la
costumbre da origen al derecho consuetudinario.
El Derecho Consuetudinario, tambin llamado usos y costumbres; son normas jurdicas que se
desprenden de hechos que se han producido repetidamente en el tiempo en un territorio concreto.
Tienen fuerza vinculante y se recurre a ellas cuando no existe ley (o norma jurdica escrita)
aplicable a un hecho. Esta fuente de derecho prima en el derecho anglosajn y prim en el Per
antiguo durante el incanato. En la actualidad las comunidades campesinas o nativas an la
mantienen viva.
b) Requisitos
La procedencia del derecho consuetudinario se encuentra en los mismos orgenes de lo que
entendemos por sociedad. Sin embargo, la doctrina actual ha logrado identificar dos requisitos
imprescindibles para que una conducta sea calificada como costumbre y tenga efectos jurdicos:

Uso repetitivo y generalizado

Slo puede considerarse costumbre, un comportamiento realizado por todos los miembros de una
comunidad. As mismo, esta conducta debe ser una que se repita a travs del tiempo, es decir,
que sea parte integrante del comn actuar de una comunidad.

Conciencia de obligatoriedad
Todos los miembros de una comunidad deben considerar que la conducta comn a todos ellos
tiene una autoridad, de tal manera que no puede obviarse dicha conducta sin que todos
consideren que se ha violado un principio que regulaba la vida de la comunidad. En ese sentido,
es claro que existen conductas cuyo uso es generalizado y muy repetitivo, pero que no
constituyen costumbre en tanto no tienen emparejado el concepto de obligatoriedad. Eso
diferencia al derecho de la moral y la religin.
En el caso del Per, con la Constitucin de 19934, se incorpora la vigencia del derecho
consuetudinario cuando se faculta a las comunidades campesinas o nativas, con el apoyo de las
Rondas Campesinas, para que puedan ejercer las funciones jurisdiccionales, siempre que no
violen los derechos fundamentales de la persona.
La funcin jurisdiccional (entindase administrar justicia) antes est reservada nica y
exclusivamente al Poder Judicial.

1.3.2.2. La ley
Es una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la
Constitucin, manda, prohbe o permite.
La ley, segn el Diccionario Jurdico, es norma jurdica por excelencia, que regula la vida de
relacin de los hombres en sus diferentes manifestaciones sociales, polticas, econmicas,
jurdicas, etc.
a) Elementos
Segn el Diccionario Jurdico, los elementos de la Ley son

Que la dicte la autoridad competente, lo que implcitamente acoge a todo tipo de normas.

Que mande o prohba algo.

Que tenga sentido y alcance general, o sea, para todos.

Que sea obligatoria con la autoridad y facultad compulsiva del Estado.

Segn otros autores, los elementos de la ley son:

Formal: Es decir, cmo se expide la norma legal. Que sea dictada por la autoridad
competente: el Legislativo (Leyes) o el Ejecutivo (Decretos Supremos, Resoluciones Supremas).

Material: es el contenido de la norma legal. Que tenga sentido y alcance general; es decir,
que sea para todos y que mande o prohba algo. Que sea obligatoria bajo sancin.
b) Caractersticas

General: es dictada para la generalidad de los casos y de las personas. Se aplica a todos,
no hay privilegios, se dan por la naturaleza de las cosas y no de las personas.

Abstracta: En su formulacin, con la finalidad de ser aplicada en casos concretos.

Emanada de rgano estatal competente: Dependiendo de la Constitucin de cada pas,

generalmente es el Poder Legislativo el que emite las leyes; sin embargo existen excepciones.

Obligatoria: Debe ser cumplida por los sujetos a quienes se dirige; y de no ser as, conlleva
la posibilidad de ser aplicada aun en contra de la voluntad del obligado (coaccin).

Permanente: Hasta no ser derogada por otra ley, es susceptible de aplicacin.

1.3.2.3. La jurisprudencia
Es el conjunto de sentencias dictadas por los tribunales en relacin con determinada materia y
cuya reiteracin le confiere calidad de fuente interpretativa de la ley, constituyendo como tal
precedente de observancia obligatoria.
En el Per, los fallos que tienen observancia obligatoria, son los expedidos por:
a) Tribunal Constitucional: en los fallos emitidos en los procesos de acciones de garanta
constitucional (acciones de amparo, hbeas corpus, hbeas data, accin popular, de
inconstitucionalidad y de cumplimiento o las de conflicto de competencia entre instituciones
autnomas).
b) Corte Suprema: en los fallos que emite el pleno jurisdiccional (Sala Plena) en materias que son
de su competencia (procesos judiciales).
Aplicacin:

a) En el derecho anglosajn: los jueces deben fundamentar sus decisiones o sentencias judiciales
mediante un estudio minucioso de los precedentes.
b) En el derecho latino: Los rganos de inferior rango deben fundamentar los recursos en base a
los fallos expedidos.

1.3.2.4. La doctrina
Es la ciencia del derecho elaborada por los jurisconsultos. La Doctrina jurdica viene a ser la
opinin de los juristas prestigiosos sobre una materia concreta y es una fuente del derecho. En el
siglo XX, fue Savigny quien exalt la trascendencia de la doctrina de los juristas.
Surge de las universidades, que estudian la ley vigente y la interpretan dentro de la ciencia del
derecho. No tiene fuerza obligatoria, y no se reconoce como fuente oficial del derecho en la
mayora de sistemas jurdicos, al contrario de lo que ocurre con la jurisprudencia.
Por la va de los hechos, sin embargo, constituye una fuerza de conviccin para el juez, el
legislador y el desarrollo del derecho consuetudinario, dado que la opinin y la crtica de los
tericos del derecho influyen en la formacin de la opinin de los que posteriormente crean
normas nuevas o aplican las existentes.
Finalidad
a) Cientfica: Estudio y ordenacin de las normas jurdicas.
b) Prctica: Mediante la exposicin e interpretacin del ordenamiento jurdico.
c) Crtica: Juzgamiento de la justicia y conveniencia del derecho.

1.4. El acto jurdico

Los hechos humanos cuando tienen consecuencias jurdicas, son hechos jurdicos.
Acto jurdico, segn el Diccionario Jurdico, es el acto de voluntad, lcito, cuya finalidad
inmediata consiste en establecer relaciones jurdicas entre las personas, crear,
modificar, transferir, conservar o extinguir derechos.
El Cdigo Civil del Per de l984 dice que el acto jurdico es la manifestacin de
voluntad destinada a crear, regular, modificar o extinguir relaciones jurdicas. Para su
validez se requiere:

Agente capaz,

Objeto fsica y jurdicamente posible,

Fin lcito,

Observancia de la forma prescrita bajo sancin de nulidad.

Como fuente de derecho, el acto jurdico al crear, regular, modificar o extinguir

relaciones jurdicas determina conductas humanas que tienen que sujetarse al
acuerdo.
Para su mejor comprensin es necesario conocer algunos conceptos relacionados al
acto jurdico.
a) Hecho jurdico: Es todo suceso de la naturaleza o del hombre que produce efectos
jurdicos, todo acontecimiento al cual el derecho atribuye como consecuencia la
adquisicin, modificacin o prdida de un derecho subjetivo (a la propiedad, sucesin,
etc.).
b) Contratos: Segn el Cdigo Civil peruano de l984, es el acuerdo de dos o ms
partes para crear, regular, modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial.
c) Autonoma de la voluntad: Es el acto por el cual las partes contratantes deciden sin
presin alguna; y lo que all se plasme es obligatorio, no puede ser modificado por
terceros, ni por el Estado.

1.5. Las normas

Son reglas de conducta a las que tiene que someterse el hombreen sociedad.
Clasificacin
a) Normas morales: Conjunto de costumbres, creencias, valores y normas de un
individuo o grupo social determinado que ofician de gua para el obrar, vale decir, que
orientan acerca de lo bueno o malo -o bien, correcto o incorrecto- de una accin.
b) Normas jurdicas:son reglas u ordenamientos del comportamiento dictadas por la
autoridad competente, cuyo incumplimiento trae aparejado una sancin; Las normas
jurdicas se clasifican, a su vez, en:

De derecho pblico: Constitucin, derecho penal, derecho procesal. Regula las

relaciones entre el Estado y los ciudadanos.
De derecho privado: Cdigo Civil. Regula las relaciones entre los ciudadanos.
1.6. Legislacin

Se denomina as a un cuerpo de leyes que regula una determinada materia o al

conjunto de leyesde un pas.
a) Caractersticas

Obligatoriedad: El Art. 2 inc. 24 a) de la Constitucin seala que es derecho

fundamental de la persona la seguridad y libertad:

Nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda ni est obligado a no hacer si la
ley no la prohbe.
El Artculo 109 de la Constitucin. La ley es obligatoria desde el da siguiente de su
publicacin en el diario oficial, salvo disposicin contraria de la misma ley que posterga
su vigencia en todo o en parte.

Jerarqua y publicidad: El Artculo 51 de la Constitucin se refiere a la jerarqua

de las normas legales, primando la Constitucin sobre cualquier otra norma, y es
obligatorio desde el da siguiente de su publicacin o desde cuando la norma misma lo
seale.
a) Naturaleza de las leyes
El Artculo 103 de la Constitucin del Per seala que se puede expedir leyes
especiales porque as lo exige la naturaleza de las cosas, pero no por razn de las
diferencias de las personas.
La ley, desde su entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las relaciones y
situaciones jurdicas existentes y no tiene fuerza ni efectos retroactivos; salvo en
materia penal cuando favorece al reo.
La ley se deroga slo por otra ley. Tambin queda sin efecto por sentencia que declara
su inconstitucionalidad.
b) Formacin de las leyes
El Artculo 107 de la Constitucin seala que tienen iniciativa legislativa: El Presidente
de la Repblica y los congresistas. Tambin tienen el mismo derecho en las materias
que les son propias, los otros poderes del Estado; las instituciones pblicas
autnomas; los Gobiernos Regionales; los Gobiernos Locales y los colegios
profesionales. Asimismo, lo tienen los ciudadanos que ejercen el derecho de iniciativa
conforme a ley.
c) Trmite

Presentacin

Debate en comisiones

Dispensa

Debate en el pleno y aprobacin.

d) Promulgacin: El Artculo 108 de la Constitucin regula la promulgacin de la ley. El

Congreso enva la Ley al Presidente de la Repblica para que la promulgue dentro de
los 15 das.

Negativa: En caso de que el Presidente de la Repblica no lo haga, la promulga

el Presidente del Congreso, o el de la Comisin Permanente, segn corresponda.

Observacin: La hace el Presidente de todo o en parte. Devuelve la Ley al

Congreso, ste la reconsidera y la promulga el Presidente del Congreso.
1.7. El Derecho Empresarial
El derecho no ha logrado tomar plena posesin de la empresa. No existe todava
un derecho de empresa, porque todava no ha sabido reflejar el derecho lo que la
empresa es en sentido econmico, es a saber, una comunidad de trabajo.
A modo de ejemplo, podemos citar las siguientes disciplinas que han nacido, se han
afirmado y se han desarrollado a partir del Derecho Comercial, a saber, derecho de
transporte (derecho areo y derecho martimo) derecho bancario, derecho burstil,
derecho societario, derecho cambiario, derecho de seguros, derecho industrial
(derecho de propiedad industrial y derecho marcario), derecho de la competencia,
derecho de la concurrencia, derecho del consumidor, derecho econmico, derecho
financiero, y otros.

En la experiencia peruana de los ltimos aos se ha podido advertir que ha sido ms

simple modificar leyes especiales de naturaleza mercantil que modificar captulos o
temas de cdigos. Como ejemplo se puede citar el caso de modificaciones habidas en
las leyes de bancos, leyes del mercado de valores, leyes sobre reestructuracin
empresarial y patrimonial, ley general de sociedades, leyes sobre la materia que regula
el Indecopi, ley de ttulos-valores, leyes de industria, minera, pesquera y otras.
El Derecho Empresarial sera por tanto una rama del derecho privado que involucra al
conjunto de normas jurdicas relativas a los empresarios y todos los actos que surgen

en el ejercicio de la actividad comercial o econmica, que comprende el estudio de los

principios y normas que regulan dicha actividad.
En el Per, los empresarios tienen que batallar con la enmaraada selva de leyes que
deben servirle de marco para el desarrollo de sus actividades. As, para constituir una
Sociedad, deben de acudir a la Ley General de Sociedades (si es colectiva) o a la ley
que regula la EIRL (si es individual), hasta obtener la personera jurdica. Una vez
constituida la empresa, deben de enfrentar la legislacin municipal para abrir un
establecimiento comercial o industrial. Algunas veces, goza de los beneficios que la
Ley de Micro y Pequea Empresa faculta a las PYMES.

De igual manera, cuando comiencen a operar deben acatar la legislacin tributaria

para obtener su Registro nico del Contribuyente (RUC) y tributar; si tienen personal
deben estar registrados en la legislacin laboral y de seguridad social. Las empresas
tambin producen u ofrecen sus servicios, y si tienen aceptacin en el mercado y han
logrado un renombre o su producto es solicitado con exclusividad, deben estar
inmersos en la legislacin de propiedad industrial y si a travs de su personal estn
abocados en la invencin o diseo industrial igual deben acudir a dicha norma.
Tambin si estn comprometidos en desarrollar software deben someterse a la ley de
derecho de autor, y si tienen problemas con el consumido o con los importadores que
utilizan dumping para vender su producto en el Per tendrn que acudir al Instituto
Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual
(INDECOPI).

Finalmente, si se expanden y se proponen a sacar su producto al exterior deben estar

inmersos en la legislacin de comercio exterior y conocer a las instituciones propias de
esta actividad como la Organizacin Mundial de Comercio (OMC) y la Cmara de

Comercio Internacional, que en caso de controversia podra someterse a la institucin

llamada arbitraje.

2. TEMA 2: LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES

Introduccin
Con fecha 27 de julio de 1966 se expidi la Ley de Sociedades Mercantiles, aprobada mediante
Ley N 16123, la cual era concordante con el por entonces vigente Cdigo Civil de 1936. Aos

despus se promulga la Ley General de Sociedades a travs del Decreto Legislativo N 311 de
1984, siendo posteriormente modificada por el Decreto Supremo N 003-85-JUS del 13 de mayo
de 1985 que da origen al Texto nico Concordado de la Ley General de Sociedades; ambos
dispositivos legales repiten prcticamente lo ya esbozado en 1966 pues el primero slo aade la
regulacin de la sociedad civil (que antes se encontraba en el Cdigo Civil), mientras que el
segundo se limita a agregar un Ttulo Preliminar.
Si vemos el antecedente histrico y la evolucin de la legislacin societaria en el Per, vamos a
encontrar que hay dos veneros de los cuales se nutre la legislacin societaria. De un lado la
legislacin societaria mercantil, que tiene su inmediato origen en la Ley N 16123, que era a su
vez, un cuerpo legal grandemente inspirado en la ley espaola de 1951.
Por otro lado, este ncleo de normas societarias, mercantiles, ms adelante se mezcla, se fusiona
con la legislacin societaria civil contenida en el Cdigo Civil de 1936, cuando se dicta el Cdigo
de 1984 y una Ley General de Sociedades recoge toda la materia societaria, es decir, tanto la
relativa a las sociedades civiles como a las sociedades mercantiles.
Esta legislacin societaria, que era una legislacin acertada, funcion de manera adecuada
durante un tiempo, esto es, en tanto la economa peruana se mova en unos cauces y a un ritmo
mucho ms lento; pero a medida que la economa mundial y con ella la economa peruana, iban
adquiriendo una dimensin y una dinmica ms amplia, las normas societarias no se condecan y
se iban quedando inutilizables.
La dinmica del Derecho Societario exige una movilidad mucho ms rpida, mucho ms activa.
Estas comprobaciones nos demuestran per se que era necesario revisar la legislacin societaria
peruana. Es frente a esta realidad que en setiembre del ao 1994, el Ministerio de Justicia
nombra una Comisin con el encargo de redactar el proyecto de una nueva Ley General de
Sociedades. La Comisin fue conformada por once miembros, todos abogados en ejercicio, la
mayora de ellos con actividad docente en el campo mercantil, logrando un considerable avance,
al estructurar un nuevo esquema de ley de sociedades, respetando la estructura de la antigua Ley
General de Sociedades, que por lo dems era una estructura que no era ajena al ordenamiento
de los principales cuerpos legales de este pas y que tiene inclusive una estructura similar a la del
Cdigo Civil, esto es, una parte de reglas generales, de dispositivos generales, y luego las
instituciones ms concretas y puntuales.
La ley est dividida en 4 Libros, a su vez subdivididos en Secciones:

Un primer libro que recoge las reglas generales aplicables a todas las sociedades.

Un segundo libro relativo a las sociedades annimas;

Un tercer libro sobre las otras formas societarias; y

Un cuarto libro con las normas complementarias que contiene 9 secciones sobre
obligaciones, reorganizacin, sucursales, disolucin, liquidacin y extincin, sociedades
irregulares, contratos asociativos y registro.

2.1. Generalidades

2.1.1. Definicin
En el Per la Ley general de Sociedades est normada por la Ley N 26887 que rige desde el 1
de enero de 1998 y define la sociedad, desde un punto de vista econmico, como una institucin
formada por la unin del trabajo y de los capitales de dos o ms personas para distribuirse las
ganancias y prdidas que resulten.
Ulises Montoya Manfredi seala que la Sociedad es un contrato por el cual dos o ms personas
convienen en poner en comn bienes o industria, con el fin de repartirse la utilidad. Este concepto
es importante porque a diferencia de las Asociaciones, estas no tienen un fin lucrativo.
El Art. 1 o de la Ley seala que quienes constituyen la Sociedad convienen en aportar bienes o
servicios para el ejercicio en comn de actividades econmicas. En conclusin, se entiende por
Sociedad al acuerdo entre dos o ms personas con la finalidad de aportar bienes o servicios para
explotarlos en comn, realizando algunaactividad econmica lcita.

2.1.2. Elementos de la sociedad

a) Sujeto capaz:
Tanto la persona natural como la persona jurdica que deseen constituir una nueva persona
jurdica, tienen que reunir los requisitos de representacin. Si se trata de persona natural
debe contar con DNI y capacidad de discernimiento, es decir, no haber sido declarado
interdicto. Si se trata de persona jurdica, debe tener personera jurdica y ser representado
por el sujeto permitido por la Ley segn el tipo de sociedad. Quien pretende ser parte de una
sociedad debe tener aptitud para actuar de acuerdo a lo estipulado por el Cdigo Civil, pero
adems para celebrar el pacto social hay que tener disposicin de los bienes, debido a que
los aportes de los socios importan una enajenacin a favor de la sociedad, es por esta
sencilla razn que ni los menores ni los incapaces pueden celebrar ste pacto.
b) Consentimiento:
Tiene que ser expresa y se manifiesta en el acta de la constitucin de la Sociedad. Al estar
constituido por elementos del contrato, el pacto social debe contener el consentimiento
expreso y libre de vicios que lo invaliden, debe otorgarse por escrito, directamente o mediante
apoderado con facultades expresas en tal sentido.
c) Affectio societatis o animus contrahende societatis:
La doctrina la ha definido como la voluntad de cooperacin, participando de las utilidades o
prdidas, adecuando la conducta a las necesidades de la sociedad.
d) Pluralidad de socios:
El Artculo 4 de la Ley seala que La sociedad se constituye cuando menos por dos socios,
que pueden ser personas naturales o jurdicas. Si la sociedad pierde la pluralidad mnima de
socios y ella no se reconstituye en un plazo de seis meses, se disuelve de pleno derecho al
trmino de ese plazo. No es exigible pluralidad de socios cuando el nico socio es el Estado
o en otros casos sealados expresamente por ley. Es decir, que en las Sociedades es
imprescindible la existencia de dos socios, salvo en el caso de Sociedades en las que el
Estado es el nico socio.
e) Organizacin:

El pacto social crea una organizacin, que ser simple si la sociedad es personalista, o ser
compleja si es de tipo capitalista. En toda sociedad es necesaria cierta organizacin que haga
posible su marcha durante el desarrollo de su vida social y la obtencin del fin social. En ese
sentido la sociedad debe contar con rganos mnimos que permitan el desarrollo de sus
actividades y su correcto funcionamiento.
f) Ejercicio en comn de actividades econmicas:
Todas las sociedades tienen un fin econmico y ste es suficiente para la formacin de
cualquier sociedad.
g) Participacin en los beneficios y en las prdidas:
Este elemento pone en evidencia el nimo de lucro que existe en la sociedad, lo cual es sin
lugar a dudas la razn ms importante que lleva a los socios a participar en los riesgos
propios de una sociedad. Estos beneficios implican una ventaja patrimonial de origen social
que aumenta la fortuna particular de los socios o les disminuye las cargas. Las utilidades se
reparten por igual a todas las acciones, estn pagadas o no, solamente la pierde el socio
moroso, sin embargo, esta norma admite pacto en contrario.
La Ley de Sociedades regula el principio de proporcionalidad en la distribucin de los beneficios
en funcin a los aportes que cada socio hace al capital social y se deja a salvo que por el pacto
social o por los estatutos se fijen otras porciones o formas distintas de distribucin, tal cual
consigna el artculo 39 de la Ley.
La normativa emplea el trmino beneficios de una manera ms amplia que la expresin
utilidades ya que una sociedad puede no solamente tener utilidades, sino adems arrojar
prdidas y, pese a ello, la sociedad puede percibir beneficios como sucede, por ejemplo, en el
caso de la emisin de nuevas participaciones con motivo de la reexpresin de los estados
financieros.
El reparto de utilidades se hace en mrito de los estados financieros preparados al cierre de un
periodo determinado o la fecha de corte en circunstancias especiales que acuerde el Directorio.
Los estados financieros son los balances generales anuales o parciales. La exigencia de estos
balances permite conocer la disposicin de estas utilidades. De este modo, no se puede repartir
ms del monto de utilidades obtenidas, asimismo, si se pierde una parte del capital no puede
distribuirse utilidades hasta que se complete el capital social hasta su cifra originaria. Finalmente,
est prohibido que el pacto social excluya a determinados socios de la reparticin de utilidades.
La asuncin de las prdidas es el otro aspecto de este elemento esencial de la sociedad. La
ausencia de este riesgo desnaturalizara a la sociedad. As, la Ley de Sociedades establece que
todos los socios tienen la obligacin de asumir la proporcin de las prdidas de la sociedad que
se fijen en el pacto social o los estatutos. Slo se exceptan de esta obligacin los socios que
hayan aportado nicamente servicios - lo que no es posible en todo tipo de sociedad - . Si no hay
pacto expreso, las prdidas sern asumidas en la misma proporcin que los beneficios.

2.1.3. Objeto social

El objeto de la sociedad se encuentra constituido por aquellos negocios u operaciones lcitas que
en virtud del pacto social de constitucin podr realizar la sociedad para lograr el fin comn al que
aspiran los socios. El objeto social debe describirse detalladamente, incluidos los actos
relacionados con el mismo que coadyuven a la realizacin de sus fines y debe poseer las
caractersticas de posible y lcito, aunque no se encuentren expresamente indicados en el pacto
social o en los estatutos

El objeto social debe de estar dentro del marco de la ley; por ejemplo, no se puede pretender
formar una sociedad que tenga como objeto lavar dinero del narcotrfico.

2.2. Formas y tipos societarios

De acuerdo al artculo 2 de la Ley General de Sociedades, toda sociedad debe adoptar alguna
de las formas previstas. Es decir, para poder constituir una sociedad se debe elegir,
obligatoriamente, uno de los siete tipos regulados por ella: la annima, en cualquiera de sus
modalidades, la sociedad colectiva, una de las dos comanditarias, la comercial de responsabilidad
limitada o cualquiera de las dos sociedades civiles. En caso contrario, no hay sociedad. Lo
anterior se basa en el hecho que si bien es cierto, la actividad econmica requiere de mucha
libertad, pero tambin es necesaria su seguridad.
a. Sociedades comerciales:

De capital:
o

Sociedades Annimas

Sociedades Annimas Abiertas

Sociedades Annimas Ordinarias
Sociedades Annimas Cerradas

o Sociedad de Responsabilidad Limitada

De personas

Sociedad Colectiva

Sociedad en Comandita
Sociedad en Comandita Simple
Sociedad en Comandita por Acciones

b. Sociedades civiles:

Sociedad Civil Ordinaria

Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada

2.3. Aspectos esenciales de las sociedades

2.3.1. Capital social

Tambin denominado patrimonio social. Es la aportacin que realizan los socios a la empresa, y
que puede ser dinerario o en bienes. Conforme al Art. 31 de la ley el patrimonio social responde
por las obligaciones de la sociedad, sin perjuicio de la responsabilidad personal de los socios en
aquellas formas societarias que as lo contemplan.

2.3.1.1. Divisin del capital

La ley de sociedades, dependiendo del tipo de Sociedad a formarse, las denomina:

Acciones: en Sociedades Annimas y

Participaciones: en las Sociedades Comerciales de Responsabilidad Limitada, o

simplemente, aportes.

2.3.1.2. Los aportes

Los aportes son un requisito esencial en nuestra legislacin, de tal forma que no hay sociedad sin
aportes de bienes, de derechos o de servicios.
Conforme al Art. 22 de la Ley, cada socio est obligado frente a la sociedad por lo que se haya
comprometido a aportar al capital. Cuando el socio se conviene en moroso, la Sociedad puede
exigir el cumplimiento de la obligacin mediante el proceso judicial ejecutivo o excluirlo por
proceso sumarsimo.
El aporte es el bien que se transfiere en propiedad a la Sociedad, salvo que se estipule que se
hace a otro ttulo, en cuyo caso la Sociedad adquiere slo el derecho transferido a su favor por el
socio aportante. El aporte de bienes no dinerarios se reputa efectuado al momento de otorgarse
la escritura pblica.

2.3.1.2.1. Clases de aportes

a. Aportes dinerarios:
Se trata de la aportacin tpica de dinero, que es depositada a nombre de la sociedad en una
empresa bancaria o financiera del sistema al momento de otorgarse la escritura pblica de
constitucin.
b. A ttulo de dominio:
El objeto de la aportacin se transfiere en propiedad a la sociedad.
c. A ttulo distinto de dominio:
La sociedad adquiere slo el derecho transferido a su favor por el socio aportante.
d. De bienes inmuebles:

La entrega de bienes inmuebles aportados a la sociedad se reputa efectuada al otorgarse la

escritura pblica en la que conste el aporte. El Reglamento del Registro de Sociedades
seala que si el aporte es de bienes registrados, se deber inscribir la transferencia a favor
de la sociedad en el registro respectivo; si el aporte es de inmuebles no registrados, bastar
la indicacin contenida en la escritura pblica que son transferidos a la sociedad, y en este
caso, deber indicarse la informacin suficiente que permita su individualizacin.
e. De ttulos valores o documentos de crdito:
Su aportacin est subordinada a la aprobacin por los dems socios. La ley seala que s se
admite el aporte mediante ttulos valores, ste no se considera efectuado hasta que el
respectivo ttulo o documento sea ntegramente pagado. Si el pacto social contempla que el
aporte est representado por ttulos valores o documentos de crdito en los que el obligado
principal no es el socio aportante, el aporte se entender cumplido con la transferencia de los
respectivos ttulos o documentos, con el endoso de los respectivos ttulos valores o
documentos y sin perjuicio de la responsabilidad solidaria prevista en la ley.
f. De servicios:
Este tipo de aportaciones son muy usadas en las sociedades de tipo personal, como las
colectivas y civiles. Por el contrario, en las de capitales estn textualmente prohibidas. Los
socios que aportan servicios tienen una particular ventaja debido a que no asumen las
prdidas de la sociedad que se fijen en el pacto social o el estatuto.

2.3.1.2.2. Riesgo de los bienes aportados

El riesgo del bien aportado en propiedad es de cargo de la sociedad desde que se verifica su
entrega, mientras que el riesgo del bien aportado en uso o usufructo recae sobre el socio que
realiza el aporte y la sociedad pierde el derecho a exigir la restitucin del bien. En este caso, a
diferencia del anterior, no se aplican las normas del Cdigo Civil.

2.3.1.2.3. Prdida del aporte

La prdida del aporte puede ocurrir en dos momentos especficos:
a. Prdida del aporte antes de su entrega: La prdida del aporte ocurrida antes de su entrega a la
sociedad produce los siguientes efectos:

Si se trata de un bien cierto o individualizado, la obligacin del socio aportante se resuelve

y la sociedad queda liberada de la contraprestacin. El socio aportante queda obligado a
indemnizar a la sociedad en el caso que la prdida del bien le fuese imputable.

Si se trata de un bien incierto, el aportante no queda liberado de su obligacin.

Si se trata de un bien a ser aportado en uso o usufructo, al aportante puede optar por
sustituirlo con otro que preste a la sociedad el mismo beneficio. La sociedad queda
obligada a aceptar el bien sustituto salvo que el bien perdido fuese el objeto que se haba
propuesto explotar. En este ltimo caso, el socio aportante queda obligado a indemnizar a
la sociedad si la prdida del bien le fuese imputable.

b. Prdida del aporte despus de su entrega: Si la prdida del bien se produce despus de la
entrega, ser la sociedad la que sufra el desmedro de su activo.

2.3.1.2.4. Mora en los aportes comprometidos

Es el retraso o demora en el cumplimiento de la obligacin que tienen los socios de cumplir con
los aportes comprometidos en los plazos acordados en el pacto social. La mora hace responsable
al socio del pago de daos e intereses. La sociedad puede exigir el cumplimiento de la obligacin
contra el socio moroso a travs del proceso ejecutivo o excluir a dicho socio por el proceso
sumarsimo.
Otra consecuencia perjudicial para el socio moroso es la prdida de utilidades por el retraso en
los aportes. El socio moroso es el nico que pierde el derecho a las utilidades. Esta disposicin,
sin embargo, admite pacto en contrario pues no es una norma imperativa.
Finalmente, el socio moroso pierde tambin su derecho a voto en la Junta General de Accionistas
en el caso de las sociedades annimas.

2.4. Constitucin de la sociedad

Se constituye la sociedad en el acto de creacin de la misma y se puede diferenciar dos
etapas o fases de constitucin, adems que se puede realizar a travs de diversas modalidades.

2.4.1. Fases de la constitucin

a. Acto jurdico de fundacin: La sociedad surge con el pacto social que asume apariencias
contractuales.
b. Acto de la inscripcin: Se inscribe a la sociedad en el Registro de Personas Jurdicas, acto que
dota de personalidad jurdica a la sociedad nacida del pacto social.
La sociedad se constituye por escritura pblica, que contiene al pacto social y a los estatutos.
Para cualquier modificacin de ellos, se necesita de la misma formalidad, debindose nombrar en
la escritura de constitucin a los primeros administradores de acuerdo con las caractersticas de
cada forma societaria. Los actos sealados sern materia de inscripcin en el Registro de
Personas Jurdicas.
Ahora bien, ambas exigencias de la ley (escritura pblica e inscripcin) son igualmente exigibles
para cualquier modificacin ulterior del contrato originario (artculo 198). La inscripcin se har en
el registro correspondiente del lugar del domicilio de la sociedad.
La Ley de Sociedades sostiene de manera tajante que las sociedades al constituirse debern
escoger alguna de las siete formas previstas en la ley y descritas anteriormente. Esta situacin,
que en apariencia podra parecer que limita la libertad de quienes forman una sociedad, en
realidad lo que hace es preferir la seguridad jurdica de figuras preestablecidas.

2.4.2. Modalidades de constitucin

El Artculo 3 de la Ley seala que la Sociedad Annima se constituye simultneamente en un
solo acto por los socios fundadores o en forma sucesiva mediante oferta a terceros contenida en
el programa de fundacin otorgado por los fundadores. La sociedad colectiva, las sociedades en
comandita, la sociedad comercial de responsabilidad limitada y las sociedades civiles slo pueden
constituirse simultneamente en un solo acto.

En conclusin, segn la Ley existen dos tipos de constitucin:

a. Constitucin privada o Simultnea:
A cargo de los socios fundadores. Es la forma tradicional que tiene la ventaja de aportar los
bienes para pagar el capital, dar las normas del pacto social y el estatuto as como la minuta
de constitucin en un solo acto. Adems permite identificar a los socios fundadores cuya
responsabilidad es solidaria. ste tipo de constitucin tambin es denominado como
constitucin unitaria debido a que el pacto social y el compromiso de aportacin se
constituyen en un solo acto.
b. Constitucin por oferta a Terceros:
Esta modalidad es de uso exclusivo para la sociedad annima y contempla un proceso previo
normado en el cual aparecen como socios quienes pueden suscribir y pagar las acciones de
la sociedad que se forma. Recin al culminar el proceso se puede otorgar la minuta y la
escritura pblica de constitucin. Los fundadores son los que promueven la constitucin de la
sociedad.

2.4.3. Acto de constitucin

El inicio del negocio societario es un acto solemne que debe constar por escritura pblica tal cual
tambin suceder, por extensin, con las modificaciones que se produzcan del pacto social o del
estatuto. El pacto social es la decisin de los fundadores para formar la sociedad e incluye los
aportes y el nombramiento de los primeros administradores.
La escritura pblica es la forma solemne del pacto social que da origen a la sociedad. Su
exigencia formal constituye una excepcin al principio de libertad de la forma contractual, debido
a la importancia misma de la sociedad, de su pacto social y estatutos y por la complejidad
habitual de sus clusulas y las consecuencias jurdicas que trae la constitucin de la sociedad.
La escritura pblica a travs de la cual se constituye la sociedad debe contener los siguientes
elementos:

Pacto social

Estatuto

2.4.3.1. Pacto social

Debe contener como mnimo lo siguiente:
a. Los datos de identificacin de los fundadores. Si es persona natural, su nombre, domicilio,
estado civil y el nombre del cnyuge en caso de ser casado. Si es persona jurdica, su
denominacin o razn social, el lugar de su constitucin, su domicilio, el nombre de quien la
representa y el comprobante que acredita la representacin.
b. La manifestacin expresa de la voluntad de los accionistas de constituir una sociedad.
c. El monto del capital y las acciones en que se divide.
d. La forma como se paga el capital suscrito y el aporte de cada accionista en dinero o en otros
bienes o derechos, con el informe de valorizacin correspondiente en estos casos.
e. El nombramiento y los datos de identificacin de los primeros administradores.

f. El estatuto que regir el funcionamiento de la sociedad.

2.4.3.2. Estatuto
Que se constituye en parte del pacto social y que contiene la estructura y el funcionamiento de la
sociedad, es decir, la organizacin societaria. Es el conjunto de normas que rigen el
funcionamiento de la sociedad y que, en lo sucesivo, regularn su vida institucional. Su contenido
es el siguiente:
a. La denominacin de la sociedad.
b. La descripcin del objeto social.
c. El domicilio de la sociedad.
d. El plazo de duracin de la sociedad, con indicacin de la fecha de inicio de sus actividades.
e. El monto del capital, el nmero de acciones en que est dividido, el valor nominal de cada una
de ellas y el monto pagado por cada accin suscrita.
f. Cuando corresponda, las clases de acciones en que est dividido el capital, el nmero de
acciones de cada clase, las caractersticas, derechos especiales o preferencias que se
establezcan a su favor y el rgimen de prestaciones accesorias o de obligaciones adicionales.
g. El rgimen de los rganos de la sociedad.
h. Los requisitos para acordar el aumento o disminucin de capital y para cualquier otra
modificacin del pacto social o del estatuto.
i. La forma y oportunidad en que debe someterse a la aprobacin de los accionistas la gestin
social y el resultado de cada ejercicio.
j. Las normas para la distribucin de utilidades.
k. El rgimen para la disolucin, liquidacin y extincin de la sociedad.
l. Los dems pactos lcitos que estimen convenientes para la organizacin de la sociedad.
m. Los convenios societarios entre accionistas que los obliguen entre s y para con la sociedad.

2.4.3.2.1. Modificacin de los estatutos

Los estatutos se pueden modificar en cualquier momento, e inscribirse en los Registros Pblicos.
Los requisitos necesarios para la modificacin son:
a. Acuerdo de Junta General de Socios:
El Presidente del Directorio o el Administrador deber convocar a Junta General
Extraordinaria de Socios, cuya agenda especfica sea la de modificacin del Estatuto.
b. Convocatoria:
Debe estar establecida en el Estatuto, pudiendo ser por esquela o publicacin en el peridico,
precisando los asuntos que se sometern a la Junta General.

c. Qurum calificado:
El Art. 126 de la Ley seala que en una primera citacin debern acudir por lo menos las 2/3
partes de las acciones suscritas, y en segunda citacin con la asistencia de las 3/5 partes de
las acciones suscritas.
d. Acuerdos:
Segn el Art. 127 de la Ley, los acuerdos se toman con la aprobacin de las acciones que
represente la mayora absoluta.

2.4.4. Inscripcin y publicidad

La Ley General de Sociedades no slo exige la escritura pblica sino la inscripcin del pacto
social en el Registro. El pacto social y el estatuto deben ser presentados al Registro para su
inscripcin en un plazo de treinta das, contados a partir de la fecha de otorgamiento de la
escritura pblica. Cuando se trate de la inscripcin de sociedades, sucursales y acuerdos
societarios que requieran la previa autorizacin, permiso o licencia de un organismo, dependencia
o entidad pblica slo proceder si en la escritura pblica respectiva se inserta el documento que
la contenga, y en los casos en que la ley no requiera tal insercin, acompaando copia certificada
de la autorizacin, permiso o licencia.
La inscripcin de los dems actos o acuerdos de la sociedad, sea que requieran o no el
otorgamiento de escritura pblica, debe solicitarse al Registro en un plazo de treinta das
contados a partir de la fecha de realizacin del acto o de la aprobacin del acta en la que conste
el acuerdo respectivo.
Cuando el pacto social no se hubiese elevado a escritura pblica, cualquier socio puede
demandar su otorgamiento por el proceso sumarsimo.
La sociedad an no inscrita se suele llamar sociedad en formacin o pre sociedad. Vencido el
plazo de tres meses desde el acto constitutivo deviene en sociedad irregular y ello acarrea la
responsabilidad ilimitada y solidaria de los que hubiesen actuado en nombre de la sociedad.
La validez de los actos celebrados en nombre de la sociedad antes de su inscripcin en el
Registro est condicionada a la inscripcin y a que sean ratificados por la sociedad dentro de los
tres meses siguientes. Si se omite o retarda el cumplimiento de estos requisitos, quienes hayan
celebrado el acto en nombre de la sociedad responden personal, ilimitada y solidariamente frente
a aquellos con quienes hayan contratado y frente a terceros.

2.4.5. Nulidad del pacto social

Cuando se ha inscrito la escritura pblica de constitucin slo cabe declarar la nulidad del pacto
social:
a. Por incapacidad o ausencia de consentimiento vlido del nmero de socios que impiden la
existencia de pluralidad de socios.

b. Por contener el objeto social alguna actividad contraria a las leyes que interesan al orden
pblico y a las buenas costumbres tanto como por solicitud del Poder Ejecutivo ante la Corte
Suprema por igual razn.
c. Por contener estipulaciones contrarias a normas legales imperativas o la omisin de consignar
lo que exige la ley.
d. Por omisin de la forma obligatoria prescrita.

De haberse eliminado la causa por modificacin del pacto social o estatuto con las formalidades
necesarias o, cuando las estipulaciones omitidas pueden ser suplidas por normas legales
vigentes y no han sido condicin esencial para la celebracin del pacto social o estatuto y pueden
subsistir sin ellas: no cabe nulidad.
La demanda de nulidad se dirige contra la sociedad y puede ser iniciada slo por personas que
acrediten legtimo inters y a travs del proceso abreviado. De resultar fundada y firme, la
sociedad se disuelve de pleno derecho y entra en liquidacin, pero la sentencia no surte efectos
frente a los terceros de buena fe.
Esta accin caduca a los dos aos de inscrita la escritura pblica de constitucin.

2.5. Denominacin o razn social

La denominacin o razn social es el medio a travs del cual una sociedad se identifica,
bsicamente por ser titular de derechos y obligaciones (que es lo que denominamos personera
jurdica). Por ende, la sociedad tendr la forma societaria que corresponda en atencin con la
denominacin o razn social que le sirva para diferenciarse.
La denominacin social es un concepto de las sociedades de responsabilidad limitada, en las
cuales los socios responden hasta por el total de sus aportes. En este caso pueden incluir los
nombres propios de alguno o todos los socios, pero no acarrea mayor responsabilidad de la que
les corresponde por sus aportes. Adems, estas sociedades pueden usar un nombre abreviado.
En cambio, la razn social se usa para sociedades de responsabilidad ilimitada y es obligatorio
que aparezcan el o los nombres de los socios que asumen la responsabilidad ilimitada. Si una
persona cualquiera, no siendo socio, aceptara la figuracin de su nombre tambin asume la
misma responsabilidad ilimitada.
No se puede adoptar alguna denominacin, abreviada o completa, o una razn social que sean
iguales o semejantes a la de otra sociedad preexistente, salvo que se demuestre ttulo legtimo
para efectuarlo. Todo aquel que se considere afectado puede iniciar un proceso que lleve a la
modificacin del nombre de la sociedad que se presume infractora.
La Ley de Sociedades establece algunos mecanismos de proteccin para la denominacin y la
razn sociales, entre los cuales citamos los siguientes:
a. Prohibicin de semejanzas con otras denominaciones preexistentes.

b. Prohibicin de uso de nombres de organismos o instituciones pblicas o protegidos por los

derechos de propiedad industrial y de autor.
c. Prohibicin de adoptar una razn social o denominacin protegida por la reserva de preferencia
registral.
d. Conservacin del nombre del socio separado o fallecido. Siempre que el socio separado o los
sucesores del socio fallecido acepten, sus nombres pueden permanecer en la sociedad. La razn
social debe indicar esa circunstancia.