O contrato internacional de joint venture

Carlos Maria Gambaro

Sumrio

Prlogo 1. Conceito de joint venture. 2. As

origens do instituto. 3. Espcies de joint ventures.
4. A formao. 5. Contratao. 6. A sada de um
co-venturer. 7. O rgo de gesto e controle. 8. A
joint venture no Mercosul. 9. Concluses.

Prlogo

Carlos Maria Gambaro Bacharel em

Direito, mestrando em Direito Internacional
pela Universidade Estadual Paulista (Unesp) e
bolsista FAPESP.
Braslia a. 37 n. 146 abr./jun. 2000

To share or not to share, this is the

problem 1. Com essa frase o clebre internacionalista iniciava sua obra, evidenciando
claramente a grande questo que sempre
envolveu as atuaes conjuntas entre
empresas ou empresrios. Esse aspecto
adquire ainda mais importncia quando se
trata das joint ventures.
O sculo XX testemunhou o maior
desenvolvimento experimentado pelo
homem, muitas mudanas remoldaram a
face do mundo e a habilidade imaginativa
do ser humano alcanou limites nunca
antes sonhados. A to falada aldeia
global caracterizada pela grande aproximao de pessoas de todas as partes do
mundo. H facilidade de movimentao,
transporte de cargas e passageiros, comunicao em tempo real e uma busca desenfreada pela tecnologia. Com essa possibilidade de rpida troca de informaes e
imensa melhoria na malha de transportes,
abriram-se mercados antes restritos a
investidores distantes em virtude da falta
de conhecimentos sobre os mesmos ou o
alto custo, e perigo, de movimentao de
61

produtos ou tecnologias. Em suma, assim

como foram aproximadas as pessoas do
globo, os capitais e os empresrios tambm
o foram, passando estes a atuar alm de seu
pas ou regio. Para tanto, procuraram
realizar associaes com outros empresrios, estrangeiros ou nacionais, de modo
a concretizar os empreendimentos para os
quais no dispunham de condies se
atuando isoladamente.
A globalizao abriu as portas do
mercado mundial a todos os empresrios
que quisessem participar do comrcio
internacional, mas estabeleceu restries
das mais severas em relao qualidade
dos produtos a serem inseridos nesse
mercado. De nada adianta o empresrio
possuir capital excedente se ele no investir
em bens ou servios de ponta, que
utilizem tecnologias avanadas e em
constante desenvolvimento. A demanda
para tais produtos cada vez maior,
trazendo mais riquezas e prestgio aos que
detm a tecnologia para sua fabricao.
A joint venture vem resolver satisfatoriamente essa questo, propiciando aos
empresrios locais, que dispem de verbas
e de um mercado vido por consumir
produtos tecnologicamente superiores, a
possibilidade de acesso tecnologia,
fornecida por outra empresa, detentora do
know-how da fabricao desse produto e
interessada em expandir sua rea de
atuao, aproveitando-se de comodidades
e facilidades que a co-venturer local pode
oferecer.
Para o estudo que se pretende empreender, no basta somente quantificar,
qualificar e sistematizar as informaes
concernentes ao tema em vista, pois ele
decorrente do desenvolvimento econmico, poltico e social do mundo, mesmo que
seus reflexos sejam mais palpveis em
pases de economia forte. Isto , a joint
venture, como quase tudo o que existe no
campo jurdico-econmico, no nasceu dos
estudos doutrinrios ou filosficos de
operadores do Direito. Ela fruto da
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necessidade, me de todas as invenes, de

se criar um mecanismo dinmico e altamente flexibilizvel, capaz de atender s
mais novas exigncias do comrcio regional
e mundial, que surgem e se desenvolvem
de forma assombrosa, bem como possibilitar empreendimentos conjuntos e promover a aproximao de empresas, antes
afastadas, entre outros motivos, pelas
diferentes legislaes nacionais.
Como se pode observar pela leitura
desta breve introduo, os criadores da joint
venture, materializada a partir do contrato
internacional de joint venture, no se
preocuparam em estabelecer as bases
didticas ou doutrinrias da instituio,
apenas desejavam ter uma ferramenta
capaz de resolver as novas questes que se
lhes apresentavam medida que passavam
a atuar no mercado mundial.

1. Conceito de joint venture

Nascida para resolver questes de
ordem prtica, no tendo surgido, portanto,
como produto de estudos pragmticos, a
joint venture no possui um conceito
definitivo e absoluto2. Surgiu nos Estados
Unidos para ludibriar a proibio de que
uma sociedade annima fosse scia de uma
sociedade de outro tipo, de responsabilidade ilimitada ou limitada3.
Trata-se de uma modalidade institucional recente, carecendo os estudiosos de
experincia. Na verdade, a tentativa de
estabelecer um conceito preciso do que seja
a joint venture coube inicialmente jurisprudncia dos pases da common-law. Dessa
forma, a literatura juscomercialista atribui
expresso joint venture um significado
amplo, englobando todas as formas de
colaborao empresarial internacional, sem
observar a extrema vagueza das definies.
Diante da inexistncia de um conceito
satisfatrio, os tribunais e doutrinadores
norte-americanos passaram a defini-la por
meio de um teste, no qual, partindo do
caso concreto, procuram identificar os
elementos ditos caracterizadores de uma
Revista de Informao Legislativa

joint venture4. So determinados uma srie

de requisitos, alguns necessrios, outros
facultativos. Se presentes tais requisitos, o
jurista pode afirmar, com alguma dose de
certeza, que o caso em estudo uma joint
venture; caso esses requisitos no se faam
presentes, no seria uma joint venture.
Contudo, mesmo a impossibilidade de
conceituar perfeitamente o instituto no
impediu os autores e tribunais norteamericanos de tentarem defini-la, conforme
se observa na obra do prof. Luis Olavo
Baptista 5: uma combinao especial de
duas ou mais pessoas que, em sua operao
comercial especfica, buscam lucro, sem
qualquer sociedade (partnership) ou firma
(corporate designation) 6. Uma outra definio: uma associao de duas ou mais
pessoas para produzir uma nica empresa
comercial (business enterprise) de fins lucrativos 7. Ou ainda: uma associao de
pessoas para conduzir uma empresa
lucrativa (business enterprise ) para cuja
consecuo combinam a sua propriedade,
dinheiro, bens, tcnicas e conhecimento:
cada participante um mandatrio dos
demais e cada um tem o controle dos meios
empregados para obter o fim comum 8.
A prof. Maristela Basso9 considera que
as joint ventures so mecanismos de
cooperao entre empresas, que no tm
forma especfica, tendo em vista sua origem
e seu carter contratual: possuem natureza
associativa (partilha de meios e riscos),
podendo apresentar objetivos e durao
limitados ou ilimitados.
Uma definio interessante foi dada por
Frederick Pearce:
uma joint venture um acordo
comercial no qual duas ou mais
partes empreendem uma atividade
econmica especfica conjunta. Isto
no significa que voc vender meus
produtos e eu pagarei uma comisso,
tampouco significa que voc comprar meus produtos e os vender
aos seus clientes com lucro. As
palavras importantes so: empreenBraslia a. 37 n. 146 abr./jun. 2000

dendo atividade econmica conjuntamente. como um aougueiro e um

padeiro unindo-se para vender
cachorros-quentes, o aougueiro
provendo as salsichas, e o padeiro os
pes, e eles repartem os lucros 1 0
(grifo nosso).
Luiz Olavo Baptista e Anbal Sierralta
Ros, na excepcional obra Aspectos Jurdicos
del Comercio Internacional11, trazem o entendimento de Gaspar Caballero Sierra 12, que
entende ser a joint venture
uma associao de duas ou mais
pessoas para realizar uma empresa
isolada que implica um determinado
risco (venture), para o qual perseguem
unidas um benefcio, contudo sem
criar sociedade ou corporao alguma, e para isto se combinam propriedades, capitais, trabalho, conhecimento etc. No joint venture c a d a
membro atua como dono e como
agente dos demais membros, e por
conseguinte a promessa de um equivale promessa de todos. O executado por um membro se entende
executado por todos e se presume
autorizado para realizar as atividades
prprias do joint venture. Todos os
membros assumem as perdas segundo a proporo convencionada,
e suas obrigaes se encontram limitadas durao do prprio joint
venture. Entre os membros se estabelece uma relao de mtua confiana
e boa-f, e enquanto a organizao se
encontre vigente no podero realizar por sua prpria conta aquelas
atividades e atos prprios do joint
venture, pois se assim procederem
devero reintegrar ao fundo [da
associao] o que tiverem obtido de
maneira particular 13.
Na seqncia, os autores apresentam a sua
prpria definio de joint venture:
a associao de duas ou mais
pessoas naturais ou morais que se
vinculam com o objetivo de realizar
63

uma atividade econmica especfica,

podendo aportar a tais propsitos
ativos tangveis ou intangveis que
devero ser explorados unicamente
visando o objetivo especfico do
contrato ou em um lapso determinado. A essncia deste contrato o
objetivo comum das partes, que
limita sua ao, motivo pelo qual a
gesto do negcio involucrar uma
ao solidria sem que aquilo que for
decidido por um deles possa ser
contradito pelo outro, se foi realizado
em cumprimento aos claros objetivos
determinados no contrato. , portanto, um negcio onde a ao determinada por dois ou mais empreendedores, sem o nimo de formar uma
sociedade 14.
O advogado Jayme Vita Roso entende
que
a joint venture sempre uma associao de pessoas, fsicas e/ou jurdicas, que se engajam, num negcio
particular, visando lucro, onde exista
uma verdadeira comunidade de
interesse, onde se repartam os lucros
e os prejuzos, com possvel direito
de controle de uma das partes, tudo
previamente ajustado em contrato
escrito 15.
Um conceito literal poderia ser formulado: formada pela conjugao das palavras
joint (articulao, juno, ligao, encaixe),
e venture (risco, aventura)16, essas empresas
so associaes de duas ou mais empresas,
que se vinculam com o objetivo de realizar
uma atividade econmica especfica,
investindo capitais (equity), ou no (non
equity), que somente podero ser utilizados para esse fim comum. Para tal, ocorre
a criao de uma entidade juridicamente
autnoma, com personalidade distinta da
de seus fundadores (corporate), ou no
( non corporate ), em que as empresas
primitivas repartem os riscos e as decises
so tomadas em conjunto.
A palavra joint venture no possui uma
traduo para o portugus, tampouco
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existe aqui um instituto semelhante a esse

tipo de associao, de forma que a formulao de um conceito no Brasil ainda mais
complicada do que em outros pases, que,
por possurem institutos parecidos joint
venture, tentaram identific-la com aqueles
j existentes no ordenamento jurdico
interno. Mas, como veremos adiante, tal
tentativa de analogia tambm no conseguiu resultados satisfatrios, pois a joint
venture possui um carter inovador, distanciando-se das formas de associao e
regulao de interesses ento tipificados.
Diante da impossibilidade de determinar uma definio precisa o suficiente para
o instituto da joint venture, parece que o
melhor caminho, seno o nico17 , para
tipific-las atentar-se para os elementos
que a caracterizam e, por meio da observao nos casos concretos, verificar se estes
se fazem ou no presentes. Alm disso,
utilizando-se esse processo ser tambm
facilitado o exame do instituto do ponto de
vista comparativo, sendo menos tormentosa sua qualificao.

2. As origens do instituto
Apesar de j existirem referncias ao
instituto da joint venture em julgados
datados de 180818, os autores remontam os
incios deste, como entendido atualmente,
segunda metade do sculo XIX e incio
do sculo XX, quando as decises dos
tribunais norte-americanos passaram a
indicar uma tendncia rumo identificao dos elementos que caracterizariam as
relaes de joint venture. Pode-se indicar,
entre outros, como precedentes Bruce v.
Hastings, vt. 380 (1868); Ross v. Willet,
27 N.Y., Supp., 785,786 (Ist. Dept. 1895);
Lobsitz v. E.Lissberger Co., 156 N.Y.,
Supp. 556 (Ist. Dept. (1915); Reid v.
Shaffer, 196 N.Y. Supp. 553, 561 (6 th Cir.
1918); Columbian Laundry v. Henken,
196 N.Y. Supp. 523, 525 (1 st Dept. 1922);
Finney v. Terrel, 276 S.W. 340 (Tex. Civ.
App., 1925)19.
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No incio, os juzes e estudiosos foram

tentados a tipificar o contrato de joint
venture, procurando adapt-lo aos contratos associativos ento existentes nos
ordenamentos jurdicos. Dessa forma, as
joint ventures foram comparadas s partnerships do direito norte-americano, s filiais
comuns, s sociedades de fato, s sociedades por aes, ao consrcio (com atividade externa), ou ainda a outras formas
associativas europias como a socit en
participation ou os groupements dintert
conomique, franceses.
O prof. Luiz Olavo Baptista20 afirma,
com propriedade, que as joint ventures
desenvolveram-se a partir das partnerships
do direito anglo-saxo.
Segundo Mechem21 , a lei inglesa
nunca reconheceu a joint adventure
como uma relao independente,
mas freqentemente referiu-se a ela
como uma particularized partnership,
s vezes uma special partnership. Para
ele, luz dos casos ingleses, poderse-ia conceituar a joint venture do
direito americano como uma partnership cujo objetivo fosse a realizao
de um nico negcio, ao invs da
realizao de muitas transaes como
o caso das partnerships.
Surgidas como instrumento alternativo,
destinado a satisfazer as exigncias econmicas no englobadas entre aquelas
disciplinadas pela legislao das partnerships, as joint ventures, contudo, perderam,
nos anos 50, parcialmente sua importncia
para os operadores econmicos, diante da
tendncia da jurisprudncia de reconduzilas s partnerships aplicando-lhes integralmente o regime legal.
A despeito dos traos em comum das
duas formas associativas22, tanto os estudiosos como os tribunais norte-americanos
passaram, cada vez mais, a vislumbrar
diferenas nas essncias dessas duas
formas associativas e, com o passar do
tempo, foram individualizando, cada vez
mais, a joint venture a ponto de alcanar o
total desvencilhamento uma da outra 23.
Braslia a. 37 n. 146 abr./jun. 2000

Em West Caldwell v. Bourough of

Caldwell, a jurisprudncia norte-americana, seguindo opinio de Willinston 24 ,
decidiu que os elementos essenciais de uma
joint venture so: a) uma contribuio pelas
partes em dinheiro, bens, esforos, conhecimentos, tcnicas, ou outro valor econmico,
para uma ao conjunta; b) um interesse
patrimonial conjunto no objeto do empreendimento; c) um direito ao controle mtuo
ou gesto da empresa; d) expectativa de
lucro, ou a presena da adventure (aventura), como se diz; e) o direito de participar
nos lucros; e f) usualmente a limitao do
objetivo a um simples empreendimento ou
empresa ad hoc.

3. Espcies de joint ventures

Apesar de no existir consenso acerca
da definio do que venha a ser a joint
venture25 , pode-se separ-la em diversos
tipos, segundo determinadas caractersticas
peculiares criao e funcionamento da
empresa.
3.1. Joint venture nacional e internacional
A joint venture nacional aquela constituda por scios de mesma nacionalidade.
Como esses podem ser pessoas fsicas ou
jurdicas, h que se verificar a nacionalidade do co-venturer, pessoa fsica, ou o que
dispem as respectivas legislaes internas
dos pases onde estejam situados, no caso
de pessoas jurdicas.
A joint venture internacional aquela na
qual os co-venturers possuem nacionalidade
distinta.
Tal diferenciao pode parecer simples
e bvia primeira vista, contudo, a prtica
internacional pode criar situaes um tanto
inusitadas que causam dvidas quanto a
esse tipo de classificao. Vejamos a
hiptese em que dois sujeitos de mesma
nacionalidade e residentes em pases
distintos celebrem um contrato de joint
venture. Nesse caso, apesar de o contrato
de joint venture ser internacional, teremos
uma joint venture nacional, uma vez que a
65

classificao se baseia apenas no critrio

nacionalidade das partes. Por outro lado,
se dois sujeitos de nacionalidades diversas,
residindo em um mesmo pas, celebrarem
um simples contrato de associao, que
pode ser considerado joint venture, teremos
uma joint venture internacional.

Em outras palavras, o acordo fundamental

do empreendimento conjunto o contrato
de joint venture. l que esto depositadas
as vontades e objetivos dos scios, que
podem ser criar ou aumentar a capacidade
de suas empresas (co-venturers ), adquirir
novos mercados para os produtos das
empresas-mes , usar tecnologia desen3.2. Equity e non equity joint venture
volvida ou adquirida pelas empresas-mes,
A denominada equity joint venture a angariar mo-de-obra para as empresasempresa formada com a participao mes etc. A empresa criada a partir da
financeira de todas as partes. Isto , os associao dos co-venturers, em geral,
co-venturers associam capitais.
servir somente enquanto durar o empreNa non equity joint venture, alguma (ou endimento objeto do contrato de joint
algumas) das partes no contribui com venture e para dar-lhe efetiva execuo.
capital para a empresa.
Uma caracterstica que ressalta esse aspecto
de subordinao da terceira empresa est
3.3. Corporate e non corporate
em que os co-venturers, ao celebrarem o
joint venture
contrato de joint venture, determinam, entre
Na corporate joint venture, o contrato outros aspectos, o modelo legal de socieprev a criao de uma pessoa jurdica dade a ser adotado, os direitos de particidistinta dos contratantes.
pao que cabero a cada um dos scios,
Tambm chamadas de joint ventures os direitos de voto nas deliberaes sociais,
contratuais, nas non corporate joint ventures, a prerrogativa de cada co-venturer de
a associao no d nascimento a uma indicar o ocupante dos cargos administraterceira empresa.
tivos na empresa a ser criada, a poltica de
Geralmente, as corporate joint ventures distribuio de lucros e gerenciamento da
so utilizadas quando o empreendimento empresa, e preferncia dos co-venturers n o
a ser realizado requer grande volume de caso de transferncia de participao da
capitais, se o perodo de associao muito empresa a terceiros.
longo, ou o produto ou servio a ser
No se trata, portanto, de mera subsiexplorado demanda equipamentos ou diria ou filial, pois, inicialmente, formada
locais (plantas) especficos, complexos, no da associao de empresas distintas e seu
encontrados com facilidade. Dessa manei- nico objetivo garantir a operatividade
ra, ser a finalidade da associao que do contrato celebrado entre elas.
determinar o tipo de joint venture a ser
escolhido, j que, em alguns casos, a criao 3.4. Joint venture transitria e permanente
de uma terceira empresa no somente
Caracterstica atualmente relegada a
recomendvel seno necessria.
segundo plano, o perodo estabelecido para
Essa terceira empresa autnoma, possui a execuo do contrato de joint venture
todas as caractersticas legais exigidas por permite diferenciar entre joint ventures
lei para o seu funcionamento, segundo o transitrias que possuem funcionalidade
modelo escolhido pelos co-venturers (Ltda., atrelada ao tempo estritamente necessrio
S.A. etc.). Contudo, no se pode consider- para concluir o objetivo do contrato e joint
la isoladamente, pois ela nada mais que ventures permanentes, que, apesar de
um meio para que os scios fsicos ou tambm atreladas ao contrato, em virtude
jurdicos exeram a atividade em conjun- da espcie de empreendimento se tornam
to, estabelecida no contrato de joint venture. funcionais por tempo indeterminado.
66

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Como exemplo de joint venture transitria podemos citar a sociedade em conta

de participao e o consrcio. Por outro
lado, um exemplo de joint venture permanente a filial comum internacional.
3.5. Filial comum internacional
A filial comum uma sociedade
cujo capital detido por duas ou mais
empresas independentes (chamadas
empresas-mes) e cuja direo econmica exercida por elas conjuntamente, qualquer que seja o quantum
das suas participaes no capital
social na filial comum o controle
estvel exercido conjuntamente por
duas ou mais empresas independentes, s vezes concorrentes em outros
setores econmicos e geogrficos, e
cuja cooperao pode, algumas vezes, tambm ser limitada no curso do
tempo 26 .
Observa-se que a filial comum internacional uma modalidade de corporate joint
venture, tendo como caracterstica bsica a
peculiaridade das partes que, atuantes em
um mesmo ramo empresarial (participem
ou no do mesmo grupo de empresas),
unem foras para estabelecer um centro de
negociao e atividades em um mercado no
qual estas sentem no ter foras para
competir isoladamente. No mais, essa filial
segue em tudo a terceira empresa citada
quando discorremos acerca da corporate
joint venture.
Finalmente, cabe ressaltar que Andrea
Astolfi faz uma curiosa distino entre dois
tipos de joint ventures, levando em considerao a situao econmica e poltica dos
pases dos contratantes. Dessa maneira,
teramos que
enquanto nos pases de economia
avanada o recurso a esta forma de
colaborao industrial [joint venture]
est essencialmente motivado pela
oportunidade de realizar concentraes por coordenao, nos pases em
vias de desenvolvimento seu empreBraslia a. 37 n. 146 abr./jun. 2000

go est freqentemente imposto pela

identificao de um aspecto de convergncia entre a necessidade dos
empresrios ocidentais de acercar-se
a novos mercados e de garantir o
aprovisionamento de matrias-primas essenciais, e a vontade poltica
dos pases em vias de desenvolvimento de manter uma parcial disponibilidade dos recursos nacionais,
obviando, ao mesmo tempo, o prprio atraso tecnolgico e gerencial.
Dessa maneira, continua,
possvel, em uma primeira aproximao, diferenciar a relao de joint
venture de carter voluntrio, cuja
estipulao est motivada, de modo
exclusivo, por precisas oportunidades econmicas, daquelas que
indicaremos como necessrias enquanto representam o nico instrumento jurdico do qual os operadores estrangeiros se podem valer para
operar em certos mercados (grifos
nossos)27.

4. A formao
Um dos momentos cruciais para a
futura criao e bom funcionamento de
uma joint venture a fase preliminar ou fase
de formao. nesse momento que o
empresrio, em face da realidade de sua
empresa, decide buscar um outro empresrio para, conjuntamente, executarem o
empreendimento. Aqui o momento de
tomar as decises corretas para plantar a
semente que germinar na associao.
Entre as vrias questes a serem consideradas pelo empreendedor, as mais
importantes so:
a) inicialmente o empresrio deve
proceder a uma pesquisa de sua prpria
empresa e verificar as condies em que ela
se encontra para depois decidir se vivel
e interessante ao seu negcio a associao
com um estrangeiro;
b) deve o empresrio determinar quais
so exatamente os objetivos a serem
67

alcanados com a unio, bem como as

motivaes que levam a empresa a unir-se
outra;
c) qual o melhor meio de alcanar esses
objetivos;
d) qual o melhor parceiro para a associao.
Trataremos desses temas separadamente.

atuao isolada, verificando-se objetivos,

motivaes, recursos, gastos, custos e
potenciais de sucesso, dentre outros, antes
de se pensar em uma associao.
4.2. Objetivos e motivaes

Os objetivos variam de acordo com a

empresa e empreendimento em questo.
Portanto, o empresrio deve ficar muito
4.1. Situao da prpria empresa
atento s caractersticas do negcio em que
As empresas que decidem buscar uma pretende participar, analisando se ele se
associao com uma outra no podem faz- adapta s suas expectativas, interesses e
lo sem antes determinarem meticulo- empresa.
Ao iniciar a negociao para a futura
samente quais as suas reais condies
dentro do mercado, e mesmo qual o quadro constituio da associao, o empresrio
atual em relao sua parte fsica (plantas, deve saber precisamente quais os fins
fbricas etc.), institucional, poltica empre- colimados por ele nessa unio e, mais
importante ainda, dever informar clasarial e capitais.
Os empresrios devem ater-se a todas ramente a outra parte a respeito deles, isto
, ter de agir pautado no princpio da boaas variveis do empreendimento.
As empresas norte-americanas e f, princpio que, no Direito Internacional
as dos pases industrializados esto Privado, caracteriza-se pelo dever de
preocupadas no somente na forma- mtua informao de tudo aquilo que se
o e desenvolvimento desta figura apresente relevante nos negcios.
No mbito das joint ventures, esse dever
comercial [joint venture] seno tamde
agir
com boa-f, informando os objetivos
bm no manejo e o impacto a longo
perseguidos
pelas partes, deve ser seguido
prazo. Para ajudar a entender esse
risca, pois poder no haver suficiente
processo, necessrio compreender
coalizo de interesses para a formao da
que as empresas que resolvem assoassociao29, ou ainda para evitar-se que
ciar-se, para operar no mercado
interesses conflitantes, no palpveis no
domstico ou para sair ao exterior,
incio, sejam percebidos em estgio avansegundo os diversos propsitos que ado da cooperao, vindo a abalar o
as anima, fazem uma prvia ava- empreendimento conjunto 30, o que, em
liao interna com base em trs ambos os casos, pode determinar o fim da
critrios especficos: seus objetivos unio, com perdas para ambos co-venturers.
estratgicos (para atuar no pas ou no
As motivaes para a unio empresarial
exterior); as motivaes concretas; e que geralmente impulsionam os empreas expectativas de negcios (para srios a constiturem uma joint venture so:
produzir ou abrir e desenvolver
a) imagem;
mercados) 28 .
b) transferncia de tecnologia;
No recomendvel, portanto, aventuc) penetrao em novos mercados;
rar-se em uma empreitada conjunta,
d) presses do pas anfitrio;
principalmente se for de carter internae) facilidades fiscais e tributrias oferecional, sem conhecer-se, a si prprio, cidas pelo pas anfitrio;
primeiro, pois estar-se- dando um passo
f) controle dos recursos e das matriasmuito srio, que traz consigo uma srie de primas;
g) repartio dos riscos do empreenresponsabilidades. Em outras palavras,
dever-se- considerar a possibilidade de dimento;
68

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h) legislao antimonopolista;
i) facilidade na aquisio e uso de mode-obra.
4.3. Escolha do melhor meio para
atingir os objetivos
As opes estratgicas de uma empresa interessada no comrcio internacional
vo desde utilizar uma trading company,
estabelecer um escritrio de vendas almmar, estabelecer concessionrias, subsidirias ou formar uma joint venture 31.
Como se v, so muitos os meios de se
atuar no cenrio internacional. A questo
da escolha do melhor modo de aventurarse em uma empreitada externa remonta aos
problemas de delimitar os objetivos e as
motivaes. Cada um dos modelos acima
se apresenta recomendvel a um tipo
especfico de negcio, mas, em alguns
casos, diversos modelos respondem satisfatoriamente a diversos empreendimentos.
Tudo depender do caso concreto, porm,
nunca demais recordar que a joint venture
mais utilizada quando o negcio envolve
transferncia de tecnologia.
Uma vez definida a joint venture como
meio de atuao, as partes devero ainda
determinar se se tratar de uma corporate
ou non corporate; equity ou non equity. E, no
caso de as partes optarem pela corporate,
faltar estabelecer qual o modelo descrito
no ordenamento jurdico interno que
melhor se adapta s finalidades do contrato
de joint venture.
4.4. Escolha do parceiro adequado
praticamente impossvel encontrar-se
um parceiro ideal para constituio de uma
joint venture. Desse modo, a busca pela
outra parte do negcio deve ser bastante
minuciosa e razovel.
O conhecimento do mercado em que
est inserida a empresa com a qual se est
pretendendo contratar, bem como sua
situao dentro deste, fundamental nas
observaes preliminares que determinaro se aquela possui as caractersticas
necessrias para a unio.
Braslia a. 37 n. 146 abr./jun. 2000

Deve-se ter em mente que nenhuma das

partes dispe de capacidade fsica, econmica ou tecnolgica para enfrentar o
empreendimento isoladamente. Por outro
lado, cada uma das partes conta com
recursos que devem ser investidos em
proveito do negcio comum. Assim sendo,
deve haver uma complementaridade entre
as contribuies das partes, ou seja, uma
parte deve possuir aquilo que falta outra.
No basta, contudo, que as partes
concordem com as finalidades da unio e
que juntas renam o necessrio para
conseguir seus objetivos, necessrio
tambm conhecer a pessoa ou empresa com
a qual se est negociando. Deve-se procurar
informaes a respeito do histrico negocial
da parte, para evitar-se contratar com
algum desonesto ou faltoso. A esse
respeito, a prof. Maristela Basso32 traa
alguns aspectos que podem auxiliar os coventurers no momento de definio do
parceiro:
a) o sucesso em acordos de cooperao ou joint ventures presentes e
passados, ou seja, a experincia j
obtida em atividades desenvolvidas
em conjunto: foi ou tem sido bom?
possvel, vivel e conveniente?;
b) a compatibilidade no relacionamento com um parceiro concorrente;
c) a similaridade nas estruturas
administrativa e operacional das
empresas dos co-ventures (centralizada, descentralizada);
d) o tipo de organizao das empresas, utilizando-se de critrios geogrficos, funcionais, etc (sic);
e) as estratgias de marketing e de
transporte, bem como a filosofia de
tratamento a clientes;
f) as polticas de controle de manufatura, de recursos e de qualidade;
g) a filosofia de conduo de questes
financeiras e sua observncia;
h) a compatibilidade do tipo de
propriedade (empresa pblica, privada, mista);
69

i) a poltica trabalhista (de contratao, treinamento e demisso de

funcionrios), bem como a conduo
das relaes de trabalho.
Continuando a enumerao, a autora
passa a descrever as caractersticas objetivas
que interessariam na escolha do parceiro:
a) os que exercem a mesma atividade, mesmo que concorrentes,
identificando-se, por fim, o distribuidor mais forte dos seus produtos,
ou aquele que melhor incrementar
a produo, trazendo tecnologia mais
avanada e clientela permanente ou
mais freqente;
b) todos aqueles que operam no
mesmo setor, ainda que no concorrentes, como clientes e fornecedores,
identificando-se o ramo de negcios
com recursos e habilidades complementares para desenvolver determinados produtos ou tecnologias,
falando-se em cooperao vertical;
c) aqueles que so realmente complementares, procedendo-se a uma
pesquisa horizontal.
Um empresrio que j atua no comrcio
internacional possui mais chances de ser
chamado constituio de uma empresa
conjunta do que aquele que ainda no se
aventurou fora do territrio de seu pas.
Isso porque aquele que tem a experincia
internacional sem mcula melhor visto
pelos outros empresrios que sabem que o
primeiro um profissional respeitvel e
conhece o funcionamento do mercado
internacional. Isso, porm, no significa que
o negociante nacional no tenha chances de
ser chamado a participar de uma joint
venture, pois, dependendo dos objetivos
adentrar em novos mercados por exemplo
, ele ser essencial para o sucesso do
empreendimento.
A melhor forma de encontrar o parceiro
mais compatvel por meio de pesquisas
em diversas fontes ou cadastros de empresas, entre os quais podemos destacar:
a) internet: atualmente a rede mundial
de computadores o meio mais simples e
70

prtico de conseguir informaes a respeito

de empresas, empreendimentos e reas de
atuao destas, bem como quais so seus
planos futuros. A pesquisa pode ser
realizada por meio dos vrios sites de busca,
pois praticamente todas as grandes empresas possuem home pages;
b) cmaras de comrcio: elas geralmente
possuem um banco de dados a respeito de
empresas de sua regio ou do mundo
inteiro, que permite o contato entre empresas distantes, mas com mesmos interesses.
O melhor exemplo de como essas cmaras
podem auxiliar as partes na procura do
parceiro est no trabalho desenvolvido pela
Cmara Internacional de Comrcio, situada
em Paris, a qual, por meio do Global Business
Exchange33 programa que visa facilitar a
busca de parceiros internacionais , pode
ser acessada via internet;
c) autoridades pblicas: existem Municpios que, procurando atrair empresas e
indstrias para seu territrio, buscam
parceiros para a formao de joint ventures,
oferecendo desde terrenos para a implantao da unidade produtora at isenes
fiscais. Os Estados tambm possuem
agncias de desenvolvimento em que
possvel encontrar oportunidades de
negcios e parceiros comerciais. Mesmo a
Unio mantm tais agncias de desenvolvimento de modo a atrair empresrios e
canalizar investimentos em diferentes
regies do pas, facilitando financiamento
e fornecendo capitais, como acontece com
o BNDES;
d) revistas e catlogos especializados em
comrcio internacional: essas publicaes
trazem, nos moldes dos conhecidos classificados, informaes e oportunidades
para iniciar um novo negcio ou encontrar
um parceiro adequado. uma tima forma
de iniciar uma pesquisa, encontrando
scios em potencial, com os quais, posteriormente, dever-se- manter maiores contatos;
e) consulados, escritrios comerciais e
escritrios de advocacia internacional: nas
embaixadas e consulados, poder-se-
encontrar informaes acerca dos empreRevista de Informao Legislativa

srios nacionais do pas representado por

aqueles que tenham interesse em investir
no exterior. Os escritrios comerciais e de
advocacia internacional so tambm boas
fontes de informaes, pois, trabalhando e
representando clientes na rea internacional, eles tero informaes recentes e
aprofundadas das atividades exercidas
por eles, podendo servir tambm como
intermedirios;
f) feiras e convenes: so importantes
centros de aglutinao de empresrios, em
que so geralmente apresentadas as inovaes produzidas pelas empresas, constituindo-se em plos negociais.
Existem ainda muitos outros meios de
se chegar at o parceiro adequado, tudo
depender da facilidade do empresrio em
entrar em contato com estes trading points,
bem como do tipo de negcio que se
pretende realizar ou a rea econmicocomercial em que se pretenda atuar.

contrato ser aquela do lugar da celebrao

do contrato;
b) lex loci executiones: a lei que reger o
contrato ser a do lugar da execuo do
mesmo;
c) lex voluntatis: as partes podem definir
a lei aplicvel34.
As partes devero chegar a um consenso
a respeito da lei que ser aplicada ao
contrato. Geralmente se usa a autonomia
da vontade (lex voluntatis) para a escolha
desta. Esse momento de escolha de
extrema importncia, uma vez que as
partes devem ter em conta que cada
legislao possui institutos e expresses
que lhe so peculiares, podendo significar
outra coisa ou at mesmo inexistir em outro
ordenamento jurdico. Procurando evitar
tal problema, o redator do contrato dever
realizar um trabalho comparativo, compreendendo diferentes legislaes e hipteses,
para que seu texto mantenha-se uno,
ntegro e vlido em qualquer situao e
5. Contratao
lugar, produzindo os efeitos desejados
Uma vez definidos os parmetros e pelas partes. Dessa forma, o mais recomenresolvidas as questes preliminares apre- dvel que sejam previstas no prprio
sentadas isto , uma vez esclarecidas as contrato as solues para as mais diversas
finalidades da unio, estabelecida a moti- situaes que se possam apresentar como
vao que leva associao, escolhido o ameaadoras ao mesmo, deixando longe de
parceiro, determinado o tipo de joint venture
juzes ou rbitros a sorte do contrato e das
que ser organizada e escolhido o pas onde
partes.
eventualmente ser implantada a empresa
Alm do problema textual e institu e que fazem parte do processo de negocional das diferentes legislaes, o redator
ciao, inicia-se novo passo em direo
celebrao do contrato internacional de do contrato dever levar em considerao
joint venture e constituio da associao, que cada pas tem suas prprias leis,
a fase da contratao. Aqui se dever for- costumes, jurisprudncias e procedimalizar o contrato, escrev-lo, determinar mentos. Pode parecer bvia a assertiva
suas clusulas, enfim, negociar seus termos. acima mas a verdade que cada pas possui
Novos problemas surgem nessa nova uma histria, uma cultura, valores difeetapa. A questo da legislao aplicvel, rentes que moldaram seus ordenamentos
bem como o idioma utilizado no contrato jurdicos internos, de forma que alguns
pases tipificam certas condutas como
so os que mais geram controvrsias.
Sem nos determos em consideraes crime, sendo que para outros tais ativimais aprofundadas, temos que na sistem- dades so lcitas. Os costumes podem ser
tica mundial existem trs modos de deter- parecidos em certa regio, mas em um
minar a lei aplicvel a um contrato:
mundo globalizado as transaes se do
a) lex loci celebrationes (ou lex loci alm dos oceanos, de forma que um
contractus): pela qual a lei que reger o costume sedimentado em um lugar pode
Braslia a. 37 n. 146 abr./jun. 2000

71

nada significar noutro. O entendimento

jurisprudencial tambm varia de acordo
com o sistema jurdico adotado e com os
casos levados a julgamento, e o entendimento dado pelos tribunais a um caso em
um pas pode ser distinto ou desconhecido
em outro. Por tais motivos a consulta a um
advogado especialista na lei escolhida
imprescindvel, uma vez que somente ele
ser capaz de indicar as nuanas legais,
bem como as tendncias doutrinrias e
jurisprudenciais. O contato entre as partes,
os advogados destas, o redator do contrato
e os advogados consultores a respeito da
legislao adotada para o contrato (desde
que os prprios advogados das partes no
sejam especialistas nesta), de fundamental
importncia, pois cada um tem um ponto
de vista distinto e, conseqentemente,
diferentes questes a serem esclarecidas
sobre a legislao e os procedimentos
necessrios para levar a termo o contrato.
No bastassem as dificuldades j apresentadas, temos ainda a questo do idioma
do contrato. Tratando-se de um documento
de carter internacional, o contrato dever
ser inteligvel para ambas as partes, de
modo que, se estas possurem idiomas
distintos, o acordo dever ser escrito em
mais de uma lngua. Essa multiplicidade
idiomtica traz consigo questes a respeito
da interpretao e at mesmo da compreenso do texto contratual, uma vez que a
lngua de um povo reflexo de sua histria,
usos, costumes e valores, de forma que os
conceitos existentes em determinado
idioma somente neste tm seu significado
preciso e completo. O redator do contrato
dever observar que os documentos,
escritos nas diversas lnguas dos contratantes, mantenham a maior similitude
possvel, j que praticamente impossvel
escrever-se exatamente igual em dois
idiomas distintos. Ambas as partes devem
saber claramente quais so as implicaes
das clusulas, e, para tal, a traduo tem
de ser muito precisa.
A despeito das vrias lnguas s quais
pode, eventualmente, ser necessrio tra72

duzir um contrato, existe um idioma oficial

do mesmo. Ele servir para que se faam
interpretaes a respeito das clusulas, do
mesmo modo que ser nesse idioma que
um tribunal arbitral apreciar a questo que
eventualmente lhe seja levada. Tal idioma
oficial determinado pelas partes na
clusula que indica a lngua de interpretao do contrato choice of language clause.
imprescindvel, portanto, que o redator
do acordo no cometa erros na traduo a
partir da lngua oficial, uma vez que a parte
poder argumentar em seu favor que esta
ou aquela clusula tem uma redao
distinta em seu idioma, significando coisa
diversa do que consta no documento oficial.
5.1. O acordo-base
O acordo-base uma espcie de CartaMagna que inclui os pontos essenciais que
no merecem discusso 35. Tal comparao
dos eminentes estudiosos de grande
felicidade, realmente o acordo-base a
pedra fundamental de onde se constri
uma joint venture. Contudo, bvio que
aquilo que foi estabelecido nesse acordo
pode ser modificado, assim como uma
Constituio tambm pode sofrer mudanas, e que a expresso pontos essenciais
que no merecem discusso faz referncias s clusulas basilares do contrato, que
foram discutidas intensamente no momento da negociao.
Nesse acordo, devero constar basicamente clusulas relativas a identificao
das partes, seus direitos e deveres, lngua
oficial do contrato, sistema de soluo de
controvrsias, data de entrada em vigor do
contrato, possibilidades e procedimentos
para alterao dos contratos (acordo-base
e satlites) e as caractersticas bsicas do
empreendimento:
a) natureza, objeto, pretenses e estratgias da joint venture;
b) tipo de joint venture a ser criada
(corporate ou contratual);
c) estipulao do valor do investimento
(capital social), bem como a contribuio
de cada uma das partes no negcio (equity
Revista de Informao Legislativa

ou non-equity), e a forma como ser feito o

investimento individual (moeda, maquinrio, tecnologia etc.); dever-se- verificar
tambm o tratamento dado pelo pas
anfitrio ao capital estrangeiro;
d) definio dos direitos dos quotistas
(iguais ou no): determina-se o esquema de
poder (quem ter voz ativa na administrao), normas de auditoria e fiscalizao,
tipo de administrao (assemblia, conselho, diretoria), bem como a quem caber
a escolha dos membros desta;
e) havendo necessidade de financiamento: qual o tipo mais adequado ao
projeto, e qual dos co-venturers ser responsvel por obt-lo;
f) caso se opte por uma corporate: onde
se localizar a planta da empresa, qual ser
o tipo societrio escolhido (Ltda, S/A etc.)
que melhor se adapte s finalidades do
negcio;
g) quais sero os modos de explorao
e produo;
h) a poltica empresarial em relao
escolha e tratamento do trabalhador
(haver necessidade ou no de treinamento
e especializao?);
i) formas de distribuio dos produtos
e dos lucros;
j) referncia aos contratos-satlites: se
necessrios, quais sero celebrados (tecnologia, fornecimento, licenciamento de
marcas e patentes etc.);
k) acordos de segredo (tecnologia,
indstria e comrcio);
l) possibilidade de cesso do contrato;
m) tempo de durao da joint venture
(temporria ou permanente).
O restante ser determinado nos acordos-satlites, os quais estaro atrelados e
sero interpretados a partir do que for
estabelecido no primeiro.

orientaes norteadoras do funcionamento

de todo o empreendimento. Toda a organizao da joint venture dever ter como
repositrio o acordo-base, e tudo aquilo que
o contrarie dever ser extirpado da empresa. Isso vale tanto para os acordos-satlites
como para uma eventual empresa-filha,
fruto de um contrato de corporate joint
venture.
Passemos agora a estudar as clusulas
que obrigatoriamente devero estar presentes em um acordo-base, sob pena de
nulidade ou ineficcia deste.
I Clusula de qualificao das partes
Como todo contrato, no contrato internacional de joint venture a primeira disposio deve ser relacionada qualificao
das partes. Como os participantes desse
tipo de empreendimento so geralmente
pessoas jurdicas, mister definir-se sua
sede, lugar de constituio, por conseqncia, sua nacionalidade, bem como
quais so seus representantes.
Por meio dessa clusula, determina-se,
alm da nacionalidade da parte, muito
importante nos casos de conflito de leis e
em relao lei aplicvel s pessoas
jurdicas, se o tipo societrio e sua forma
de funcionamento condizem com o ordenamento jurdico de seu suposto pas, ou
seja, se a empresa foi formada e atua
obedecendo s leis nacionais, ou se est
agindo fraudulentamente. Outro ponto de
grande relevncia saber-se exatamente
quem faz parte do rgo diretivo e representativo da pessoa jurdica e at onde vo
os poderes de representao individual e
coletiva.

II Clusula de intenes
Essa clusula deixa claro o acordo de
vontades das partes. Ela se refere aos
5.1.1. As clusulas mais comuns
propsitos e intenes que estimulam as
do acordo-base
partes a celebrar o contrato de joint venture.
Aqui se esclarecem os motivos e finaliObservamos que a contratao de um
dades
s quais as partes procuram alcanar
acordo-base, pedra angular de uma joint
venture, assemelha-se a uma Carta-Magna, fazendo a associao. Essa clusula pode
pois dele que defluem as diretrizes e ser escrita da seguinte maneira: a finalidade
Braslia a. 37 n. 146 abr./jun. 2000

73

do presente acordo ; ou ainda: o empreendimento comum de e tem como escopo

estabelecer as bases para a criao e operao de
uma joint venture, obtendo as aprovaes
governamentais necessrias para sua implantao no pas____.

ou setor econmico-produtivo, ou melhorar os produtos das empresas-mes ou a

distribuio destes, nunca aumentar a
competio. Essa clusula pode gerar
problemas relacionados legislao antitrust se esta for rgida no pas onde se
formar a joint venture, o que pode acarretar
III Clusula de objeto
sua nulidade;
Nessa clusula, as partes determinam
b) disposies a respeito da diviso dos
qual ser o tipo de operao, produo ou
lucros, participao na administrao,
servio que ser fruto da unio e consticontrole de contas, direito de voto e de
tuio da empresa. diferente da clusula
escolher a forma (assemblia, conselho,
anterior, pois aquela determina o animus
diretoria) e os integrantes da administrados contratantes, isto , quais foram os
o, definio dos direitos dos quotistas
motivos e intenes que os levaram a unir(iguais ou no), normas de auditoria e
se, enquanto esta define o ramo de atuao
fiscalizao;
do empreendimento conjunto.
c) aspectos fiscais e cambiais nos ordeVejamos um exemplo hipottico:
namentos jurdicos nacionais dos scios,
O projeto conjunto de & AIRSPACE e
bem como no do pas anfitrio, em face das
PLATAFORMAS constitui-se a criao de
diferentes legislaes e tratamentos dados
um centro de lanamentos de foguetes
ao capital estrangeiro, repatriao de
espaciais cargueiros modelo ___ de trs
capitais, remessas de lucros ao exterior etc.;
estgios, fornecidos e desenvolvidos por
d) em sendo necessrio financiamento,
& AIRSPACE , a partir de um conjunto de
a qual das partes caber obt-lo e sob quais
plataformas martimas criadas, desencondies;
volvidas e conservadas por PLATAFORe) direito de preferncia no caso de
MAS, sob a designao OceanLaunch 36.
venda da participao por parte de um dos
No exemplo acima, a motivao poderia
scios. fundamental que exista tal
ser desenvolver uma alternativa barata e
preferncia de compra por parte dos
segura aos centros de lanamentos terresdemais scios da joint venture no caso de
tres, procurando suprir a grande procura, que um deles resolva deixar a unio, pois a
por parte de empresas, por veculos joint venture uma associao em que o
espaciais capazes de colocar em rbita intuitu personae imprescindvel, tanto que,
satlites de comunicao etc.
no momento da busca pelo parceiro adequado, as partes promovem uma minuIV Direitos e deveres das partes
A clusula que define os direitos e as ciosa pesquisa para chegar ao potencial coobrigaes de cada co-venturer ser to venturer, e no se poderia suportar que,
diversa quanto for diferente a joint venture aps busca to detalhada, qualquer pessoa
em questo. Contudo, algumas estipula- alheia ao contrato pudesse adquirir, em
es esto sempre presentes nos acordos- igualdade de condies, direitos relativos
ao empreendimento;
bases e destas podemos citar:
f) lealdade: em uma joint venture, os
a) disposio de no competio entre
fatores
da boa-f e lealdade so extreos scios com a joint venture por eles criada,
mamente
importantes 37. No significa que,
nem desta para com os primeiros: uma
pela
simples
positivao de uma regra
estipulao bvia, j que inimaginvel que
moral,
as
partes
passaro a agir de modo
parceiros criem um ente que lhes faa frente
honesto
e
cavalheiro,
mas isso demonstra
no mercado. A finalidade da unio sempre
a
importncia
que
o
agir
seguindo os usos
ser a de adentrar em um novo mercado
74

Revista de Informao Legislativa

e costumes do comrcio internacional, bem

como o respeito pela posio e figura do
scio so fundamentais para o sucesso do
empreendimento.
V Clusula de lei aplicvel
J vimos que as partes devero estabelecer uma lei para reger seu contrato, em
virtude da potencialidade de utilizao de
mais de uma norma. Pois bem, aps terem
escolhido tal lei ou tratado ou conveno
internacional, ou costume internacional, ou
lex mercatoria , devero exarar essa escolha
da seguinte maneira: as partes e estabelecem a lei para reger o presente contrato.
VI Clusula de soluo de conflitos
Diante da complexidade existente em
acordos e contratos de joint venture, fcil
imaginar que possam surgir divergncias
e disputas relacionadas s mais diferentes
questes que implicam a operatividade da
joint venture, indo desde diferenas culturais, ideolgicas e at religiosas das partes
at problemas na redao dos contratos nas
diversas lnguas nacionais dos co-venturers.
Dessa maneira, em face da inexistncia
de um ordenamento jurdico internacional,
as partes, no prprio contrato, devero
estabelecer a maneira como os conflitos que
eventualmente surjam sero resolvidos.
A primeira maneira de compor os
conflitos a conciliao. tambm a maneira
mais simples e barata, na qual as partes,
geralmente por meio de um mediador,
chegam a um acordo, cada uma cedendo um
pouco, em benefcio do empreendimento.
Geralmente o mediador pessoa, ou
grupo de pessoas , de confiana de ambas
as partes, sugere um caminho para o fim
do conflito e, as prprias partes decidem
se o aceitam do modo proposto, ou fazem
algumas modificaes antes de conciliarse. As vantagens dessa forma de resolver
divergncias so claras: altamente sigilosa; barata; simplificada; as prprias partes
resolvem seus dilemas, evitando-se que
uma divergncia leve scios a tornarem-se
demandantes, que procuram derrotar o
Braslia a. 37 n. 146 abr./jun. 2000

outro, fazendo prevalecer seu ponto de

vista. Isso pode ser desastroso para a
associao.
Ao lado da conciliao, temos que as partes podem escolher entre a clusula de foro
ou de arbitragem, para soluo de conflitos.
Estudemos cada uma separadamente.
A clusula de foro implica a escolha de
um ordenamento jurdico interno de um
pas que ser competente para conhecer e
julgar as divergncias contratuais. Dessa
maneira, as partes colocaro nas mos de
juzes e tribunais de um pas a sorte do
contrato e da empresa comum.
Tal forma de soluo de conflitos
muito pouco usada no cenrio internacional, menos ainda em se tratando de joint
ventures. Os motivos so simples: o empreendimento no pode ficar suspenso,
aguardando a soluo final dada pelos
tribunais, pois sabe-se que, em virtude do
grande nmero de recursos existentes e da
prpria morosidade da Justia, mesmo em
pases avanados, tal soluo demorar
mais de um ano; os ordenamentos jurdicos
internos podem no contemplar as instituies e instrumentos utilizados no
empreendimento em virtude de sua novidade; os juzes podem no estar preparados
para julgar as operaes realizadas na joint
venture nem as questes suscitadas, em
virtude de sua alta complexidade; podem
existir pontos no contrato que as partes
julguem mais conveniente mant-los sob
sigilo novas tecnologias, marcas, patentes,
processos, know-how etc. ou mesmo
operaes e atos ilcitos.
A clusula de arbitragem se apresenta
mais desejvel, exatamente pelos mesmos
motivos citados acima que postulam contra
a escolha de foro: a arbitragem sigilosa;
ela especializada, rpida, neutra; no
retira totalmente das mos das partes os
elementos que interferiro na deciso
final, uma vez que cabe a elas escolherem
os rbitros, delimitar-lhes o campo de
atuao, bem como os poderes e meios de
deciso38. O nico real inconveniente rela75

cionado arbitragem o fato de ela ser

extremamente cara 39 .
Alm de servir para resolver conflitos,
a arbitragem pode ser utilizada para dirimir
dvidas entre os co-venturers, em virtude
da grande evoluo experimentada por
esse tipo contratual e do dinamismo do
comrcio internacional, que a cada dia
incorpora novos costumes, procedimentos
e denominaes.
As partes podem escrever suas prprias
clusulas de arbitragem, ou seguir os
modelos oferecidos pelos organismos
internacionais. Entre as organizaes que
oferecem servios de conciliao e arbitragem, podemos destacar a United Nations
Commission on International Trade Law
(Uncitral), cuja clusula de arbitragem
modelo dispe:
Qualquer disputa, controvrsia ou
reclamao resultante ou relacionada a
este contrato, ou a transgresso, resoluo ou invalidade resultante disso, ser
resolvida por meio de arbitragem em
conformidade com as Regras de Arbitragem da Uncitral, tal como se encontrem
em vigor40.
Outra organizao de renome internacional quando se fala em conciliao e
arbitragem, a International Chamber of
Commerce (ICC), tambm possui sua
clusula modelo:
Toda disputa resultante ou ligada
ao presente contrato ser finalmente
resolvida sob as Regras de Arbitragem
da Cmara de Comrcio Internacional,
por um ou mais rbitros designados de
acordo com tais Regras41.
Contudo, ambas as organizaes reconhecem a incompletude de suas clusulas
modelos, recomendando s partes que as
adotam a incluso de outros elementos 42 .
Fica, nessa clusula, englobada a disposio
a respeito da lngua oficial do contrato, que
dever prevalecer em casos de interpretao e soluo de litgios.
Vale a pena lembrar que recomendvel que, antes da clusula de arbitragem
ou de foro, seja estabelecido o procedimen76

to conciliatrio, como forma de resolver as

divergncias, pelas mltiplas vantagens
que ele oferece em face dos dois primeiros.
VII Clusula de hardship
Existem contratos no mbito internacional, entre eles os de joint venture, cujo
projeto demanda tempo considervel de
execuo, de forma que eles ficam expostos
a adversidades jamais experimentadas por
acordos de curta durao. Podemos citar
como exemplos de contratos de longa
durao: contratos de fornecimento, transferncia de tecnologia, contratos financeiros,
de construo civil, de explorao de jazidas
minerais, de explorao aeroespacial, de
prestao de servios etc. Pois bem, esses
contratos, e conseqentemente, os empreendimentos neles representados, no
podem ser obrigados a permanecer vlidos
em nome do pacta sund servanda , se a
conjuntura na qual eles foram celebrados
sofreu grandes modificaes, o que se
traduz em grandes perdas para as partes,
levando, em ltima anlise, total destruio contratual, necessrio que existam
atualizaes (os grifos denotam os negcios
em que mais se utilizam as joint ventures,
vemos pois a importncia dessa clusula
para o objeto em estudo).
Para resolver essas questes, os estudiosos criaram meios para proceder
modificao contratual quando um evento
muda radicalmente a essncia dos elementos que existiam quando da confeco do
acordo; so as chamadas clusulas exoneratrias da responsabilidade. Surgiram ento as
clusulas de fora maior (force majeure) e a
de hardship.
Antes de tratarmos da clusula da
penria ou hardship, conveniente traarmos algumas consideraes a respeito da
clusula de fora maior, tambm ligada a
eventos futuros, incertos e imprevisveis.
Conhecida na doutrina brasileira por
caso fortuito ou fora maior, as clusulas
de force majeure so aquelas que, grosso
modo, possibilitam a suspenso ou, em
caso extremo, a resoluo de contrato, com
exonerao da responsabilidade do deveRevista de Informao Legislativa

dor pela mora e inadimplemento, frente

impossibilidade temporria ou definitiva
do cumprimento de suas obrigaes43.
Essas clusulas funcionam sob um
binmio hiptese e regime, isto , a primeira descreve um acontecimento que
possa ser considerado como fora maior e
desencadeia o funcionamento do dispositivo contratual, provocando os efeitos
definidos no regime. Isto , se ocorrer um
fato que leva total desnaturao do objeto
contratual ou torna a execuo extremamente difcil (hiptese), o contrato prev
sua prpria extino sem responsabilidades
para ambas as partes (regime). Por outro
lado, se o evento transitrio ou dificulta a
execuo do contrato por apenas determinado lapso (hiptese), o contrato prev a
suspenso das atividades at que tal evento
haja cessado (regime). Como se v, uma
relao de causa e conseqncia.
Geralmente os eventos que so caracterizados como sendo hbeis para provocar
o funcionamento do regime contratual
(caso fortuito/fora maior) so eventos
naturais enchentes, terremotos, geadas,
furaces, erupes etc. , fatos do prncipe
proibio de importaes/exportaes,
proibio de remessas de divisas, proibio
de entrada de capital estrangeiro, nacionalizaes e desapropriaes etc. , fatos atribudos a terceiro no identificvel guerras, vandalismo, greves, revolues etc.
Nesses casos, os fatores de imprevisibilidade, inevitabilidade, irresistibilidade e
impossibilidade (no necessrio que
todos esses elementos estejam presentes ao
mesmo tempo no fato real ou na clusula
contratual, pois um fato pode ser previsvel,
contudo, em virtude de sua intensidade, ser
irresistvel, acarretando a resoluo do
contrato 44 ) so elevados categoria de
hiptese, desde que escritos no contrato, e
responsveis pela atuao da segunda
parte da clusula, o regime.
Alguns exemplos de clusula de fora
maior:
No presente contrato, fora maior
significa qualquer evento alheio ao
Braslia a. 37 n. 146 abr./jun. 2000

controle das partes, o qual venha a

impedir ou retardar o seu adimplemento.
Em caso de supervenincia de fato ou
evento independente e alheio vontade
das partes que impossibilite a execuo
total ou parcial do presente contrato, por
uma ou ambas as partes, o mesmo se
entender extinto ou suspenso, conforme
a gravidade do impedimento.
Os casos de fora maior so (enumerase os eventos), bem como tudo o que for
assim considerado mediante arbitragem.
Se qualquer das partes for impedida
de cumprir com suas obrigaes contratuais em virtude de (enumerar os casos),
ou qualquer outro evento imprevisvel,
irresistvel e alheio vontade da parte e
ao qual esta no tenha dado causa,
entendido, de comum acordo pelas partes
como sendo de fora maior, por at 1 (um)
ano o contrato se reputar suspenso nesse
perodo, caso a impossibilidade dure mais
do que esse perodo o contrato ser
considerado extinto.
Se comprador ou vendedor forem impedidos ou retardados no
cumprimento ou observncia de
qualquer uma de suas obrigaes,
que a cada um compete conforme
convencionado, em razo de fenmenos da natureza, guerra, bloqueio,
insurreio, mobilizao, desordem
violenta, guerra civil, greve, locaute
interrupo prolongada de transporte rodovirio, ferrovirio ou fluvial,
comprometendo suas atividades
relacionadas com a execuo deste
contrato, ou quaisquer outras causas
fora de seu controle, as quais pelo
exerccio da devida diligncia no
teria podido evitar ou contornar 45.
As clusulas de hardship, por sua vez,
prevem a renegociao pelas partes
dos termos contratuais, quando a
execuo houver se tornado intil ou
demasiado onerosa para uma delas,
em vista das modificaes imprevistas de circunstncias.
77

 estas tm seu contedo inspirado

nas teorias da clusula rebus sic
stantibus46 .
A clusula de hardship se assemelha
muito de fora maior, ambas possuem
estrutura parecida, funcionando no binmio hiptese/regime, porm, a hiptese no
caso da hardship est mais ligada a uma
circunstncia (enquanto a fora maior fala
em evento) qualificada por suas conseqncias. Contudo, a diferena mais
marcante, e que torna a hardship muito mais
interessante do que a force majeure, que,
enquanto esta prev a suspenso ou
extino do contrato, aquela postula pela
renegociao do acordo, adaptando-o eventualmente s novas realidades existentes.
Utilizamos a palavra eventualmente n a
assertiva acima pois existem dois tipos de
clusula de hardship:
a) o primeiro tipo dispe que as partes,
em face das grandes modificaes conjunturais da realidade em que foi celebrado o
contrato, devero reunir-se ou designar as
formas e processos pelos quais se far a
renegociao buscando o mantenimento do
empreendimento;
b) o outro tipo prev que as partes, em
determinado lapso, reunir-se-o para
avaliar a situao contratual, optando por
renegociar algum ponto ou reafirmar o que
fora pactuado inicialmente47.
Um bom exemplo de clusula de hardship, tambm citado por Maristela Basso,
pode ser retirado da obra de Luiz Olavo
Baptista e Anbal Sierralta Ros:
As partes esto conscientes de
que este acordo constitui uma base
razovel e equitativa para sua cooperao.
Caso durante a vigncia deste
Acordo a situao geral e/ou os
dados sobre os quais as partes se
basearam se modifiquem em propores tais que uma ou outra das
encontra dificuldades srias e imprevisveis, elas se consultaro e devero
fazer prova de compreenso mtua
tendo em vista proceder aos ajusta78

mentos que paream necessrios em

razo das circunstncias que no
eram razoavelmente previsveis
data da assinatura deste Acordo, e
que afetem o seu carter equilibrado.
A parte que estimar que as condies estabelecidas no pargrafo
acima ocorreram, notificar outra
parte por carta registrada, com aviso
de recepo, precisando a data e a
natureza do ou dos eventos que
derem origem mudana alegada,
mencionando o montante do prejuzo
financeiro atual ou a ocorrer e fazendo uma proposta para remediar
essa mudana. Qualquer notificao
enviada 12 (doze) meses aps a data
da ocorrncia do evento alegado pela
parte no ter nenhum efeito 48.
VIII Clusula de localizao de planta
Imprescindvel em se tratando de
corporate joint ventures, nessa clusula as
partes determinam onde ser criada a
unidade produtora ou prestadora de
servios fruto do contrato, bem como se o
terreno utilizado ser comprado ou locado,
se ser adquirido mais terreno do que o
projeto inicial requer, para futura expanses, quais devero ser as caractersticas
geolgicas do local, se o lugar escolhido
dever abrigar mina ou poo artesiano/
semi-artesiano e qual a parte que se encarregar de adquiri-lo.
IX Clusula de definio tcnica e viabilidade
do projeto
As partes, nessa clusula, comprometem-se a estudar, desenvolver, definir e
detalhar o projeto e os processos necessrios e que sero realizados pela joint
venture.
O empreendimento comum est definido no acordo-base de forma global, numa
viso macroscpica, mas, para o real
funcionamento da empresa, tcnicas e
mtodos, desde os mais simples aos mais
complexos, devem ser estudados visando
integr-los, permitindo a operabilidade
ftica da empresa. Uma joint venture criada
Revista de Informao Legislativa

para a explorao de minrios ser descrita

dessa forma no acordo-base, contudo, para
que ela entre em funcionamento, todos os
equipamentos de segurana dos operrios,
os transportes dos mesmos, o maquinrio
pesado utilizado na extrao, o tipo de
explosivo a ser empregado, os tipos de
medies que se faro necessrias bem
como os equipamentos que as realizaro, a
quem caber prover os alimentos para os
trabalhadores, os encarregados da limpeza
dos locais de trabalho, transporte, marketing
etc. devem ser meticulosamente definidos.
A presente clusula no os especifica, mas
estabelece a obrigatoriedade dessa determinao que, em sua maioria, caber aos
acordos-satlites.
No se trata, como pode-se pensar, de
estabelecer um acordo antes de se verificar
a possibilidade de sucesso e viabilidade do
projeto. Muitas pesquisas j foram feitas
antes de se chegar a esse ponto. A diferena
que agora, diante do acordo de ambas as
partes em desenvolver o projeto conjunto,
deve-se passar a olh-lo no seu mbito
microscpico, detalhando cada pea necessria ao bom funcionamento da unio49.
X Clusula de administrao e gerenciamento
Na presente clusula, as partes determinam como ser composta a administrao da joint venture, definem quais sero os
rgos e mandatrios, seus poderes,
prerrogativas e funes, bem como a qual
co-venturer caber a escolha destes.
Os scios podem ainda optar por criar
uma sociedade, ou Companhia Operadora,
para administrar a joint venture. Nesses
casos, recomendvel a insero de outra
clusula, distinta da que est sob estudo,
em que sejam definidas a modalidade
societria da administradora, sua denominao, localizao, composio, bem
como a forma de diviso do capital, aes
e controle entre as partes.
5.2. Os acordos-satlites
O acordo-base serve para definir, em
traos gerais, o empreendimento como um
todo, restando ainda diversas questes
Braslia a. 37 n. 146 abr./jun. 2000

para serem negociadas e definidas pelas

partes. No se trata de erro negocial ou de
lapso dos contratantes, uma vez que, como
vimos, o acordo-base pode ser comparado
a uma Carta Constitucional, em que se
assentam os fundamentos de uma nao e
as bases genricas que determinaro como
se organizar o Estado a partir daquele
documento, por meio da legislao infraconstitucional. Pois bem, assim como o
primeiro pode ser comparado Carta
Magna, s leis abaixo dela corresponderiam
os acordos-satlites.
Os acordos-satlites formam uma rede
de contratos complementares que tratam
de aspectos especficos da joint venture, v.
g., contrato de tecnologia e sua transferncia, compra e comercializao, marcas
e patentes, licenciamento, fornecimento,
entre outros que surgem e se fazem
necessrios de caso a caso. No presente
trabalho, limitar-nos-emos apenas aos dois
primeiros.
Estes [contratos-satlites] podem
ser feitos separadamente, formando
uma rede de acordos satlites, ou
figurarem como anexos do acordobase. Na primeira hiptese, a estrutura mais fcil de ser negociada
porque vai sendo construda paulatinamente, e os contratos so assinados
na medida em que as partes chegam
a um consenso sobre o seu contedo.
Na segunda hiptese, dos anexos,
todos devem ser assinados conjuntamente com o acordo-base. Por
outras palavras, tudo negociado e
concludo conjuntamente 50.
5.2.1. Acordo de tecnologia
Mais difundida entre as prticas que
utilizam a joint venture, a transferncia de
tecnologia envolve convnios e acordos
singulares e em sua maioria complexos
ligados a questes de licenciamento, knowhow, tcnicas, treinamento de pessoal, sigilo
operacional e tecnolgico, penalidades e
controle de qualidades.
79

Sabe-se que hoje em dia a tecnologia e o

desenvolvimento de novos produtos so as
atividades que mais geram lucros, ao lado
da crescente complexidade dos mesmos.
Dessa maneira, necessrio tratar com
muita peculiaridade e ateno a todas as
questes referentes a eles, pois um pequeno
detalhe pode acarretar uma total inoperabilidade do sistema utilizado ou incompatibilidade entre as tecnologias adquiridas.
Por outro lado, est a questo dos
royalties. Essa a forma pela qual se paga
pelo uso da tecnologia. O contrato dever
conter tambm disposies a respeito da
moeda, lugar, forma e modo de calcular o
montante do pagamento.
5.2.2. Acordo de compra e comercializao
Uma operao de joint venture envolve
muitas e variadas atividades, de modo que
as partes devem determinar, o mais precisamente possvel, como ser facultado
nova empresa, principalmente no caso das
corporates, funcionar.
No presente contrato-satlite, os coventurers devem definir quem sero os
fornecedores das matrias-primas e componentes, bem como sob quais margens
sero feitas compras; se ser dada preferncia a determinada empresa de um dos
scios, ou a alguma que j mantm um
vnculo com uma das partes, ou ainda, se
dever ser feito um levantamento de preos
e servios para somente ento se escolherem os fornecedores.
Do lado da comercializao dos produtos provenientes da joint venture, uma srie
de questes devero ser esclarecidas:
a) mbito de atuao da joint venture:
pode ser que um dos scios o estrangeiro
queira delimitar a atuao da unio somente
ao mercado interno, ou regional, impedindo,
assim, que esta se desenvolva globalmente;
b) uso de marcas e nomes: uma das
partes pode ser detentora de um nome,
smbolo, marca, que seja famosa e geradora
de confiana a respeito do produto; deverse- negociar a utilizao, ou no, desta
para avalizar o produto da joint venture;
80

c) treinamento de pessoal: o treinamento ser feito nas unidades produtoras

de uma das partes ou no;
d) se se utiliza a rede de distribuio
do scio estrangeiro, ser necessrio definir
a poltica de preos e a poltica de descontos. Igualmente a forma e mecanismo de
provimento de informao sobre os mercados, assim como sobre os meios de
comercializao e materiais de promoo.
Se poderia chegar a um acordo no sentido
de que o provimento de tais dados tenha
um custo parte. Tambm h que delinearse as formas de treinamento e capacitao
em marketing, o que deve incluir visitas de
orientao companhia estrangeira e suas
instalaes51.

6. A sada de um co-venturer
A sada de um scio pode refletir-se em
vrios problemas, tanto para os demais
scios como para terceiros, e a amplitude
destes estar diretamente ligada magnitude do empreendimento do qual o primeiro fazia parte.
Existe uma concordncia geral de que a
indisposio ou perda de interesse por
parte de um dos contratantes no pode levar
o negcio runa, de modo que devem existir rotas alternativas para superar esse
momento de crise. O mais interessante, sem
dvida, seria que todas as questes a
respeito de desentendimentos, conflitos,
interesses e durao deles fossem discutidas, pacificadas e descritas nos contratos,
contudo no isso o que ocorre. As partes,
segundo os prticos, temem tratar de
assuntos como o fim da associao exatamente no momento em que eles esto em
vias de estabelec-la, o que pode gerar
futuros descontentamentos e dificuldades.
Algumas legislaes nacionais contemplam a figura da sada de um acionista,
determinando seus direitos e deveres,
contudo, em face da especificidade e complexidade do tema que tratamos, mostramse insatisfatrias. Dessa forma, os contratos formadores de joint ventures base e
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satlites geralmente possuem estipulaes

a respeito da retirada de um dos co-venturers
bem como do regime de preferncia na
cesso ou transferncia da sua participao
na unio a outro co-venturer ou terceiros.
Ento, do ponto de vista positivo, a
questo estaria solucionada com a confeco de uma boa clusula abrangendo
todo o espectro de questes que o evento
sada de um scio poderia suscitar,
evitando, por exemplo, que um competidor
venha a adquirir os direitos daquele que
se afasta. Mais ou menos. Como vimos, no
contrato de joint venture, o intuitu personae
est fortemente presente, e no qualquer
um pode ser parte da joint venture. Isso cria
muitas tenses pois o co-venturer, ou coventurers, que fica na empresa pode no
aceitar a entrada de determinada pessoa,
apesar de ela deter os direitos de participao. Por outro lado, aquele que se retira
sabe muito bem o valor de sua parcela
participativa e no desejar transferi-la ou
ced-la em face da primeira proposta, ou
seja, sem que haja concorrncia. Logicamente, a primeira proposta pode at ser
a mais interessante, contudo, isso somente
se verificar confrontando-a com as demais.
Alm da questo acima, temos outro
agravante. Observamos que o contrato de
joint venture um instrumento muito
flexvel do comrcio internacional, adaptando-se a uma grande gama de possibilidades de empreendimentos. Contudo, uma
vez aplicado a um caso concreto, esse
instrumento se torna especialssimo, em
virtude do seu alto grau de complexidade,
surgindo uma srie de limitaes. No se
pode comparar o contrato de joint venture
ao de, por exemplo, compra e venda de
mercadorias como ao, petrleo, combustveis etc. Nesses, caso o fornecimento, por
qualquer motivo, seja impossvel, o comprador poder, talvez com mais custos ou
margem de lucro menor, buscar o produto
em outro lugar, mantendo o abastecimento.
J na joint venture, isso pode no ser
possvel, em virtude das atividades particulares que o co-venturer que se retira
Braslia a. 37 n. 146 abr./jun. 2000

exerce. o que ocorre no caso de ele ser o

provedor da tecnologia, know-how, possuir
a malha de distribuio, ser o fabricante dos
produtos consumidos pela joint venture, ou
ainda o comprador dos produtos desta.
Outros aspectos ligados sada de um
dos scios esto relacionados ao controle
da empresa. Com a sada, uma sociedade
mista (partes nacional e internacional)
pode-se transformar em empresa estrangeira caso a parte nacional se retire,
trazendo problemas joint venture remanescente em virtude de uma legislao
diferenciada que estabelea uma srie de
restries atividade de estrangeiros. Por
outro lado, se o reticente for o estrangeiro,
poder defrontar-se com restries e
barreiras repatriao de capitais.
Caso se trate de joint venture nacional
ou regional, principalmente em relao aos
blocos econmicos, o problema estar em,
eventualmente, conseguir um outro parceiro com mesma capacidade tecnolgica
ou capital e, em no existindo no pas ou
bloco tal parceiro, caso a nica sada seja
contratar com um estrangeiro, a joint
venture ter de sofrer diversas reformulaes internas e preencher outros requisitos
governamentais em virtude da entrada de
capitais externos, sendo que, talvez, seja at
vedado seu funcionamento pelo ordenamento jurdico interno.

7. O rgo de gesto e controle

As joint ventures algumas vezes, para alcanarem seus objetivos e cumprirem suas
misses, necessitam criar uma pessoa jurdica especfica. Principalmente no caso das
corporate joint ventures, o acordo-base pode
prever a criao de um rgo administrativo da empresa comum. Esse rgo seria
constitudo sob uma das formas societrias,
dotadas de personalidade jurdica, previstas
pelo ordenamento jurdico do pas anfitrio.
A questo que os estudiosos levantam
a respeito desse gestor personificado que
ele pode vir a tornar sem efeito o disposto
no acordo-base, o qual assumiria o papel
81

de simples acordo de intenes, que deixaria

de ter qualquer valor em face fora
normativa do contrato social ou dos
estatutos de uma sociedade annima,
protegidos pelas normas jurdicas e pela
viso conservadora dos tribunais52.
V-se que principalmente o redator do
contrato-base, mas tambm o encarregado
de criar a sociedade gestora devem ter o
mximo de cuidados para evitar que a
segunda aniquile o primeiro, sobrepondose s suas clusulas, j que esta foi criada
apenas como meio de garantir a efetividade
do pactuado no primeiro.
Em pases onde a figura da joint venture
pouco conhecida, tanto por motivos legais
civil law como por motivos econmicos
subdesenvolvimento , os tribunais e o
prprio ordenamento jurdico sempre
daro mais valor ao que esteja previsto na
legislao; dessa maneira, ao confrontaremse institutos nacionais, como os modelos
societrios (Ltda., e S/A mais interessantes para a atividade administrativa em
questo), e criaes estrangeiras (acordobase da joint venture), eles sempre daro
primazia aos primeiros, no observando a
finalidade procedimental da sua criao. A
bem da verdade, difcil contemplar um
panorama em que uma sociedade validamente constituda, seguindo todas as
regras legais para sua formao, seja
judicialmente obrigada a modificar seus
estatutos ou contrato social em virtude da
divergncia entre sua atividade e o contratado alhures pelas partes. Os tribunais, ao
verificarem os atos constitutivos da sociedade e verem que ela realmente os segue,
pouco, ou nada, oporo continuidade de
seu funcionamento nos moldes atuais,
mesmo que se apresente outro acordo, base
da criao da sociedade, do qual aqueles
atos discrepem. Isso ser problema da parte
que no soube pactuar o desejado ou no
acompanhou com a devida diligncia a
formao societria, isto , desde que no
existam vcios do consentimento.
Como se pode observar, esse outro
ponto em que existe grande potencialidade
82

de surgimento de conflitos, com agravantes,

pois aqui esto envolvidos, alm dos direitos das partes, a legislao nacional do pas
anfitrio e direitos de terceiros empregados
e envolvidos com as atividades da sociedade administradora. A sada menos tormentosa para resolver uma eventual diferena entre o disposto no acordo-base e nos
atos da sociedade, que venha causando
prejuzo ao primeiro, e conseqentemente
a algum co-venturer, parece ser a arbitragem.
Uma vez exarado o laudo arbitral, fariamse, se necessrio, as modificaes nos estatutos ou contrato social, ressarcindo-se a terceiros por eventuais perdas e danos. O problema que, dependendo da magnitude da
sociedade e das modificaes, as indenizaes podem ser gigantescas, o que no
convm aos co-venturers; contudo, se no
forem feitas tais mudanas, a joint venture
pode estar comprometida. A melhor coisa
a se fazer, portanto, dispensar a maior
ateno possvel quando da confeco do
acordo-base e da sociedade controladora.

8. A joint venture no Mercosul

O Mercosul j uma realidade no
somente no campo terico, mas tambm, e
principalmente, no plano ftico dos pases
que assinaram o Tratado de Assuno. Os
reflexos desse acordo j se fazem sentir nos
mais diferentes mbitos da vida desses
pases: desde grandes cpulas para discusso de assuntos de interesse supranacional,
at produtos rotulados em dois idiomas,
como forma de atingir um mercado maior
e em franco crescimento.
A despeito das aes governamentais
que procuram proteger as indstrias e
produes internas, os estudiosos e militantes do Mercosul vem um futuro
prspero para o bloco sulino, quando seus
componentes formaro uma s massa,
compacta, interna e solidamente estruturada. Na verdade, a exemplo da UE (Unio
Europia), o Mercado Comum do Sul
caminha para um momento em que dever
escolher entre continuar a se organizar e
crescer, de maneira irretratvel, ou dar um
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passo atrs, determinando o perecimento

de todas as etapas de negociao anteriores.
Para tanto, deve haver antes de mais
nada uma coeso interior entre as polticas
de modo a estabelecer passos conjuntos e
racionalmente pr-estabelecidos, visando
uma aproximao cada vez maior das
naes , entre as economias visando
diminuir as discrepncias dos diferentes
modelos adotados pelos diversos pases,
fazendo nascer uma economia comunitria e entre as empresas de modo a
garantir uma maior troca de informaes e
produtos, abastecendo satisfatoriamente os
mercados internos e desenvolvendo bens
que tero grande procura e competitividade no mercado internacional.
Poder-se-ia argumentar que os pases
componentes do Mercosul so classificados
entre os pertencentes ao chamado Terceiro
Mundo, ou quanto mais, que Brasil e
Argentina so pases em vias de desenvolvimento e, portanto, suas empresas
no seriam detentoras de know-how que
pudesse ser requisitado para a criao de
uma joint venture. Ao contrrio, possuindo
matrias-primas, somente seriam alvos de
grandes empresas estrangeiras, em nada
colaborando para o processo de integrao.
Tal viso, contudo, muito obtusa. Inicialmente, se acaso uma grande corpora-

o estrangeira desejasse constituir parceria

com uma empresa nacional de algum pas
do Mercado Comum do Sul, visando
obteno de matrias-primas, em contraprestao deveria transferir a tecnologia, o
que de resto seria bom para o mercado sulamericano. Por outro lado, poder-se-ia
pensar na constituio de uma joint
venture de trs ou mais empresas (por
exemplo, uma alem, uma brasileira e uma
argentina), com estabelecimento no Uruguai.
Porm, na verdade existem empresas
com potencial de estabelecer joint ventures
de mbito regional, explorando tecnologias, matrias-primas e abastecendo o
mercado local. Estas, alm de promoverem
a integrao, sero capazes de, no futuro,
concorrer no mbito global.
Em sua fase atual, o Mercosul ainda no
atingiu o patamar de Mercado Comum; na
verdade, estamos vivendo em uma Unio
Aduaneira imperfeita, pois falta um requisito para que se complete esse estgio: a
adoo da Tarifa Externa Comum53. Contudo o espao econmico e comercial
formado pela unio dos quatro pases
iniciais mais Chile e Bolvia assombroso.
O Mercosul engloba uma populao de
221,6 milhes de habitantes, com um PIB
de US$ 1.158,0 bilhes no total, e de US$
5,2 milhes per capita 54.

Blocos econmicos (PIB em US$ bilhes)

10.000,00
9.000,00
8.000,00
7.000,00
6.000,00
5.000,00
4.000,00
3.000,00
2.000,00
1.000,00
0,00

NAFTA
UE
MERCOSUL
ASEAN
AEC
CAN
SADC
MCCA
CARICOM

*AEC Associao dos Estados do Caribe (Association of Caribbean States ACS); ASEAN Associao das
Naes do Sudeste Asitico (Association of Southeast Asian Nations ASEAN); CAN Comunidade Andina ( Comunidad
Andina CAN); CARICOM Comunidade do Caribe ( Caribbean Community CARICOM); MCCA Mercado Comum
Centro-Americano (Mercado Comun Centroamericano MCCA); MERCOSUL Mercado Comum do Sul (Mercado
Comun del Sur MERCOSUR); NAFTA Acordo de Livre Comrcio da Amrica do Norte (North American Free
Trade Agreement NAFTA); SADC Comunidade para o Desenvolvimento da frica Austral ( Southern African
Development Community SADC); UE Unio Europia ( European Union EU).
Braslia a. 37 n. 146 abr./jun. 2000

83

Para investidores estrangeiros, o Mercosul simboliza um grande mercado consumidor e em franco crescimento. Apesar
dos recentes abalos sofridos pelas duas
economias dos dois pases chefes do bloco
(Brasil e Argentina), o Mercosul ainda o
nico mercado de alta capacidade consu-

mitiva que existe, incapaz de abastecer-se

de forma satisfatria. O NAFTA possui nos
EUA o grande abastecedor, enquanto na
Unio Europia os produtos so produzidos complementariamente por toda sua
extenso. Isto significa que existe um vido
mercado esperando para ser saciado.

Populao (em milhes de hab.)55

ASEAN
NAFTA
UE
AEC
MERCOSUL
SADC
CAN
MCCA
CARICOM

450
400
350
300
250
200
150
100
50
0

Contudo, no caber apenas s empresas associadas promover a integrao dos

seus respectivos pases. Os Estados formadores do Mercosul, em sua busca da
integrao, devero garantir e fomentar
a criao de joint ventures entre suas empresas, de modo a garantir o desenvolvimento e a explorao de tecnologias

caseiras, abastecendo o mercado interno, apurando-as para competir em

todo o globo.
O Mercosul possui uma grande importncia na rea internacional, notadamente
na Amrica do Sul, uma vez que, no mbito
da ALADI, ele representa 61% do PIB total
da associao.

Participao na ALADI (PIB em US$ bilhes)56.

Outros Pases
MERCOSUL
CAN

O destino do bloco sulino ainda

incerto, alguns dizendo que a melhor sada
seria a fuso deste com a UE em virtude da
similitude do modelo de integrao econmica adotado por ambos. Para outros, o
Mercosul deveria permanecer afastado dos
demais blocos, fazendo sozinho seu jogo
poltico e econmico. H ainda uma terceira
opo, que seria a unio ao megabloco
continental ALCA. A criao deste
gigante j vem sendo discutida h muito
84

tempo, sendo que os EUA, maior potncia

e interessado na rpida formao do bloco,
vem pressionando principalmente os
pases da Amrica do Sul para sua pronta
adeso. Por outro lado, os pases do
Mercosul desejam entrar no ALCA somente quando seu Mercado Comum esteja
suficientemente estruturado, pois, dessa
forma, eles entrariam em conjunto, formando um bloco o segundo maior das
Amricas e com maior poder de barganha.
Revista de Informao Legislativa

Participao no ALCA (PIB em US$ bilhes)57

MERCOSUL
NAFTA

Em verdade, o Mercado Comum do Sul

um terreno prspero para o desenvolvimento de joint ventures, tanto externa como
internamente. Para empresas estrangeiras,
o Mercosul no constitui, em seu estado
atual, um mercado unificado, pois, at a
plena implantao da tarifa externa comum
e a correspondente unificao das disposies anti-dumping , o comrcio com os
Estados-Membros estar sujeito s respectivas normas internas. Porm, a partir da
implementao destes, uma empresa
estrangeira que desejar negociar, no
mnimo, em igualdade de condies com
as pertencentes aos Pases-Membros, e
introduzir nesse grande mercado seus
produtos, dever optar por uma joint

venture. Quanto situao interna corporis,

a afinidade substancial do Direito latinoamericano proporciona facilidades quanto
formao do acordo-base e respectivos
satlites, j que existe uma similitude legislativa, consuetudinria 58 , lingstica e
histrica.
Segundo recente publicao da Simonsen Associados 59, o Mercosul possui duas
realidades: o Mercosul de jure, isto , aquele
formalmente criado por meio do Tratado
de Assuno, e o Mercosul de facto, que
seria a zona em que realmente se fazem
sentir os reflexos da integrao econmicopoltica. Essa regio se estenderia desde
Santa Cruz, na Bolvia, at Baha Blanca, sul
da Argentina.

FONTE: Mercosul the big emerging market (Makron Books).

Braslia a. 37 n. 146 abr./jun. 2000

85

9. Concluses

ento. Veja-se bem, as partes primeiro

contratam e s depois buscam a melhor
A joint venture , e ser, um dos instruforma de concretizar o estipulado, escomentos mais utilizados no novo mercado
lhendo, entre outras coisas, a legislao
global que surge e se apresenta como
aplicvel ao contrato. Seria confuso, qui
caracterstica do sculo XXI, em virtude de
irracional, primeiro escolher um ordenasua flexibilidade e capacidade de adaptao
mento jurdico para somente ento iniciar
s mais diversas atividades. Ela afasta as
a contratao, amoldando as atividades ao
partes dos ordenamentos jurdicos interque a lei permite. Nesse sentido, o contrato
nos, em vrios pontos arcaicos, incapazes
de joint venture est alm da lei escolhida,
de operacionalizar um empreendimento de
sobrevoa-a condoreirescamente, jamais
criao recente. Contudo, tambm foge dos
contratos standard, verdadeiros contratos de indo contra ela, mas determinando que
adeso, em que o mais poderoso prepara aspecto legal dever ser utilizado na
todas as normas a serem obedecidas, consecuo dos objetivos traados em seu
restando parte mais fraca pouco do que corpo.
Para o Mercosul, a joint venture apresendiscordar. Certamente que na seara da joint
ta-se
como opo integracionista das
venture essa influncia da parte mais
empresas
dos Estado-Membros. Estamos
poderosa se far sentir, mas esse tipo de
distantes
da
realidade europia em que
contrato traz no seu cerne a idia de
instituies
supranacionais
determinam os
negociao, discusso e consenso.
caminhos
do
bloco,
estabelecendo
diretriAlm disso, ela permite que surjam cozes
e
fiscalizando
comportamentos.
Nossa
venturers provenientes dos mais diferentes
Unio
Aduaneira
imperfeita
permite
pases, regimes, crenas e doutrinas, pois
se trabalha com a vontade das partes de apenas trocas comerciais mais baratas, em
forma abstrata, para depois torn-la virtude das isenes alfandegrias e
tributrias, pouco ainda para quem deseja
concreta.
Poder-se-ia denominar o contrato de realizar uma integrao completa. Alm
joint venture sobrecontrato, em aluso s disso, devemos lembrar que os pases do
regras de sobredireito, na medida em que bloco sulino no so superpotncias
tanto estas como aquele pairam sobre as comerciais, mas tambm no se pode
normas positivas materiais, aproveitando- subestimar o poderio econmico de Brasil
se de suas disposies mas sem estarem, e Argentina.
Encontramo-nos pois no setor intermenecessariamente, num primeiro momento,
dirio
de uma fase de transio: no somos
submetidos a suas gides.
to
pobres
como, por exemplo, certos
As partes, ao decidirem contratar por
pases
africanos,
mas tambm despertamos
meio desse instrumento, no pensam
somente
agora
para
o mundo comercial
especificamente em obedecer aos formalismos de determinada legislao, elas pro- internacional, aps longos perodos de
curam estabelecer, sedimentar e consolidar protecionismos e regimes ditatoriais.
seus interesses empresariais, esclarecendo Poucos so os setores produtivos que
quais so suas ambies, desejos, finali- encontram expresso internacional nos
dades e objetivos que as impulsionam na Pases-Membros do Mercosul, mas a
unio. Uma vez que os scios entendam potencialidade de crescimento bastante
perfeitamente o que o outro deseja e grande.
Cada pas que forma o bloco sulestejam de acordo tanto com os desejos,
americano
possui suas legislaes internas,
como com as condies para atingi-los,
fruto
dos
estudos
jurdicos e influncias
procurar-se- a lei que melhor meios possui
principalmente
europias,
que olham
para dar efetividade ao estabelecido at
86

Revista de Informao Legislativa

intensamente para o interior do territrio,

pecando muitas vezes ao tratar das relaes
internacionais privadas. Poderamos
descrever o Mercosul como sendo uma
regio formada por feudos pases (autosuficientes ao menos formalmente) onde
comea a surgir uma conscincia de que o
isolamento no mais benfico, principalmente pela internacionalizao comercial e
interdependncia econmica crescente entre os
pases. Os interesses econmicos atraem
inicialmente os parceiros, que, com o
tempo, percebendo as vantagens da aproximao, aprofundam a coeso. o que
ocorreu na Europa, no princpio, o medo
de uma Terceira Guerra Mundial, e suas
conseqncias, provocou a aproximao de
pases rivais (Frana e Alemanha), que,
percebendo as possibilidades de desenvolvimento em virtude da cooperao, buscaram intensificar, cada vez mais, a troca
entre eles, gerando hoje o segundo maior
mercado do mundo, paradigma para todas
as demais naes.
Na Amrica do Sul, no encontramos
chagas to profundas entre os pases. O
conflito internacional de maior repercusso
que pode ser mencionado envolvendo essa
regio a Guerra do Paraguai, que nem
pode ser comparada a uma Guerra Mundial, entre vrias outras que se desenrolaram no velho continente. Rivalidades
existem, principalmente entre os dois
maiores pases do bloco sulino, mas
deveriam ser deixadas para os jogos de
futebol ou discusses ideolgicas construtivas, jamais interferindo nos nimos dos
governos e populaes em relao
importncia e necessidade de cooperao.
A integrao a melhor sada, talvez a
nica, para que os Estados do Sul sejam
capazes de fazer frente aos demais blocos
de pases e potncias comerciais, barganhando vantagens ou at impondo condies nas negociaes poltico-econmicas.
A possibilidade de uma real integrao
sul-americana surgiu, no cenrio poltico,
com a ALADI, da qual derivou o Mercosul,
mas, a despeito dos atuais acordos regioBraslia a. 37 n. 146 abr./jun. 2000

nais celebrados no mbito interno e externo

do bloco, muito falta para que se atinja uma
cooperao ampla e verdadeira. Por outro
lado, tal unidade j existe, e bastante
antiga, nos costumes 60, raa, histria, lngua
e tradies. E nesse contexto surge a joint
venture, que, aproveitando as similitudes
locais, pode agregar os empresrios do
bloco. Vimos que o contrato de joint venture
no est ligado especificamente a nenhuma
legislao, o que realmente o influencia o
contedo valorativo e a personalidade das
partes. Desse modo, pessoas que provenham
de lugares com elementos formadores da
sociedade em comum entender-se-o mais
facilmente do que parceiros naturais de
locais onde no exista tal coeso.
Em um contrato celebrado entre nacionais do Mercosul, tender-se- a adotar uma
legislao positiva nos modelos da civil law
para reger o acordo, o que facilita bastante
no momento de negociao e confeco, ao
contrrio de um scio proveniente de pas
anglo-saxo. No haver tambm grandes
dificuldades quanto lngua do contrato,
bem como as respectivas tradues das
partes, uma vez que tanto o portugus
como o espanhol tm a mesma origem, o
latim, com palavras e expresses que se
equivalem.
Ante o exposto, observa-se que a atual
necessidade de abertura de mercado,
juntamente com o rpido crescimento,
tanto da tecnologia como da comunicao
e transportes, mais a diversidade cultural,
lingstica e jurdica existente nos pases do
globo, encontram na joint venture u m
elemento harmonizador de diferenas e
aglutinador de interesses, motivo pelo qual
esse tipo de contrato internacional tem-se
desenvolvido de forma to intensa.

Notas
1
WELLS. Joint ventures; successful handshake or
painful headache. European Business, 1973. p.76.
2
En la prctica la expressin joint venture es
comnmente utilizada para ilustrar acuerdos de
colaboracin internacional, prescindiendo de las

87

modalidades de realizacin de ellos, y del significado

histrico y jurdico de la misma expressin joint
venture. ASTOLFI, Andrea. El contrato internacional
de joint venture. Cuadernos de la Revista del Derecho
Internacional y de las Obligaciones. Buenos Aires :
Depalma, 1983. p. 2.
3
BASSO, Maristela. Joint ventures: manual prtico
das associaes empresariais. Coleo Direito e Comrcio
Internacional. Porto Alegre : Livraria do Advogado,
1998. p.41- 42.
4
O prof. Luiz Olavo Baptista (A joint venture:
uma perspectiva comparatista. Revista de Direito
Mercantil. So Paulo : [S.n.], n. 42, abril/junho 1981.
p. 44) apresenta como elementos apontados pela
jurisprudncia e comentaristas anglo-saxes, como
caracterizados de uma joint venture: a) a reunio dos
participantes em uma empresa ou uma comunidade
de interesses divididos entre os participantes em um
ou mais projetos; b) um motivo, quase sempre o lucro,
que leva os participantes a participarem da empresa;
c) um acordo para a gesto da joint venture que
disciplina o exerccio dos controles;. d) esse acordo
deve ter os elementos de um contrato; e) a motivao
e o interesse das partes em relao empresa devem
ser claros; assim como. f) a forma de distribuio dos
lucros se a empresa visa lucro para si e no para outras
empresas.
5
A joint venture: uma perspectiva comparatista.
Revista de Direito Mercantil. So Paulo : [S.n.], n. 42,
abri/junho 1981.
6
A special conbination of two or more persons
who in some specific venture, seek profit jointly
without any actual partnership or corporate designation, cf. Aiken Mills v. United States, 144, F2d 24
(4 th circuit) 1944; tambm Enos v. Picaho Gold
Mining Co., 56 Cal. App. 2d, 765, 133 p2d, 633 (1943),
entre outros.
7
An association of two or more persons to carry
out a single business enterprise for profit. ROWLEY.
Modern Law of Partnership, Indianapolis, The Merryl
Books, 2v. 1916. p. 1933, 975.
8
An association of persons to carry out a single
business enterprise for profit for which purpose they
combine their property, money, effects, skill and
knowledge each participant therein is an agent for
each of the others, and each has control of the means
employed to carry out the purpose. Traites v. G. H.
Hammond Co., 110 F2d 135 (6th Circuit), tambm
Johanik v. Des Moines Drug Co. , 235 lowa 676, 17
NW 2d 385 (1945).
9
Joint ventures: manual prtico das associaes
empresariais. Coleo Direito e Comrcio Internacional.
Porto Alegre : Livraria do Advogado, 1998, p. 45.
10
A Joint venture is a business arrangement in
which two or more parties undertake a specific
economic activity together. It does NOT mean You
sell my products and I will pay you a commission,
nor You buy my products and sell them to your
88

customers at a profit. The important words are

Undertaking economic activity together. Its more
like a butcher and a baker getting together to sell hot
dogs, the butcher supplying the sausage, the baker
supplying the buns, and they split the pofits.
11
Aspectos jurdicos del comercio internacional. Lima
: Academia Diplomtica del Peru, 1992.
12
Los consorcios pblicos y privados. Bogot : Temis,
1985.
13
Una asociacin de dos o ms personas para
realizar uma empresa aislada que implica un determinado riesgo (venture), para lo cual persiguem
unidas un benefcio, pero sin crear sociedad o
coporacin alguna, y para ello se cobinam propriedades, efectos, trabajo, conocimiento, etc. En el joint
venture cada miembro acta como dueo y como
agente de los dems miembros, y por ende la promesa
de uno equivale a la promesa de todos. Lo ejecutado
por un miembro se entiende ejecutado por todos y se
presume autorizado para realizar las actividades
proprias del joint ventre. Todos los miembros asumen
las prdidas en la proporcin convenida, y sus
obligaciones se encuentram limitadas a la duracin
del proprio joint venture. Entre los miembros se
establece uma relacin de mutua confianza y buena
fe, y mientras la organizacin se encuentre vigente
no podrn realizar por su propria cuenta aquellas
actvidades y actos proprios del joint venture, pues si
as procediesen debern reintegrar al fondo lo que
hubieren obtenido de manera particular.
14
... es la asociacin de dos o ms personas
naturales o morales que se vinculan con el objeto de
realizar una actividade econmica especfica,
pudiendo aportar a tales propsitos activos tangibles
o intangibles que debern ser explotados nicamente
em miras al objeto epecfico del contrato o en un lapso
determinado. La esencia de este contrato es el objetivo
comn de las partes, que limita su accin, por lo que
la gestin del negocio involucrar una accin solidaria
sin que lo decidido por uno de ellos pueda ser
contradicho por el outro, si se hizo en cumplimiento
de los claros objetivos determinados en el contrato.
Es por tanto un negocio donde la accin es determinada por dos o ms emprendedores, sin el nimo de
formar una sociedad.
15
Joint ventures descomplicadas. Artigo publicado
na Infojus Home Page; http://www.infojus.com.br/
16
Novo Dicionario Folha Websters. Folha de So
Paulo, SP, 1996.
17
BAPTISTA, Luiz Olavo. A Joint venture: uma
perspectiva comparatista. Revista de Direito Mercantil.
So Paulo : [s.n.], n. 42, abril/junho 1981. p. 44.
18
Hourquebie v. Girard, 2 whas., c.c. 212 (C.C.
Pa.) e; Lyles v. Styles, 2 Whas., c.c. 224 (C.C. pa.
1808).
19
ASTOLFI, Andrea. El contrato internacional de
joint venture. Cuadernos de la Revista del Derecho
Internacional y de las Obligaciones. Buenos Aires :
Depalma, 1983.
Revista de Informao Legislativa

20
A joint venture: uma perspectiva comparatista.
Revista de Direito Mercantil. So Paulo : n. 42, abril/
junho 1981.
21
The law of joint adventures. In: Minnesota law
Review. [s.l. : s.n.], v. 15, 1931. p. 664 652.
22
Pode-se citar como aspectos semelhantes:
existncia de contrato; possibilidade de gesto e
controle conjuntos da empresa; associao sem
personalidade jurdica; relacionamento igual para
com terceiros; busca de lucros; e, reunio e inverso
de bens e capitais (recursos).
23
Entre as diferenas a destacar, temos ; a) quem
podem ser as partes na partnership, somente podem
participar pessoas fsicas, enquanto nas joint ventures,
podem tambm ser pessoas jurdicas; b) existncia (na
partnership) do delectus personarum qualquer scio
pode vetar a entrada de um novo scio provocando,
geralmente, a dissoluo da sociedade, o que no
ocorre na joint venture; c) relao entre os scios ( agency
relationship) na partnership, h a delegao para um
ou mais participantes para que estes exeram a direo
e representao da sociedade; j na joint venture, essa
delegao de poderes no existe, a no ser que os
scios tenham realizado tal delegao de forma
expressa; d) diviso de lucros ou perdas nas joint
ventures, a repartio de lucros no acarreta, obrigatoriamente, a repartio de eventuais prejuzos; j nas
partnerships, esse princpio fundamental; e) ao
judicial enquanto nas partnerships os scios somente
possuem um tipo de ao (real) cabvel contra a
sociedade, para recebimento de seus crditos, nas joint
ventures os participantes dispem, alm desta, uma
outra ao contra o inadimplemento de obrigao
contratual; f) durao do empreendimento as
partnerships so tidas como associaes duradouras,
de tempo indeterminado, ao contrrio das joint
ventures, que so vistas como passageiras, ou ad hoc.
Esta ltima caracterstica vem perdendo importncia
em face da existncia de joint ventures cujos empreendimentos tm carter temporal indefinido, em virtude
do prprio negcio realizado.
24
The history of the law of business corporation
before 1800. In: Select essays in Anglo American Legal
History, v. 3, 1909, cit apud, BAPTISTA, Luiz Olavo.
A joint venture: uma perspectiva comparatista. Revista
de Direito Mercantil. So Paulo : [S.n.], n. 42, abril/
junho 1981.
25
Na Amrica Latina, alm de no se conhecer o
conceito, existe ainda a confuso sobre se dizer o
joint venture que evidencia o contrato de joint venture,
ou a joint venture que est ligada organizao e
administrao da empresa. Em ingls: THE joint
venture, para ambos os casos.
26
PENNETA, Piero. La Filiale Comune Internazionale
(contribuetto allo studio della cooperazione fra imprese)
Milano : Giuffr, 1988. p. 10 e 41.
27
... mientras em los pases de economa avanzada el
recurso a esta forma de colaboracin industrial est
esencialmente motivado por la oportunidad de realizar

Braslia a. 37 n. 146 abr./jun. 2000

concentraciones por coordinacin, en los pases en vas de

desarrollo su empleo est frequentemente impuesto por la
identificacin de um aspecto de convergencia entre la
necesidad de los empresarios occidentales de asomarse a
nuevos mercados y de garantizarse el aprovisionamento de
materias primas esenciales, y la voluntad poltica de los
pases em vas de desarrollo de mantener una parcial
disponibilidad de los recursos nacionales, obviando, al
mismo tiempo, el proprio retraso tecnolgico y gerencial;
...es posible, en una primera aproximacin, diferenciar la
relacin de joint venture de carter voluntario, cuya
estipulacin est motivada, de modo exclusivo, por precisas
oportunidades econmicas, de aquellas que indicaremos
como necesarias en cuanto representan el nico instrumento
jurdico del cual los operadores extranjeros se pueden valer
para operar en ciertos mercados. El contrato internacional de joint venture. Cuadernos de la Revista del
Derecho Internacional y de las Obligaciones. Buenos Aires
: Depalma, 1983. p. 1112.
28
Las empresas norteamericanas y la de los pases
industrializados estn preocupadas no slo en la
formacin y desenvolvimiento de esta figura
comercial sino tambin en el manejo y el impacto a
largo plazo. Para ayudar a entender este proceso, es
necesario comprender que las empresas que resuelven
asociarse, para operar en el mercado domstico o para
salir al exterior, segn los diversos propositos que las
anima, hacen una evaluacin interna pervia en base
a tres criterios especficos: sus objetivos estratgicos
(para actuar em el pas o el exterior); las motivaciones
concretas; y las expectativas de negocios (para
producir o abrir y desarrollar mercados). BAPTISTA,
Luiz Olavo, ROS, Anbal Sierrralta. Aspectos jurdicos
del comercio internacional. Lima : Academia Diplomtica del Peru, 1992. p. 193.
29
No caso Hasdary V. Barocas, o tribunal,
examinando todos esses acordos e sociedades, chegou
concluso de que no havia suficiente amlgama
de interesses ou propriedade para criar uma joint
venture, e, muito importante, para cri-la no basta que
duas partes tenham-se acordado em agir de comum acordo
para atingir um objetivo econmico comum. A concluso
era que os acordos examinados no seriam suficientes,
por si ss, para criar nada alm de uma responsabilidade contratual, pois do contrrio, quaisquer acordos
entre acionistas dariam origem a uma joint venture.
BAPTISTA, Luiz Olavo. A Joint venture: uma perspectiva comparatista. In: Revista de Direito Mercantil. So
Paulo : [S.l. : s.n.], n. 42, abr./jun. 1981. p. 48 e 49.
30
Uma multinacional deseja estabelecer um centro
de negcios e distribuio de seus produtos, seguindo
o modelo padronizado exigido pela sede administrativa, enquanto a outra parte, nacional, pode desejar
atender a um mercado mais especfico. Aqui temos
que o produto do empreendimento conjunto, desejado
tanto pela multinacional como pela empresa nacional,
de mesmo gnero, destinado ao mesmo setor
produtivo ou de servios, contudo, as caractersticas
89

especficas, a espcie deste produto, poder variar,

originando conflitos.
31
Las opciones estratgicas de una empresa interesada
em el comercio internacional van desde utilizar una trading
company, a estabelecer una oficina de ventas en ultramar,
establecer concesionarias, subsidiarias o formar una joint
venture. BAPTISTA, Luiz Olavo, ROS, Anbal
Sierralta. Aspectos Juridicos del Comercio Internacional.
Lima : Academia Diplomtica del Peru, 1992. p. 193.
32
Joint ventures: manual prtico das associaes
empresariais. (Coleo Direito e comrcio Internacional) Porto Alegre : Livraria do Advogado, 1998.
p. 152.
33
Por meio do preenchimento de um formulrio,
em que determina suas atividades e interesses, o
empresrio se cadastra no banco de dados da Cmara
de Comrcio, a qual procede uma pesquisa em busca
de um parceiro em potencial. Alm desse servio, as
Cmaras de Comrcio Internacional mantm um
ndice de tpicos em que o interessado poder
procurar por conta prpria um eventual scio. Para
mais informaes a respeito: http//www.iccwbo.org
34
Existem duas correntes a respeito: a primeira
diz que as partes podero escolher qualquer lei
(interna) entre aquelas que possuam maior relao de
insignificncia com o contrato (EUA), ou girem em
torno do centro de gravidade do contrato (Frana); pela
outra, as partes podem escolher qualquer norma, seja
lei interna, tratado ou conveno internacional ou
costume da Lex Mercatoria, no havendo a necessidade
de que a norma escolhida mantenha alguma identidade com o contrato (Alemanha, Conveno Interamericana sobre Lei Aplicvel a Contratos).
35
...una suerte de Carta-Magna que incluye los
puntos esenciales que no merecen discusin. FRIEDMAN, Wolfgang. Joint internacional Business in
Ventures in Developing Countries. New York : Columbia University Press, 1991. Apud BAPTISTA, Luiz Olavo, ROS, Anbal Sierralta. Aspectos Jurdicos del
Comercio Internacional. Lima : Academia Diplomtica
del Peru, 1992. p. 216.
36
O projeto que serviu de inspirao para o
presente exemplo nasceu em abril de 1995, por meio
da joint venture formada pelas empresas Boeing
Commercial Space Co. (Seattle, Washington 40%);
RSC-Energia (Moscow, Rssia 25%); Kvaerner
Maritime a.s. (Oslo, Noruega 20%); e KB Yuzhnoye/
PO Yuzhmash (Dnepropetrovsk, Ucrnia 15%), sob
a denominao Sea Launch, tendo o primeiro lanamento ocorrido em 27 de maro (Fonte: SeaLaunch
Home http://www.boeing.com/defense-space/
space/sealauch/).
37
No caso Meinhard v. Salmon, o juiz Cardozo,
da Appelate Division da Corte Suprema norteamericana decidiu: joint adventures, como os scios,
devem um ao outro, enquanto a empresa existe, o
dever da mais estrita lealdade. Muitas formas de
conduta permissveis no dia-a-dia dos negcios para
90

os que agem independentemente so proibidas para

os que esto ligados fiduciariamente [fiduciary
relationship]. O trustee est obrigado a obedecer a uma
conduta moral mais estrita que a do mercado. No a
simples honestidade, mas os escrpulos da honra a
mais sensvel sero a medida do seu comportamento
(248, N.Y., 458, 164, NE 54 1928). BAPTISTA, Luiz
Olavo. A joint venture: uma perspectiva comparatista.
In: Revista de Direito Mercantil. So Paulo : n. 42, abr./
jun. 1981. p. 42. O autor ainda ressalta que tal caso
vem sendo citado at os dias de hoje e que a doutrina
norte-americana mantm entendimento pacfico em
seu favor.
38
As partes podem estabelecer que os rbitros
decidiro por meio da lei estipulada para o contrato,
da lei do lugar de execuo do contrato, da lei das
partes, de uma lei qualquer, por equidade, por
composio amigvel, por costumes sedimentados no
comrcio internacional lex mercatoria, tratados ou
convenes internacionais, por uma lei criada pelas
prprias partes etc.
39
Uma arbitragem versando sobre o valor de US$
10.000 feita por apenas um rbitro custa em mdia
US$ 5.000; caso as partes desejem que da arbitragem
participem trs rbitros (como geralmente ocorre), o
custo da soluo sobe para US$ 10.000 (fonte IC).
40
Any dispute, controversy or claim arising out of or
relating to this contract, or the breach, termination or
invalidity thereof, shall be settled by arbitration in
accordance with the UNCITRAL Arbitration Rules as at
present in force.
41
All disputes arising out of or in connection with the
present contract shall be finally settled under the Rules of
Arbitration of the International Chamber of Commerce by
one or more arbitrators appointed in accordance with the
said Rules.
42
Por parte da ICC: a) a lei que rege o contrato; b)
o nmero de rbitros; c) o local da arbitragem, e; d) a
lngua em que se dar a arbitragem. Por parte da
Uncitral: a) a autoridade que auxiliar as partes na
escolha dos rbitros appointing authority (nome da
instituio qual o rbitro seja filiado ou o nome do
mesmo); b) nmero de rbitros (um ou trs); c) o lugar
da arbitragem (cidade e pas), e; d) o idioma a ser
utilizado no processo arbitral. Fontes: ICC e Uncitral.
43
COSTA, Jos Augusto F., NUSDEO, Ana Maria
de O. As clusulas de fora maior e de hardship nos
contratos internacionais. Revista de Direito Mercantil
97, p. 77.
44
Em verdade, a ausncia de um ou mais desses
elementos pode ser proposital, visando ampliar o
universo de eventos englobado pela clusula.
45
KAHN, Philippe. Lex mercatoria et pratique des
contrats internationaux: lexprience franaise. In: Le
contrat conomique international. Cit., p. 201. Apud
STRENGER, Irineu. Contratos internacionais do
comrcio. So Paulo : Revista dos Tribunais, 1986.
p. 228 e 229. Aqui o autor insere dois novos elementos
Revista de Informao Legislativa

 clusula, a necessidade de se demonstrar que foram

realizadas todas as diligncias possveis, realizado
todo o esforo ao alcance da parte para evitar as
conseqncias do evento.
46
COSTA, Jos Augusto F., NUSDEO, Ana Maria
de O. As clusulas de fora maior e de hardship nos
contratos internacionais. Revista de Direito Mercantil
97, p. 77 e 82.
47
Nada impede que sejam reunidos os dois tipos
de hardship em um nico contrato, e at mesmo em
uma nica clusula.
48
Aspectos jurdicos del comercio internacional. Lima
: Academia Diplomtica del Peru, 1992. p. 231.
49
Imediatamente aps a assinatura do presente
acordo, as partes, em conjunto, procedero definio
completa e detalhada do projeto a ser realizado pela
Sociedade Joint Venture e um estudo de viabilidade do
mesmo, ambos a serem completados dentro de ...
meses aps a execuo deste acordo.
A definio tcnica e estudo da viabilidade acima
referidas sero submetidas aos respectivos dirigentes
de A e B que decidiro sobre a realizao do projeto
com base nas concluses relativas ao investimento do
capital, custos operacionais, e projeo de vendas.
BAPTISTA, Luiz Olavo, ROS, Anbal Sierralta.
Aspectos jurdicos del comercio internacional. Lima :
Academia Diplomtica del Peru, 1992. p. 227-228.
50
BASSO, Maristela. Joint ventures: manual prtico
das associaes empresariais. Porto Alegre : Livraria
do Advogado, 1998. P. 232-233. (Coleo Direito e
Comrcio Internacional).
51
Si se utiliza la red de distribucin del socio extranjero,
habr que precisar la poltica de precios y la poltica de
descuentos. Igualmente la forma y mecanismo de suministro
de informacin sobre los mercados, as como sobre los medios
de comercializacin y materiales de promocin. Se podra
llegar a un acuerdo en el sentido de que el suministro de
tales datos tenga um costo marginal. Tambin h de
delinearse las formas de entrenamiento y capacitacin en
marketing, el que debe incluir visitas de orientacin a la
compaia extranjera y a sus instalaciones. BAPTISTA,
Luiz Olavo, ROS, Anbal Sierralta. Aspectos jurdicos
del comercio internacional. Lima : Academia Diplomtica del Peru, 1992. p. 232.
52
... el papel de simple acuerdo de intenciones, que
dejara de tener cualquier valor frente a la fuerza normativa
del contrato social o de los estatutos de una sociedad
annima, protegidos por las normas jurdicas y por la visin
conservadora de los tribunales. BAPTISTA, Luiz Olavo,
ROS, Anbal Sierralta. Aspectos jurdicos del comercio
internacional. Lima : Academia Diplomtica del Peru,
1992. p. 243.
53
Estima-se que ela entrar em vigor em 2005 ou
2006.
54
Fontes: World Bank; Banco Central e Internacional Financial Statistics 1998.
55
Fontes: Banco Central e Internacional Financial
Statistics 1997.
Braslia a. 37 n. 146 abr./jun. 2000

Fontes: Banco Central e Internacional Financial

Statistics 1999.
57
Fontes: Banco Central e Internacional Financial
Statistics 1999.
58
Argentina e Uruguai em virtude da intensiva
colonizao espanhola, tendem a ter cultura mais
semelhante enquanto no Chile, Bolvia e Paraguai, por
fora da grande presena indgena na raa, fruto da
mistura entre estes e os europeus, os costumes so
mais prximos.
59
ASSUMPO FILHO, Milton Mira de (Publish). Mercosul: the big emerging market. So Paulo :
Makron Books, 1998.
56

Bibliografia
ACCIOLY, Elizabeth. Mercosur & Unin Europea:
estructura jurdico-institucional. 2. ed. Curitiba :
Juru, 1998.
ASSUMPO FILHO, Milton Mira de (publish).
Mercosul: the big emerging market. So Paulo :
Makron Books, 1998.
ASTOLFI, Andrea. El Contrato Internacional de Joint
venture. In: Cuadernos de la Revista del Derecho
Internacional y de las Obligaciones. Buenos Aires :
Depalma, 1983.
BAPTISTA, Luiz Olavo. A Joint venture uma perspectiva comparativista. In: Revista de Direito Mercantil.
So Paulo : [s.n.], n. 42, abril/junho, 1981.
__________. ROS, Anbal Sierralta. Aspectos juridicos
del comercio internacional. Lima: Academia Diplomtica del Peru, 1992.
BASSO, Maristela. Joint ventures: manual prtico das
associaes empresariais. Porto Alegre: Livraria
do Advogado, 1998. (Coleo Direito e Comrcio
Internacional).
__________. Nova lei revitaliza arbitragem no Brasil
como mtodo alternativo extrajudicial de conflitos
de interesses. Revista dos Tribunais. So Paulo :
Revista dos Tribunais, ano 85, v. 733, 11/96.
CASELLA, Paulo Borba. Formao e concluso dos
contratos internacionais em Direito Ingls e
Francs. Revista da FDUSP. [S.l. : d.n.], 1990.
COSTA, Jos Augusto F., NUSDEO, Ana Maria de O.
As clusulas de fora maior e de hardship nos
contratos internacionais. Revista de Direito
Mercantil. [S.l. : d.n.], 97.
FERREIRA, Aldo Leo. Estatuto das empresas
binacionais brasileiro-argentinas: breves comentrios. Porto Alegre : Livraria do Advogado,
1995.
GRAU. Eros Roberto. Joint ventures e transferncia de
tecnologia: lei de informtica. Revista de Direito
Mercantil. [s.l. : s.n.], n. 79, s.d.
MARCONI, Marina de Andrade, LAKATOS, Eva
Maria. Tcnicas de pesquisa. So Paulo : Atlas, 1985.
91

MLLER, Mary Stela, CORNELSEN, Julce Mary.

Normas e padres para teses, dissertaes e monografias. [s.l.]: Editora UEL, s.d.
STRENGER, Irineu. Contratos internacionais do
comrcio. So Paulo : Revista dos Tribunais, 1992.

Home Pages:

Boletim mercosul: http://www.bcb.gov.br/htms/

mercosul24/sumario.htm
Camex: http://www.planalto.gov.br/camex/Item4.htm

92

ICC: http://www.iccwbo.org
Infojus: http://www.infojus.com.br/
Ministrio das Relaes Exteriores: http://
www.mer.gov.br
OffShore Financial Service. http://www.off-shore.qc.ca/
OMC: http://www.wto.org/
Parasos Fiscais. http://www.paraisosfiscais.com/
SeaLaunch Home: http://www.boeing.com/defense-space/
space/sealaunch/
Uncitral: http://www.uncitral.org/

Revista de Informao Legislativa