Introduccin

El derecho concursal peruano ha evolucionado conforme el estado ha ido

desarrollando polticas econmicas para enfrentar el problema de la crisis empresarial
con mayor eficacia. Sin embargo, hasta la dacin de la ley general
del sistema concursal, el legislador peruano no haba considerado necesario
establecer principios sobre los cuales se erigiera el sistema concursal, por lo que, al
hacer un anlisis de la mencionada ley, se torna inexorable abordar su ttulo preliminar
para poder conocer precisamente el "horizonte" que nuestro ordenamiento jurdico ha
fijado para resolver la situacin econmica y financiera entre acreedores y deudores.
En este sentido, el presente trabajo de investigacin analizar y explicar de manera
concreta los conceptos ms importantes que contiene el ttulo preliminar de la ley
general del sistema concursal.

A. Fundamento
Debemos comenzar mencionando que es la primera vez que una norma concursal disea
un titulo preliminar, lo que constituye un avance significativo, pues aqu se establecen
las directrices que nutren al sistema y orientan el comportamiento de los sujetos
involucrados en el procedimiento concursal.
En segundo lugar, queda claramente establecido que la finalidad del sistema concursal
es proteger el crdito de la manera ms eficiente posible; crendose para
ello normas que generen un ambiente idneo para la negociacin entre acreedores que
permita la reestructuracin del patrimonio afectado o la salida ordenada del mismo.
Artculo I.- Objetivo del sistema concursal
El objetivo del sistema concursal es la permanencia de la unidad productiva, la
proteccin del crdito y el patrimonio de la empresa. Los agentes
del mercado procurarn una asignacin eficiente de sus recursos durante
los procedimientos concursales orientando sus esfuerzos a conseguir el
mximo valor del patrimonio en crisis.

A. Fundamentos
El eje central del sistema concursal es la proteccin del crdito, la misma que genera un
sistema efectivo de cobro y de menor costo, lo cual beneficia tanto a los acreedores que
buscan la recuperacin efectiva de sus crditos, como a las empresas que
requieren capital de trabajo para poder funcionar adecuadamente; generndose as
bienestar social.

B. Comentarios
Para el especialista huscar ezcurra, este ttulo preliminar posee aspectos positivos y
negativos. Dentro de los primeros, acota que la nueva ley concursal hace bien, en
primera instancia, en especificar que el objetivo del sistema concursal es la proteccin
del crdito. En segundo lugar, en dejar en manos de los acreedores la viabilidad de los
deudores en el mercado; otorgndoles, incluso, la capacidad de reestructurar el plan de
pagos. Y finalmente, otro aspecto positivo de la nueva norma es que permite la
intervencin de un tribunal arbitral para conocer y resolver el incumplimiento del plan
de reestructuracin o del convenio de liquidacin; pues en nuestro pas los contratos no
se respetan por la falta de una autoridad que los haga cumplir.

Dentro de los aspectos negativos, el mencionado autor sostiene que la nueva ley est
viciada por disposiciones que contravienen su esencia. Primero, la nueva norma permite
que un solo acreedor obtenga la liquidacin judicial del deudor; pero al
mismo tiempo sanciona que sern los acreedores quienes decidan si se viabiliza
la empresa o se liquida. Entonces, cul es el principio rector, el inters individual o el
colectivo? En segundo lugar, se impide que los acreedores inicien el proceso concursal
ante indecopi cuando el deudor inici previamente una liquidacin al amparo de la ley
general de sociedades; con lo que se le otorga al deudor la posibilidad de evadir el
sistema concursal en desmedro de los acreedores.
En tercer lugar, ezcurra, seala que el objetivo del sistema concursal, tal cual fue
redactado en la nueva norma, no es del todo claro, pues sta exige la permanencia de la
unidad productiva, la proteccin del crdito y del patrimonio de la empresa, de forma
copulativa, lo que en la prctica no siempre ser posible porque, en realidad, no son
compatibles entre s. Por ejemplo, si el valor del negocio en liquidacin es 100 y el
valor del negocio en marcha es 80; la mejor opcin para proteger el crdito con eficacia
ser liquidar la unidad productiva para que los acreedores obtengan un valor de 100 y
no uno de 80. De manera que la nueva norma debera, taxativamente, ofrecer la
posibilidad de optar por la proteccin del crdito o por la proteccin de negocios en
crisis.
Ahora bien, en opinin del mismo autor, esta contradiccin podran estar resuelta de
cierto modo en los artculos ii y iii, que nos hace suponer que frente a situaciones como
la planteada anteriormente a modo de ejemplo, primara la proteccin del crdito. En
dichos artculos se establece que el sistema concursal est orientado a reducir
los costos de transaccin originados por el deudor en crisis. Esto para que los acreedores
puedan realizar un anlisis de viabilidad asignando valores al negocio en marcha y al
negocio liquidado (como en el ejemplo anterior), de modo que puedan escoger la opcin
que mayor valor les ofrezca. De aqu se deduce que cuando sea imposible mantener la
unidad productiva y, al mismo tiempo, proteger el crdito; los acreedores podrn optar
por la que ms les convenga.
Finalmente, para pinkas flint, tambin es un objetivo de la nueva norma concursal
aligerar la carga administrativa del indecopi y acelerar la salida de empresas debilitadas,
para generar la concentracin de pocas empresas slidas que atiendan un mercado
pequeo recesado.
ARTCULO II.- FINALIDAD DE LOS PROCEDIMIENTOS CONCURSALES
Los procedimientos concursales tienen por finalidad propiciar un ambiente idneo
para la negociacin entre los acreedores y el deudor sometido a concurso, que les
permita llegar a un acuerdo de reestructuracin o, en su defecto, a la salida ordenada
del mercado, bajo reducidos costos de transaccin.

A. Fundamentos
Para lograr proteger el crdito, de la manera que se ha explicado en el artculo anterior,
es necesario que el sistema concursal disee un ambiente idneo de negociacin a travs
de procedimientos que reduzcan los costos de transaccin, como tambin se ha
explicado; de tal manera que sea posible la reestructuracin de la empresa o su salida
ordenada.
Como en estos casos nos encontramos frente a un sinnmero de agentes econmicos
con intereses contrapuestos, el procedimiento concursal establece normas que permiten

llegar a una solucin colectiva eficiente; cuyo principal atractivo para los mencionados
agentes es lo poco costoso que resulta participar en el proceso concursal en
comparacin con los beneficios que puede obtener.

B. Comentario
Pinkas flint nos aclara que, en el nuevo sistema concursal, indecopi acta
como foro entre acreedores y deudores; sin embargo este foro no es equilibrado ni
tampoco es neutro. No existe equilibrio porque el poder lo tienen los acreedores que
pueden despojar al deudor de su patrimonio para liquidarlo y removerlo. Y no es neutro
porque indecopi tiene facultades para decidir por encima de los acreedores. Frente a
todo esto, lo ms importante es que el deudor sepa manejar adecuadamente el proceso
de coaliciones (negociaciones mltiples)
Aade el autor, que el nuevo sistema concursal todava no se ha conseguido que los
costos de transaccin sean reducidos.
ARTCULO III.- DECISIN SOBRE EL DESTINO DEL DEUDOR
La viabilidad de los deudores en el mercado es definida por los acreedores
involucrados en los respectivos procedimientos concursales, quienes asumen
la responsabilidad y consecuencias de la decisin adoptada.

A. Fundamentos
La conservacin de empresas en el mercado depende de su viabilidad, por ello en los
procedimientos concursales los acreedores son los convocados a determinar cul es el
destino del negocio o empresa, ya sea su reestructuracin o su liquidacin, asimismo
ellos se responsabilizarn por las consecuencias de la decisin que tomen.

B. Comentarios
La viabilidad de una empresa viene determinada no slo por su capacidad para generar
beneficios (y por tanto, capacidad de autofinanciacin), sino tambin por la posibilidad
de hacer frente a los pagos con los cobros que ella misma genera. La empresa, para
tener viabilidad global, debe tener viabilidad tcnica, comercial, econmica y
estratgica.
Toda empresa en crisis debe atravesar cuatro etapas: sincerar su situacin econmica y
financiera, realizar un redimensionamiento (downsizing), refocalizar el negocio
(producto-mercado) y recapitalizarla.
En el per, el legislador concede la decisin a los acreedores sobre el destino del
patrimonio en crisis, que puede orientarse tanto por la reestructuracin patrimonial o la
liquidacin de activos, para ello los acreedores deben tener a la vista su racionalidad
econmica y la bsqueda de la utilizacin eficiente del patrimonio en crisis.
La libertad de decisin que tienen los acreedores se relaciona con la responsabilidad
absoluta que tienen sobre los resultados de las decisiones que tomen, ya sea, el xito de
la reestructuracin de la empresa o su definitivo fracaso y la imposibilidad del pago de
los crditos involucrados.
Cabe mencionar que no siempre la junta de acreedores tienen la ltima palabra, existen
supuestos en los que indecopi toma la decisin sobre el destino de la empresa; como en
los casos en que se pierde el capital, que la empresa no sea viable, no se cumplen con
los plazos, etc.; en los cuales el resultado es la liquidacin, an en contra de la voluntad
de los acreedores.

Articulo IV.- Universalidad

Los procedimientos concursales producen sus efectos sobre la totalidad del

patrimonio del deudor, con las excepciones establecidas expresamente por la ley.
A. Fundamentos
El proceso concursal afecta a todo el patrimonio del deudor, el mismo que los
acreedores utilizarn para ejercer las acciones que crean convenientes, salvo las
exclusiones que hace esta ley, como los bienes inembargables ante el concurso de
personas naturales; o los excluidos por leyes especiales, como el arrendamiento
financiero (leasing).
B. Comentarios
Este principio de universalidad en su matiz objetivo representa a todo el patrimonio del
deudor y se complementa con el principio de colectividad, para que un mayor nmero
de acreedores cobre algo de su crdito. Y en su faz subjetiva, este principio abarca la
concursalidad expuesta o universalidad de la masa pasiva.
Bajo este concepto, la finalidad de este principio es que la totalidad de acreedores sean
pagados; sin embargo, se sabe que tendrn que perder parte de sus pretensiones. Y en
contraparte al concepto, debemos tener en cuenta que no se heredan las deudas, de tal
modo que el deudor pierde todo lo que tiene, pues la empresa se liquida para pagar la
deuda hasta donde alcance el patrimonio del fallido.
Articulo V.- Colectividad
Los procedimientos concursales buscan la participacin y beneficio de la totalidad de
los acreedores involucrados en la crisis del deudor. El inters colectivo de la masa de
acreedores se superpone al inters individual de cobro de cada acreedor.
A. Fundamentos
Con la participacin y el beneficio de la totalidad de los acreedores, el sistema concursal
pondera el inters colectivo de la masa de acreedores antes que el inters individual de
cobro de cada crdito.
De esta forma veremos al principio de colectividad desde sus dos ngulos:
A) como aqul que hace participar a todos los acreedores del deudor dentro del
procedimiento concursal; y
B) como aqul que acta en beneficio de la totalidad de los acreedores, y no en
beneficio de uno solo o de un determinado grupo de stos.
B. Comentario
La colectividad es un principio muy importante dentro del esquema concursal, ya que en
ella, se ver un tema esencial que es la pluralidad de acreedores. sta origina la
confluencia de intereses diversos; cuya solucin colectiva termina siendo ms ptima
que la individual porque genera un bienestar social mucho mayor.
Articulo VI.- Proporcionalidad
Los acreedores participan proporcionalmente en el resultado econmico de los
procedimientos concursales, ante la imposibilidad del deudor de satisfacer con su
patrimonio los crditos existentes, salvo los rdenes de preferencia establecidos
expresamente en la presente ley.
A. Fundamentos
La proporcionalidad est enmarcada en que los acreedores deben internalizar la crisis en
que se encuentra el deudor y redistribuir las prdidas del concursado de una manera
eficiente; es decir, que a los creedores se les debe dar un trato igualitario en
la distribucin de las prdidas del concursado. A mayor crdito adeudado, mayor ser la

porcin que el acreedor deber recibir de las rentas obtenidas con la reestructuracin.
Pero tambin ser mayor el perjuicio si la reestructuracin fracasa.
B. Comentario
Recordemos que la insolvencia tiene como consecuencia que el deudor no pueda
cumplir con sus obligaciones, ya sea desde una perspectiva financiera o econmica;
pero determinando, finalmente, que el acreedor no pueda cobrar lo que efectivamente se
le debe.
Entonces, una vez realizadas las sumas y restas encontraremos el patrimonio del deudor
que los acreedores, en forma proporcional, podrn repartirse. Sin embargo, este
principio no es absoluto; pues se debe tomar en cuenta las preferencias que la misma
norma impone, como por ejemplo los activos provenientes de leasing o fideicomiso que
no entran a la masa concursal; o los crditos laborales y tributarios que prevalecen por
encima de cualquier otro tipo de crdito, y por ende, debern ser pagados primero.
Artculo VII.- Inicio e impulso de los procedimientos concursales
Los procedimientos concursales se inician a instancia de parte interesada ante la
autoridad concursal.
El impulso de los procedimientos concursales es de parte. La intervencin de la
autoridad concursal es subsidiaria.
A. Fundamento:
Los procedimientos concursales son iniciados e impulsados por quien tenga legitimidad,
es decir, por la voluntad del deudor o de sus acreedores, y ante la autoridad concursal,
bsicamente. Con esto se deja de lado los principios de oficiosidad e inquisitivo para
que el procedimiento sea ms eficaz; siendo la intervencin de la autoridad concursal
esencialmente subsidiaria.
B. Comentario:
El proceso concursal exige su apertura por la voluntad del deudor o por pedido de un
acreedor al cual se le deba 50 uit y cuya acreencia tenga un plazo ms de 30 das de
vencida; por lo que la omisin en el impulso del proceso y cumplimiento de los plazos
genera consecuencias importantes. Es decir, el procedimiento, en principio, se mueve a
instancia de parte, pero ms vale que las partes se muevan al ritmo que la ley quiere o la
empresa saldr obligatoriamente del mercado. Por ejemplo, si no se logra llegar a un
acuerdo en el plazo establecido, indecopi de oficio puede liquidar la empresa.
Artculo VIII.- Conducta procesal
Los sujetos del procedimiento, sus representantes, sus abogados y, en general, todos
los partcipes de los procedimientos concursales, deben adecuar su conducta a los
deberes de veracidad, probidad, lealtad y buena fe. La temeridad, mala fe
o cualquier otra conducta dolosa son objeto de sancin, de acuerdo a ley.
A. Fundamentos:
El procedimiento concursal busca reducir los costos de transaccin para generar un
ambiente propicio de negociacin; pero ste nunca se formar si la conducta de los
diversos agentes participantes, directos e indirectos, no se ajusta a los deberes de
veracidad, probidad, lealtad y buena fe; y por ello, la presente ley prohbe y sanciona
todo tipo de conductas dirigidas a quitarle efectividad a la tramitacin de este
procedimiento; como por ejemplo, la temeridad, las acciones dilatorias, o la poca
cooperacin del administrado.
B. Comentario
El proceso concursal se erige sobre la base de conceptos fundamentales, uno de ellos es
la transparencia, la misma que cobra vital importancia si tenemos en cuenta la

situacin crtica del deudor, a partir de la cual, la tentacin de realizar colusiones o actos
simulados para que no se utilice lo que queda de su patrimonio, es grande.
Reconociendo esta enorme posibilidad, la ley facilita al indecopi el uso de
varias herramientas que van desde las sanciones administrativas (amonestaciones y
multas) hasta las denuncias penales por fraude en la empresa y en el proceso concursal;
las cuales pueden ser dirigidas contra el deudor, acreedores, abogados y terceros, que de
una u otra manera participen, directa o indirectamente, en el procedimiento.
Artculo IX. Integracin de la norma

La autoridad concursal no podr dejar de resolver por defecto o deficiencia de las

normas. En tal caso, aplicar los principios generales del derecho, especialmente
aquellos que inspiran el derecho concursal.
A. Fundamentos
Para que el procedimiento concursal sea efectivo, es necesario que ste sea resuelto sin
dilaciones innecesarias, o sea, en el menor tiempo posible. En este sentido, la autoridad
concursal est obligada a resolver los asuntos de su competencia an cuando la ley
presente antinomias, vacios legales o incertidumbres jurdicas; pudiendo recurrir para
tal fin a los principios del derecho concursal, a las jurisprudencias y precedentes
emitidos por los rganos del indecopi (sala de defensa de la competencia, comisin de
reestructuracin patrimonial), e incluso a los principios generales del derecho.
B. Comentarios
La labor del indecopi se ha desarrollado en base a leyes, ejecutorias, precedentes y
resoluciones; todos ellos, documentos que han permitido desarrollar polticas uniformes
para resolver los ms diversos casos. Por ende, este rgano administrativo ha alcanzado
un alto grado de especializacin que se ve reflejada en sus resoluciones caracterizadas
por ser coherentes y consistentes.
Dicha capacidad resolutiva le otorga predictibilidad, seguridad jurdica y reduccin de
costos administrativos al procedimiento concursal.
Artculo X.- Rol promotor del Estado
El estado, a travs del indecopi, facilita y promueve la negociacin entre acreedores
y deudores, respetando la autonoma privada respecto de las decisiones adoptadas
en los procedimientos concursales con las formalidades de ley.
A. Fundamentos
El procedimiento concursal es de naturaleza privada; es decir, las principales decisiones
estan en manos de sus protagonistas: los agentes concursales; mientras que indecopi
participa en un segundo plano, salvo las excepciones que ya se explicaron; ocupandose
de facilitar el desarrollo del procedimiento. En este sentido, la autoridad concursal
establecer reglas de juego sencillas y transparentes; pero sobre todo, respetara la
autonomia de las decisiones que tomen los particulares; sin que esto signifique una
reduccion de las facultades de control post-concurso que posee el indecopi para
resguardar los derechos de los acreedores y las formalidades esenciales del
procedimiento.
B. Comentarios
Para el especialistas juan garcia motufar, los roles en el sistema concursal estan
determinados por las partes y por indecopi. Asi tenemos:
1. Roles de las partes:
Determinar la viabilidad del deudor
El inicio e impulso del procedimiento
2. Roles del indecopi:

Facilita y promueve la negociacion entre acreedores y deudores

Regulando el proceso (emite directivas)
Fiscalizacion durante el procedimiento concursal (declara nulidad de actos)
Fiscalizacion posterior al procedimiento concursal
(imposicion de sanciones)