17 de abril.

Normas irregulares:
La problemtica que se presenta en este captulo de ideas es saber si ciertos tipos de normas irregulares pero
que viven en nuestro sistema de derecho pueden ser consideradas FUENTES (naturaleza, de dnde surgen, cmo
se crean) del derecho penal.
a.

DFL: Normas de carcter irregular desde el momento que nacen o son dictadas por el Presidente,
rgano del Estado que no est propiamente llamado a crear leyes pero que adquiere esta facultad por
delegacin del poder legislativo.
Hasta antes de la Constitucin de 1980 haba cierto consenso en que los DFL no podan incluir normas
de carcter penal. La Constitucin vigente zanj derechamente el tema en el sentido que hace
indelegable, por parte del Congreso, aquellas materias que digan relacin con la afectacin de derechos
garantizados constitucionalmente, y ciertamente las normas que crean delitos y establecen penas o
medidas de seguridad son normas que afectan los derechos constitucionalmente protegidos. Dicho de
otra manera, no puede el Congreso de la Repblica delegarle al Presidente la facultad de dictar normas
que afecten las garantas constitucionales, por lo tanto, el ejecutivo no puede dictar normas de carcter
penal.
En conclusin, los DFL NO son fuentes inmediatas o directas del derecho penal porque su posibilidad
de contenido excede su propia naturaleza.
De existir un DFL que contuviera normas penales estaramos frente a un cuerpo normativo
INCONSTITUCIONAL.

b.

DL: Que para efectos del entendimiento diremos que son aquellas normas que se dictan por gobiernos
de excepcin normalmente gobiernos de facto y se producen, bsicamente, por la necesidad que tienen
dichos gobiernos de generarse un marco legislativo que les permita funcionar.
As las cosas, los DL no son propiamente leyes pues ni si quiera cumplen con el proceso de elaboracin
bsico establecido para aquellas. Por lo tanto NO pueden ser fuentes del derecho penal al no cumplir
requisitos primordiales exigidos para las leyes propiamente tales. Sin embargo, perodos extensos de
gobiernos de excepcin hacen imposible la no aplicacin de los DL con posterioridad al cese de estos
gobiernos, las que en un principio deberan surgir solo para el perodo de dicho gobierno, de forma tal
que la necesidad ha hecho que exista cierto consenso en lo siguiente: mantener aquella normativa
necesaria para el desarrollo del ordenamiento jurdico y el funcionamiento del estado mismo, morigerar
el efecto de aquella normativa que se mantiene.
Ciertamente esto ocurre en todos los mbitos del derecho y el derecho penal no escapa a esta realidad,
de forma tal que aun cuando se repudie hay DL que son fuentes del derecho penal, cada vez menos con
el paso del tiempo.

Ley penal en blanco:

Son producto de una tcnica legislativa deficiente pues en trminos muy generales podemos decir que se tratan
de leyes INCOMPLETAS, podemos dividir las leyes penales en blanco en 3 grupos:
a.

Propias:Son aquellas normativas de carcter penal que remiten la determinacin de la materia de la

prohibicin a normas de rango inferior. En tal sentido la ley penal nos dice qu est prohibido pero nos
entrega una norma de rango inferior el detalle tcnico, las precisiones o definiciones que completan
dicha conducta.
Ej.: La ley 20.000 de drogas: Sanciona el trfico ilcito de drogas y sustancias sicotrpicas. En ella y en
varios de sus artculos se nos advierte por el legislador que no podremos, por ejemplo, comercializar o
transportar ciertas sustancias; pero no nos dice cuales sustancias remitiendo esta ltima determinacin
a una norma de carcter inferior que es el reglamento de la ley de drogas.
Surge, necesariamente, la cuestin de si estas normas vulneran la CPR. Nuestro TC ha dicho que las
leyes penales en blanco PROPIAS no atentan contra la CPR siempre y cuando:
La norma penal (ley penal) debe definir perfectamente el ncleo de la conducta que se pretende
castigar, as la norma de rango inferior solo tiene la visin de pormenorizar los conceptos de la ley.
Esta norma de carcter inferior debe cumplir con los requisitos de publicidad propios de toda ley
aunque naturalmente no le corresponda tal requisito.

b.

Impropias:Llamada por muchos autores pereza legislativa se trata ciertamente de una norma penal
incompleta en donde se establece la conducta pero no el castigo, sin embargo la determinacin de ste
castigo est entregada a otro artculo del mismo cdigo penal otra norma de igual rango.
De esta forma no presenta grandes problemas de inconstitucionalidad, en atencin a que todas las
normas que participan de la determinacin de la conducta y su castigo son de igual rango, salvo lo que
muy bien advierte Henrique Cury en el sentido de que aquellas leyes no penales no tienen la misma
rigurosidad en su elaboracin y determinacin que la norma de carcter penal.

c.

Al revs: En este caso la ley penal describira completamente la conducta entregando a una norma de
carcter inferior la sancin aparejada al incumplimiento de dicha norma. Esta tcnica es claramente
violatoria del principio de legalidad y en tal sentido resultan INCONSTITUCIONALIDAD.

18 de abril
Profe. Mera.
Sentidos del derecho Penal:
1.
2.
3.

D Penal Objetivo
D Penal Subjetivo
D Penal Dogmtico

Caractersticas esenciales de las normas jurdicas:

1.

Coercibilidad:Facultad del estado de hacer cumplir por la fuerza las normas jurdicas en caso de que
no las cumplan voluntariamente. Esto no ocurre con las normas sociales o religiosas. Esta caracterstica
del derecho cobra una extraordinaria importancia en el derecho penal, porque el derecho penal es
esencialmente REPRESIVO, es un medio de control social, de proteccin subsidiaria de los bienes
jurdicos, las penas establecidas por el derecho penal consisten siempre en la privacin de derechos
fundamentales de las personas (pena de muerte, privacin de libertad, etc.), representa la violencia ms
extrema en contra de las personas, otra cosa es que esa violencia es legtima si se aplican a favor de las
normas legales. Este es el fundamento del IUS PUNIENDI (principio de culpabilidad, legalidad,
generalmente todas las garantas penales).
El derecho penal es de carcter subsidiario, ya que si los bienes jurdicos pueden ser protegidos
eficazmente mediante otros medios, el estado debe reconocerlos y recurrir a ellos, por lo que el derecho
penal es de ULTIMA RATIO: Mecanismo extremo que dispone el estado para la proteccin de los bienes
cuando los dems medios sean insuficientes o ineficaces.
El principio de la necesidad de la intervencin penal del estado debe ser utilizado en extrema necesidad.
GntherJakobs escribi el Derecho Penal del enemigo: Los delincuentes habituales, reincidentes, los
que manifiestan reiteradamente un desprecio por las normas jurdicas, son el ENEMIGO de nuestra
sociedad democrtica, por lo tanto no tienen garantas penales. Para l, la persona del punto de vista
jurdico es un engranaje del sistema, que tiene que cumplir las normas y mientras las personas cumplan
adecuadamente los roles que la sociedad les asignan, no tendrn ningn problema con el derecho penal.
Discurso sistmico: Esta idea, teora que se empez a apoyar a fines de los 50 tena cierta explicacin,
ya que se trataba de un sistema democrtico, de la sociedad de bienestar bastante digna.
Relacin entre el RIGOR PENAL y la CRIMINALIDAD:
Mientras ms severo, riguroso sea el sistema penal menor es el porcentaje de delincuencia? La reaccin
natural de la gente es creer endurecer el sistema penal para disminuir el porcentaje de delincuencia.
La criminologa ha comprobado que esta premisa no es eficiente.
Abolicin: Contrarios al derecho penal, contrarios a la pena de muerte, etc. Hulsman es un gran
representante abolicionista holands.

En Chile tenemos un rigor penal mucho ms represivo, pero ha sido ms eficaz porque nuestros ndices
de criminalidad son los ms bajos, ya sea en terrorismo, secuestro, violaciones, homicidios, etc.
EE.UU. es el nico pas de occidente que mantiene hasta el da de hoy la pena de muerte, es el pas que
tiene un rigor penal represivo altsimo.
El delincuente a lo que teme no es tanto a la cantidad de la pena, si no que temen ser descubiertos.
Principio de la racionalidad: Siendo el ser humano racional, antes de tomar decisiones observa los
costos y beneficios, si el costo es muy alto, pensar antes de incurrir a la accin.
Principio del hedonismo: Bsqueda del placer evitando el dolor, siendo la pena el mximo sufrimiento
de la persona, entonces el ser humano por naturaleza se asustara y no cometera el delito.
2.

Exterioridad: El derecho regula solamente los comportamientos o actos concretos de las personas que
se presentan en el mundo exterior. El derecho penal y en general, no se ocupa de los pensamientos o
intenciones de las personas si es que no se exteriorizan y se convierten en actos.

Derecho penal de acto: Derecho penal moderno, solamente se ocupa de los comportamientos de
los actos concretos de las personas que trascienden al mundo exterior.
Nuestra CPR consagra, obviamente, este principio, asegurando a todas las personas el principio de
legalidad y reserva legal (la ley debe ser la que describa expresamente la conducta, ya sea accin u
omisin).
No se funda en la peligrosidad, si no que en la culpabilidad por el acto o hecho concreto ejecutado
por la persona.

Derecho penal de autor: Forma autoritaria censurado por la doctrina contempornea, castiga
penalmente la forma de vida de las personas, caractersticas personales de algunos sujetos aunque
no hayan ejecutado ningn acto. Se sancionaba ser vagabundo, alcohlico, etc. Se castigaba a las
personas no por lo que hacen sino por lo que son. El estado no tiene que esperar a que las personas
lesionen las normas jurdicas, sino que previenen el delito por parte de personas peligrosas.

Ambos caractersticas se expresan fuertemente en el derecho Penal.

Nuestro derecho penal positivo respeta el principio de derecho penal de acto, sin embargo existen algunos
problemas en nuestro ordenamiento jurdico penal respecto de ste principio, ya que en algunos casos lo
infringen:
a.

Agravante de la reincidencia: Consiste en agravar la pena de una persona que ha cometido un delito,
en atencin de que en el pasado haba cometido otro delito. La ley en este caso estara infringiendo el
principio de derecho penal de acto porque al imputado por el segundo delito cometido se le est
castigando no solo en atencin al hecho cometido, sino que se le est agravando su responsabilidad por
un hecho anterior con el delito actual. El fundamento de ste agravante es la PELIGROSIDAD que se le
atribuye al autor, por haber cometido un delito anteriormente.
Se postula que ste agravante debera ser derogado porque estara infringiendo el principio de derecho
penal de acto.
Infringe adems otro gran principio del derecho penal: Principio del NON BIS IN IDEM, que quiere
decir que no se debe castigar a una persona 2 veces por un mismo acto. Este principio tiene un sentido
muy preciso, ya que no se puede agravar la responsabilidad penal de una persona basndose en un
mismo hecho o circunstancia.
En la reincidencia se presentan 2 delitos: Delito actual y delito anterior. Y el delito agravante, adems de
ser probado debe ser el primer delito cometido.
Ej. 1: Parricidio: Necesariamente debe haber un vnculo entre los sujetos del delito. ste puede
cometerse no solo por accin (asesinar a un hijo), sino que adems por omisin (no darle de comer), y
en este caso la madre queda en posicin de GARANTE (el deber jurdico de actuar, que solo tienen los
padres respecto de sus hijos, o en un contrato).
El principio del NON BIS IN IDEM se utiliza tambin para sancionar a la madre de HOMICIDIO POR
OMISIN y NO por PARRICIDIO. N primer lugar la madre TIENE la posicin de GARANTE, porque en
caso contrario quedara IMPUNE.

Homicidio:

1.

2.

Calificado: Matar por recompensa econmica. Esta pena se le aplica al sicario, pero tambin al
mandante?, quien instig pagando. El mandante slo responde por homicidio simple, no calificado, ya
que se estara considerando 2 veces el hecho del PAGO.
Simple

b.

Medidas alternativas a la privacin de libertad. Ley 18.216: Tratndose de la delincuencia leve y

menos grave y tratndose tambin de primerizos, esta ley faculta a los jueces para que en esos casos
sustituyan la pena de presidio (crcel) por una de las medidas alternativas que se contemplan en sta
ley (libertad vigilada, suspensin condicional de procedimiento, reclusin nocturna). Requisito a todas
estas medidas alternativas, aparte de que la pena no exceda de cierto monto, que no sea primerizo, el
condenado para ser beneficiario debe tener PRONSTICO FAVORABLE DE NO DELINQUIMIENTO:
Los jueces solamente pueden sustituir la pena de crcel cuando el sujeto tenga un pronstico
criminolgico favorable en el sentido de que si se le otorga la media alternativa NO VA A VOLVER A
DELINQUIR. El problema radica en que el informe de gendarmera se hace considerando, bsicamente,
el PASADO del imputado (familia, trabajo, pasatiempos, etc.).

c.

Prctica de los jueces en materia de prisin preventiva: A las personas que estn siendo
formalizadas criminalmente. Es una medida cautelar para asegurar su presencia en el juicio, que no se
fugue.
La regla general es la libertad de los procesados en base a la presuncin de inocencia (las personas
deben ser tratadas como si fuesen inocentes mientras no se dicte sentencia), la prisin preventiva es una
excepcin, cuando realmente sea estrictamente necesario.
Es una medida de ULTIMA RATIO.
En el sistema inquisitivo, por definicin antigarantista, es el modelo de los estados absolutos. En Chile
hasta el ao 2000 rigi ste sistema, era la regla general, los jueces mantenan a los procesados privados
de libertad, y los dejaban en libertad cuando cumplan la pena, era una verdadera pena anticipada.
Uno de los criterios que utilizaban los jueces para mantener a los procesados en prisin preventiva era
la PELIGROSIDAD que se les atribua por la posibilidad de seguir delinquiendo.
El sistema inquisitivo hasta el ao 2000 consista en que un mismo rgano (juez) investigaba, acusaba y
fallaba, con lo cual no tena IMPARCIALIDAD y se pronunciaba en la libertad preventiva. Todo esto
cambi con el nuevo sistema (procesal/penal) el ministerio pblico investiga solicitando una audiencia
en la que intervienen el fiscal del ministerio pblico y el abogado defensor, y el juez es quien decide. En
el sistema inquisitivo los imputados podan padecer aos en prisin preventiva, hoy existe un plazo
mximo de investigacin (2 aos), pero normalmente se establece un plazo mucho menor, y despus de
la investigacin viene el juicio propiamente tal que dura horas, das, etc. Y NO aos.

19 de abril
Profe Mera.
(Se complement la clase anterior).

23 de abril.
LaAnaloga en el Derecho Penal (fuente):
Hasta hace unos aos atrs la analoga en trminos absolutos era rechazada en sta ciencia jurdica, as la
analoga que consiste en la trasposicin de una regla jurdica a un caso no contemplado va de argumento de la
semejanza no era aceptado en ningn caso en el derecho penal.
En el tiempo aquello se ha ido matizando y cada vez y de forma acelerada va ganando terreno la aceptacin de la
analoga in bonan parte. En este orden de ideas resulta necesario dividir el estudio de la analoga y conoceremos
de:
1.

Analoga in malam parte: Consiste en solucionar va del argumento de la semejanza ya referido una
situacin que parece irreprochable pero que no est castigada o contenida en ninguna norma con la
utilizacin de una construccin penal que sanciona un caso semejante. De esta forma, no es posible
admitir como fuente creadora del derecho penal la analoga in malam parte, pues de sus ciernes mismos
es atentatoria del principio de legalidad.

Dicho de otra manera, cada vez y a partir de una herramienta analgica se pretenda la construccin o el
llenado de un supuesto vaco legal necesariamente tendremos como resultado de ese ejercicio una
violacin del principio de reserva legal.
2.

Analoga in bonam parte: Como ya adelantamos, no hace mucho tiempo pero s de forma acelerada y
con muy poca resistencia doctrinaria (en Chile Echeverry) se ha ido abriendo paso y se ha ido aplicando
por nuestros tribunales de justicia la analoga in bonam parte como un argumento excusatorio. De sta
forma esta herramienta lo que pretende, como dice Carrara es que por la va de la analoga se puede
extender la excusa de un caso a otro, en trminos sencillos significa aplicar a un caso para el cual no
estaba establecida dicha escusa en razn de que para un caso similar s lo estaba.
Se estima por la mayora doctrinaria y parte de la jurisprudencia que siendo el principio de reserva legal
una garanta para el ciudadano no existe vulneracin de ste si no hay afectacin sino que beneficio del
ciudadano.
Los que piensan en contrario postulan que efectivamente no habra infraccin de las garantas
constitucionales, pero la aplicacin de la analoga in bonam parte sera ILEGAL, pues cuando la ley
establece la prohibicin del uso de la analoga no hace distinciones.

Fuentes mediatas o indirectas del Derecho Penal:

1.

Tratados internacionales: Pese a que los tratados internacionales tienen una tramitacin y una
publicacin iguales a los de una ley, estos no establecen delitos ni imponen penas y desde ese punto de
vista los tratados internacionales no pueden constituir fuentes inmediatas y directas del derecho penal,
ellos en realidad establecen una suerte de principios, paradigmas o cuestiones esenciales que sirven de
herramienta para que los estados que han suscrito y ratificado tal tratado adecuen sus normas a las
obligaciones que el tratado les impone y en consecuencia dichos convenios internacionales se
transforman en fuentes mediatas o indirectas.

2.

Jurisprudencia: No establece ni delitos ni penas pero es innegable que la labor interpretativa del juez
es una funcin de la ms alta relevancia porque en definitiva concretiza la normativa punitiva, y si bien
esta suerte de orden jurisprudencial no es fuente inmediata y directa del derecho penal no podemos
negar que sobre todo a partir de la reforma procesal del ao 2000 los fallos de los tribunales superiores
de justicia (CA y CS) tienen un valor intrnseco al ir dirigiendo la interpretacin y, por lo tanto, la
aplicacin de las normas penales. Ello se ve reforzado ms an a partir de las facultades de la Corte
Suprema de anular fallos contradictorios en materia penal. (Art. 373 letra A CPP).

25 de abril.
3.

La costumbre: Tiene un aporte innegable en todas las ramas del derecho que dice relacin con la
ayuda que aquella presta en la interpretacin de ciertas instituciones jurdico penales, de suerte tal que
si bien la costumbre no crea derecho penal ni tampoco escusas penales si es una buena gua para
entender el fenmeno jurdico penal en un tiempo determinado y en un lugar determinado. As se
transforma en una herramienta til para la interpretacin y aplicacin de las normas penales.

4.

La doctrina: No son pocos los autores que estiman que la doctrina no construye fuente ni si quiera
mediata del derecho penal. Politoff, Matus y Ramrez estiman que la doctrina es solo un complemento
del fenmeno jurdico penal pero que no constituye fuente. Nosotros nos permitimos discrepar de
aquello, bsicamente a partir de la obligacin contenida en el cdigo procesal penal y que exige a los
jueces hacerse cargo entre otras de las razones doctrinales que sirven de base a su decisin.

Interpretacin de la ley penal:

Es funcin de la dogmtica penal el determinar la interpretacin, la aclaracin, el anlisis y la sistematizacin de
las normas o leyes penales, as seguramente la principal labor de la dogmtica penal y llevada ella a la doctrina

ser la de ilustrar a los operadores jurdicos sobre toda esta especificacin que quien utiliza la ley necesita para
analizar tal tarea. No olvidemos que la ley est establecida para una clase de casos y no para un caso en
particular, de forma tal que la concretizacin que la norma es una labor compleja que se realiza a diario por
todos aquellos que intervienen en el fenmeno penal. De esta manera la doctrina ha planteado que es necesario
dar el real sentido y alcance a palabras y trminos comnmente utilizados en la ley y que se presentan como
sencillos pero que no en pocas ocasiones terminan siendo objeto de discusin, expresiones tales como objeto,
fuerza, cosa ajena, voluntad del dueo, a sabiendas, etc. Parecen expresiones sencillas en su comprensin
pero no pocas veces han trado ms de un conflicto al momento de su aplicacin.
Dependiendo de la fuente desde donde provienen vamos a distinguir entre:
1.

Interpretacin judicial: Es aquella que realizan los tribunales de justicia al momento de resolver un
caso determinado, el profesos Labatut le llama la verdadera interpretacin y pareca tener por lo
menos en parte razn porque todos los esfuerzos de los operadores jurdicos (defensores, fiscales,
querellantes, etc.) se ven reflejados finalmente en una decisin judicial. Cada vez que un juez emite una
sentencia resolviendo un conflicto jurdico est interpretando de la nica manera til al mundo real las
normas contenidas en la legislacin. Hay que tener presente aquello que conocemos como el efecto
relativo de la sentencia, es decir, que una decisin judicial solo afecta a aquella cuestin que en
particular se decide y que carecera en estos fallos de algn efecto vinculante para otros tribunales.
Sin embargo aquello deber ir cambiando en el tiempo porque el art. 376 CPP en relacin al art. 373 b
CPP hace posible anular una sentencia cuando existe errnea aplicacin del derecho a travs de
distintas interpretaciones de los tribunales superiores de justicia.

2.

Interpretacin autntica o legal: Segn el art. 3 CC, sta es la ms propia interpretacin y en

definitiva no es ms que aquella situacin en que la propia ley define ciertas cuestiones de su inters,
como por ejemplo el art. 12 n1 CP, que pretende definir lo que entendemos por alevosa diciendo que es
actuar a traicin o sobre seguro. Este mismo ejemplo nos deja en claro que si bien la interpretacin legal
puede ser la nica validada por la misma ley suele ser insuficiente. Qu es a traicin o sobre seguro?
Estas cuestiones solo las podr dilucidar el operador jurdico al caso completo, los doctrinarios con sus
opiniones. Lo cierto es que siempre la interpretacin legal dejar espacio a la labor doctrinaria y
jurisprudencial. Solo resta decir en sta acpite que aquella ley que se dicte con posterioridad a otra con
la finalidad de interpretarla se entender incorporada a ella pero no se aplicar si resulta ms perjudicial
al imputado.

02 de mayo.
Profe Mera.
Teora del etiquetamiento (LabellingApproach):
Elaborada a mediados del siglo XX por un grupo de criminlogos y socilogos italianos que estudiaron el sistema
completo del derecho penal, comportamiento de la polica, jueces y autoridades penitenciales.
Esta investigacin que tiene fuentes tericas muy importantes, basada en el INTERACCIONISMO SIMBLICO.
De acuerdo con esta teora, las personas tienden a comportarse segn la manera como son percibidos por los
dems y segn la forma como son tratados por los dems, las personas no se determinaran en abstracto,
considerando sus intereses e ideales. Esto tiene mucha relacin con la Teora del Etiquetamiento, ya que se
etiqueta a la persona como delincuente, los estigmatiza como delincuentes, tratados por el sistema, aunque
sean primerizos, como DELINCUENTES, entonces se corre el riesgo (aunque no todos) al verse tratados y
percibidos como delincuentes, de que comiencen a actuar como delincuentes aunque NO lo sean.
Modific el concepto de DELITOS y DELINCUENCIA. Bajo el paradigma clsico positivista etiolgico el delito
era concebido como un fenmeno BIOSICOLGICO SOCIAL, un fenmeno emprico. Ahora es un fenmeno
NORMATIVO, lo que la ley dice que es delito. La persona que comete un delito NO es considerado delincuente,
lo es el que ingresa al SISTEMA PENAL.

Cmo se manifiesta en el proceso penal este INTERACCIONISMO SIMBLICO?

1.

2.

3.

El abuso de las detenciones policiales: Existe un porcentaje importante en el abuso de policas en el

proceso de detencin, ya sea a jvenes sin razones suficientes o cualquier persona que haya sido objeto
de persecucin policial, causando en la persona que verdaderamente no sea delincuente que llegue a
actuar como tal.
Prisin preventiva: De acuerdo a la constitucin y el CPP es una medida cautelar de ULTIMA RATIO,
debiendo ser utilizada por los jueces en ltimo caso, pero en la prctica, de forma general, la prisin
preventiva es lo primero que se utiliza. En el caso de los primerizos, caer en prisin preventiva es correr
el riesgo del contagio criminal con los verdaderos delincuentes, aprendiendo tcnicas de la
criminalidad para llevarlas a cabo en el caso de que salga absuelto.
Abuso de la pena de crcel: En Chile la pena privativa de libertad es la PRINCIPAL pena, hegemnica no
solo para los delitos graves, sino que tambin de mediana gravedad y delitos leves, es la pena general. Es
utpico que ms adelante se pueda abolir la pena de crcel porque es el nico mecanismo hoy en da
para disminuir la criminalidad. El resto de la criminalidad debiera sancionarse con otros mecanismos,
como privaciones parciales de la libertad en caso de delitos menos graves, ya que la crcel produce
efectos negativos en la persona: Desocializacin y la prisionalizacin, ya que se rompen los vnculos
comunitarios que la persona tena con la sociedad (familia, trabajo, etc.); adoptan los modos de vida de
la prisin, valores y cultura y saldrn muchos como delincuentes sin serlos cuando entraron. Existe el
modelo del buen prisionero, que colabora con las autoridades penitenciarias con el fin de obtener
beneficios carcelarios, pero tampoco es un buen mtodo de reinsercin de la persona.

El sistema etiqueta a las personas de delincuentes aunque no lo sean, porque un gran porcentaje de las personas
encarceladas NO son delincuentes, debido a sentencias arbitrarias o primerizos que no estn envueltos en casos
criminales porque as son percibidos.
La criminologa antes de esta teora era destinada a investigar las causas del delitos, factores de distinto orden
(sociales, ambientales, etc.), en cambio a partir de la teora del etiquetamiento, tambin sigue ocupndose
tambin de eso, pero se ampla el objeto en su estudio, estudiando el FUNCIONAMIENTO REAL DEL SISTEMA
PENAL, estudia el comportamiento de los actores del sistema penal: Legislador, quien decide sancionar
penalmente castigando hechos ilcitos y dejando fuera los que no lo son; Polica, ejerciendo su rol de manera
selectiva, tomando contacto en primer lugar con el imputado, decidiendo qu casos sern llevados a la justicia y
cules no.
Conclusin a la teora del etiquetamiento: El exceso de rigor penal no solo no contribuye a la disminucin de la
criminalidad, sino que parece estar demostrado que constituye un factor CRIMINGENO, o sea que contribuye a
aumentarla, incrementarla.

Caractersticas del Derecho Penal:

1.

2.

3.

Personalsimo: A diferencia de otras ramas, la responsabilidad penal se extingue con la MUERTE del
imputado, en cambio en materia civil la responsabilidad no se extingue con la muerte ya que se
transmite a los herederos. Existe una excepcin a ste carcter: PENA DE MULTA (pena pecuniaria),
distinguiendo si la sentencia que se impuso a la persona estaba ejecutoriada cuando el condenado
muri, sta multa se TRASPASA a los herederos. Esta pena (multa) es muy criticada porque es un
atentado en contra del propio carcter personalsimo.
La responsabilidad penal NO se puede DELEGAR, la pena debe cumplirla exclusivamente el responsable
del delito.
Fragmentario: No se castigan penalmente todos los hechos o actos ilcitos, sino que solamente algunos
que el legislador selecciona de acuerdo con consideraciones poltico criminal de cada sociedad, el resto
de los hechos ilcitos queda fuera del derecho penal y pueden originar, en su caso, responsabilidad civil,
administrativa, etc.
Ejs. De casos ilcitos que no constituyen delito: Un hombre que golpea el vientre de una mujer
embarazada pero que no provoca aborto, sino que el beb nace sin un brazo u ojo; Hurto de uso
(sustraer una moto, usarla y devolverla intacta); etc.
ltima ratio (subsidiario):El derecho penal debe ser usado cuando sea estrictamente necesario
cuando deban ser protegidos los bienes jurdicos, cuando otras ramas del derecho sean insuficientes o

4.

5.

ineficaces. Si los bienes jurdicos pueden protegerse satisfactoriamente por otros medios jurdicos, no es
necesaria la presencia del derecho penal, ya que afecta los DERECHOS FUNDAMENTALES.
Ej.: Hay ciertos oficios riesgosos que requieren un valor porque entraan peligro incluso para la vida:
Bombero, polica, soldado, etc. En los cuales se presentan una eximente responsabilidad (Art. 10 n9 CP)
cometiendo un delito impulsado por un miedo insuperable.
Funcin pblica: Tanto al nivel de la creacin como de la aplicacin y ejecucin de las normas penales
interviene exclusivamente el ESTADO. En todos los niveles del sistema penal (1: nivel abstracto
normativo que crea las normas jurdicas, legislador; 2: Aplicacin de las normas penales, jueces; 3:
ejecucin de las normas penales, autoridades penitenciarias). Respecto a la ejecucin de las normas
penales, se crea la INTERVENCIN DEL SECTOR PRIVADO respecto a las normas privativas de
libertad, existiendo sectores que estn en contra de este mtodo.
Constitutivo o secundario?: Es el derecho penal el que crea la norma penal o las normas penales son
creadas por otra instancia distinta del derecho penal.
Ej.: La prohibicin de matar es de carcter penal. El que comete homicidio infringe la norma NO
MATAR, entonces se discute es que si la norma est establecida en la norma penal u otra norma. La
prohibicin de matar se encuentra en la CPR, no en el cdigo penal.
Ley penal Norma penal

03 de mayo
Profe Mera.
Fines del Derecho Penal:
1.

2.

Protectora de bienes jurdicos: Contribuye a proteger los bienes jurdicos fundamentales en la vida, a
travs del secuestro, la propiedad, etc. Pero siempre de manera SUBSIDIARIA, debe intervenir
solamente cuando los otros medios menos invasivos que el Derecho Penal son insuficientes o ineficaces.
La intervencin debe ser de ULTIMA RATIO.
Von Liszt fue un gran penalista alemn y postula que un bien jurdico es un inters social regulado y
protegido por el derecho identificado por los derechos fundamentales de las personas, derecho de las
personas a su realizacin a travs de su participacin en la vida social. Existen bienes jurdicos no solos
individuales (titular una persona determinada: Derecho a la vida, libertad personal, privacidad, etc.)
sino tambin colectivos (seguridad del estado, orden pblico, fe pblica, salud pblica, etc.), y en stos
ltimos se presenta un problema, resolvindose con una concepcin democrtica y no autoritaria frente
a los bienes jurdicos colectivos considerndose como los medios necesarios para que las personas
puedan ejercer sus derechos individuales. Ej.: Es necesario que el Estado proteja la fe pblica (bien
jurdico colectivo) para permitir que todos puedan ejercer sus propios derechos individuales.
Este concepto atiende a la eficacia.
-

Principio de lesividad: El valor protegido debe ser UNIVERSAL (estar establecido respecto de todas
las personas) y AUTNTICO, adems el bien jurdico debe presentar LESIN o PELIGRO en su
integridad. Este principio se presenta cuando el legislador protege la moral sexual, que no es un
bien jurdico universal, sino que una determinada concepcin (catlicos), y realmente se debe
proteger un bien que afecte a todas las personas, no a un determinado sector.

Proteccin relativa: El derecho penal protege a los bienes jurdicos no de cualquier atentado en su
contra, sino de DETERMINADOS atentados, los ms graves, que se encuentran tipificados, ni si
quiera protege a la vida de manera absoluta (sancionando no solamente la accin, tambin la
OMISIN). Esto se expresa en la TEORA DEL DELITO. Se sancionan las conductas que lesionan
los bienes jurdicos.

Garantista:Debe respetar los derechos fundamentales de las personas. Tiene un fin VALORATIVO.
Frente al Estado: Intervencin penal del Estado. Los ciudadanos necesitamos estar protegidos, no
solo de los delincuentes, sino que tambin del propio Estado, que no abuse de su poder penal, que
ejerza el Ius Puniendi respetando los derechos de las personas mediante el principio de legalidad y
reserva legal.
Frente a la sociedad: Asegurar los derechos de las personas frente a la reaccin de la sociedad,
porque los delitos provocan un sentimiento de indignacin en las vctimas, sus familiares y la
sociedad en general, la cual lo nico que hara sera accionar bajo la autotutela (justicia con sus

propias manos). Consiste en encausar el sentimiento de indignacin mediante el Derecho Penal de

manera civilizada, interponiendo una denuncia o querella.
Existen, adems, 2 posiciones discrepantes:
1.

Finalismo: Welzel dice que el derecho penal no puede tener como finalidad proteger bienes jurdicos
porque llega demasiado tarde, ej.: Cuando la persona ya est muerta, accedida carnalmente, etc.
Vendra siendo una burla que el derecho penal protege bienes jurdicos porque se accede a l cuando
tales derechos ya estn lesionados. El derecho penal tiene una finalidad PEDAGGICA (hacer mejores a
los seres humanos), el derecho penal contribuye a la formacin del juicio tico social de los ciudadanos,
sirve para empalizar en la mentalidad de las personas los VALORES FUNDAMENTALES del
ordenamiento jurdico. Welzel postula que los ciudadanos deben identificarse con los valores del
ordenamiento jurdico, deben adherirse a l. Esta postulacin ha sido resistida en Hispanoamrica, ya
que no parece compatible con un estado de derecho moderno donde existe una separacin entre el
derecho y la moral, no es compatible con la autonoma y libertad de las personas, porque el estado no
tiene derecho a que las personas se identifiquen con los valores del ordenamiento jurdico, el estado
tiene derecho a que se respeten pero NO PUEDE obligar a las personas a que encuentren positivas estas
normas del ordenamiento jurdico, los valores morales SIEMPRE deben ser acatados
VOLUNTARIAMENTE por las personas.
El finalismo castiga el DELITO IMPOSIBLE, conocido como TENTATIVA INIDNEA y el INJUSTO
PENAL, que es el desvalor de acto, la intencin de INFRINGIR el derecho (ej.: prohibicin de matar a
otro).

2.

Proteger la vigencia de la norma: Jacob dice que no se protegen los bienes jurdicos, sino que la
vigencia de la norma. El Derecho Penal protege la vigencia de la norma (no matar, no defraudar, etc.)
para darle confianza al ser humano en la ley, respetando las normas.

Informe: Lmites al Ius Puniendi, Derechos Humanos en el Derecho Penal, Jorge Mera. Martes 20 de Agosto.
Textos ledos para el da martes 12 de agosto.

7 de agosto.
Etapas de desarrollo del delito:
La ley al describir las conductas que decide castigar, lo hace bajo la hiptesis de la conducta completa, es decir,
supone que el agente agot la fase del desarrollo de la accin delictiva y que adems se produjo la agresin del
bien jurdico.
La figura planteada en la ley contiene un agotamiento de la descripcin legal, establece un castigo para el autor
de la misma, estamos as en presencia de un DELITO CONSUMADO.
Pero como suele ocurrir en la vida real ni los delitos son perfectos, suelen presentarse muy a menudo acciones
delictivas imperfectas, esto porque no se produce el resultado final, como por ejemplo en el caso del Gineclogo
que introduce vaginalmente los elementos necesarios para causar un aborto pero no lo logra y el feto sigue con
vida; o cuando Juan dispara contra un carabinero en su zona torcica pero ste no muere porque lo protege el
chaleco antibalas; o cuando Pedro quiso entrar al banco, hizo el forado en la pared, llen las bolsas de dinero y al
momento de escapar se arrepinti y dej en el lugar las cosas; nace as el concepto de ITER CRIMINIS (camino
del delito), que es el conjunto de acontecimientos, desde que se verifica la primera accin ejecutiva y la
consumacin o posterior agotamiento del delito.
Art. 9 C Penal: Las faltas slo se castigan cuando han sido consumadas.

*Presidio mayores (delitos)

Medio (10,1 15 aos)

Mximo (15,1 20 aos)

Mnimo (5,1 10 aos)

*Presidio Menores (simples delitos)

*Prisin (falta)

Mximo (3,1 5 aos)

Medio (541 das 3 aos)
Mnimo (61 540 das)

Mximo (41 60 das)

Medio (21 40 das)
Mnimo (1 20 das)

8 de agosto.
Es en los Arts. 7 y 8 CP donde encontramos reglamentada

Autor (A)
Cmplice (C)
Encubierto

Consumado (C)
x
x-1
x-2

Frustrado (F)
x-1
x-2
x-3

Tentativa (T)
x-2
x-3
x-4

En esta idea del ITER CRIMINIS o grado del desarrollo del delito, nos encontramos, primero, con las 3 formas
clsicas: La consumacin (ms el agotamiento del delito), la Frustracin y la Tentativa.
Junto a estas 3 formas clsicas y que castigan la EXTERIORIZACIN DEL HECHO, encontramos tambin, tanto
en la doctrina como en el derecho positivo, 2 formas ms: La Conspiracin (ponerse de acuerdo, idea de
delinquir)y la Proposicin (un delincuente propone delinquir a otra persona).
Estas formas de aparicin del delito estn reguladas en el Cdigo Penal y como el Derecho Penal se trata de la
APLICACIN DE PENAS, la consecuencia dice relacin precisamente con el castigo a aplicar,
consecuencialmente y con el mandato a aplicar. El delito frustrado ser castigado con UN GRADO MENOS que
el CONSUMADO, y el delito TENTADO se rebajar para su castigo en 2 GRADOS. Esta disposicin legal no
parece arbitraria, tiene fundamento precisamente en el contenido del injusto, pues una conducta frustrada
TENTADA trae consecuencias menos reprochables que aquella consumada, existe por lo tanto una suerte de
equivalencia entre la afectacin de los bienes jurdicos y el castigo a imponer.
La PROPOSICIN y la CONSPIRACIN, que responden a lgicas distintas son castigadas de forma
independiente o autnoma respecto de la pena asignada al delito consumado, por lo tanto, cada caso ser
particular y atendido su excepcionalsima forma de castigo.

Consumacin y agotamiento del delito:

Como hemos venido conversando, la consumacin del delito ocurre cuando el agente ha desplegado la totalidad
de los actos que conforman la conducta punible; es decir, cuando el bien jurdico tutelado ya ha sido
suficientemente afectado, Ej.: Podemos decir que en trminos generales cuando Federico entra a la casa
mediante el escalamiento de sus muros se apropia de un televisor y sale de la casa estaramos en presencia de un
DELITO CONSUMADO (robo en lugar habitado) .
El agotamiento por su parte es una fase que significa un paso ms all normalmente NO PUNIBLE, es ms bien
una intensificacin de la conducta delictual ya desplegada y consumada, Ej.: Que Federico venda el televisor.
Normalmente como adelantamos, al legislador no le interesa castigar el agotamiento del delito, sin embargo hay
algunos casos muy particulares en que S existe ste castigo.
La tentativa como concepto: Doctrinariamente la TENTATIVA, cuando se ha comenzado el despliegue
delictual, podemos decir que se ha puesto en marcha la conducta delictiva, pero mientras esta no se complete el
grado de desarrollo del delito ser imperfecto, en este caso el grado de tentativa cuando el hechor ha dado
principio a la ejecucin del delito por actos directos pero han faltado uno o ms de ellos para completar la
accin. Esta falta de actos puede producirse por: Cuando la conducta es fraccionable material o intelectualmente,
puede faltar una de esas fases o porque algo impidi la consumacin.
Sin perjuicio de lo que dijimos anteriormente sobre el castigo de la tentativa, el sistema penal chileno no admite
el castigo a ttulo de delito tentado en: Delitos culposos (cuasi delitos), Delitos preterintencionales y en aquellos
de omisin propio; tampoco se castigan las faltas tentadas.

Fases del delito: En todo despliegue delictivo, existe una fase de ideacin o planificacin que no por muy breve
significa que no exista (siempre est), esta es conocida como FASE INTERNA, dentro de ellas encontramos la
PROPOSICIN y la CONSPIRACIN.
Posteriormente, cuando esa ideacin traspasa al mundo real material, es decir, la ejecucin de actos en el mundo
fsico hablamos de la FASE EXTERNA. Pues bien la tentativa y la frustracin se ubican en la FASE EXTERNA.
Tentativa inidnea y Delito putativo: La tentativa absolutamente inidnea para su determinacin, exige un
juicio ex-ante para el juzgador, quien debe considerar los elementos del hecho para concluir, si es que as
procede, que falta o es inexistente el OBJETO DE LA ACCIN. Ej.: Robar lo propio; matar un cadver.
Por su parte, el DELITO PUTATIVO se presenta cuando una persona estima que ha realizado una conducta
punible pero en realidad aqu el despliegue no estaba castigado penalmente. Ej.: Hoy en da el adulterio.
Tentativa y frustracin en el Cdigo Penal: Como hemos venido analizando, en el Art. 7 CP se contiene la
norma ms bsica sobre esta materia, es la misma ley la que define la tentativa y la frustracin.
1.- Tentativa: Desde el punto de vista legal, la tentativa consiste en aquella conducta delictual que se ha
comenzado (principio de ejecucin) por hechos directos pero cuyo actuar le faltan uno o ms actos para
convertirse en un delito consumado, valga la pena decir que para que exista la tentativa de un delito debe existir
un delito autnomo. Conceptualmente no hay delito de tentativa, lo que existe la tentativa de homicidio, de
robo, violacin, incendio, etc.

13 de agosto
Para Cury y Politoff entre otros autores existe principio de ejecucin de un crimen o simple delito cuando la
realizacin del plan del autor represente para un tercero imparcial un peligro concreto aun bien jurdico
determinado, peligro que se verifica a travs de hechos directos, dicho de otra manera e requiere de alguna
actuacin objetivamente idnea para causar el resultado tpico Que falten uno o ms hechos para su
complemento, ocurre cuando se ha desplegado la accin por parte del delincuente por actos que objetivamente
llevan a la realizacin del tipo penal con independencia de la representacin del autor y del resultado final.
*Dolo directo: Hice y produje lo que quise. Ej.: La estafa
*Dolo eventual: Quise lesionarlo fsicamente pero lo mat
*Dolo consecuencias necesarias: Una bomba matar a quien quiero matar y a otros que no quiero
-

Culpabilidad en la tentativa (o dolo): El dolo es el nimo o voluntad destinada al logro. de un fin.

Para ilustrar slo esto, se conocern en el transcurso de este ramo 3 tipos de dolo + la culpa;
bsicamente nos interesa el DOLO DIRECTO, EVENTUAL y la CULPA para responder a la
interrogante sobre qu intencionalidad podemos exigir o encontrar al autor de una conducta penal.
En lo que nos ocupa ahora surge la interrogante si en la tentativa puede exigirse un dolo distinto al
directo, es decir, Es posible encontrar dolo eventual en un delito tentado?, en general la doctrina
entiende que no ya que el dolo debe ser DIRECTO en la tentativa, intelectualmente resulta difcil
imaginarse la posibilidad de una tentativa con dolo eventual, sin embargo, los casos prcticos han
hecho que stas hayan sido aceptadas en un par de ocasiones por la jurisprudencia

2.- Frustracin: Segn la definicin que nos entrega el Art. 7 CP, es aquella situacin en que el delincuente pone
de su parte todo lo necesario para que el crimen o simple delito se consume y esto no ocurre por causas ajenas a
su voluntad. En cuanto a los elementos tpicos de la frustracin, son bsicamente los mismos que los de la
tentativa, con 2 importantes diferencias:
-

Se exige la realizacin de todos los actos que comprende el delito.

Se requiere de un hecho o actuacin ajena y distinta a la voluntad del autor que haya impedido la
consumacin.

Actos preparatorios especialmente punibles; la proposicin y la conspiracin para

delinquir:

Si bien hemos dicho de forma reiterada que solo son castigables los actos que importan una real o potencial
afectacin de un bien jurdico, importa adems una exteriorizacin de la voluntad delictiva o dolo,
consecuencialmente, en trminos generales se exige que la conducta haya comenzado a desplegarse para hablar,
al menos, de TENTATIVA o FRUSTRACIN.
Sin embargo, hay casos excepcionales basados en la peligrosidad, en la puesta en peligro del bien jurdico
protegido o en la reunin de voluntades en la planeacin y futura ejecucin.
As slo son punibles la PROPOSICIN y la CONSPIRACIN que representan una resolucin manifiesta de
cometer un delito.
Adems de estas figuras la ley ha creado un tercer tipo penal punible que es la llamada ASOCIACIN ILCITA
(Art. 292 CP). As la PROPOSICIN y la CONSPIRACIN se castigan, por ejemplo, en el Cdigo de Justicia
Militar que sanciona la proposicin y la conspiracin para la traicin, el espionaje y otros delitos contra la
seguridad exterior del Estado, para los delitos de sedisin y motn. Por su aprte la ley de seguridad interior del
Estado tipifica conductas terroristas que tambin admiten las formas de PROPOSICIN y CONSPIRACIN.
-

Penalidad: Deberemos estar caso a caso, es decir, a la tipificacin legal para el castigo de la
PROPOSICIN Y CONSPIRACIN, ello porque el legislador no ha establecido un mtodo nico, a
veces la castiga a partir de la pena asignada al delito consumado, pero en otras ocasiones establece
una pena autnoma.

La Proposicin:
Se verifica cuando el que ha resuelto cometer un crimen o simple delito PROPONE su ejecucin a otra u otras
personas. Para que sea proposicin se requiere que esta propuesta sea rechazada, pues de aceptarse se convierte
en CONSPIRACIN. Es decir, los invitados a participar en el plan delictivo deben NEGARSE a la propuesta. Esta
situacin en el Derecho comparado se conoce como INDUCCIN FRACASADA. De esta manera, la proposicin
requiere de e elementos:
1.- La resolucin para cometer el delito de parte de aquel que propone a otro la accin delictiva.
2.- La proposicin que quien tiene la idea le hace al tercero.
3.- El fracaso en la propuesta, pues como ya adelantamos el invitado debe rechazar la proposicin.
Diremos tambin que se requiere un DOBLE DOLO para que exista proposicin, el DOLO DE PROPONER y el
DOLO DE DELINQUIR.
-

El desistimiento en la proposicin: En aquella figura en que la proposicin es punible el

desistimiento de la misma constituye una excusa legal absolutoria (algo que deja sin efecto la
responsabilidad legal), pero se requiere para que sta opere que se denuncie el plan.

La Conspiracin:
Existe cuando 2 o ms personas se conciertan para la ejecucin de un crimen o simple delito a lo cual debemos
aadir que debe ser un delito de aquellos castigables a ttulo de CONSPIRACIN. Se conspira para cometer un
delito DETERMINADO y si este se ejecuta slo se castiga el delito llevado a cabo. 3 son los requisitos de la
conspiracin:
1.- El concierto de voluntades, vale decir que 2 o ms personas se pongan de acuerdo para la realizacin de una
conducta tpica.
2.- Que exista un OBJETO en el concierto, es decir, una determinacin en cuanto a la resolucin delictiva, saber
contra qu bien jurdico se va a tentar.
3.- Seriedad en la resolucin. Que se conspire con real convencimiento de delinquir contra un bien jurdico
afectable.
Tambin es posible que opere el DESISTIMIENTO al igual que la PROPOSICIN tienen el mrito de causa legal
absolutoria y se requiere de la denuncia del plan para ella.
-

Conspiracin v/s asociacin ilcita: Podemos aventurarnos en decir que la ASOCIACIN ILCITA
es una forma ms refinada de conspiracin, as mientras sta requiere solo de una planificacin
para un objetivo delictual determinado, la asociacin ilcita es una reunin de personas con cierta

permanencia en el tiempo, cuya resolucin delictiva es de carcter ms o menos permanente que se

encuentra organizada y con jerarquas y que tiene como finalidad el DELINQUIR.

14 de agosto.
Autora y participacin:
La teora del delito busca determinar a quin objetiva y subjetivamente puede imputrsele la realizacin de un
derecho, es decir, busca su autor. As incluso deja de tener relevancia una definicin de autora en esta sede de
estudio de parte general, pues la parte especial del Derecho Penal al definir cada derecho elevara implcita la
definicin de autor. Ej.: El que mate a otro.
En la medida que haya administracin del tipo penal, que alguien complete la conducta castigada, por ley,
estamos en presencia de un AUTOR. As como hay distintas etapas de desarrollo del delito como en la de
actuacin criminal y como en ambos casos, tiene directa incidencia en la determinacin de la pena.
El CP chileno reconoce figuras de autor cmplice y encubridor dando conceptos de cada uno en los Arts. 15, 16 y
17 CP.
Dogmticamente existe consenso para hablar de autora y participacin; en trminos generales consideraremos
autores a los que ejecutan el delito y sern partcipes los que tomen parte en la ejecucin del hecho de una forma
anterior, coetneo posterior y que no posean la calidad de autores.
Quines se consideran autores y quines partcipes?: Dogmtica y filosficamente se han planteado diversas
teoras que pretenden explicar y determinar la diferencia entre autores y partcipes, sin embargo, la que goza de
mayor aceptacin y respeto es la TEORA DEL DOMINIO DEL HECHO elaborada y permanentemente
actualizada por el profesor CLAUS ROXIN. Quien conserva en sus manos las riendas de la conducta es la
metfora que Roxin usa para explicar su teora de manera que pueda decidir sobre la consumacin o no de forma
tal que quien posee tal dominio sera AUTOR y el resto PARTCIPE.
Acertadamente el dominio del hecho es utilizado para definir la autora de la siguiente manera: AUTOR DEL
DELITO ES LA PERSONA QUE CONCIENTE Y DOLOSAMENTE CONTROLA EL DESARROLLO DEL HECHO,
QUE TIENE EL DOMINIO O SEORO SOBRE EL CURSO DEL MISMO, DOMINIO QUE SE MANIFIESTA EN
LO SUBJETIVO PORQUE LO ORIENTA A LA LESIN DE UN BIEN JURDICO Y EN LO OBJETIVO PORQUE
GOZA DEL PODER DE INTERRUMPIER CUANDO QUIERA EL DESARROLLO DEL HECHO.
Debe advertirse que la TEORA DEL DOMINIO DEL HECHO no es infalible, su propio autor advierte que es una
buena gua pero NO ES UNA DEFINICIN, resulta as un buen criterio orientador.
Autor inmediato: En general, es quien realiza materialmente los presupuestos del tipo penal sindole objetiva (lo
que hago, lo que se ve) y subjetivamente (la intencin) imputable el hecho. Se le llama delito de propia mano y
esta definicin resulta bastante sencilla en los DELITOS DOLOSOS DE ACCIN. Ms confuso son los delitos
culposos (cuasi delitos) y los delitos de accin, as en los culposos ser autor el que INFRINGE SU DEBER
GENERAL DE CUIDADO, y en los delitos de omisin se INFRINGE EL DEBER ESPECIAL DE GARANTE.
Autor mediato: De forma muy sencilla el autor mediato es aquel al cual se le puede adjudicar subjetivamente la
conducta pero que se vali de un instrumento para ejecutar el hecho, algunos autores lo grafican como la
persona de atrs. Mientras que en el caso del autor inmediato la conducta es realizada personalmente, el autor
mediato se realiza a travs de un tercero. Sin perjuicio de esta diferencia terica no hay penalidad distinta.

Los coautores: Son aquellos que satisfacen cada uno por separado o independientemente el tipo penal con su
conducta. Roxin apunta con razn que o peculiar de la coautora es que cada individuo domine el acontecer
global en cooperacin con los dems, as el dominio completo del hecho recibe en las manos de varios de manera
que stos solo pueden actuar conjuntamente, teniendo as cada uno de ellos en sus manos el destino final de la
accin.
Como la ley penal chilena no define la coautora y siguiendo los postulados de Politoff, Matus y Ramrez,
podemos constatar las siguientes cuestiones:
1.- Tomar parte en la ejecucin de un hecho comn, lo que se conoce como IMPUTACIN RECPROCA.
Involucra contribuir en la ejecucin de un hecho, de tal manera que ni el coautor ni los restantes
intervinientes puedan ejecutar por s solos el delito. Subjetivamente se requiere la convergencia o

acuerdo de voluntades de los intervinientes en orden a realizar el hecho que colaboran y a asumir las
consecuencias, consecuencialmente:
a)
b)

El que colabora con otro que desconoce su colaboracin no es coautor, sino AUTOR
MEDIATO.
Toda desviacin del plan comn de uno de los intervinientes no puede, en general,
atribuirse al resto; existir as responsabilidad penal en el exceso.

2.- Formas de coautora:

a) Tomar parte en la ejecucin de un hecho de manera inmediata y directa
b) Tomar parte en la ejecucin de un hecho impidiendo o procurando impedir que
se evite.

20 de Agosto.
Tratamiento penal del autor:
Todos los tipos de autores que hemos conocido, esto es, el inmediato, mediato y coautor son castigados con la
pena sealada en la ley para el delito consumado (15, 20 hasta PP). As, por ejemplo, el autor del homicidio
calificado ser potencialmente castigado a una pena que va del presidio mayor en su grado medio al presidio
perpetuo.
Luego si hay grados de desarrollos distintos al consumado se rebajar en un grado para el delito frustrado y estos
para el tentado.
En conclusin, X ser la pena para el autor del delito consumado; X-1 para el autor del delito frustrado y X-2 para
el autor del delito tentado.

Los partcipes en el delito del autor:

Mientras los autores lo son de un hecho propio, el resto de los intervinientes (partcipes) ocupan una posicin
secundaria, pues participan de un hecho ajeno.
Por respeto al principio de legalidad y teniendo presente que en general el tipo penal est creado para el autor no
toda forma de participacin se castiga, pues no toda colaboracin en un hecho resulta reprochable desde el
punto de vista penal, y aun as, las que se castigan no lo son de la misma forma.
Nuestro CP conoce 3 formas de participacin punible en hecho ajeno:
1.- Inductor (castigado como autor): Art. 15 N2.
2.- Cmplice: Art. 15 N3, Art. 16
3.- Encubridor: Art. 17.

Principios que rigen la participacin criminal:

1.- Accesoriedad y exterioridad: Si tenemos en cuenta que el partcipe acta en un hecho ajeno, resulta
consecuente establecer cierto grado de accesoriedad de su hecho con el castigo penal del autor, dicho de otra
manera el hecho del autor debe ser delito, como primer requisito para el castigo del partcipe.
*DELITO
Omisin

Hecho (objetivo)

Accin

Tpico (objetivo): Cuando la prohibicin est tipificada en la ley.

Antijurdico (objetivo): Cuando se acta en contra de la ley.
Culpabilidad (subjetivo).
Se requiere, as al menos, de una conducta tpica y antijurdica mas no necesariamente culpable, de tal manera
puede castigarse al partcipe de un hecho aunque el autor no lo sea por ser demente o menor de edad (en estos
casos falla el juicio de culpabilidad que es un elemento del delito).

Por el contrario, en los casos en que la ley autoriza un actuar tpico (Ej.: matar a otro) ese hecho no es
antijurdico, por lo tanto no ser castigado ni el autor ni el partcipe, aunque ste haya contribuido a la accin
motivado solo por el odio que senta contra el fallecido.
Tambin resulta necesaria la exterioridad, es decir, que el partcipe exteriorice su participacin en la conducta
ajena en la que colabora.
2.- El problema de la comunicabilidad del ttulo del autor (imputacin penal): En este tema planteamos el
siguiente problema: Cmo responde el partcipe de un hecho que castiga de una forma especial al autor pues
ste posee un ttulo especial?, Se comunica o no ese ttulo?. Hay teoras en ambos extremos, esto es, las que
postulan la incomunicabilidad extrema y aquellos que platean la comunicabilidad a todo evento.
En el Derecho chileno es dominante la teora de la divisin del ttulo en razn de la naturaleza del delito del que
se trate. Etcheverry que es quien plantea y fundamenta esta tesis nos lleva a distinguir entre:
a) Delitos comunes: Cometidos por cualquiera (hurtar, robar, violar, etc.).
b) Delitos especiales: Son los que pueden ser cometidos por quienes poseen determinadas calidades (mdico,
funcionarios pblicos, jueces, militares, etc.). Pero todava encontramos aqu una subdivisin, que distingue
entre delitos especiales propios e impropios:
- Impropios: Responden a una conducta comn que puede ser cometida por cualquiera pero que se agrava en
cuanto a su reproche en virtud de un ttulo o calidad especial.
- Propios: Solo los pueden cometer aquellos que poseen la especial calidad
Cuando la figura de aquellas que hemos denominado comunes y que se ve mayormente reprochada en virtud de
la calidad especial, el ttulo no se comunica al partcipe, quien slo responder por la figura bsica residual. Esto
ocurre, Ej.: Delito de fraude al Fisco, en que el empleado pblico responde por tal figura y el particular por el
delito de estafa; en el parricidio donde quien posee la calidad que establece el Art. 390 CP responde a tal ttulo
que el partcipe solo por el homicidio; en tanto que en los delitos especiales propios el vnculo s se comunica, es
decir, tanto el autor como el partcipe responden por el mismo delito, ocurre Ej.: La amante que colabora en la
prevaricacin del juez.
*DELITOS COMUNES
DELITOS ESPECIALES

Propios
Impropios

21 de Agosto.
3.- Culpabilidad del partcipe: La mayora de la doctrina entiende que para que haya castigo al partcipe es
necesaria la convergencia de voluntades; consecuencialmente:
a)
b)
c)
d)
e)

Sin acuerdo de voluntades solo hay responsabilidad penal individual.

La colaboracin del partcipe debe ser aceptada por el autor, por la falta de aceptacin de la
colaboracin, originara una tentativa de complicidad impune en Chile.
Se excluye la participacin en los cuasidelitos (en general, hay casos de encubrimiento posible).
La participacin ha de ser DOLOSA.
El exceso del autor o de uno de los partcipes o su desviacin de lo acordado en tanto hecho propio
fuera de lo contenido, no agrava a los dems.

El Inductor:

Dentro de ste tipo de participacin criminal nos quedan solo 2 tipos de inductores que no hemos tratado (pues
los dems se reconducen al art. 15 n2:
a)

Instigador: Es quien, de manera directa forma en otro la resolucin de ejecutar una conducta dolosa,
tpica y antijurdica.
De lo anterior se colige que no hay induccin en los delitos culposos ni tampoco cuando el agente ya
posee una resolucin criminal y slo es aconsejado por otro.
Requisitos:

b)

El instigado debe ser el autor del delito, pues presupone que esta determinacin en la voluntad
delictual es una actuacin libre y sin error del instigado; solo que motivado por otro.
La instigacin debe ser directa, se excluye as la instigacin culposa, tambin la omisiva, ejemplo de
instigacin culposa: Pedrito realiza slo un comentario que es tomado como razn suficiente para
delinquir. En tanto que, un ejemplo de pseudo instigacin omisiva: Tomar una falta de respuesta
como razn o seal suficiente para delinquir.
Debe aclararse que no se exige una instigacin expresa, puede realizarse tanto explcita como
implcitamente, el nico gran requisito de este punto es que se acte POSITIVAMENTE con el
propsito de formar en el tercero la RESOLUCIN DELICTUAL.
La instigacin debe ser determinada. Habr castigo del instigador cuando forma en el instigado la
decisin de cometer un hecho tpico, antijurdico y culpable, no solo la decisin genrica de
delinquir.
La instigacin debe ser aceptada por el instigado, pues la instigacin fracasada NO ES PUNIBLE,
salvo excepcionalmente como proposicin para delinquir.

Agente provocador: Se define como el individuo que, fingiendo estar de acuerdo con otras personas,
mueve a estas a cometer acciones delictivas con la intencin de impedir la consumacin de las mismas.
Una vez comenzada su ejecucin y de poner a los hechores a disposicin de la justicia penal al tener
pruebas en sus manos para hacerlos castigar.

Los Cmplices:

Son aquellos que sin ser inductores participan en un hecho ajeno, colaborando en su ejecucin por actos
anteriores o simultneos. Se trata as de una forma de colaboracin en un hecho ajeno sin tener las riendas de la
conducta pues su actuar slo es de ayuda no coautora.
El CP no seala casos especficos, salvo el Art. 15 N3, as los casos de complicidad deben apreciarse en el acto
mismo quedando reservado el sentenciador determinar si la colaboracin cumple los requisitos de la
complicidad si no estn los casos que el CP castiga como autor o si simplemente se trata de una forma de autora
o participacin distinta.
La construccin positiva del CP chileno ha generado que la figura de complicidad sea ms bien residuales, pues
para ser considerado cmplices y ser castigados como tal, se requiere no estar comprendido en los casos de
cmplice castigado como autor que absorben una gran cantidad de posibilidades fcticas.
Art. 15 N3 CP: Este artculo contempla 2 casos clsicos de complicidad que por razones de poltica criminal
castiga como autores; as cumplidos los requisitos generales de participacin estamos en presencia de una
complicidad castigada como AUTORA.
Adems el CP impone un requisito adicional, esto es el CONCIERTO PREVIO, lo que implica un acuerdo
expreso de voluntades que vaya ms all de la simple concordancia en la intencin. Si falta este elemento, la
punibilidad se mantiene ahora a ttulo de MERA COMPLICIDAD. Estos casos son:
-

Facilitar los medios para la ejecucin del delito: Es necesario que el medo facilitado haya sido
efectivamente empleado en la ejecucin del hecho o al menos en el comienzo de la accin.
Presenciar el hecho sin tomar parte: Es un reconocimiento al apoyo moral, no se requiere
ningn despliegue de accin, solo basta que previo al concierto el partcipe se encuentre en el lugar
de los hechos. Aunque la interpretacin correcta debiera requerir, al menos, que la presencia del
partcipe signifique una colaboracin en el hecho.

Los Encubridores:

Dispone el Art. 17 que son Encubridores los que con conocimiento de la perpetracin de un hecho (crimen o
simple delito) o de los actos ejecutados para llevarlo a cabo sin haber tenido participacin en l como autores ni
como cmplices intervienen con posterioridad a su ejecucin.
Esta colaboracin posterior debe revestir alguna de las 4 formas que se establece en el mismo articulado, que son
conocidas como:

1.- Aprovechamiento: Art. 17 n1 CP

2.- Favorecimiento real: Art. 17 n2 CP.
3.- Favorecimiento personal ocasional: Art. 17 n3 CP.
4.- Favorecimiento personal habitual: Art. 17 n4 CP.
-

Es suficiente la descripcin del art. 17 CP?: Tanto nuestro legislador como la doctrina e incluso el
derecho comparado, parecieran no estar satisfechos con esta enumeracin, pues es evidente que
existan formas de encubrimiento que atentaran ya no contra el bien jurdico del delito principal,
sino que contra un bien jurdico autnomo que sera la correcta administracin de justicia. As han
nacido formas autnomas de castigo a conductas que en principio son actuaciones de agotamiento
y/o encubrimiento del delito, ej.: La receptacin, obstruccin a la investigacin y el lavado de
activos. Sin perjuicio de lo cual el n4 art. 17 castiga de forma autnoma una modalidad de
encubrimiento. Debe tenerse presente que el encubrimiento, por disposicin legal, slo es posible
respecto de crmenes y simples delitos descartndose as el encubrimiento de faltas pero
incluyndose el de cuasidelitos que para estos efectos son simples delitos.