Direccin Tcnico Normativa

Opinin
T.D.: 5575038

OPININ N 121-2014/DTN
Entidad:

Ministerio de Vivienda, Construccin y Saneamiento

Asunto:

Monto mximo de penalidades

Referencia:

Oficio N 696-2014-VIVIENDA/OGA

1. ANTECEDENTES
Mediante el documento de la referencia, la Directora General de Administracin del
Ministerio de Vivienda, Construccin y Saneamiento, formula consulta sobre el
monto mximo de penalidades aplicables al contratista.
Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genricos y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal j) del artculo 58 de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo N 1017 (en
adelante, la Ley), y la Segunda Disposicin Complementaria Final de su
reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF (en adelante, el
Reglamento).
En ese sentido, la conclusin de la presente opinin no se encuentra vinculada
necesariamente a situacin particular alguna.
2. CONSULTA Y ANLISIS
La consulta formulada es la siguiente:
Es viable que la Entidad aplique (cobre) al contratista hasta el veinte por ciento
(20%) del monto contractual vigente, como consecuencia de la sumatoria del
clculo de la penalidad por mora y de las otras penalidades, incurridas por
este ltimo durante la ejecucin contractual? (sic).
2.1

En primer lugar, debe indicarse que, en el mbito de la normativa de

contrataciones del Estado, el incumplimiento o el retraso en el cumplimiento de
las obligaciones a cargo del contratista puede determinar que la Entidad decida
aplicarle penalidades y/o resolver el contrato.
As, las penalidades que la Entidad puede aplicar al contratista son las que se
encuentran reguladas en los artculos 165 y 166 del Reglamento, estas son la
penalidad por mora en la ejecucin de la prestacin y las otras
penalidades.

2.2

Al respecto, en relacin con la penalidad por mora en la ejecucin de la

prestacin, el primer prrafo del artculo 165 del Reglamento precisa que:
En caso de retraso injustificado en la ejecucin de las prestaciones objeto del
contrato, la Entidad le aplicar al contratista una penalidad por cada da de
atraso, hasta por un monto mximo equivalente al diez por ciento (10%) del
monto del contrato vigente o, de ser el caso, del tem que debi
ejecutarse (). (El subrayado es agregado).
De esta manera, la normativa de contrataciones del Estado ha previsto la
aplicacin de una penalidad por mora en la ejecucin de la prestacin al
contratista que, injustificadamente, se retrase en la ejecucin de las
prestaciones objeto del contrato. Siendo el diez por ciento (10%) del monto del
contrato vigente, el monto mximo por el cual la Entidad puede aplicar esta
penalidad.
Por otro lado, respecto a la aplicacin de las otras penalidades, el artculo
166 del Reglamento regula lo siguiente: En las Bases se podrn establecer
penalidades distintas a la mencionada en el artculo precedente, siempre y
cuando sean objetivas, razonables y congruentes con el objeto de la
convocatoria, hasta por un monto mximo equivalente al diez por ciento
(10%) del monto del contrato vigente o, de ser el caso, del tem que debi
ejecutarse. Estas penalidades se calcularn de forma independiente a la
penalidad por mora. (El subrayado es agregado).
De acuerdo con la disposicin citada, se advierte que las Entidades pueden
establecer en las Bases de los procesos de seleccin que convocan penalidades
distintas a la penalidad por mora en la ejecucin de la prestacin, las que se
calculan de forma independiente a esta y hasta por un monto mximo
equivalente al diez por ciento (10%) del monto del contrato vigente o, de ser el
caso, del monto vigente del tem que debi ejecutarse.

2.3

Ahora bien, debe mencionarse que la normativa de contrataciones del Estado

no ha precisado cul es el monto mximo de penalidad aplicable cuando
coexistan en una misma relacin contractual la aplicacin de penalidad por
mora en la ejecucin de la prestacin y otras penalidades.
En relacin con lo anterior, es preciso reiterar que el artculo 166 del
Reglamento seala que las otras penalidades se calculan de forma
independiente a la penalidad por mora.
Asimismo, el numeral 2 del artculo 168 del Reglamento establece que la
Entidad puede resolver el contrato cuando el contratista Haya llegado a
acumular el monto mximo de la penalidad por mora o el monto mximo para
otras penalidades, en la ejecucin de la prestacin a su cargo (El subrayado
es agregado).
De las disposiciones citadas se desprende que el clculo de la penalidad por
mora y el de las otras penalidades se realiza de forma independiente, siendo el
tope mximo por el cual se pueden aplicar cada una de estas penalidades el

diez por ciento (10%) del monto del contrato vigente o, de ser el caso, del tem
que debi ejecutarse.
Por tanto, en caso coexistan en una misma relacin contractual la aplicacin de
penalidad por mora y otras penalidades, el tope mximo total por el cual
pueden aplicarse estas penalidades es el veinte por ciento (20%) del monto del
contrato vigente o, de ser el caso, del tem que debi ejecutarse; del cual, el
diez por ciento (10%) corresponder al tope mximo de la penalidad por mora
y el diez por ciento (10%) restante al tope mximo de las otras penalidades.
3. CONCLUSIN
En caso coexistan en una misma relacin contractual la aplicacin de penalidad por
mora y otras penalidades, el tope mximo total por el cual pueden aplicarse estas
penalidades es el veinte por ciento (20%) del monto del contrato vigente o, de ser el
caso, del tem que debi ejecutarse; del cual, el diez por ciento (10%) corresponder
al tope mximo de la penalidad por mora y el diez por ciento (10%) restante al tope
mximo de las otras penalidades.
Jess Mara, 31 de diciembre de 2014

CARLA FLORES MONTOYA

Directora Tcnico Normativa (e)
RAC.