Judicializao ou juridicizao?

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As instituies jurdicas e suas

estratgias na sade
| 1 Felipe Dutra Asensi |

Resumo: A histria da formao do campo da sade

no Brasil foi feita de incontveis disputas. Em 1988,
a Assembleia Constituinte, no rastro do processo de
redemocratizao do pas, foi a principal arena desses
embates, cujo resultado, lavrado na Carta Magna, apontava
finalmente para a transformao das polticas sociais no
Brasil. Obtivemos o direito de cidadania como estatuto
essencial de nossa nacionalidade, e o direito sade
como princpio de cidadania. No contexto de efetivao
de direitos, observa-se a discusso sobre as instituies
jurdicas, com especial destaque para o Ministrio Pblico,
Defensoria Pblica e Judicirio. Observa-se que a efetivao
do direito sade envolve a preservao da continuidade
das polticas pblicas por meio do dilogo. Deste modo,
os conflitos polticos sofrem muito mais uma juridicizao
(conflitos so discutidos sob o ponto de vista jurdico) do
que uma judicializao (ao mximo, se evita lev-los ao
Judicirio), pois a inteno consiste em evitar a via judicial
e adotar mltiplas estratgias e pactuaes extrajudiciais.
A possibilidade de atuar de forma independente permite
o destaque poltico do MP como mediador na sade. A
prpria ideia de direito sade passa a receber um novo
significado, que engloba um carter interdisciplinar, o
que amplia as possibilidades de atuao do MP em sua
garantia e auxilia na prpria defesa de uma poltica de
sade duradoura que vise a aproximar o mundo do direito do
mundo dos fatos.
Palavras-chave: Juridicizao da sade, Ministrio Pblico,
Direito sade, Judicializao da sade.

1
Cientista social formado pela
Universidade do Estado do Rio
de Janeiro (UERJ) e advogado
formado pela Universidade
Federal Fluminense (UFF).
Mestre e Doutorando em
Sociologia pelo Instituto
Universitrio de Pesquisas
do Rio de Janeiro (IUPERJ).
Aperfeioamento em Derechos
Fundamentales y Globalizacin
pela Universidad Complutense
de Madrid (UCM). Pesquisador
do Laboratrio de Pesquisas
sobre Prticas de Integralidade
em Sade (LAPPIS/UERJ), da
Escola de Direito da Fundao
Getlio Vargas (FGV/RJ) e da
Ordem dos Advogados do
Brasil (OAB/RJ). Professor da
Universidade Federal do Rio de
Janeiro (UFRJ) e dos cursos de
frias da Universidade Estcio
de S (UNESA). Membro
efetivo da Comisso de Direito
Constitucional do Instituto dos
Advogados Brasileiros (IAB).
Endereo eletrnico: felipedml@
yahoo.com.br

Recebido em: 15/01/2010.

Aprovado em: 22/02/2010.

| Felipe Dutra Asensi |

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Introduo
No estudo da trajetria dos sentidos que a sade adquiriu no Brasil, possvel
identificar trs concepes que emergiram ao longo da histria: no Imprio
e na Repblica Velha (at incio da dcada de 30 do sculo XX), a sade se
apresentava como uma verdadeira benesse do Estado, notadamente marcada por
relaes patrimonialistas de poder que a caracterizavam como um favor do Estado
populao. No havia qualquer instrumento jurdico-legal que garantisse a
universalidade deste direito, sendo concentrada no Estado a possibilidade e a
discricionariedade de realizar aes em sade em benefcio de uns em detrimento
de outros. Diante desse cenrio, a sade vista como um favor.
Aps, principalmente a partir da Era Vargas, na dcada de 30 em diante, ao
perodo de redemocratizao (na dcada de 80), houve um crescente movimento
de mercantilizao a sade no Brasil, de modo que seu acesso esteve diretamente
ligado capacidade do indivduo de pagar pelos planos privados, ou sua prpria
condio de trabalhador, na medida em que a sade se caracterizou como um
servio ou um benefcio trabalhista. A sade, conforme salienta Madel Luz,
passou ento a ser vista como um bem de consumo. Especificamente, um bem
de consumo mdico (LUZ, 1991, p. 82). Porm, ainda havia uma atuao
estatal no mbito da sade, principalmente porque os trabalhadores regulares,
ou seja, aqueles que possuam carteira de trabalho assinada e contribuam com a
previdncia social, possuam o direito assistncia mdico curativa pblica.
Por essa razo, o acesso aos servios de sade era possibilitado por duas
formas: a) ser um trabalhador em sentido estrito, ou seja, possuidor de carteira de
trabalho assinada e contribuinte da previdncia social; b) ser capaz de suportar os
custos dos planos privados de sade que surgiram a partir da dcada de 70. Deste
modo, principalmente entre as dcadas de 40 e 70, o acesso assistncia mdicocurativa estava condicionado existncia de vnculo empregatcio. A partir de
70, mesmo com a emergncia de alguns planos privados, parte significativa da
populao brasileira ainda no possua poder aquisitivo para suportar as despesas
desses planos. Trata-se, portanto, de uma concepo de sade restrita a um grupo
de pessoas, cujo critrio o vnculo empregatcio. Aqui, a sade vista como um
servio decorrente de um direito trabalhista ou como um servio privado.
Em contraposio a esta concepo no-universal de sade, recebeu destaque,
a partir da dcada de 70, o movimento da Reforma Sanitria brasileira, cuja

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Judicializao ou juridicizao? As instituies jurdicas e suas estratgias na sade

bandeira se concentrou na defesa da sade como um direito de todos. Este

movimento preconizou que as aes em sade deveriam ser formuladas no
somente pelo Estado, mas em conjunto com espaos pblicos de participao
social, na medida em que a sociedade que vivencia o cotidiano das instituies
de sade e, portanto, conhece de forma mais prxima suas mazelas e avanos.
A percepo social da sade como direito de cidadania seria um dado novo
na histria das polticas sociais brasileiras, uma vez que essa percepo fruto
dos movimentos sociais de participao em sade da segunda metade dos anos
70 e do incio dos anos 80 (LUZ, 1991, p. 87), o que permite uma relativa
problematizao da concepo Estado-centrada de sade tpica dos contextos
anteriores em prol de uma relativa abertura estatal s demandas sociais.
Deste modo, com a Constituio de 1988 e as intensas reivindicaes de uma
pluralidade de grupos, a sade tomou seu lugar como um direito fundamental,
cujo imperativo a prestao positiva do Estado no sentido de concretiz-la e
ampli-la a todos os cidados. Em seu artigo 196, observa-se que a sade um
direito de todos e dever do Estado (BRASIL, 1998), o que denota a pretenso
universalizante deste direito. Aqui, a sade caracterizada como um direito
fundamental e dever do Estado, o que denota uma dupla-dimenso (direitodever) em sua natureza.
O direito sade, em virtude do seu atributo de direito fundamental, recebeu
a qualificao de norma constitucional de eficcia plena, ou seja, possui fora
normativa suficiente para sua incidncia imediata e independente de providncia
normativa ulterior para sua aplicao. O carter pleno de eficcia de uma norma
diz respeito ideia de que, desde a entrada em vigor da Constituio, tais
normas produzem, ou tm a possibilidade de produzir, todos os efeitos essenciais
relativos aos interesses, comportamentos e situaes, que o constituinte direta e
normativamente quis regular, sendo garantida a existncia de um aparato jurdicoinstitucional para a sua efetivao. Neste contexto, atribuiu-se s aes e servios
de sade o carter de relevncia pblica, o que implica dizer que a alterao
de tal preceito depende de amplo e rgido processo legislativo, o que cristaliza
justamente sua relevncia jurdica, poltica e social no ordenamento brasileiro. O
direito sade ainda se constitui como clausula petrea1 no mbito constitucional,
uma vez que, em virtude de sua associao direta com o direito vida, no pode
ser excludo do resguardo que lhe foi alado pela Carta Constitucional.

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Com efeito, tornar a sade um direito universal traz avanos e, paralelamente,

novos desafios para sua implementao e efetivao. Mais precisamente, na
medida em que a sade um direito de todos, ou seja, de mais de 180 milhes de
brasileiros, surgem desafios e questes sobre como tornar este direito alcanvel e
exercido por todos de forma capilar; ou, mais propriamente, como constituir um
arranjo de recursos e investimentos que torne as aes em sade uma prerrogativa
efetiva de todos. Isso se complexifica ainda mais na medida em que, no Brasil,
a efetivao da sade de competncia concorrencial, ou seja, se constitui
simultaneamente como um dever para os Municpios, os Estados e a Unio.
Para lidar com esses novos desafios, foi promulgada a Lei n 8.080/90, que
institui as regras e princpios que regem o Sistema nico de Sade (SUS). O
SUS configura a poltica de sade brasileira como um direito de todos de forma
indistinta,2 que possui no somente regras formais de organizao, mas tambm
princpios jurdicos que orientam seu desenvolvimento, tais como integralidade,
descentralizao, participao, universalidade, etc. Admitiu-se que os princpios
serviriam como guias para as aes em sade, de modo a orientarem elementos
para a constituio de uma ao integral e, ao mesmo tempo, efetiva.
No mesmo ano, foi promulgada a Lei n 8.142/90, que consolidou espaos
pblicos de participao da sociedade civil na sade com a regulamentao dos
Conselhos de Sade e Conferncias de Sade. Tais espaos se apresentam como
relevantes para a continuidade do processo de garantia e efetivao do direito
sade, sobretudo porque pressupem uma horizontalizao da relao Estadosociedade. Tem-se, assim, a possibilidade de um protagonismo efetivo de atores
no-estatais no processo de formulao, promoo e fiscalizao de polticas
pblicas de forma constante e perene, o que implica reconhecer esses espaos
como nova forma de incluso poltica da sociedade civil no processo deliberativo
e decisrio na sade, que constitui um ambiente favorvel participao e
afirmao da cidadania na vida pblica.
O direito sade, enquanto direito fundamental, se insere na categoria dos
chamados direitos de titularidade coletiva. Em virtude da natureza desses direitos,
no Brasil consolidou-se o que comumente se denomina de litigncia de interesse
pblico, que comporta a ideia de que os direitos no se restringem s meras partes
individuais, na medida em que so de titularidade de grupos e coletividades. Em
linhas gerais, Ingo Sarlet sustenta que tais direitos trazem como nota distintiva

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As instituies jurdicas e a sade

No Poder Judicirio que a instituio estatal responsvel pela atividade
jurisdicional de resoluo de conflitos reina a mxima latina nemo iudex sine
actore, ou seja, no h juiz sem autor. Essa mxima evidencia que o Judicirio
somente pode agir para a concretizao de direitos mediante provocao de quem
se sentir lesado pela ao ou omisso de outrem, de modo a adotar uma postura
esttica enquanto no for chamado resoluo de um litgio.
Com isso, foram construdas instituies dinmicas para a garantia de direitos
que no se submetem a uma perspectiva esttica ou condicionada provocao,
na medida em que podem agir de maneira espontnea. Tais instituies compem
as chamadas funes essenciais da justia, que consistem naquelas atividades
profissionais pblicas ou privadas, sem as quais o Poder Judicirio no pode
funcionar ou funcionar muito mal (SILVA, 1993, p. 506), em virtude de sua
atuao juridicamente esttica. Estas funes, tais como a Advocacia Pblica e a
Defensoria Pblica,3 encontram-se descritas nos artigos 127 a 135 da Constituio
de 1988, recebendo destaque a presena do Ministrio Pblico (MP).
Em linhas gerais, o MP uma instituio dinmica de garantia e efetivao de
direitos, haja vista no precisar ser provocado para atuar em prol de sua concretizao.

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Judicializao ou juridicizao? As instituies jurdicas e suas estratgias na sade

o fato de se desprenderem, em princpio, da figura do homem-indivduo, como

seu titular, destinando-se proteo de grupos humanos (famlia, povo, nao)
(SARLET, 2001, p. 52). So, assim, novas facetas do princpio da dignidade da
pessoa humana, que traduz a ideia de que o Estado existe em funo da pessoa
humana, e no o contrrio, j que o homem constitui a finalidade precpua, e no
meio da atividade estatal (idem, p. 103).
Com isso, o ordenamento jurdico brasileiro estabeleceu diversos atores
estatais e no-estatais com possibilidade de atuar na efetivao desses direitos.
Dentre os principais atores que atuam nesta concretizao, recebe destaque
o Poder Judicirio e, principalmente, as instituies que compem as
denominadas funes essenciais da justia. Na prxima seo, ser analisado o
papel das instituies jurdicas na efetivao do direito sade. Aps, sero
apresentadas novas formas de atuao das instituies jurdicas que buscam,
em ampla medida, se afastarem de um contexto de judicializao e inaugurarem
novos processos baseados na ideia de juridicizao.

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Principalmente em relao aos direitos prestacionais, isto , direitos que exigem a

atuao do Estado para concretiz-los por meio de polticas pblicas, a possibilidade
de agir independentemente de provocao possibilitou ao MP ocupar um espao
singular no plano da efetivao de direitos. No caso da sade, a ttulo de exemplo,
a falta de medicamentos nos postos, a insuficincia de leitos nos hospitais, os custos
dos tratamentos de alta complexidade e as deficincias nas polticas pblicas se
constituem como desafios e problemas sensveis. Tais problemas, em virtude de
sua forte associao ao direito vida, primam por solues cleres, o que amplia a
relevncia da atuao do Ministrio Pblico nessa seara.
Com isso, o papel que foi atribudo ao MP passou a se diferenciar da atuao
do Judicirio, na medida em que o Ministrio Pblico, segundo Celso Bastos,
tem sua razo de ser na necessidade de ativar o Poder Judicirio, em pontos em
que este remanesceria inerte porque o interesse agredido no diz respeito a pessoas
determinadas, mas a toda coletividade (BASTOS, 1996, p. 123). Entretanto, a
diferenciao de funes no ensejou uma diferenciao das garantias jurdicas
que foram atribudas a ambos. A despeito de serem instituies com estratgias
e possibilidades de ao distintas, seus membros possuem as mesmas garantias
institucionais que possibilitam uma atuao mais independente de ambos na
efetivao de direitos.
De fato, no so triviais as garantias processuais e materiais que se
consolidaram com a Constituio no que concerne ao exerccio das funes do
membro do Judicirio e do MP, a exemplo das seguintes: a) a impossibilidade de
serem removidos da comarca ou rgo no qual atuam; b) a impossibilidade de
terem seus subsdios reduzidos administrativa ou legalmente; c) a independncia
funcional para decidirem de acordo com seu livre convencimento (no caso
dos juzes) ou de acordo com o interesse pblico do fato social (no caso dos
promotores). Da, ganha relevante sentido a afirmao de Eduardo Ritt, qual
seja: o Ministrio Pblico ocidental filho da democracia e do Estado de
Direito, o Ministrio Pblico brasileiro, especificamente, fruto e necessidade
do Estado Democrtico de Direito (RITT, 2002, p. 125). Inserido numa lgica
de defesa da sociedade, o MP surge como um ator privilegiado no processo de
consolidao da democracia no Brasil.
Com isso, para o exerccio de suas atribuies, o MP denominado em outros
pases como Parquet uma instituio autnoma e, consequentemente, no se

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Os estudos sobre judicializao

Um dos principais campos de reflexo sobre o direito consiste na sociologia das
instituies jurdicas. Esta perspectiva busca realizar uma reflexo cientfica sobre
os prprios pressupostos, aes e estratgias que so desenvolvidos no interior
das instituies que o mundo do direito cria para lidar com os conflitos sociais.
Tribunais, promotorias, defensorias e outros rgos tm sido frequentemente objeto
de estudo pelos cientistas sociais e juristas, alguns dos quais se dedicam pesquisa e
reflexo do que se denominou de judicializao da poltica e das relaes sociais.
A expresso judicializao da poltica recebeu ateno no somente no Brasil.
Apesar de se consolidar enquanto perspectiva terica e analtica, sobretudo
a partir da dcada de 90 no Brasil, os estudos de judicializao da poltica
demonstram que no se trata de um tema to recente no mundo. Principalmente
em pases de tradio common law, em que o Judicirio possui alto grau de

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Judicializao ou juridicizao? As instituies jurdicas e suas estratgias na sade

encontra submetido a nenhum dos trs Poderes que compem tradicionalmente

o Estado. Alguns autores, inclusive, chegam a cogitar a possibilidade de associar
o MP ideia de um quarto poder, ao passo que outros autores o associam ideia
de um contrapoder. Seguramente, trata-se de uma das legislaes institucionais
mais inovadoras do mundo, porque situou o Parquet fora da subordinao ou
direo de quaisquer dos Poderes, mantendo, porm, uma similitude com o Poder
Judicirio, pois estabeleceu princpios e garantias comuns quelas aplicveis ao
referido Poder e a seus juzes.
Observa-se que outros espaos tm sido adotados como esferas de resoluo
de conflitos que visam, em maior ou menor grau, a se afastar da estrutura de
funcionamento similar do Judicirio. Tais espaos tm estabelecido estratgias
de mediao, pactuao e negociao fundamentalmente cleres, pois visam,
em certa medida, a atuar na efetivao de direitos existentes e na construo
de novos direitos. No mbito dessas novas esferas estatais, o Ministrio Pblico
desempenha papel fundamental, pois promove uma reflexo que situa os
direitos como prticas concretas que atendam a critrios substanciais de justia
e cidadania. Esta instituio tem buscado, ainda, conferir algum grau de
legitimidade democrtica s decises alocativas de recursos pblicos em sade,
exercendo um protagonismo decisivo nesta seara, o que enseja a discusso sobre
novas estratgias no-judicializantes em sade.

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possibilidade de influenciar a efetivao de direitos e a implementao de

polticas pblicas, os estudos sistemticos sobre a judicializao remontam ao
incio do sculo XX. No Brasil, tais estudos receberam ampla difuso a partir
das pesquisas de Vianna et al. (1999), que buscaram, por meio de uma anlise
emprica, pensar as implicaes deste processo no cenrio de efetivao de
direitos e implementao de polticas pblicas.
Apesar de se tratar de uma expresso que denota a ideia de interpenetrao
entre poltica e justia, a perspectiva da judicializao da poltica no homognea.
De fato, no h consenso entre os autores em relao: a) aos mtodos e tcnicas
de investigao da interpenetrao entre poltica e justia; b) aos pressupostos
analticos e categoriais de pesquisa e investigao emprica; c) aos referenciais
tericos de coleta e anlise dos dados; d) ao grau e escala de investigao.
A despeito das variaes de perspectivas e pressupostos metodolgicos
de investigao da ideia de judicializao, possvel delinear alguns atributos
relativamente comuns. Em linhas gerais, o fenmeno traduz a assertiva de uma
invaso do Direito sobre o social (VIANNA; BURGOS; SALLES, 2006, p.
3), ou seja, mais precisamente, o surgimento do protagonismo do Judicirio na
efetivao de direitos, principalmente de cunho social e coletivo. Neste sentido,
o cidado se voltaria ao Judicirio como estratgia de mobilizao de recursos e
argumentos para a defesa e conquista de direitos.
Um sentido bastante simples da ideia de judicializao da poltica diz respeito
ao papel que o Judicirio passou a desempenhar nas sociedades contemporneas
como agente ativo na implementao de polticas pblicas e efetivao de direitos.
Historicamente, o Judicirio foi tradicionalmente associado a um poder inerte,
que se conteria a apenas reproduzir o contedo previsto na lei. Emblemtica,
aqui, a ideia de Montesquieu de que o Judicirio seria apenas a boca da lei,
ou seja, sua funo seria a de mero tradutor do texto jurdico, afastando qualquer
tipo de subjetividade ou papel pr-ativo na realizao do direito.
Essa viso de um Judicirio passivo e mudo foi objeto de crticas tericas
e empricas, que foram recebendo ampla adeso ao longo do sculo XX. No
cenrio contemporneo, o que se observa a transformao de Poder mudo a
Terceiro Gigante (VIANNA et al., 1997, p. 39), sobretudo a partir da mtua
influncia entre direito e poltica, que foi possvel em razo de uma srie de
fatores, destacando-se os seguintes: a) a ampliao da possibilidade de controle

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Judicializao ou juridicizao? As instituies jurdicas e suas estratgias na sade

de constitucionalidade exercido pelo Judicirio por meio da via concentrada (ex.:

ao direta de inconstitucionalidade, ao declaratria de constitucionalidade,
ao de descumprimento de preceito fundamental, etc.) e pela via difusa (por
meio incidentes processuais a serem julgados por de juzes monocrticos e
tribunais); b) a intensificao dos mecanismos e estratgias de ampliao do
acesso justia (ex.: Juizados Especiais Cveis e Criminais, Justia Itinerante,
Defensoria Pblica, etc.); c) o incremento do poder poltico que as associaes de
magistrados passaram a exercer no contexto brasileiro de efetivao de direitos,
principalmente por meio de manifestos e estratgias de presso (ex.: Associao
dos Juzes Federais do Brasil, Associao Nacional dos Magistrados da Justia do
Trabalho, Associao dos Magistrados Brasileiros, etc.).
Tais fatores permitem reconhecer um reforo do papel institucional do
Judicirio em tornar os direitos expressos formalmente em efetivamente
exercidos pelos seus titulares. Ento, o Judicirio passou a fazer parte da
formulao das mesmas juntamente ao Legislativo e, com a ampliao dos
instrumentos processuais tais como a ao civil pblica, a ao popular e a
ao de improbidade , passou a exercer controle direto nas aes do Executivo
e a ter papel proeminente na efetivao de direitos. Com isso, a poltica passou a
fazer parte do mundo do direito, o que ensejou transformaes considerveis nos
sentidos, aes, competncias e atribuies das instituies jurdicas.
Nesse contexto, em que a sociedade civil desempenha papel cada vez mais
fundamental na mobilizao destas instituies, sobretudo na sade, tem
ocorrido o que Vianna et al. denominaram de judicializao das relaes sociais.
Nesta linha, os autores denominam como judicializao o termo que define o
movimento de discusso, no campo do direito, dos conflitos poltico-sociais.
Parte-se do princpio de que o Judicirio, provocado adequadamente, pode ser
um instrumento de formao de polticas pblicas (DALLARI et al., 1996),
o que confere a esta instituio centralidade no mbito da garantia de direitos.
Tal perspectiva exprime que no somente os atores privilegiados se utilizam da
via judicial para resolver conflitos polticos, tais como partidos polticos, chefes
do Executivo, etc. Judicializar relaes sociais envolve um processo muito mais
amplo, que ala o Judicirio a referencial de resoluo de conflitos sociais.
Com isso, a perspectiva que enfatiza o movimento de judicializao, seja
da poltica, seja das relaes sociais, evidencia que o Judicirio passa a ocupar

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centralidade no processo de resoluo de conflitos polticos e sociais. Como

desdobramento, o papel de outras instituies, tais como o Ministrio Pblico,
se apresenta como um agente proponente de aes judiciais a um magistrado,
que possui a competncia jurisdicional para resolver o litgio. Porm, observa-se a
existncia de outras formas de atuao das instituies jurdicas que no remetem
necessariamente a um processo de judicializao, mas que ainda assim realizam
uma discusso jurdica sobre os conflitos e as relaes sociais. Reside, aqui, uma
outra forma de pensar as instituies jurdicas, que busca extrapolar o raciocnio
juiz-centrado de efetivao de direitos e implementao de polticas pblicas, de
modo a pensar em outras prticas desenvolvidas pelas instituies jurdicas.

Os limites do referencial judicial

A concepo adotada pelos estudos de judicializao possui um ponto
fundamental: a centralidade do juiz na efetivao dos direitos. Tais concepes
vo alm ao estabelecerem que, metodologicamente, as pesquisas realizadas
tambm devem seguir o referencial judicial, o que ala o Judicirio a um
verdadeiro lugar privilegiado de discusso de acadmicos, profissionais do direito
e atores polticos.
Os estudos de judicializao partem do pressuposto do protagonismo do
Judicirio na efetivao de direitos, principalmente de cunho social e coletivo.
Admite-se que o Judicirio passou a desempenhar papel fundamental nas
sociedades contemporneas como agente ativo na implementao de polticas
pblicas e efetivao de direitos. Principalmente pelos mecanismos de controle
de constitucionalidade de leis, o Judicirio passou a fazer parte da formulao
das mesmas juntamente ao Legislativo e, com a ampliao dos instrumentos
processuais, passou a exercer controle direto nas aes do Executivo. Alm disso,
a ideia de judicializar relaes sociais envolve um processo muito mais amplo,
que ala o Judicirio a referencial de resoluo de conflitos sociais.
Assim, tal perspectiva assume a centralidade do judicirio no mundo
contemporneo. Por outro lado, importante salientar que as concepes
construdas pelos estudos de judicializao possuem limitaes de diversas
naturezas, sobretudo do ponto de vista metodolgico e terico. A assuno
do juiz como elemento essencial na aplicao e interpretao do direito, e a
assuno do juiz como a instituio jurdica primaz na efetivao do direito

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confrontao de pontos de vista singulares, ao mesmo tempo cognitivos e avaliativos,

que resolvida pelo veredicto solenemente enunciado de uma autoridade socialmente mandatada, o pleito representa uma encenao paradigmtica da luta simblica que tem lugar no mundo social: nesta luta em que se defrontam vises do mundo
diferentes, e at mesmo antagonistas, que, medida de sua autoridade, pretendem
impor-se ao reconhecimento, e, deste modo, realizar-se, est em jogo o monoplio do
poder de impor o princpio universalmente reconhecido de conhecimento do mundo
social, o nomos como princpio universal de viso e de diviso (nemo significa separar,
dividir, distribuir), portanto, de distribuio legtima (BOURDIEU, 2000, p. 236).

Por outro lado, observam-se limites em relao a este modelo adversarial.

Primeiramente, parte do princpio de que as partes so antagonistas e, portanto,
deve haver um rgo decisrio com a possibilidade de definir qual delas ser bemsucedida e qual sucumbir. Em segundo lugar, este modelo confere pouco destaque
formao de consenso, apesar de algumas estratgias de conciliao, tendo em
vista a prpria necessidade jurdica de definir um vencedor. Em terceiro lugar,
este modelo esttico retira do Judicirio a possibilidade de agir voluntariamente
na efetivao de direitos explicitamente desrespeitados, a no ser quando ativado
pelas partes. Os problemas sociais, apesar de jurdicos, podem no ser levados

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Judicializao ou juridicizao? As instituies jurdicas e suas estratgias na sade

tm ocasionado uma supervalorizao da dinmica judicial. Tal valorizao

tem sido operada em detrimento de reflexes sobre outras formas jurdicas e
no-jurdicas de aplicao e efetivao de direitos.
Mas quais seriam os limites deste tipo de concepo, que adota o juiz como
centro organizador dos direitos e elemento essencial de sua aplicao? possvel
estabelecer pelo menos trs limitaes: a) o modelo adversarial da dinmica
judicial, associado ao princpio da inrcia da jurisdio; b) a nfase no momento
da aplicao do direito posto, deixando em segundo plano a construo e
reconhecimento de novos direitos pelo juiz e tambm a construo de direitos
no-postos e vigentes no mbito societrio; c) a subvalorizao metodolgica e
terica em relao s demais instituies jurdicas e sociais, tais como Ministrio
Pblico, Defensoria Pblica e Conselhos participativos. Vejamos cada uma dessas
limitaes separadamente:
No que concerne ao primeiro limite, o Judicirio tradicionalmente se constituiu
a partir de um modelo adversarial, que pressupe, em seu desenvolvimento, o
princpio da inrcia da jurisdio. A lgica jurdica pressupe o modelo liberal
clssico, em que o juiz o centro no qual gravitam as duas partes. Bourdieu descreve
adequadamente este cenrio, ao ressaltar que o campo jurdico representa a

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ao Judicirio por uma srie de razes culturais, econmicas e institucionais. Por

fim, esta esttica abre a possibilidade de se pensar em instituies dinmicas que
no se encontram submetidas inrcia, sobretudo as que compem as funes
essenciais da justia, tais como o Ministrio Pblico e Defensoria Pblica, pois
podem agir independentemente de provocao.
No que concerne ao segundo limite, observa-se uma forte preocupao
com o momento da aplicao do direito posto, deixando em segundo plano a
construo e reconhecimento de novos direitos pelo juiz e tambm a construo
de direitos no-postos, mas vigentes, no mbito societrio. Trata-se, ento, de uma
sobrevalorizao da deciso judicial, em detrimento de outros processos, como o
de formao de consenso e o estabelecimento de estratgias extrajudiciais.
Numa chave pluralista, observa-se a emergncia de outros centros produtores
de direito legtimo na sociedade moderna que no se confundem com o Estado,
revelando a complexidade das relaes sociais. Em outros casos, observa-se a
construo de novas interpretaes sobre o direito vigente, que no necessariamente
remetem interpretao oficial (e judicial). Situado no interior das contradies
sociais, o direito espelha a estrutura social existente. De fato, as questes jurdicas
no so questes descoladas da sociedade e, portanto, encontram-se amplamente
relacionadas ao contexto social. Neste sentido, o Estado seria apenas mais um
centro de produo de direitos e seus sentidos, existindo esferas no-estatais que
produzem outras concepes de direitos e contedos para a sua efetivao. O
momento da aplicao do direito pelo juiz, portanto, apenas um dos mltiplos
processos existentes de efetivao do direito posto e de construo de novas
concepes e direitos. Subvalorizar ou negligenciar tal multiplicidade de processos
implica inequivocamente um reducionismo analtico.
No que concerne ao terceiro limite, a crtica se apresenta muito mais no plano
da teoria e da metodologia. As pesquisas jurdicas, sobretudo no Brasil, tm
realizado uma subvalorizao em relao s demais instituies jurdicas e sociais,
tais como Ministrio Pblico, Defensoria Pblica e Conselhos participativos.
Esta problemtica se revela tanto terica quanto metodologicamente. No raro
observar pesquisas sobre concepes de tribunais acerca de determinada matria,
ou ento pesquisas que adotam contraposies de entendimentos entre tribunais.
Alm disso, as pesquisas que buscam refletir sobre as demais instituies jurdicas,
em geral, as assumem como proponentes de aes judiciais, tais como as pesquisas

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A juridicizao da sade o exemplo do Ministrio Pblico

No perodo ps-constituinte, que cristalizou as mudanas pelas quais as
instituies jurdicas passaram no Brasil, observa-se um crescimento considervel
de pesquisas que buscam analisar seu novo papel nesse contexto de judicializao.
Dentre essas pesquisas, possvel destacar trs publicaes, j mencionadas,
que possuem significativo valor no campo das cincias sociais e do direito.
Primeiramente, a obra A judicializao da poltica e das relaes sociais no Brasil,
de Vianna et al. (1999); aps, a obra Ministrio Pblico e poltica no Brasil, de
Arantes (2002); e por fim, a obra Ministrio Pblico e a judicializao da poltica,
de Casagrande (2008). As trs obras buscam refletir, em ampla medida, sobre a
atuao do MP nesse contexto de judicializao e as estratgias adotadas por essa
instituio jurdica no cotidiano de suas prticas, o que refora uma peculiaridade
deste fenmeno no Brasil.
As pesquisas de Vianna et al., Arantes e Casagrande demonstram que o
Ministrio Pblico tem utilizado principalmente dois instrumentos formais noexcludentes para a efetivao dos direitos: a Ao Civil Pblica (ACP) e o Termo
de Ajustamento de Conduta (TAC).
A ACP4 uma ao judicial que o MP pode propor ao Judicirio para
a garantia de um direito que se encontra violado, e consiste num dos mais
importantes instrumentos processuais de judicializao da poltica no Brasil.

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Judicializao ou juridicizao? As instituies jurdicas e suas estratgias na sade

sobre o nmero de aes civis pblicas propostas pelo Ministrio Pblico ou o

nmero de atendimentos judiciais realizados pelas Defensorias Pblicas.
Tais pesquisas adotam o Judicirio como central no processo de resoluo de
conflitos polticos e sociais. Como desdobramento, o papel de outras instituies
se reduz mera proposio de aes judiciais a um magistrado, que possui a
competncia jurisdicional para resolver o litgio. No entanto, existem outras
formas de atuao das instituies jurdicas que no remetem necessariamente
a um processo de judicializao, mas que ainda assim realizam uma discusso
jurdica sobre os conflitos e as relaes sociais, o que revela um movimento de
juridicizao da poltica e das relaes sociais. Reside, aqui, uma outra forma de
pensar as instituies jurdicas, que busca extrapolar o raciocnio juiz-centrado
de efetivao de direitos e implementao de polticas pblicas, de modo a pensar
em outras prticas desenvolvidas pelas instituies jurdicas.

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46

A relevncia que a ACP adquiriu no ordenamento jurdico brasileiro se deve a

algumas razes, tais como: a) seu extenso rol de legitimados (MP, Defensoria
Pblica, Administrao Pblica direta e indireta e associaes) para propor a
ao no Judicirio; b) relevncia na tutela de direitos difusos e coletivos (sade,
meio-ambiente, consumidor, ordem urbanstica, etc).
O TAC, por sua vez, como o prprio nome sugere, visa a garantir um
direito ou um servio pblico que se encontra insuficientemente satisfeito.
Mais propriamente, este instrumento consiste num compromisso firmado entre
o Ministrio Pblico e o gestor municipal, estadual ou federal para que este
realize alteraes necessrias para o exerccio de um determinado direito, visando
corrigir uma situao dbil.5
No caso da sade, a eleio de um ou outro instrumento no trivial. Os
membros do MP, ao compreenderem que as decises em sade devem primar
pela celeridade, estabelecem expedientes e estratgias distintas para a utilizao
do TAC. A ttulo de exemplos comuns na sade, possvel destacar os seguintes:
a) no caso da estrutura do hospital que no tem leitos suficientes, faz-se um TAC
atravs do qual o gestor se compromete, a partir de um certo perodo de tempo,
a prover o nmero de leitos correspondente demanda do hospital; b) no caso de
um posto de sade que apresenta falta de medicamentos, faz-se um TAC atravs
do qual o gestor se compromete, num determinado prazo, a obter uma quantidade
de remdios suficiente. O Termo de Ajustamento de Conduta ainda goza de
fora de ttulo executivo, ou seja, caso no seja cumprido no prazo determinado
pelo gestor, o Ministrio Pblico pode propor uma ao no Judicirio na fase
de execuo, o que demanda consideravelmente menos tempo do que uma ao
comum, pois dispensa a constituio de provas, as audincias para instruo do
processo, a sentena de mrito, etc.
De fato, os mecanismos processuais de que dispem os membros do MP
para operacionalizar suas estratgias so elementos definidores da relevncia
institucional que adquiriu o Parquet com a Constituio. Certamente, o
reconhecimento legal de direitos sociais e coletivos possui uma implicao
essencial: a possibilidade de judicializao de conflitos poltico-sociais. Na
perspectiva de Arantes, o que caracteriza o cenrio atual a possibilidade de os
conflitos, antes restritos esfera poltica, ganharem foro judicial e receberem
soluo mediante a aplicao tcnica do direito (ARANTES, 1999). A este

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Judicializao ou juridicizao? As instituies jurdicas e suas estratgias na sade

novo encaminhamento de conflitos de interesse, da poltica para a Justia, que

se denominou como judicializao da poltica. Nesse sentido, as perspectivas de
judicializao trabalham numa lgica de um MP proponente e um Judicirio
centralizado, pois preconiza o estabelecimento de uma conexo do cidado e
de suas associaes com o Poder Judicirio e que capaz de atuar sobre o poder
poltico (VIANNA, 2003, p. 11).
Com essa perspectiva, o papel do MP situado enquanto mera parte figurante
no processo judicial, apesar de as prprias pesquisas sobre judicializao
apontarem, sem conferirem muita ateno, algumas tendncias diversas. So
exemplos das referidas pesquisas que findam por indicar caminhos de superao
da ideia de judicializao: Arantes observa uma relao de conflito entre
judicirio e MP, e sustenta que muitas vezes os promotores e procuradores
evitam tomar o caminho dos tribunais, buscando meios alternativos ao
processo judicial (ARANTES, 2002, p. 146). Vianna e Burgos afirmam que,
se o Judicirio chamado, em geral, para resolver situaes em que o dano j
ocorreu, e nas quais os direitos j foram feridos, pode-se dizer que uma vocao
importante do Ministrio Pblico tem sido a de atuar preventivamente, o que
lhe conferiria papel complementar e no concorrente em relao ao Judicirio
(VIANNA; BURGOS, 2003, p. 444). Casagrande, por fim, sustenta que a
prpria Procuradora percebe esta limitao atuao do Ministrio Pblico
em juzo, pois de forma geral vem privilegiando a assinatura de termos de
ajustamento de conduta (CASAGRANDE, 2008, p. 226).
Com isso, num contexto em que o Judicirio adquire proeminncia, o MP
tem sido um verdadeiro ator de bastidores, que auxilia aquele poder no momento
de produo da deciso. Mas seria o MP um mero figurante nesse teatro da
judicializao? No haveria algum outro processo desencadeado pelo prprio
MP que se distingue da ideia de judicializao da poltica e das relaes sociais?
O que se observa no cenrio contemporneo uma pluralidade de instituies,
atores e intrpretes que tambm atuam decisiva e legitimamente na construo e
garantia de direitos. O Judicirio, portanto, se apresenta somente como mais um
desses atores, cuja proeminncia, de fato, advm de suas competncias e atribuies
constitucionais, principalmente no que concerne resoluo de conflitos. Porm,
preciso considerar que h outras formas de envolvimento de instituies jurdicas
que no necessariamente ensejam a judicializao de conflitos.

| Felipe Dutra Asensi |

48

Considerando que a estratgia privilegiada do MP o dilogo tanto nas

pesquisas dos tericos da judicializao e dos pesquisadores da judicializao
(com a ressalva de qualquer reducionismo em relao ao enquadramento desses
numa ou outra classificao) , podemos observar que as relaes sociais sofrem
muito mais uma juridicizao (conflitos que no so levados ao Judicirio, mas
que so discutidos sob o ponto de vista jurdico, principalmente em momentos
pr-processuais pelo MP) do que uma judicializao (conflitos que so levados
ao Judicirio na forma de ao civil pblica ou algum outro instrumento
processual). Na medida em que h diversas instituies jurdicas (MP, Defensoria
Pblica, etc.) que no se utilizam necessariamente do Judicirio para realizar
suas aes, observa-se um contexto em que os conflitos so discutidos sob o
prisma do direito, mas evita-se levar o conflito ao Judicirio isto , evita-se a
judicializao do conflito.
A crtica travada ao Judicirio pelos membros do MP, em geral, sugere os
seguintes aspectos: a) haveria juzes com receio de julgar aes coletivas; b)
haveria tribunais relutantes em julgar aes coletivas de forma no-conservadora;
c) haveria pouca sensibilidade especificidade dos direitos sociais, tais como
o direito sade. Deste modo, temos um cenrio em que o Judicirio no
consegue lidar com tais demandas, principalmente no caso da sade, que exige
conhecimentos tcnicos, organizacionais e estruturais de uma srie de questes
especficas. Assim, outros espaos tm sido adotados como esferas de resoluo
de conflitos que visam, em maior ou menor grau, a se afastar de uma estrutura
de funcionamento similar do Judicirio. Tais espaos tm adotado, por vezes,
estratgias de mediao, pactuao e negociao fundamentalmente cleres e
que visam, em certa medida, a atuar na efetivao de direitos existentes e na
construo de novos direitos. No mbito dessas novas esferas estatais, sobretudo
na juridicizao da sade, o Ministrio Pblico desempenha papel fundamental
pelo menos em cinco dimenses:
se, num contexto de judicializao, o Judicirio chamado a decidir no sentido da resoluo definitiva de um determinado conflito (TATE; VALLINDER,
1995, p. 15); num contexto de juridicizao predomina a ideia de consenso pelo
dilogo, ou seja, a nfase num processo de negociao, pactuao e concesso
recproca entre os diversos atores cujo resultado construdo consensualmente;

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Judicializao ou juridicizao? As instituies jurdicas e suas estratgias na sade

o que est em pauta num contexto de judicializao o monoplio do poder

de legislar (FEREJOHN, 2002, p. 17-18), ao passo que, num contexto de juridicizao, tambm se objetiva estabelecer estratgias de execuo pr-ativa de
polticas pblicas, de modo a consolidar recursos, diretrizes e compromissos a
serem implementados num dado tempo pactuado;
a judicializao da poltica possibilita a proeminncia do Judicirio na definio
de direitos sem incorporar critrios sociais substantivos, pois pode configurar
uma relao entre Judicirio e Estado de moldes providenciais (VIANNA et
al., 1999, p. 43), ao passo que, na perspectiva de juridicizao, a incorporao
da sociedade civil se constitui como pressuposto para a formulao de consensos que sejam efetivamente plurais;
num contexto de judicializao da poltica, cujo principal indicador no Brasil
o controle de constitucionalidade, h uma ampliao da comunidade de
intrpretes, porm ainda muito restrita aos rgos de cpula, tais como o Supremo Tribunal Federal e os Tribunais Superiores (VIANNA et al., 1999, p.
47), ao passo que, num contexto de juridicizao, observa-se maior pluralidade
de atores e instituies no processo de interpretao constitucional, que no se
restringe somente interpretao oficial, geral ou abstrata de um tribunal;
num contexto de judicializao, observam-se demandas que chegam a um Judicirio sob forte influncia do princpio da separao de poderes e da adeso ao
direito sob forma de cdigos (VIANNA et al., 1997, p. 12), ao passo que, num
contexto de juridicizao, observa-se um cenrio que busca, por princpio, considerar as especificidades dos contextos em que as demandas esto inseridas para
estabelecer estratgias mais efetivas para a satisfao de tais demandas.
Assim, esta possibilidade de atuar de forma independente do Judicirio que
permite a proeminncia e o destaque do MP na efetivao de direitos sociais
e coletivos que exigem rpida prestao, tais como a sade, ganhando relevo
os instrumentos extrajudiciais, a exemplo do TAC. To importante quanto
o estudo dos fins de uma ao judicial, o dos meios utilizados pelas diversas
instituies para efetivar direitos. Isso permite pensar uma nova forma de atuao
das instituies jurdicas que vai alm da mera judicializao, o que amplia ainda
mais as reflexes sobre seu protagonismo no tocante efetivao de direitos e
implementao de polticas pblicas.

| Felipe Dutra Asensi |

50

Consideraes finais
Observou-se, ao longo da exposio, que a positivao do direito sade como
um direito fundamental na Constituio de 1988 enseja avanos e novos desafios
jurdicos, culturais, polticos, sociais e econmicos para sua efetivao. Como
visto, a tenso inerente aos direitos sociais e, particularmente, ao direito
sade, consiste na dicotomia existente entre os direitos garantidos formalmente
e os conflitos implcitos sua efetivao no cotidiano das prticas dos atores
sociais. Isso permite a insero das instituies jurdicas nesse processo, seja na
judicializao, seja na juridicizao das relaes sociais.
No contexto brasileiro, o Ministrio Pblico recebeu destaque enquanto
instituio jurdica envolvida no processo de efetivao da sade enquanto direito.
De uma maneira geral, o MP desenvolve a capacidade institucional de criar um espao
de dilogos ao possibilitar a comunicao entre os principais atores que compem
o processo de formulao, gesto e fiscalizao das polticas pblicas em sade. A
atitude ativa e dialgica que alguns membros do MP adotam permitiu resultados
positivos na horizontalizao da relao entre Estado e sociedade, sobretudo
porque permite pensar em novos arranjos institucionais que no necessariamente
conduzem judicializao das demandas em sade. Isso tem permitido ao MP
superar uma lgica de efetivao centrada no juiz e propor outras alternativas de
atuao calcadas na ideia de juridicizao das relaes sociais.
Da a ideia nfase de um contexto de juridicizao das relaes sociais, e no
somente de judicializao. Num contexto de juridicizao, possvel afirmar
que as demandas so discutidas sob o ponto de vista da sua institucionalidade
jurdica, embora no se procure lev-las a um contexto litigioso judicial. A
ideia de juridicizao da sade propicia a consolidao de respostas concretas s
necessidades relacionadas a este direito por intermdio da constituio de uma
vontade comum, que pactuada a partir da convergncia de diversos saberes e
prticas. Isso reconfigura e tensiona a prpria perspectiva de judicializao das
relaes sociais e ressalta, de forma bastante inovadora, as atuaes extrajudiciais
tambm como estratgias adotadas pelas instituies jurdicas. O mbito
extrajudicial inaugura e confere realce a outros personagens que, em virtude de
suas estratgias de ao, so decisivos na efetivao de direitos sociais.
O estabelecimento de estratgias extrajudiciais tais como o Termo de
Ajustamento de Conduta, recomendaes, inquritos civis ou at mesmo a

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Judicializao ou juridicizao? As instituies jurdicas e suas estratgias na sade

interveno verbal por meio de um simples telefonema tem evidenciado que

a atuao do MP de forma judicial apenas a ponta do iceberg do potencial que
possui para a efetivao de direitos.
No que concerne a esta questo, o MP tem enfatizado a efetividade do direito
sade, ou seja, o estabelecimento de estratgias para a ampliao de sua eficcia
social. Ao partir do pressuposto de que o direito existe para se realizar, a ideia
de efetividade significa o desenvolvimento concreto da funo social do direito.
Tal perspectiva tem buscado justamente se debruar sobre a dimenso ftica do
direito por meio de sua eficcia social, ou seja, a possibilidade de produzir efeitos
concretos no cotidiano das prticas dos atores sociais. Assim, no se reduz
mera afirmao deste direito enquanto norma constitucional, na medida em
que se busca incorporar caracteres sociais e de cidadania em seu contedo e
no estabelecimento de estratgias de efetivao. Desta forma, cada vez mais as
instituies jurdicas tm desenvolvido aes e estratgias que produzem reflexos
diretos na formulao e execuo das polticas pblicas em sade.
Isso ainda tem permitido desenvolver uma nova arte de governar em sade, que
engloba, em sua complexidade, instituies estatais (jurdicas e no-jurdicas)
e, principalmente, instituies sociais, tais como os Conselhos de Sade,
Associaes, etc. Tal incorporao vem relacionada a estratgias dialgicas que
pressupem a ausncia de hierarquia entre os sujeitos que as compem, de modo
que, parafraseando Dworkin (1982), os direitos sejam levados a srio, e que o
sejam coletivamente.
Neste sentido, a conquista do direito sade no ocorreria mais na forma
da lei ou nos limites da legalidade, pois extrapolaria o mundo jurdico para,
no mundo social, adquirir seu sentido. O esforo para a garantia do direito
sade remete ao prprio processo de cidadanizao, ou seja, o processo de tornar
garantias formais efetivamente exercidas pelos atores sociais em seu cotidiano.
No se trata mais de se ter o direito, mas de exerc-lo, de modo que esse direito
seja efetivamente praticado, lutado e implementado no pelo Estado, mas por
seus prprios titulares, num processo de juridicizao.
O arranjo institucional criado na sade a partir da atuao conjunta entre
instituies jurdicas, Conselhos e gesto tem possibilitado cada vez mais uma
atuao voltada para a esfera pblica. Na medida em que os interesses pessoais
passam por um processo de concesso dialgica, o objetivo passa a se centrar

| Felipe Dutra Asensi |

52

na concretizao do interesse comum. Em outras palavras, a concretizao do

direito sade a partir da atuao conjunta da esfera social, jurdica e poltica
constitui uma peculiaridade do caso brasileiro.
Portanto, temos, no Brasil, um campo especfico que prima pela participao
para que, por meio da ao poltica, seja realizado o interesse pblico. De fato,
outros atores tambm so guardies de promessas e, ainda mais, buscam ser seus
principais cumpridores. A ao poltica passa a ser entendida muito mais como
uma regra de sociabilidade, e a juridicizao das relaes sociais se apresenta como
um movimento que denota suas especificidades. Resta aguardar que a parte
submersa do iceberg venha tona nos anos que viro.

Referncias
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______. Judicializao da poltica e das relaes sociais no Brasil. Rio de Janeiro: Revan, 1999.

notas
O art. 60, 4, CRFB, elenca os atributos do Estado brasileiro que no sero objeto de emendas
constitucionais, ou seja, que so clausulas petreas. O texto diz o seguinte: Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta: [...] 4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda
tendente a abolir: I - a forma federativa de Estado; II - o voto direto, secreto, universal e peridico;
III - a separao dos Poderes; IV - os direitos e garantias individuais (BRASIL, 1988).
1

Na anlise de Roseni Pinheiro et al., observam-se avanos jurdicos expressivos em dois aspectos: O
primeiro diz respeito ao estabelecimento da relevncia pblica dos servios de sade vis--vis outras
modalidades de oferta de bens sociais; o segundo se refere institucionalizao de um arcabouo
jurdico-normativo com princpios doutrinrios e operacionais (universalidade, descentralizao, integralidade, equidade e participao na comunidade), mediante a promulgao da Lei Orgnica da
Sade n 8.080/90. Dessa forma, configurou-se uma definio jurdico-normativa e organizativa da
poltica de sade do Estado brasileiro o SUS (PINHEIRO et al., 2005, p. 15-16).
2

A Defensoria Pblica consiste num servio de assistncia judiciria que visa a possibilitar o acesso de
hipossuficientes (pessoas menos favorecidas financeiramente) aos seus direitos. Presta, assim, servios de
assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovem insuficincia de recursos. Logo, as demandas
da Defensoria Pblica so de carter individual, ao passo que as demandas do Ministrio Pblico dizem
respeito a um grupo determinado ou indeterminado de pessoas, ganhando caracteres coletivos.
3

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Judicializao ou juridicizao? As instituies jurdicas e suas estratgias na sade

NHEIRO, R.; MATTOS, R. A. de. (Org.) Construo social da demanda: direito sade,
trabalho em equipe, participao e espaos pblicos. Rio de Janeiro: Cepesc, 2005.

| Felipe Dutra Asensi |

54

A Ao Civil Pblica se encontra disciplinada pela Lei n 7347/85. Ressalte-se, ainda, a Lei Complementar n 75/93, que disciplina o regime jurdico do MP e prev expressamente a legitimidade para a
propositura de ACP para a proteo de direitos constitucionais, tais como o direito sade.

Para uma anlise mais aprofundada do tema, ver Asensi (2008).

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Judicialization or juridicization? Legal

institutions and their strategies in health
The history of the health sector formation in Brazil was
made of countless disputes. In 1988, the Constituent
Assembly in the wake of the democratization process in
the country, was the main arena of these struggles; the
result, drawn in the Constitution, finally pointed to the
transformation of social policies in Brazil. We obtained
the citizenship right as essential status to our nationality
and the right to health as a principle of citizenship. In
the context of enforcing rights, there is a discussion
of legal institutions, with particular emphasis on the
Prosecutors Office, Public Defender and the Judiciary.
It is observed that the realization of the right to health
includes the preservation of continuity of public policies
through dialogue. Thus, political conflicts suffer more
juridicization (conflicts are discussed from the legal
viewpoint) than judicialization (to the most, you avoid
taking them to the judiciary), since the intention is to
avoid the judicial process and adopt multiple strategies
and extra-judicial pacts. The ability to act independently
brings the political highlight of the Parquet as a mediator
in health. The very idea of right to health is receiving
a new meaning, encompassing an interdisciplinary
character, which increases the possibilities of action of
the Parquet on its guarantee and helps in self-defense of a
lasting health policy aimed at bringing the world of right
in the world of facts.
Key words: juridicizations health; Prosecutors Office; right
to health; judicializations health

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Judicializao ou juridicizao? As instituies jurdicas e suas estratgias na sade

Abstract