Opinin respecto al Proyecto de Ley N 3839/2014-IC

1. Del Proyecto de Ley

El Proyecto de Ley N 3839/2014-IC pretende modificar el Cdigo Penal para despenalizar
los abortos como consecuencia de una violacin sexual, inseminacin artificial o
transferencia de vulos no consentidas.

2. Opinin
El Proyecto de Ley N 3839/2014-IC es abiertamente contrario al ordenamiento jurdico
nacional siendo incluso inconstitucional-, as como a los instrumentos internacionales
vinculantes para el Per.

2.1. Argumentos
2.1.1. Argumento primero: Tanto el ordenamiento jurdico nacional como los
instrumentos internacionales vinculantes para el Per protegen la vida de todo
ser humano, sin distincin.
Ordenamiento jurdico nacional:
El artculo 2, inciso 1, de la Constitucin Poltica del Per establece expresamente que
Toda persona tiene derecho a la vida (). El concebido es sujeto de derecho en todo
cuanto le favorece.
El artculo 1, segundo prrafo, del Cdigo Civil peruano dispone que La vida humana
comienza con la concepcin. El concebido es sujeto de derecho para todo cuanto le
favorece.
El artculo I, segundo prrafo, del Ttulo Preliminar del Cdigo de los Nios y Adolescentes
manifiesta que El Estado protege al concebido para todo lo que le favorece.
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Ordenamiento jurdico internacional:

El artculo 3 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos establece que Todo
individuo tiene derecho a la vida, no haciendo distingos entre individuos nacidos o no
nacidos, sino refirindose a todo individuo de la especie humana.
El artculo 6 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos dispone que El
derecho a la vida es inherente a la persona humana. Este derecho estar protegido por la
ley. Nadie podr ser privado de la vida arbitrariamente.
Es evidente que el trmino persona humana comprende tanto a los seres humanos nacidos
como concebidos, por las siguientes razones: (1) tomando la definicin clsica de Boecio,
persona es toda sustancia individual de naturaleza racional, lo cual es aplicable al ser
humano concebido por cuanto representa una propia individualidad distinta de la de la
madre gestante, lo mismo que se evidencia en el hecho de que posee un ADN propio y
nico; (2) no cabe concebir que existan seres humanos que no sean personas y que, ms
adelante, puedan llegar a serlo, puesto que no opera ningn cambio sustancial en el ser
humano durante el parto, y, adems, ello vulnerara uno de los principios elementales de la
lgica y la filosofa como es el de no contradiccin.
El pretender distinguir entre ser humano nacido y ser humano no nacido constituye un
acto de discriminacin, proscrito por la misma Declaracin Universal de los Derechos
Humanos. Este instrumento establece en su artculo 1 que Todos los seres humanos nacen
libres e iguales en dignidad y derechos (). Asimismo, precisa en su artculo 2 que Toda
persona tiene todos los derechos y libertad proclamados en esta Declaracin, sin
distincin alguna de () nacimiento. Finalmente, seala en su artculo 6 que Todo ser
humano tiene derecho, en todas partes, al reconocimiento de su personalidad jurdica, lo
cual no es otra cosa que su expreso reconocimiento como sujeto de derechos, entre los
cuales est comprendido el derecho fundamental a la vida.
Por su parte, el artculo 4 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos establece
tambin que Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estar
protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la concepcin.

Frente a este artculo, debemos reiterar que el trmino persona no excluye a los seres
humanos no nacidos. Esto se corrobora en el artculo 1, inciso 1, de la misma Convencin,
que seala que Los Estados Partes en esta Convencin se comprometen a respetar los
derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda
persona que est sujeta a su jurisdiccin, sin discriminacin alguna por motivos de ()
nacimiento, y en el artculo 1, inciso 2, que agrega que Para los efectos de esta
Convencin, persona es todo ser humano.

2.1.2. Argumento segundo: No existe un derecho de la mujer a abortar, porque no

puede existir un derecho a vulnerar el derecho de otro. Tal pretensin es no
solamente contraria a la lgica sino a la propia ciencia del Derecho.
An en los penosos casos de violacin sexual, inseminacin artificial o transferencia de
vulos no consentidas, no existe un derecho de la mujer a abortar al ser humano que lleva
en su vientre.
No puede concebirse un derecho a vulnerar el contenido esencial del derecho de otro ser
humano, como es el derecho a la vida. Los derechos son concebidos por la naturaleza del
hombre de ser en relacin, con otros, en sociedad, zoon politikon. Es por ello que
los derechos existen en armona, correspondiendo a cada derecho de uno, un deber de otro.
Para poder reconocer un derecho de la mujer gestante a abortar, primero tendra que
desconocerse el derecho a la vida del ser humano, de modo que no hubiera contradiccin en
la estructura jurdico-social. Sin embargo, partiendo del principio-derecho de igualdad y
siguiendo esta aberrante lgica a la cual nos oponemos-, tendra que desconocerse el
derecho a la vida de todo ser humano, incluida la propia mujer gestante que pretende
abortar. Esto evidencia la contradiccin de la propuesta presentada.
2.1.3. Argumento tercero: Es errado esgrimir como argumento a favor del Proyecto
de Ley los derechos de la mujer a la defensa de su dignidad, al libre desarrollo
de su personalidad, a la igualdad y no discriminacin y a la salud.

El Proyecto de Ley presentado pretende argumentar a su favor apelando a los derechos de

la mujer gestante a la defensa de su dignidad, al libre desarrollo de la personalidad, a la
igualdad y no discriminacin y a la salud. Este argumento es insostenible por dos razones.
En primer lugar, porque el llevar a cabo un embarazo hasta su trmino natural no representa
un atentado contra los derechos de la mujer a la defensa de su dignidad, al libre desarrollo
de su personalidad, a la igualdad y no discriminacin, ni a la salud.
Con respecto al derecho a la defensa de la dignidad, debemos sealar que una mujer no es
menos digna por conducir un embarazo ni mucho menos por dar a luz a un nio, aun
cuando ste ltimo pueda ser fruto de una violacin sexual, inseminacin artificial o
transferencia de vulos no consentidas. Por el contrario, el vulnerar el derecho a la vida de
una persona, cometiendo un crimen tan atroz como es el aborto, atenta tanto contra la
dignidad de la mujer como del nio.
Con respecto al derecho al libre desarrollo de la personalidad, debe observarse a primera
vista que ni el conducir un embarazo, ni el dar a luz a un nio, en las circunstancias que
sean, impide a la persona desplegar cada esfera del desarrollo de su personalidad, en la
medida de sus posibilidades. Pretender reconocer un derecho de la mujer gestante a abortar
bajo el argumento del libre desarrollo de la personalidad, es tan absurdo y alarmante como
reconocer el derecho de un padre de bajos ingresos econmicos a abandonar a sus hijos, o
el de un hijo a abandonar a su anciano padre, todos ellos basndose en la justificacin del
deseo de desplegar su personalidad. Y frente a esto recordamos, un vez ms, que los
derechos existen en armona, y que ningn derecho autoriza vulnerar a otro derecho, ni
mucho menos faltar a un deber jurdico.
Con respecto al derecho a la igualdad y no discriminacin, solamente cabe recordar que
este derecho de conformidad con lo previsto en el ordenamiento jurdico nacional e
internacional vinculante para el Per- pertenece no solamente a la mujer gestante sino a
todo individuo de la especie humana. Sin perjuicio de ello, es menester observar que el
obligar a la mujer a respetar el derecho a la vida y proteger al nio que lleva en su vientre,
no constituye una violacin al derecho a la igualdad y no discriminacin, por cuanto ella
misma tiene derecho a la vida.
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Finalmente, con respecto al derecho a la salud, debe sealarse que el conducir y llevar a su
trmino natural un embarazo, no representa per se un riesgo para la salud. En tal sentido, no
corresponde admitir una propuesta legislativa general como es la despenalizacin del
aborto en los casos de violacin sexual, inseminacin artificial o transferencia de vulos no
consentidas- bajo un argumento aplicable a casos muy particulares como es el embarazo
que implica riesgo para la salud de la madre-. Debe sealarse, asimismo, que este
argumento del derecho a la salud de la mujer- ya fue empleado para obtener la
despenalizacin del aborto teraputico, lo cual tampoco fue correcto pues se vulnera
igualmente el derecho fundamental a la vida del concebido.
En segundo lugar, rechazamos el argumento propuesto en el Proyecto de Ley por cuanto no
puede olvidarse que los derechos a la defensa de la dignidad, al libre desarrollo de la
personalidad, a la igualdad y no discriminacin y a la salud, pertenecen no solamente a las
mujeres gestantes, sino a todo individuo de la especie humana, entre los cuales se encuentra
el concebido. Hemos explicado en los prrafos precedentes que el conducir un embarazo
hasta su trmino natural no representa una vulneracin ni atentado a ninguno de los
derechos referidos, respecto de la mujer gestante. Por el contrario, el practicar un aborto s
representa un atentado contra todos los derechos mencionados, respecto del concebido. Al
atentar contra un derecho de naturaleza fundante, como es el derecho a la vida, se anula el
goce de cualquier otro derecho de la persona.

2.1.4. Argumento cuarto: No existe duda respecto a que el derecho a la vida

corresponde a todo ser humano desde su concepcin, y a que no existe un
derecho a abortar. Sin embargo, en el hipottico caso de que tal duda existiera,
el principio jurdico de interpretacin Favor Debilis impedira aprobar el
Proyecto de Ley presentado.
Hemos presentado suficientes fundamentos en el presente documento para reconocer que el
derecho a la vida corresponde a todo ser humano desde el momento mismo de su
concepcin, y que no puede concebirse un derecho de la mujer gestante a abortar, bajo
ninguna circunstancia.
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Sin perjuicio de ello, en el hipottico caso de que existiera una duda respecto a lo anterior,
tampoco correspondera aprobar el Proyecto de Ley presentado, por aplicacin del principio
jurdico de interpretacin Favor Debilis.
El principio Favor Debilis es un principio general de derecho, reconocido tanto el mbito
jurdico nacional como internacional, en virtud del cual corresponde proteger a la parte ms
dbil cuando exista duda en la interpretacin de situaciones que aparentemente
comprometan un conflicto de derechos.
En tal sentido, de existir duda respecto a la cuestin que comentamos, correspondera
proteger el derecho a la vida del concebido sobre cualquier otro derecho que pudiera
alegarse en favor de la mujer, por razn de que el concebido es la parte ms dbil e
indefensa.

2.1.5. Argumento quinto: Los pronunciamientos y presiones de organismos

internacionales no pueden llevar al Estado peruano a despenalizar el aborto,
porque el Estado peruano es soberano.
Es cierto que organismos internacionales bsicamente, el Consejo de Derechos Humanos
de las Naciones Unidas, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos y la Corte
Interamericana de Derechos Humanos- se han pronunciado a favor de la despenalizacin
del aborto en los aos recientes. De igual manera, han presionado a diferentes pases entre
ellos el nuestro- para que acomoden sus legislaciones a esta nueva postura contraria al
derecho a la vida.
Frente a ello debemos recordar, en primer lugar, que los instrumentos jurdicos
internacionales en los cuales se funda el mandato y las funciones de estos organismos
internacionales, reconocen expresa y muy claramente el derecho a la vida de todo ser
humano, como lo hemos visto en los prrafos precedentes. En consecuencia, si bien es
cierto que algunos de los pronunciamientos de estos organismos internacionales pudieran
tener, en principio, carcter vinculante para el Per; no es menos cierto que estos rganos
de interpretacin y aplicacin del derecho pueden errar en sus consideraciones y decisiones,
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as como tambin ceder a presiones polticas y econmicas, como efectivamente lo estn

haciendo.
Frente a tal situacin, corresponde que el Estado peruano mantenga un marco jurdico
adecuado, que preserve una labor de interpretacin y produccin del Derecho basada en el
respeto a los principios fundamentales que sostienen su ordenamiento jurdico, entre los
cuales se encuentra el de la defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad, desde
la concepcin. Esto se condice con la calidad del Estado peruano de ser soberano, como lo
expresa el artculo 43 de la Constitucin Poltica Per.

Irene Zegarra Balln Quintanilla

Arequipa, 15 de abril de 2015