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Derecho de Familia y
Sucesiones
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Resumen Segundo parcial
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Besomi, Fiamengo

Derecho de Familia y Sucesiones

ndice
Sociedad conyugal Gestin y responsabilidad

Sociedad conyugal Disolucin

Filiacin

Acciones de filiacin

Adopcin

10

Patria potestad

14

Fin de la patria potestad

17

Tutela y curatela

18

Derechos de los nios

19

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Sociedad conyugal Gestin y responsabilidad

La gestin de bienes se refiere a las facultades que tienen los esposos en cuanto a la
administracin y disposicin de sus bienes propios y de los bienes gananciales
durante la vigencia del rgimen patrimonial matrimonial.
A partir de la ley 17.711, la primera conclusin que cabe extraer es que existen 4
masas de bienes: los bienes propios de la mujer, los bienes gananciales de la mujer,
los bienes propios del hombre y los bienes gananciales del hombre. La segunda
conclusin es que se establece un rgimen de gestin separada: cada cnyuge
administra y dispone libremente de los bienes que se encuentran inscriptos a su
nombre, sean propios o gananciales. En los casos en los se trate de bienes muebles
no registrables y resulte imposible determinar la titularidad, la administracin ser
conjunta.
Los bienes que sean de titularidad conjunta, las decisiones de administracin se
adoptarn por mayora. Cada cnyuge tendr el poder de disposicin sobre su porcin
indivisa.
El principio de libre disposicin de los bienes se encuentra sujeto a las restricciones
que establece el art. 1277. Si bien existe plena y completa libertad para la
administracin de bienes, tambin all se menciona que es necesario el
consentimiento de ambos esposos para disponer o gravar bienes gananciales cuando
se trate de inmuebles. Al concretarse la autorizacin por parte del cnyuge no
propietario, el mismo no tiene derecho a reclamar la mitad del precio obtenido, por
cuanto no hay liquidacin anticipada y parcial de la sociedad conyugal, sino que el
precio ingresar al patrimonio del cnyuge propietario por la subrogacin de un bien
real ganancial, y quedar sujeto a su exclusiva administracin y disposicin. Si el
cnyuge no propietario no otorga su consentimiento, el cnyuge propietario puede
pedir una venia judicial supletoria, donde quien deniega el consentimiento deber
probar la afectacin al inters familiar. Caso contrario, el juez otorgar la autorizacin
de disponer del bien.
En los casos de responsabilidad de uno de los cnyuges por deudas contradas por el
otro esposo, el principio general es el de irresponsabilidad de este cnyuge. La nica

excepcin a este caso se da cuando la deuda se haya contrado para atender las
necesidades del hogar, para la educacin de los hijos, o para la conservacin de los
bienes comunes, en cuyo caso el cnyuge slo responde con los frutos de sus bienes,
tanto propios como gananciales.
El art. 1275 por su parte se refiere exclusivamente a la 'contribucin', o sea, establece
en qu casos quien pag la deuda tiene derecho a ser recompensado por la sociedad
conyugal. En definitiva, lo que establece este artculo es que las deudas originadas
por sus cinco incisos (deudas comunes) deben pagarse con bienes gananciales y si
se pagaran con bienes propios quien pag deber ser recompensado. Tambin puede
ocurrir el supuesto inverso: que haya deudas propias que se paguen con bienes
gananciales, y en este caso al momento de la liquidacin, la sociedad conyugal
deber ser recompensada.
Segn el art. 1275, son a cargo de la sociedad conyugal:
1. La manutencin de la familia y de los hijos comunes; y tambin de los hijos de
uno de los cnyuges; los alimentos que uno de los cnyuges est obligado a
dar a sus ascendientes.
2. Los reparos y conservacin en buen estado de los bienes propios (y
gananciales) del marido o de la mujer.
3. Todas las deudas y obligaciones contradas durante el matrimonio por el
marido y la mujer.
4. Lo que se diere, o se gastare en la colocacin de los hijos del matrimonio
5. Lo perdido por hechos fortuitos, como lotera, juego, apuestas, etc.

Sociedad conyugal Disolucin

El rgimen de sociedad conyugal puede disolverse por diversas causales. Es
necesario distinguir esta disolucin con la disolucin del matrimonio, ya que la
sociedad conyugal puede disolverse aun cuando el matrimonio siga vigente. Estas
causales son:
1. Muerte: adems de disolver la sociedad conyugal disuelve el matrimonio. La
disolucin se produce el da de la muerte.

2. Ausencia con presuncin de fallecimiento: una vez declarada la ausencia

con presuncin de fallecimiento puede llegarse a la disolucin por diferentes
vas:
a. Si transcurren 5 aos desde el da presuntivo de la muerte u 80 desde
el nacimiento del ausente; opera transcurrido ese plazo
b. Si el cnyuge presente decide disolver la sociedad antes de cumplidos
los 5 aos; opera cuando el presente decida disolverla
c. Si el cnyuge presente contrae nuevo matrimonio (con este supuesto,
adems de disolverse la sociedad conyugal, se disuelve el matrimonio
anterior); opera el da que se contraen las nuevas nupcias.
3. Divorcio vincular: adems de disolver la sociedad conyugal disuelve el
matrimonio. Opera con efecto retroactivo a la interposicin de la demanda o la
presentacin conjunta.
4. Nulidad del matrimonio: para que la sociedad conyugal se disuelva es
necesario que haya existido. Recordemos que para que la sociedad conyugal
comience, por lo menos uno de los cnyuges debe ser de buena fe, por lo
tanto, si ambos son de mala fe la sociedad conyugal nunca comenz y no
puede hablarse de su disolucin. Opera con efecto retroactivo a la interposicin
de la demanda.
5. Separacin judicial de bienes: la accin de separacin judicial de bienes de
uno de los cnyuges disuelve la sociedad conyugal pero no el matrimonio. El
matrimonio cambia el rgimen de la comunidad por el rgimen de separacin
de bienes. Opera al da de la causa que genera la separacin. Las causas para
interponer esta accin son:
a. Mala administracin y concurso: "Uno de los cnyuges puede pedir la
separacin de bienes cuando el concurso o la mala administracin del
otro le acarree el peligro de perder su eventual derecho sobre los
bienes gananciales" (art. 1294).
b. Administracin de los bienes del cnyuge por un tercero: cuando
se declara incapaz a uno de los cnyuges, y un tercero es designado su
curador, el otro cnyuge puede pedir la separacin judicial de bienes,
evitando as que un tercero administre los bienes gananciales del
cnyuge incapaz.
c. Abandono de hecho: no debe confundirse 'separacin de hecho' con
'abandono de hecho'. Permite la accin de separacin judicial de
bienes. El abandono implica que uno de los cnyuges se aleje del otro

voluntariamente por una causa maliciosa. La accin puede invocarla

tanto el abandonado como el que abandona la convivencia matrimonial,
ya que para determinar el abandono deben analizarse las razones del
mismo. Quien alega el abandono deber probarlo.
6. Separacin personal: la sentencia de separacin personal provoca sin
necesidad de accin- la separacin judicial de bienes y por ende disuelve la
sociedad conyugal pero (a diferencia del divorcio vincular) no disuelve el
matrimonio. Opera con efecto retroactivo a la interposicin de la demanda o la
presentacin conjunta.

Filiacin
La filiacin puede entenderse como el vnculo jurdico que une a los hijos con sus
padres. Segn el art. 240 del C.C., la filiacin puede originarse por naturaleza
(matrimonial o extramatrimonial) como por adopcin (simple o plena). Con el cambio
paradigmtico de la sociedad se equipararon los derechos de los hijos matrimoniales y
extramatrimoniales. La clasificacin aun se mantiene, ya que en algunas cuestiones la
ley diferencia el tratamiento que le da a uno y otro.
Para la determinacin de la maternidad, los casos son iguales tanto para la filiacin
matrimonial como para la extramatrimonial. Queda establecida por la prueba del
nacimiento y la identidad del nacido. La inscripcin frente al Registro Civil la solicitar
un tercero que presente un certificado mdico u obsttrica que haya atendido el parto
de la mujer a la que se le atribuye la maternidad del hijo. Esta inscripcin debe ser
notificada a la madre, salvo reconocimiento expreso o que haya sido su marido quien
hubiese denunciado el nacimiento. La determinacin de la maternidad se hace
inclusive en contra de la voluntad de la madre, porque se busca preservar el derecho
del nio por sobre el derecho personalsimo de la mujer.
Para la determinacin de la paternidad, hay que diferenciar si se trata de hijos
matrimoniales o extramatrimoniales. En el caso de la determinacin de la paternidad
de la filiacin matrimonial, recae una presuncin de paternidad sobre el marido para
los hijos nacidos desde la celebracin del matrimonio hasta los 300 das posteriores a
la disolucin del mismo. Esta presuncin no rige con respecto al hijo que naciere
despus de los 300 das de la interposicin de la demanda de divorcio, separacin o

nulidad. Esta excepcin admite prueba en contrario, si se demostrase la cohabitacin

de los esposos incluso aunque exista interposicin de dicha demanda.
Puede darse tambin que la madre contraiga nuevas nupcias y nazca un nuevo hijo
del nuevo matrimonio, dentro del plazo de 300 das posteriores a la disolucin del
anterior. En este caso, al existir una superposicin de presunciones, la ley lo resuelve
en su art. 244 sosteniendo que el hijo nacido dentro de los 300 das de la disolucin, y
dentro de los 180 das de la celebracin del segundo, el hijo tiene por padre al primer
marido. Por el contrario, si nace dentro de los 300 das de la disolucin del matrimonio
anterior, pero luego de los 180 das de celebrado el nuevo matrimonio, el padre ser
el segundo marido. Ambas presunciones admiten prueba en contrario.
Para el caso de la determinacin de la paternidad de la filiacin extramatrimonial, en
cambio, no existen ningn tipo de presunciones. Las nicas maneras de determinar la
paternidad son mediante el reconocimiento del padre, o por sentencia judicial.
El reconocimiento es el acto jurdico familiar por el medio del cual una persona declara
que otra es su hijo. Hay que destacar que el reconocimiento es irrevocable, y que no
pueden reconocerse hijos que ya poseen una filiacin establecida con anterioridad.
Hay 3 formas de otorgar el reconocimiento: inscripcin ante oficial del Registro Civil,
por instrumento pblico o privado con firma ratificada, o por actos de ltima voluntad
(testamento). Sin embargo, para que dicho reconocimiento tenga efectos erga omnes,
debe inscribirse obligatoriamente en el Registro Civil, por lo que si se reconoce por
alguna de las dos ltimas maneras, deber inscribirse.

Acciones de filiacin
Las acciones judiciales respecto a la filiacin pueden dividirse en dos: las acciones de
reclamacin de estado, o las acciones de impugnacin del mismo. En estos procesos
se admite toda clase de prueba, incluso la biolgica. La prueba tiende a acreditar la
existencia o falta del vnculo biolgico. La exclusin del vnculo biolgico es certera,
mientras que la admisin del mismo requiere una acumulacin de estudios que
demuestre la compatibilidad. La negativa del padre o madre alegado a someterse a
las pruebas biolgicas constituye un elemento suficiente por s solo para que se dicte
una sentencia favorable a la pretensin filial.

Las acciones de reclamacin o de emplazamiento pueden ser:

1. La accin de reclamacin de la filiacin matrimonial (art. 254, 1er prrafo) es la
que tiene el hijo para reclamar su filiacin matrimonial contra sus padres,
cuando su nacimiento no fue inscripto en el Registro Civil, o cuando no consta
en la inscripcin quines son sus padres. Para que proceda, se deber probar
la maternidad, que la madre est casada y que el hijo ha nacido dentro de los
plazos en que se presume la paternidad del marido. La legitimacin activa la
posee el hijo o sus herederos. No tiene plazo de caducidad. Sus herederos
pueden continuar la accin, o entablarla si el hijo muere siendo incapaz o
menor de edad. Tambin la podrn promover si el hijo falleciere antes de
transcurrir los dos aos desde que alcanzase la mayor edad o plena
capacidad, o durante el segundo ao siguiente al descubrimiento de las
pruebas en que se funda la demanda. La legitimacin pasiva recae en la madre
y el padre conjuntamente, siendo un litisconsorcio pasivo obligatorio. Si alguno
fallece, la accin se dirige contra los sucesores universales.
2. La accin de reclamacin de la filiacin extramatrimonial (art. 254, 2do prrafo)
es la que tiene el hijo para reclamar su filiacin extramatrimonial contra quienes
considere que son sus padres. Quien la reclama no puede tener establecida
una filiacin anterior, debiendo en ese caso impugnarla. La legitimacin activa
es igual que para la reclamacin matrimonial, y en cuanto a la legitimacin
pasiva, no existe un litisconsorcio pasivo, ya que el hijo puede dirigir la accin
contra cualquiera de los dos padres. Sin embargo, en caso de fallecimiento se
da la misma situacin: se dirige contra los sucesores universales. Para este
tipo de reclamacin entran en juego dos presunciones con respecto a la
posesin de estado (el goce de hecho de un determinado estado de familia).
De esta manera, encontramos que la posesin de estado tendr el mismo valor
que el reconocimiento expreso, salvo que se pruebe en contrario el nexo
biolgico. Si el demandado se limitara a acreditar que la madre mantuvo
relaciones sexuales con otros hombres durante la poca de concepcin,
igualmente no podra rechazarla, ya que lo que debe probar es la ruptura de
ese nexo. En segundo lugar, el concubinato de la madre con el presunto padre
durante la poca de concepcin har presumir su paternidad, salvo prueba en
contrario. Debe entenderse como concubinato a la vida marital de hecho, y

como poca de concepcin a los 120 das primeros de los 300 que precedieron
al nacimiento.
Las acciones de impugnacin de estado, o de desplazamiento, son:
1. La accin de impugnacin de la paternidad del marido tiene por fin desvirtuar la
presuncin que existe respecto del marido de la madre, demostrando que
aquel no es el padre biolgico que tuvo sta. Procede cuando rija la presuncin
de paternidad y en base a ella se haya inscripto un hijo en el Registro Civil
haciendo figurar al marido como padre. Se debe alegar o la imposibilidad
absoluta del marido para haber procreado, o la ausencia de nexo biolgico. Se
admite cualquier medio de prueba, pero no ser suficiente la sola declaracin
de la madre, porque implicara reconocer su propio adulterio. Se concede al
marido, sus herederos (si ste fallece dentro del ao) y al hijo. La accin
caduca al ao para el marido, comenzando a contar desde la inscripcin del
nacimiento o su toma de conocimiento, y no caduca para el hijo. La madre, el
verdadero padre ni los herederos del hijo estn legitimados para accionar.
Cuando es el marido o sus herederos quienes inician la accin, se debe dirigir
contra el hijo y la madre (o sus sucesores universales). Si la accin fuera
entablada por el hijo, deber dirigirse contra el marido de la madre y contra su
madre, siendo un litisconsorcio pasivo obligatorio.
2. La accin de impugnacin preventiva de la paternidad es concedida al marido
cuando conozca el embarazo de su mujer y considere que l no es el padre.
No rige el plazo de caducidad de un ao. Cuando la sentencia es favorable y
se dicte antes del nacimiento, impedir la inscripcin como hijo del marido.
3. La accin de negacin de la paternidad se da cuando el alumbramiento sucede
dentro de los 180 das de la celebracin del matrimonio, ya que se trata de un
caso donde el hijo ha sido concebido antes de las nupcias. Cuando el marido
no se considere autor de ese embarazo podr plantear la accin negatoria de
la paternidad con la sola demostracin de las fechas de casamiento y de
nacimiento. No resulta necesaria la prueba negativa del vnculo biolgico. Sin
embargo, hay ciertos hechos que pueden impedir que la accin prospere, y
estos son si el marido conoca el embarazo al tiempo de casarse, si reconoci
expresa o tcitamente al hijo, o si ha consentido en que se le diera su apellido
al inscribirlo. Los accionados tambin podrn probar que existe el vnculo
biolgico, por lo que se invertira la carga de la prueba. El plazo de caducidad

se asemeja a la impugnacin de la paternidad, desde la inscripcin del

nacimiento o desde que tuvo conocimiento de este ltimo. La accin slo la
tiene el marido, careciendo de ella sus herederos.
4. La accin de impugnacin de la maternidad se da cuando la mujer no es la
madre del hijo que pasa por suyo. Estn comprendidos los casos de suposicin
de parto y de sustitucin de hijo. Si se basa en la primera, podr demostrarse
que la mujer es nulpara, que no alumbr en esa poca o que no existe el
vnculo biolgico. Si se basa en la segunda, habr de demostrar el hecho de la
sustitucin o bien que no existe vnculo. Tiene una legitimacin amplia. Cuando
la accin es entablada por el hijo, se dirigir contra la mujer y su eventual
marido. Si es el marido o sus herederos quien demanda, la accin se dirige
contra el hijo y la mujer. En el caso de que sea un tercero quien demande,
deber accionarse contra el hijo, contra la mujer y contra el eventual marido.
Esta accin no est sujeta a caducidad alguna.
5. La accin de impugnacin del reconocimiento persigue destruir un vnculo filial
que no coincide con un vnculo biolgico. La legitimacin activa la tiene el
propio hijo y los que tengan un inters legtimo. El propio reconociente carece
de accin para impugnar el reconocimiento. Si la accin es intentada por el
hijo, se dirige contra el reconociente o sus herederos. Si la accin la promueve
otro interesado, tendr que demandar al hijo y al reconociente. La prueba ha
de demostrar la inexistencia del vnculo biolgico. Para el hijo la accin no se
extingue. Para los otros legitimados, la accin caduca a los 2 aos de haber
conocido el reconocimiento.

Adopcin
Es el vnculo filial creado por la ley y establecido por una sentencia judicial. Est
regido por la ley 24779 de 1997. Tiene por finalidad brindar una familia a quien ha
sido abandonado por la propia o carece de ella, y al mismo tiempo ofrece la
posibilidad de que cren hijos a aquellas personas que as lo deseen. Se encuentra
regulado en el CC del art. 314 al 344.
La regla general es que slo pueden ser adoptados los menores no emancipados.
Podr adoptarse al mayor de edad cuando se trate del hijo del cnyuge o bien podr

adoptarse a cualquier mayor cuando hubiera tenido estado de hijo. En los casos
donde quien interviene es un mayor de edad, se requiere su consentimiento.
La adopcin debe ser, como regla, individual. La excepcin se produce cuando los
adoptantes son cnyuges, ya que adoptan los 2, quedando descartada la posibilidad
de adopcin conjunta por personas que mantienen una unin marital de hecho.
La norma permite la adopcin de ms de un menor, sin establecer limitaciones.
Todas las adopciones sern del mismo tipo. La adopcin del hijo del cnyuge debe ser
carcter simple, pero el art. 332 impone al adoptado por adopcin simple el apellido
del adoptante.
El art. 315 expone los requisitos de la adopcin. Estos son:
1. Estado civil: Se sienta el principio de que el estado civil del adoptante no es
relevante. Sin embargo, segn el art. 320 las personas casadas slo podrn
adoptar si lo hacen conjuntamente, salvo los casos de excepcin que all se
mencionan.
2. Residencia en el pas: Se establece un requisito que es la residencia
permanente en el pas por un perodo no menor a 5 aos previos a la peticin
de guarda.
3. Edad del adoptante: No podrn adoptar quienes no hayan cumplido los 30
aos de edad. Cuando se trate de cnyuges no es necesario la edad, pero
deben tener un mnimo de 3 aos de casados, y podrn adoptar sin tener 30
aos ni 3 aos de casados si acreditan la imposibilidad de tener hijos.
4. Diferencia de edad entre adoptante y adoptado: el adoptante debe ser por lo
menos 18 aos mayor que el adoptado, salvo cuando el cnyuge suprstite
adopta al hijo adoptado del premuerto.
5. Cualidades morales y materiales del adoptante: En el juicio de guarda o de
adopcin debern acreditarse los medios econmicos del adoptante, as como
se debe dar cuenta de sus cualidades morales.
No puede haber adopcin por parte del ascendiente, ni entre hermanos, ni el tutor
hasta tanto no se extingan las obligaciones de la tutela.
La guarda judicial previa a la adopcin es una novedad introducida por la mentada
ley. En el rgimen vigente, la guarda slo puede ser judicial, habindose eliminado la
posibilidad de que la misma sea entregada mediante escritura pblica o acto

administrativo. Cuando exista una guarda de hecho, deber ser convalidada por el
juez.
La guarda es una exigencia previa al juicio de adopcin, y se sostiene que el
adoptante deber tener al menor bajo su guarda durante un lapso no menor de 6
meses ni mayor de 1 ao, el que ser fijado por el juez. La competencia territorial, el
menor tendr el domicilio de sus padres. Si no se puede determinar quienes son sus
padres, corresponde el lugar donde se ha comprobado el abandono. Durante el
proceso de guarda es necesario que los padres sean citados para que presten su
consentimiento, aunque su voluntad no es decisiva. En los casos de abandono,
privacin de la patria potestad o de voluntad expresada ante la autoridad judicial en el
sentido de entregar al menor no ser necesaria la citacin a los padres. El juez
tambin podr observar las condiciones de la familia biolgica. Finalmente, deber
tomar conocimiento personal del adoptante.
El juicio de adopcin se rige por las normas provinciales. Para iniciarse, se tiene que
haber otorgado la guarda previa. No ser necesaria la intervencin de los padres
porque ya han tenido oportunidad de intervenir en el proceso de guarda, y adems ya
se habrn evaluado las condiciones morales y materiales. Por lo tanto, lo que debe
acreditarse durante este juicio es que se renen los requisitos para que pueda ser
otorgada. El juez valorar el inters superior del menor.
Son parte en el juicio el adoptante y el ministerio pblico de menores. Tampoco es
parte el tutor. Cuando quien se quiere adoptar es mayor, interviene el agente fiscal.
Las audiencias son privadas y el expediente reservado, y el juez o tribunal no podr
entregar los autos, debiendo solamente expedir testimonios. Los efectos de la
adopcin se retrotraen a la fecha de otorgamiento de la guarda. En los casos en que
no es necesaria tal guarda, se retrotraen al momento de promocin del juicio.
En nuestro pas, la adopcin puede ser de dos tipos: plena o simple. A travs de la
adopcin plena, el adoptado se desvincula totalmente de su familia de sangre, cosa
que con la adopcin simple no ocurre. Como regla general, ser el juez quien
determine el tipo de adopcin, teniendo en cuenta el inters superior del adoptado.
Tambin puede ocurrir que no se cumplan todos los requisitos necesarios para la
adopcin plena, en cuyo caso deber otorgarse la simple.

Para otorgarse la adopcin plena se deben cumplir dos requisitos: debe tratarse de
un menor, excluyendo los casos excepcionales de adopcin de un mayor de edad,
que siempre sern simple, y darse alguno de los siguientes supuestos:
1. Que el menor sea hurfano de padre y madre
2. Que el menor no tenga filiacin acreditada
3. Que el menor se encuentre en un establecimiento asistencial y los padres se
hubieran desentendido totalmente de l durante un ao
4. que el menor se encuentre en desamparo moral o material, evidente,
manifiesto y continuo, comprobado por autoridad judicial
5. Que los padres hayan sido privados de la patria potestad del menor
6. Que los padres hayan manifestado judicialmente su expresa voluntad de
entregar al menor en adopcin
Con la adopcin simple, se cortan todos los vnculos del adoptado con la familia de
sangre (salvo para los impedimentos), se crea un doble vnculo entre el adoptado y el
adoptante y entre aquel y la familia de ste. Es irrevocable.
La adopcin no corta los vnculos con su familia de sangre, con excepcin de la patria
potestad, que se transfiere al adoptante. As, no se crea vnculo entre el adoptado y la
familia del adoptante. Los padres de sangre podrn reconocer al adoptado luego de la
sentencia de adopcin simple, y el adoptado podr ejercer la accin de filiacin con
respecto a sus padres luego de la misma.
Es revocable por diversas causas:
1.
2.
3.
4.

Por haber incurrido alguno de los dos en indignidad.

Por haberse negado alimentos sin causa
Por peticin justificada del adoptado mayor de edad
Por acuerdo judicial entre ambos

La adopcin puede ser plausible de nulidad si se viola alguno de los requisitos

esenciales para la adopcin. Los nicos supuestos de nulidad relativa son aquellos en
los que se viole la edad mnima del adoptante, o que exista un vicio del
consentimiento.

Patria potestad

La patria potestad es el conjunto de derechos y deberes que corresponden a los

padres sobre las personas y bienes de los hijos, para su proteccin y formacin
integral, desde la concepcin de stos y mientras sean menores de edad y no se
hayan emancipado.
Fundamentalmente hay que distinguir ejercicio de titularidad de la patria potestad.
sta ltima es el conjunto de derechos y deberes que tienen ambos padres, en
cambio, el ejercicio es la posibilidad de hacer valer esos derechos y deberes (de
acuerdo a las circunstancias, el ejercicio pueden tenerlo uno o ambos padres).
La patria potestad se puede ejercer unipersonalmente (por un solo padre). El
ejercicio puede ser conjunto (las decisiones son tomadas conjuntamente entre ambos
padres). O bien, puede ser indistinta, cualquiera de los dos padres puede tomar
decisiones. El principio general es que se presume el consentimiento tcito del otro
cnyuge en la patria potestad indistinta, salvo que medie expresa oposicin del otro
cnyuge o se de algunos de los supuestos del art. 264 quter.
Los supuestos del art. 264 quter son:
1. Autorizar al hijo para contraer matrimonio.
2. Autorizarlo para ingresar a comunidades religiosas, FF AA o de seguridad.
3. Autorizarlo para salir de la repblica o pasado ms de 1 ao autorizarlo a
volver a la misma. En el caso de que se d autorizacin para salir del pas,
pero luego se retenga al menor, el progenitor que requiere el regreso del menor
al pas debe acudir a la va judicial y el juez ordenar la restitucin del menor al
pas, por medio del mecanismo de restitucin internacional.
4. Autorizarlo para estar en juicio.
5. Disponer de bienes inmuebles y derechos o muebles registrables de los hijos
cuya administracin ejercen, con autorizacin judicial.
6. Ejercer actos de administracin de los bienes de los hijos.
Si uno de los padres no diere su consentimiento en alguno de stos supuestos,
el juez resolver lo ms conveniente para el hijo.
Para determinar a quin le corresponde el ejercicio de la patria potestad, debemos
tener en cuenta las diferentes situaciones:
Sobre hijos matrimoniales,

a) Cuando los padres viven juntos: la regla es el ejercicio indistinto es decir,

cualquiera de los dos puede ejercer la patria potestad sin el consentimiento del otro.
La excepcin ser cuando se trate de algn supuesto establecido en el art. 264
quter, o bien cuando exista expresa oposicin de uno sobre la decisin del otro
cnyuge. En el caso de que los padres no se pongan de acuerdo con alguna decisin,
cualquiera de ellos, puede acudir al juez quien resolver lo ms conveniente para el
hijo.
b) Cuando los padres viven separados: En este caso, se determinar quin quedar a
cargo del menor, ejerciendo la tenencia. El que ejerza la tenencia ejercer tambin la
patria potestad sobre el menor. En los supuestos del art. 264 quter, para tales actos,
sin importar quien tenga la tenencia, se requerir el consentimiento expreso de ambos
padres. En el caso de todos los dems actos, si el padre que no ejerce la tenencia
quiere oponerse, deber hacerlo mediante va judicial alegando y probando la
inconsciencia del acto realizado.
c) En el caso de muerte de uno de los padres, ausencia con presuncin de
fallecimiento, privacin de la patria potestad o suspensin de su ejercicio, el otro padre
deber ejercer la patria potestad sobre el menor. En los casos del 264 Q, estos actos,
se requerir nicamente el consentimiento expreso de quien ejerza la patria potestad.
Si ambos padres son incapaces, el hijo quedar bajo el rgimen de tutela.
Sobre hijos extramatrimoniales,
a) Cuando los padres viven juntos y ambos reconocieron al hijo: se resuelve igual que
si se tratara de hijos matrimoniales.
b) Cuando los padres viven separados pero ambos reconocieron al hijo: el ejercicio de
la patria potestad corresponder al padre que tenga la tenencia. Para los actos del
264 Q, se va a requerir el consentimiento de ambos padres.
c) Cuando uno slo de los padres haya reconocido al hijo: el ejercicio de la patria
potestad corresponder a aquel padre que lo reconoci. Se requerir nicamente el
consentimiento del padre que lo reconoci para los actos del 264 Q. En el caso que
uno de los padres lo haya reconocido voluntariamente, y el otro haya sido emplazado
por sentencia, el ejercicio de la patria potestad le corresponde al que lo reconoci
voluntariamente.

d) Cuando ambos padres sean menores y no emancipados, en este caso los hijos
quedaran sujetos a tutela.
Recordemos que la patria potestad recae sobre los hijos por nacer y sobre los
menores de edad (18 aos) y no emancipados.
La guarda o tenencia y alimentos es el derecho-deber de los padres de tener a los
hijos conviviendo con ellos. Mientras los padres del menor vivan juntos no hay
complicaciones, pero en el caso de que los padres vivan separados, se tendr que
determinar a quin corresponde la guarda o tenencia del menor.
Nuestro Cd. Civ. establece que: los hijos menores de 5 aos quedaran a cargo de la
madre, salvo causas graves que afecten al inters del menor. Y los mayores de 5
aos, a falta de acuerdo de los cnyuges, quedaran a cargo de aquel a quien el juez
considere ms idneo. Recordemos que a aquel que se le otorgue la tenencia del
menor deber ejercer la patria potestad sobre el mismo.
Al otorgarle la tenencia a uno de los padres, el otro gozar del llamado derecho o
rgimen de visita. Este derecho le permite al padre que no tiene la tenencia del
menor, tenerlo consigo en determinados das y horarios, de acuerdo a lo establecido
por el juez o convenio. El rgimen de visita lo puede solicitar cualquier pariente que
tenga una obligacin de alimentos sobre el menor, y en caso de ser un tercero, podr
hacerlo por va judicial.
La tenencia comprende tanto la vigilancia, como la correccin y colaboracin.
El art. 265 en su segunda parte- establece que los padres tienen la obligacin y el
derecho de criar a sus hijos, alimentarlos y educarlos
El concepto de alimentos comprende los gastos de los hijos menores en manutencin,
educacin, esparcimiento, vestimenta, habitacin, asistencia y enfermedad. Los
gastos para alimentos debern pagarlos los padres con sus bienes o con el usufructo
de los bienes de sus hijos.
Hay que destacar que ambos padres deben dar alimentos a sus hijos, ya que ste
deber surge de la titularidad de la patria potestad y no del ejercicio. En el caso de que
ninguno de los padres d alimento a sus hijos menores, stos podrn demandarlos
mediante representante o bien a partir de los 14 aos, por derecho propio.

Fin de la patria potestad

La patria potestad concluye por extincin de pleno derecho, privacin y suspensin.
La extincin de pleno derecho se da con la muerte de los padres o de los hijos, la
mayora de edad de los hijos o emancipacin, o bien por adopcin.
Se puede privar de la patria potestad a un padre por:
1. Por ser condenado como autor, instigador o cmplice de un delito doloso contra
la persona o los bienes de alguno de sus hijos, o como coautor, instigador o
cmplice de un delito cometido por su hijo. La patria potestad se perder con
relacin a todos los hijos.
2. Por el abandono que hiciere de alguno de sus hijos, para el que lo haya
abandonado, aun cuando quede bajo guarda o sea recogido por el otro
progenitor o por un tercero. Para que se configure este supuesto, debe
producirse un descuido total y malicioso de los deberes que surgen de la patria
potestad.
3. Por poner en peligro la seguridad, la salud fsica o psquica o la moralidad del
hijo. (VER RELACION CON IMPEDIMENTO DE CONTACTO)
La privacin de la patria potestad es una sancin que se impone a los padres por
causas graves. No es automtica, se necesita la sentencia judicial que la declare.
Pueden solicitarla el ministerio de menores, el otro padre, el tutor del menor o el
menor con licencia judicial. Los efectos sern la extincin de todos los derechos y
deberes emergentes de la patria potestad, excepto la obligacin alimentaria de los
padres.
La suspensin del ejercicio de la patria potestad puede darse por:
1. Por ausencia de los padres.
2. Por interdiccin o inhabilitacin de los padres.
3. Por entregar al hijo a un establecimiento tutelar.
La suspensin del ejercicio de la patria potestad, a diferencia de la privacin, no
constituye una sancin.

Tutela y curatela
La tutela es el derecho que la ley confiere para gobernar la persona y bienes del
menor de edad que no est sujeto a la patria potestad.
Entre sus caracteres encontramos que:
1. Es una institucin representativa: El tutor es el representante legtimo del
menor, es decir, acta en nombre de l.
2. Es subsidiaria: Slo se otorga cuando falta el ejercicio de la patria potestad.
3. Es unipersonal: Est prohibido nombrar dos o ms tutores que funcionen
conjuntamente.
4. Es un cargo personalsimo: No puede transferirse ni pasa a los herederos.
5. Es una carga pblica: El tutor no puede excusarse del cargo, salvo que tenga
justa causa.
6. Es controlada por el Estado: Mediante los jueces y el Ministerio de Menores.
La tutela puede ser general o especial.
La general se clasifica en:
1. Tutela dada por los padres (testamentaria)
2. Tutela dada por la ley (legal) que es cuando los padres no han designado tutor
para sus hijos.
3. Tutela dada por el juez (dativa) Procede cuando no hay tutela dada por los
padres o legalmente.
La tutela especial, es la que se establece para administrar bienes determinados o para
representar al menor en algn acto especfico. Puede otorgarse la tutela especial aun
cuando el menor se encuentre bajo patria potestad o tutela general.
Los derechos y deberes de los tutores son los mismos que los padres.
La curatela es el derecho que la ley confiere para gobernar la persona y bienes de un
mayor de edad incapaz, se va a diferenciar de la tutela segn el sujeto en el que
recae.

Derechos de los nios

La Convencin de los derechos del nio fue firmada en 1989 por todos los Estados
parte de la ONU, y finalmente se incorpor en nuestra CN mediante la reforma de
1994, por medio del art. 75 inc. 22. Posee 54 artculos.
A nivel nacional, la ley 26.061 sancionada en el ao 2005, regula los derechos de los
nios.
La convencin, utiliza el vocablo nio desde la nocin sociolgica, biolgica y
psicolgica, es por ello que, esta concepcin, no implica una nocin jurdica del
vocablo nio. La convencin consta de un prembulo, en donde se resalta los
principales derechos de los hombres, tales como la dignidad, y derecho a una familia.
La convencin, puede ser divida en 3 partes. La primera de ellas, constituye una
especie de reconocimiento de los Derechos y Garantas del nio, teniendo como
principal sustento, el inters superior del nio. Va a reconocer como derechos del
nio, el respeto a la vida, a la integridad, la libertad, la proteccin espiritual, para llegar
a un desarrollo y crecimiento estructural.
La segunda parte de la convencin, que recae entre los arts. 42 a 45 de la
convencin, hace referencia a los principios de difusin de la convencin. Mientras
que la tercera parte, contiene normas estrictamente de derecho internacional.
Segn la Convencin, se considera nio a toda persona mejor a 18 aos de edad,
siempre y cuando en el pas no haya una minora de edad por debajo de ese piso.
Con la sancin de la ley 23.849 se completa la definicin de nio adoptada por la
convencin agregndose a partir de cundo se es nio. Por lo tanto, se considera nio
a toda persona desde el momento de la concepcin hasta los 18 aos de edad.
Antes de la convencin, si bien los nios eran protegidos, stos eran el objeto de la
proteccin, es decir, no tena derecho a ser odo ya que estaban representado por sus
padres. Luego, con la convencin, se establece el derecho del nio a ser odo,
considerndolo como sujeto de derecho. Esto surge del art. 12 de la convencin, ya
que aqu se constituye que el nio tiene derecho a ser odo en cualquier litigio judicial
y se debe tener en cuenta su opinin para cualquier decisin.
La convencin, adems de los derechos recientemente tratados, estableci muchos
ms tales como el derecho a la autodeterminacin religiosa, a la pensin alimentaria
obligatoria al nio, e l derecho a la intimidad (poniendo de esta manera, un lmite a la
patria potestad), el derecho a la identidad, etc.

La convencin de los derechos del nio fundamentalmente hace referencia a la

autonoma progresiva del nio, es decir, apunta a resguardar al nio y ser tratado
como sujeto de derecho.
Por medio de la ley 26.061 de proteccin de los derechos de las nias, nios y
adolescentes, se intenta garantizar el ejercicio y el cumplimiento de los derechos
reconocidos al nio y adolescente, en los ordenamientos jurdicos nacionales y en
tratados internacionales.
Segn la ley 26.061, se entiende por inters superior del nio la mxima satisfaccin
integral y simultanea de los derechos y garantas reconocidos en sta ley. Debiendo
respetar:
1. Su condicin de sujeto de derecho.
2. El derecho de las nias, nios y adolescentes a ser odos y que su opinin sea
tenida en cuenta.
3. El respeto al pleno desarrollo personal de sus derechos en su medio familiar,
social y cultural.
4. Su edad, grado de madurez, capacidad de discernimiento y dems condiciones
5. El equilibrio entre los derechos y garantas de las nias, nios y adolescentes y
6. Su centro de vida. Se entiende por centro de vida el lugar donde las nias,
nios y adolescentes hubiesen transcurrido en condiciones legtimas la mayor
parte de su existencia.