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exista uma autorizao especifica do poder executivo para que essa pj possa ter existncia
legal.
Isso no afronta a liberdade associativa, prevista na CF, mas existem alguns tipos de pj que
so especiais que para terem existncia legal, como diz Caio Mario, se no houver autorizao
em algumas situaes especiais, esta pj no existe. Para existirem, tais pjs, necessitam de
autorizao especial do governo. Ex.: banco. Para se criar um banco no basta elaborar um a
to constitutivo e levar a registro. Deve haver uma autorizao especifica do banco central.
Excepcionalmente,
(Caio Mrio) alguns tipos de pj exigem autorizao especial, a exemplo dos bancos (do banco
central) e das seguradoras (da susep).
Caio Mario dizia que o registro constitui a pj e seus efeitos so para o futuro, porque a partir do
momento em que voc registra a sua pj dali para frente que ela passa a ser uma pj com
existncia legal.
O que acontece se a pj no tiver sido registrada? Neste caso entraremos no campo do direito
empresarial que o direito societrio. A partir do registro a pj instituda, ela se personifica.
Como diz o cc comea a existncia legal. Enquanto no houver o registro da pj estamos no
mbito da sociedade irregular ou de fato, que para o cc/2002, que seguiu uma linha muito
parecida com o cc suo, porque ele acabou unificando uma parte do direito civil e di direito
comercial.
No cc atual temos matrias tpicas do direito comercial, hoje chamado empresarial, uma
dessas matrias o direito de empresa, sociedades em geral. Muito bem, o novo cc,
reforando a ideia de que a pj s se constitui a partir do registro, ele informa que a pj que no
tem registro um ente despersonificado.
O que antigamente era chamado de sociedade irregular ou de fato, como aludia Valdemar
Ferreira, hoje pode-se denomin-las sociedade de fato.
O cc/2002, no art.986, dispe que a ausncia de registro resulta em uma sociedade
despersonificada (irregular ou de fato) com possvel responsabilidade pessoal dos scios ou
administradores.
O grande perigo de no se registrar um pj, esta no fato de que ela no tem existncia legal,
vivendo a margem da irregularidade fiscal, a margem da irregularidade previdenciria, e os
scios ou administradores podem vir a ser responsabilizado pessoalmente pelos atos da
mesma.
CC, art.986: Enquanto no inscritos os atos constitutivos, reger-se- a sociedade, exceto por
aes em organizao, pelo disposto neste Captulo, observadas, subsidiariamente e no que
com ele forem compatveis, as normas da sociedade simples.
O que se entende por entes despersonificados ou de personificao anmala? Trata-se de
uma matria polmica, mas mantendo a coerncia da teoria geral do cc, existem no direito
brasileiro determinados grupos, entidades, que, embora, no sejam tecnicamente pj tem
capacidade processual. Podem estar em juzo. Um exemplo destes entes a Massa Falida.
Assim existem determinados entes que na coerente teoria do direito civil no so pj. No se
pode encart-los a luz do art.45. No h como encart-los na norma de direito intertemporal
que mandou adaptar ao CC. Esses entes no se adaptam a essa norma, pois no so pj. Eles
no tem personalidade jurdica, mas o CPC permite (Massa Falida, Esplio, Condomnio).
A despeito da polemica, razovel o entendimento segundo o qual a massa falida, o espolio, a
herana jacente e ate mesmo o condomnio, no so pj , mas tem capacidade processual (tal
possibilidade deriva da norma especial do art.12 do CPC).
CPC, art.12: Sero representados em juzo, ativa e passivamente: III - a massa falida, pelo
sndico; IV - a herana jacente ou vacante, por seu curador; V - o esplio, pelo inventariante; IX
- o condomnio, pelo administrador ou pelo sndico.
2- Principais espcies de pj de direito privado: nos termos do art.44 do cc, em sua redao
original, eram pj de direito privado: associaes, sociedades e fundaes. A lei 10825/03, por
sua vez, acrescentou em incisos autnomos as organizaes religiosas e os partidos polticos.
CC, art.44: So pessoas jurdicas de direito privado: I - as associaes; II - as sociedades; III as fundaes; IV as organizaes religiosas; V os partidos polticos.
Na redao original, o art. 44 dizia que eram pj de direito privado: associaes, sociedades e
fundaes. Veio a lei 10825/03 e acrescentou dois incisos organizaes religiosas e partidos
polticos. O problema que organizao religiosa e partido poltico so espcies de
associaes. Por qual razo o legislador desdobrou o artigo? agora figuram cinco tipos de pj de
direito privado: associaes, sociedades, fundaes, entidades religiosas e partidos polticos
(espcies associativas).
Quando cc entrou em vigor, em 11/01/2003, ele modificou profundamente o tratamento das pj
no Brasil. O cc regulamentou em dezenas de artigos normas novas a respeito de pj (forma de
cosntituio, voto de associado) e esse mesmo cdigo no art.2031 estabeleceu que as pj
(associaes, sociedades, fundaes) teriam o prazo de um ano para se adaptar ao novo cc.
tero o prazo de 2 (dois) anos para se adaptar s disposies deste Cdigo, a partir de sua
vigncia igual prazo concedido aos empresrios. (Redao dada pela Lei n 10.838, de 2004)
Quando esse prazo foi chegando ao seu final a MP234 estendeu este prazo mais uma vez para
11/01/06. Qiando este prazo foi-se acabando de novo, os empresrios, as sociedades, as
associaes e as fundaes comearam a reclamar e o prazo foi novamente aumentado, pela
lei 11127/05, que acabou em 11/01/07.
Art. 2.031. As associaes, sociedades e fundaes, constitudas na forma das leis anteriores,
bem como os empresrios, devero se adaptar s disposies deste Cdigo at 11 de janeiro
de 2007. (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005)
Lembre-se que o prazo acabou em 11/01/07, para que as pj anteriores se adaptassem ao novo
cc, excluindo- se organizaes religiosas e partidos polticos.
O que acontece se a pj no se adaptar ao novo cc? Caso uma pj na adapte ao novo cc, dentre
outra conseqncia, haver: impedimento para participar de licitao, para obter linha de
credito em banco, para fornecer produtos para grandes empresas, e, por estar irregular, os
seus scios ou administradores podero ter responsabilidade pessoal pelos dbitos da pj.
a- Fundaes: possuem uma natureza especial. Em decorrncia do fato associativo, a pj, em
um primeiro conceito, um grupo personificado. S
Ento, salvo disposio em contrario, quando uma fundao acaba o patrimnio dela
incorporado em outra fundao designada pelo juiz de finalidade igual ou semelhante.
b- Sociedades: a sociedade, espcie de pj de direito privado, dotada de personalidade
jurdica prpria e instituda por meio de contrato social com propsito de exercer atividade
econmica e partilhar lucro.
Existem, basicamente, duas difeenas da sociedade para a fundao: a sociedade uma
entidade corporativa (formada por um grupo de pessoas); a sociedade tem finalidade lucrativa,
econmica. O propsito a se instituir uma sociedade exercer uma atividade econmica e
partilhar lucro.
Sociedade constituda, no por meio de estatuto, mas sim por um contrato social. Este o
ato normativo e constitutivo da sociedade.
Art.981 do CC: Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a
contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si,
dos resultados. Pargrafo nico. A atividade pode restringir-se realizao de um ou mais
negcios determinados.
Este artigo nos d a ideia de como deve ser constitudo o contrato social de uma sociedade.
Ele que delimita qual ser o objeto da sociedade, os scios, a forma societria.
Uma sociedade uma entidade de direito privado, constituda por meio de contrato social e
que visa a finalidade econmica (lucro).
juridicamente possvel sociedade entre cnjuges? No se fala aqui da sociedade conjugal,
mas da sociedade em geral.
Art.977: Faculta-se aos cnjuges contratar sociedade, entre si ou com terceiros, desde que no
tenham casado no regime da comunho universal de bens, ou no da separao obrigatria .
Nos termos do art.977 do cc, a contratao de sociedade entre cnjuges s possvel se no
forem casados em comunho universal ou separao obrigatria de bens. Esse dispositivo visa
evitar fraude, pois se marido e mulher casados nos regimes citados estariam fraudando o
regime de bens.
E as pessoas que constituram sociedade antes da entrada em vigor do NCC? Em geral os
autores no divergem quanto a isso, as sociedades anteriores ao novo cdigo entende-se que
se deve respeitar o ato jurdico perfeito. De maneira que as sociedades formadas por marido e
mulher antes do NCC devem permanecer constitudas.
associao no pode ter finalidade lucrativa. Pode gerar receita, renda, mas devendo ser
reinvestida nela mesma.
A associao tem por ato normativo, nos termos do art.54, o seu estatuto, que dever ser
registrado no CRPJ.
art.54: Sob pena de nulidade, o estatuto das associaes conter: I - a denominao, os fins e
a sede da associao; II - os requisitos para a admisso, demisso e excluso dos associados;
III - os direitos e deveres dos associados; IV - as fontes de recursos para sua manuteno; V
o modo de constituio e de funcionamento dos rgos deliberativos; (Redao dada pela Lei
n 11.127, de 2005) VI - as condies para a alterao das disposies estatutrias e para a
dissoluo. VII a forma de gesto administrativa e de aprovao das respectivas contas.
(Includo pela Lei n 11.127, de 2005)
Em geral uma associao tem um presidente. Este pode integrar um conselho administrativo
(diretoria) ou no. Pode tambm ser aprovado um conselho fiscal. rgo mximo assemblia
geral de associados (necessrio).
Vale lembrar que, em uma associao, poder haver categorias diferentes de associados, mas
associados de uma mesma categoria no podero ser discriminados entre si.
Art.55: Os associados devem ter iguais direitos, mas o estatuto poder instituir categorias com
vantagens especiais.
Imagine que a academia nacional de direito civil (associao) tem trinta associados
fundadores. Deliberando aumentar o numero de associados para oitenta, nada impede que os
trinta associados fundadores tenham um peso de voto maior.
Pode-se ter na associao categorias diferentes. Os associados que fundaram aquela
associao tem um voto mais pesado. O que no pode haver numa mesma categoria
discrimem entre os associados.
A assemblia geral tem a sua competncia estabelecida no art.59
Art.59: Compete privativamente assemblia geral: (Redao dada pela Lei n 11.127, de
2005) I destituir os administradores; (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005) II alterar o
estatuto. (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005) Pargrafo nico. Para as deliberaes a
que se referem os incisos I e II deste artigo exigido deliberao da assemblia especialmente
convocada para esse fim, cujo quorum ser o estabelecido no estatuto, bem como os critrios
de eleio dos administradores. (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005)
Regra geral, nos termos do art.61, dissolvida uma associao o seu patrimnio remanescente
devera ser atribudo a entidades de fins no econmicos designadas no estatuto, ou, omisso
este, a instituio municipal ou estadual ou federal fins iguais ou semelhantes.
art.61: Dissolvida a associao, o remanescente do seu patrimnio lquido, depois de
deduzidas, se for o caso, as quotas ou fraes ideais referidas no pargrafo nico do art. 56,
ser destinado entidade de fins no econmicos designada no estatuto, ou, omisso este, por
deliberao dos associados, instituio municipal, estadual ou federal, de fins idnticos ou
semelhantes. 1o Por clusula do estatuto ou, no seu silncio, por deliberao dos associados,
podem estes, antes da destinao do remanescente referida neste artigo, receber em
restituio, atualizado o respectivo valor, as contribuies que tiverem prestado ao patrimnio
da associao. 2o No existindo no Municpio, no Estado, no Distrito Federal ou no Territrio,
em que a associao tiver sede, instituio nas condies indicadas neste artigo, o que
remanescer do seu patrimnio se devolver Fazenda do Estado, do Distrito Federal ou da
Unio.
Veja que o patrimnio remanescente de uma associao, no final das contas, poder ser
redirecionado a uma instituio municipal, estadual ou federal de fins iguais ou semelhantes.
. Excluso do associado: o prprio cc j estabelece uma norma para a excluso do associado.
H pessoas que no tem um mnimo de convivncia social. Todavia deve-se sempre garantir o
contraditrio e a ampla defesa. Violao do devido processo administrativo, ainda que no
campo privado.
Art.57: A excluso do associado s admissvel havendo justa causa, assim reconhecida em
procedimento que assegure direito de defesa e de recurso, nos termos previstos no estatuto.
(Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005)
Qual so os trs princpios informadores do cdigo: eticidade, pois o cdigo se preocupa com a
boa-f e a tica nas relaes; socialidade, pois o cdigo se preocupa com a funo social;
operabilidade, pois o cdigo um sistema aberto que contm plos axiolgicos (conceitos
indeterminados, clusulas gerais a serem preenchida pelo juiz no caso concreto). Neste art.57
nota-se a presena do principio da operabilidade, pois um conceito aberto que dever ser
preenchido pelos aplicadores da medida sancionatria com o devido bom senso.
Avo do Pablo maconha
Fim da aula
24 - 09.02.10-Direito Civil-P.Geral 1:00