ESTATUTO OBLIGACIONAL

Es el conjunto de normas que regulan actos y contratos internacionales. No existe consenso ni en doctrina ni jurisprudencia para
determinar cundo un contrato tiene el carcter de internacional, por lo que veremos 4 teoras al respecto:
1.

Teora del elemento extranjero puro: El contrato sera internacional cuando presenta cualquier elemento extranjero, sea objetivo o
subjetivo. Se le crtica por ser muy amplio.

2.

Teora del elemento extranjero relevante: El elemento extranjero tiene que ser de cierta relevancia en la relacin privada, lo
determina bsicamente la jurisprudencia, que en este caso es esencialmente arbitral.

3.

Teora del efecto internacional: El contrato es internacional cuando produce efectos fuera del estado en que se celebra, y se funda
en el artculo 16 del Cdigo Civil. Esta teora aparece sustentada en el texto de contratos internacionales de Rodrigo Maluenda.

4.

Teora de los establecimientos: El contrato sera internacional cuando los establecimientos de las empresas estn en diferentes
estados. Esta teora tiene sustento en la Convencin de Viena del ao 80. En Chile es sustentada por varios autores entre ellos
Elina Mereminskaya.

Importancia de determinar que el contrato es internacional:

La principal relevancia es que ampla la autonoma de la voluntad de las partes contratantes. Desde la ptica de la autonoma de la
voluntad tiene gran importancia en materia de contratos internacionales la autonoma de la voluntad, pues esta se desdobla
distinguindose en: autonoma de la voluntad material, autonoma de la voluntad conflictual y autonoma foral.
1.

2.
3.

Autonoma material: Es la propia del derecho civil interno y equivale a la libertad contractual, por tanto implica las facultades
de la libertad de elegir si se contrata, con quien se contrata y la eleccin de las clusulas del contrato. Esta autonoma no
siempre est, por ejemplo en contratos dirigidos, de adhesin y forzosos, que impactan la autonoma de la voluntad.
Autonoma conflictual: Propia del derecho internacional privado. Es la facultad de elegir la ley, las leyes o principios de
derecho contractual que rijan la relacin. (Los ms aplicados son UNIDROIDT del ao 94, ltima modificacin ao 2010).
Autonoma foral: Facultad de elegir el mecanismo de solucin de controversias, este mecanismo puede ser un tribunal estatal
o un tribunal arbitral, y en ambos casos nacionales o extranjeros. Por regla general el mecanismo utilizado es el tribunal
arbitral.

El arbitraje:
Mecanismo de resolucin de controversias en la que se entrega a un tercero imparcial la facultad de resolver los potenciales litigios
que surjan entre las partes, siendo la resolucin vinculante para las stas.
El arbitraje se distingue de otros mecanismos de resolucin de controversias al ser vinculante para las partes.
Esta distincin entre arbitraje y otros mecanismos alternativos lleva a clasificar las clausulas arbitrales:
Clasificacin de las clausulas arbitrales:

1. Clausulas arbitrales simples: Aquella que establece como nico mecanismo de solucin de controversia el arbitraje.
2. Clausulas arbitrales complejas: Aquella que previo al arbitraje, establece otro mecanismo de solucin de controversia, este otro
mecanismo debe estar limitado por un plazo, y si no lo establece se transforma en una clausula arbitral patolgica.
3. Clausulas arbitrales patolgicas: Son las clausulas mal redactadas pero que no generan necesariamente la unidad de la clusula.
Esto se nota al producirse el conflicto. Ests clausulas muchas veces son aceptadas, ya que el rbitro tiende a atribuirse
competencia.
4. Clausulas arbitrales hbridas: Aquellas que las partes se someten a una Corte o Centro Arbitral y paralelamente intentan
sujetarse a otro procedimiento. Ests clausulas son rechazadas ipso facto por los centros de arbitraje, ya que si una persona se va a
Paris entonces debe sujetarse al reglamento del ICC.

Clasificacin del arbitraje:

1.

Atendiendo a las partes involucradas se distingue:

a) Arbitraje entre particulares

b) Arbitraje entre particulares y el Estado cuando este acta desprovisto de su facultad de imperio: La posible sumisin del Estado a
arbitraje es algo debatido en la legislacin y jurisprudencia comparada, en Chile no hay debate porque el DL 2349 del ao 1978 en su
artculo 1, permite que el Estado, su empresa y organismos se sometan a legislacin y tribunales extranjeros.
2.

Atendiendo al rgano que resuelve la controversia y al procedimiento que utiliza:

a)

Arbitraje ad-hoc: Aqul en que se seala directa o indirectamente al rbitro y el procedimiento a seguir . Este nombramiento se dice
por nombre y apellido, bajo por ejemplo el conocimiento UNCITRAL, en segundo lugar puede ser indirecto cuando se nombra un
cargo, as se sabe el rbitro cuando se activa la clusula. Usualmente las partes se remiten a un reglamento, aunque tambin podran
establecer dicha regulacin en un anexo o dejarlo a libertad del rbitro. (UNCRITAL es el nico reglamento sin corte).

b) Arbitraje Institucional: Aqul que se somete a una corte o centro de arbitraje, los principales son los siguientes:

Corte de Arbitraje de Pars

Asociacin Americana de Arbitraje
Corte de Arbitraje de Londres
Centro de Arbitraje de Estocolmo
Centro de Arbitraje de Chile, CIETAC.

3.

Atendiendo a la forma en que falla el rbitro: La regla general es el rbitro de derecho, salvo acuerdo en contrario.
a) Arbitro de derecho
b) Arbitro de equidad

Ventajas del Arbitraje:

a) Rapidez
b) Confidencialidad
c) Calidad tcnica jurdica del laudo
d) Economa
e) Aumento de la autonoma conflictual
f) La especial proteccin de los laudos por la Convencin de Nueva York

Fundamento de la autonoma foral:

a.
b.
c.

En el derecho comparado
Autonoma foral en el derecho latinoamericano
Autonoma foral en Chile

Autonoma foral en el derecho comparado: La autonoma foral surge en el derecho ingls, al igual que la autonoma conflictual en el
siglo 19, fundada en el liberalismo, especficamente en los contratos de transporte martimo. En el derecho europeo la autonoma foral
se encuentra consagrada en el reglamento 44/01 sobre competencia judicial internacional, en dicho reglamento se permite elegir
cualquier tribunal estatal. Adems la posibilidad de elegir tribunales arbitrales se encuentra reconocida en la Convencin de Nueva
York del ao 1958, ratificada por prcticamente todos los pases europeos.
En segundo lugar leyes internas de arbitraje, usualmente siguen a la ley modelo UNCITRAL de 1987.

Autonoma foral en el derecho latinoamericano: No existe una convencin similar al reglamento 44/01 sobre competencia judicial
internacional, solamente hay proyectos en el mbito de la OEA, por tanto la autonoma foral se encuentra reconocida en los pases
latinoamericanos, en los CPC, tcitamente al permitir el exequatur.
Autonoma foral en Chile: hay que distinguir las siguientes etapas:
1. Hasta 1903 no se reconoca la autonoma foral en Chile, se aplicaba en forma estricta la disposicin del CC, artculo 1462, que
establece como objeto ilcito lo que contraviene al objeto pblico chileno, as por ejemplo la promesa de someterse a jurisdiccin
ajena.
2. Con la entrada en vigencia del CPC y la regulacin del exequatur con un criterio en cascada, se reconoce tcitamente la
competencia judicial internacional. Adems el DL 2349 en relacin a los contratos del Estado, sus empresas y organismos, la
consagra en forma expresa.
La facultad de someterse a tribunales arbitrales extranjeros se encuentra reconocido en Chile en 3 cuerpos normativos:
a.
b.
c.

Convencin de Nueva York

Convencin de Panam del ao 75
Ley de arbitraje internacional del ao 2004.

Reglamento de arbitraje de la CCI:

Procedimiento:
1.

Se presenta la demanda ante la secretaria de la corte en Pars, junto a la demanda usualmente se entrega una carta en la que se
menciona la clusula del contrato que contiene la sumisin a la corte. Adems se adjunta una cantidad de dinero establecido en el
propio reglamento de arbitraje para iniciar el procedimiento.

2.

La corte pone en conocimiento del demandado la demanda presentada, y ste tiene un plazo de 30 das para contestar. Una vez
contestada, el demandante tiene 30 das para replicar. No se consagra de forma expresa la dplica.

3.

Si las partes no han llegado a acuerdo sobre el nombre del rbitro, lo debe hacer la corte, puede nombrarse a cualquier rbitro del
mundo, el rbitro no necesariamente debe ser abogado.

4.

Nombrado el rbitro por la corte, tiene dos meses para dictar el acta de misin, que es similar al se recibe la causa a prueba, en la
cual se fijan las pretensiones de las partes, los puntos en litigio, y en el acta de misin se debe resolver cual es la sede del arbitraje,
esto atendiendo a que determina el lugar donde se entabla el recurso de nulidad, determina los jueces de apoyo del arbitraje y
determina el ordenamiento jurdico al cual se debe conectar el arbitraje. En el acta de misin adems por regla general se determina la
ley de fondo que rige al arbitraje. La ley de fondo no est vinculada con la sede, sino que la sede vincula en aspectos procesales. El
reglamento tiene unos 35 artculos procesales, y luego viene la ley interna.

5.

Junto al acta de misin se dicta la orden de procedimiento, que establece entre otras cosas el lugar en que se realiza la prueba
testimonial, la pericial, los plazos para la documental, etc. No hay normas rgidas en materia de prueba, aceptndose cualquier tipo de
documento o cualquiera presentacin testimonial.

6.

El rbitro tiene 6 meses para dictar un proyecto de laudo, el proyecto debe ir a control a Pars, el cual es de forma y fondo de los
laudos. En aspectos de forma, es vinculante para el rbitro su opinin (normalmente ello tiene relacin con problemas de clculos,
traducciones, idioma, etc.). En materia de fondo el control que realiza Pars constituye solo una recomendacin para el rbitro,
habitualmente el rbitro sigue la recomendacin hecha por la Corte, pues es ella quien nombra al rbitro as cuida el rbitro su
prximo nombramiento.

7.

El laudo definitivo puede ser atacado en dos momentos:

a) Va recurso de nulidad en la sede del arbitraje, con nulidad en la sede: En Chile la Corte de Apelaciones, con un plazo de 90 das.
b) Lugar de ejecucin del laudo, aplicando el artculo 5 de la Convencin de Nueva York: Este artculo establece las causales por las
cuales se puede denegar el reconocimiento y ejecucin del laudo extranjero.
Causales de oficio:
I.
II.

Vulnerar el orden pblico del estado en el que se ejecuta.

Inarbitrabilidad de distintas materias: tales como divorcio, matrimonio, libre competencia.

Causales a peticin de parte:

I.
II.
III.
IV.
V.

Falta de capacidad de las partes

Falta de debido emplazamiento
Ultra petita
Si hay un error en la composicin del tribunal
El laudo haya sido declarado nulo en su sede

Autonoma conflictual:
Es la facultad de elegir la ley, las leyes o los principios que regirn el contrato internacional.
Histricamente el contrato se rega por la ley del lugar de su celebracin, tanto en aspectos de forma, como de fondo. Fue en el
derecho anglosajn a finales del siglo 19, respecto al comercio martimo donde primera vez se acepta que las partes elijan la ley
aplicable al contrato en materia de fondo. Desde ese momento hay que distinguir:
1.
2.

Aspectos de forma del contrato: Se rige por la ley del lugar de su celebracin.
Aspectos de fondo del contrato: Se rige por la autonoma conflictual, es decir, la ley elegida por las partes.

Recepcin de la autonoma conflictual en el derecho continental:

1) 1910, la corte de casacin francesa reconoce por primera vez una autonoma conflictual limitada , es decir, debe tratarse de una ley
vinculada con el contrato. El Code Francs no tiene normas sobre autonoma conflictual.
2) Dcada de los 70, se reforman varios cdigos civiles europeos, permitindose una autonoma conflictual limitada, es decir, una ley
vinculada al contrato.
3) 1980, Convenio de Roma sobre ley aplicable a las obligaciones contractuales: En su artculo 3 el convenio reconoce expresamente
una autonoma conflictual amplia, es decir, se puede elegir la ley que estimen pertinentes las partes. El artculo 3 reconoce tambin el
fraccionamiento contractual, es decir que las partes puedan elegir varias leyes que rijan su contrato.
El convenio de Roma no permite elegir principios de derecho contractual, es decir, UNIDROIDT y Principios contractuales del
Derecho Europeo.
4) 1994, Convenio de Mxico sobre ley aplicable a las obligaciones contractuales: En su artculo 7 y siguientes admite una autonoma
conflictual amplia: ley o varias leyes, se permite bsicamente el fraccionamiento contractual. Ha sido bsicamente un fracaso.
5) 2009, Reglamento Roma Uno: El convenio de roma es sustituido por el reglamento roma uno, que en su artculo 3 consagra una
autonoma conflictual amplia, se puede elegir la ley y tambin permite el fraccionamiento contractual.
El reglamento y los convenios slo son vinculantes para los jueces y NO PARA LOS RBITROS. Los rbitros deben fijarse en su ley
de arbitraje y reglamento arbitral.

Aceptacin de la autonoma conflictual en Chile:

No existe norma expresa que consagre la autonoma conflictual, con la foral tenemos el mismo silencio. Pero s se puede, y de no
poder, simplemente no venderamos nada. La doctrina y la jurisprudencia fundamentan la autonoma conflictual en normas dispersas
del Ordenamiento.
Fundamentos histricos:
1.

Artculo 16 inc. 2 del Cdigo Civil: El inciso segundo dice se entender sin perjuicio de las estipulaciones contenidas
en los contratos otorgados vlidamente en pas extrao. Dentro de esto podra encontrarse una clusula de sumisin a
legislacin extranjera.

2.

Artculo 113 del CdC: establece normas sobre ejecucin de los contratos mercantiles que se regirn por ley chilena,
salvo que los contratantes hubieren acordado otra cosa.

3.

DL 2349 sobre contratos internacionales del Estado de Chile: Establece en el prembulo que la eleccin de la ley
extranjera es una prctica generalizada y aceptada por el ordenamiento jurdico chileno, pero no sale despus en
ninguna norma.

Fundamentos modernos:
1.

Artculo 6 de la Convencin de Viena. En su artculo 6 se permite a las partes excluir expresa o tcitamente la
convencin. Una forma de exclusin es la eleccin de una ley extranjera. Este fundamento es aplicable a Chile porque
Chile ratifico Viena.

2.

Artculo 28 de la ley de arbitraje comercial internacional, ao 2004: Permite a las partes elegir las normas de derecho
que regirn su contrato. Esto permitira a las partes elegir principios del derecho contractual.

Regulacin del silencio en materia contractual:

Si las partes no ejercen la autonoma conflictual, el juez o arbitro deben determinar la ley aplicable. Lo que siempre entonces habr en
el contrato internacional es la autonoma foral, porque puede haber un contrato sin ley. Para ello hay que distinguir si estn conociendo
tribunales estatales o arbitrales:
1.

Tribunales Estatales: Ac debemos distinguir 3 supuestos.

a)

Tribunal Estatal Europeo: Debe distinguirse entre la situacin reglada en el Convenio de Roma artculo 4 y el
Reglamento Roma 1 (artculo 4). El convenio no seala quien el prestador caracterstico, sin embargo la historia
fidedigna determina que es la parte que no realiza la prestacin dineraria.
En cambio el reglamento Roma Uno: Establece un sistema de presunciones, es decir, opta por la seguridad jurdica
destacan las siguientes: En la CV se aplicara la ley de residencia habitual del vendedor. En la distribucin se aplica la ley
de residencia del distribuidor (Ac hay modificacin de la ley aplicable), en la Franquicia se aplica la ley del lugar de
residencia del franquiciado.

b) Tribunal Estatal Latinoamericano: La convencin de Mxico se aparta del convenio de Rima por la poca certeza y la
ambigedad que generaba el criterio del prestador caracterstico. El convenio de Mxico seala que la ley aplicable ser
la que presente vnculos ms estrechos con el contrato. Se le otorga cierta libertad al juez estatal. Los vnculos ms
estrechos son: El lugar de la celebracin y el Lugar de ejecucin.
c)

Tribunal Estatal Chileno: El juez para determinar la ley aplicable debe remitirse al artculo 16 del CC, nica norma de
obligaciones que tenemos.
Artculo 16 inc.1: bienes situados en Chile, se rigen por ley chilena, estatuto real.
Artculo 16 inc. 2: esta disposicin se entender sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los contratos otorgados
vlidamente en el extranjero.
Artculo 16 inc3.: Pero los efectos de los contratos cumplideros en Chile se regirn por ley chilena.

Esta norma genera fraccionamiento del contrato, el juez est obligado a fraccionar la ley aplicable, pero dicha norma no est creada
para eso. Un sector de la doctrina y jurisprudencia interpreta esta norma de forma extensiva, aplicndole la ley chilena a todo el
contrato si se cumple en Chile. Pero esta se podr casar en el fondo.

2.

Tribunales Arbitrales.
a) Sistema Indirecto: Se consagra en la ley modelo UNCRITAL y en la ley chilena de Arbitraje art. 28 inc.2 El sistema
indirecto tambin es utilizado por cortes y centros de arbitraje. Este sistema establece que el rbitro debe determinar en
primer lugar la norma de conflicto que resulte aplicable y una vez fijada la norma de conflicto, determinar el derecho
aplicable.
b) Sistema Directo: Consagrado en leyes ms modernas de arbitraje. Tambin el reglamento de arbitraje de la corte de pars
establece que el rbitro le fijara al contrato la ley que considere apropiada.

Ley aplicable a la forma y capacidad en los contratos internacionales:

1) Forma del contrato: En Chile no hay norma expresa de carcter general que determine la ley aplicable a la forma. La doctrina
y jurisprudencia aplica la ley de celebracin del contrato. Esto se deduce de 3 normas:
a) Artculo 80 LMC: Seala los requisitos de forma y fondo del matrimonio se rigen por el lugar de su celebracin.
b) Artculo 17 CC: Seala que la forma de los instrumentos pblicos se rigen por la ley del lugar de su otorgamiento.
c) Artculo 1027 CC: Seala que valdr en Chile el testamento escrito otorgado en pas extranjero si cumple con la ley del
lugar de su otorgamiento.
2) Capacidad de los contratantes: La capacidad se rige por la ley de la nacionalidad o del domicilio del contratante. Por regla
general es la nacionalidad. En Chile rige el criterio de la nacionalidad pero limitado artculo 15n1 del CC.
Artculo 15: A las leyes patrias que regulan las obligaciones y derechos civiles, permanecern sujetos los chilenos, no
obstante su residencia o domicilio en pas extranjero:
1)
Chile.

En lo relativo al estado de las personas y su capacidad para ejecutar ciertos actos, que hayan de tener efecto en