Prisin Preventiva

Un excesivo uso institucionalizado

Paul A. Ruiz Cervera

Abogado Investigador

Quiero empezar el presente artculo haciendo alusin a una frase ilustrada por Miguel de
Cervantes en su obra El Quijote: La libertad, Sancho, es uno de los ms preciosos
dones que a los hombres dieron los cielos; con ella no pueden igualarse los tesoros que
encierran la tierra y el mar: por la libertad, as como por la honra, se puede y debe
aventurar la vida (1547-1616). Sin duda, ya desde el siglo XVI se podra entender a la
libertad como uno de los privilegios, dones y, por qu no, derechos ms relevantes del ser
humano.
No obstante, hoy en pleno siglo XXI (V siglos despus), el Per demuestra una realidad
totalmente distinta, la libertad de la persona es un mero don, privilegio y derecho que se
encuentra condicionado a ciertas situaciones sociales, jurdicas y polticas en que vive el
pas, y que no hacen ms que delimitar su ejercicio (mediante prisiones o detenciones
preventivas) antes que garantizarlo; y prueba de ello, es el caso de Luis Alfonso Tasayco
Donoso.
El 26 de enero del presente ao, aproximadamente a las 3:00 pm, la ciudadana Romy
Schroth grab los momentos en el cual un seor sostena entre sus brazos a un nio
quien tena la nariz ensangrentada, segn la persona que grab el video y otros testigos,
ello haba sido producto de una golpiza que le habra propinado al menor momentos
despus de que ambos salieron del chifa la Chinita ubicado en el Distrito de San IsidroLima. Cabe detallar, que dicho suceso obtuvo un auge meditico muy fuerte.
Luego de las investigaciones del caso, se pudo identificar al presunto agresor y fue
identificado como Luis Alfonso Tasayco Donoso, un sujeto de cincuenta y cuatro (54)
aos; adems, se detall que el menor sostena entre sus brazos el da de los hechos era
su hijastro de tan solo cinco (5) aos de edad.
Ante ello, la 48 Fiscala Provincial Penal de Lima, formaliz la investigacin fiscal en
contra de Luis Alfonso Tasayco Donoso por el presunto delito contra la vida, el cuerpo y la
salud por lesiones graves a menor de edad. Y, asimismo, la fiscala tambin solicit la
prisin preventiva de Tasaico Donoso por un plazo de nueve (9) meses; peticin que fue
acogida por el juzgado penal de turno de Lima el 29 de enero del 2015.
Sin duda, para muchos ciudadanos e instituciones del Per este hecho ha sido, dentro de
los anteriores detenciones dadas a los presuntos funcionarios pblico (presidentes
regionales, alcaldes, etc.) a inicios del ao pasado, una de las pocas gotas de justicia que
el sistema judicial peruana ha dado en los ltimos tiempos, pues se habra puesto en la
crcel y de manera preventiva, a una persona repudiable por sus actos de violencia contra
un menor de edad: La Defensora del Pueblo saluda la decisin de la jueza que confirma
que la violencia contra nios, nias y adolescentes no es tolerable. (Esta decisin) se
1

ajusta a los estndares de proteccin de derechos y responde al inters superior del

nio, se ley en la cuenta oficial de la Defensora en Twitter.
Ahora bien, y sin la intensin de disfrazar dentro de un menor rango de cuidado cualquier
modalidad de maltrato infantil, debemos hacernos la pregunta: si dicha medida adoptada
contra el presunto agresor (presin preventiva) fue dada dentro de los parmetros
normativos de la materia? O viene siendo una actuacin natural de los rganos
jurisdiccionales que han convertido a la prisin preventiva en una regla general y la han
dejado fuera de su excepcionalidad?
Si bien, los agresores e infractores de la ley penal siempre deben ir a la crcel, ello ha de
estar ligado siempre bajo la garanta jurdica del debido proceso, pues la libertad es uno
de los derecho ms importantes de la persona, despus de la vida y ello solo poda ser
restringido en casos excepcionales, pues el respeto de la persona humana y su dignidad
son el fin supremo de todo Estado (art. 1 de la Constitucin Poltica) y, por ende la
libertad personal merece una proteccin privilegiada y solo en casos extraordinarios podr
ser menoscabada. A ello, hay que agregarle que la presuncin de inocencia siempre debe
primar en todo proceso penal hasta que exista sentencia firme que demuestre lo contrario.
Ello, nos hace preguntarnos nuevamente Si la lucha contra los actos delincuenciales,
entre ellos el maltrato infantil, obliga a que todos los investigados por dichos actos tengan
que ser privados de su libertad? En una respuesta muy actual y llena de inseguridad
ciudadana en que vive nuestro pas, la respuesta sera muy clara y positiva; pero si nos
centramos en lo que jurdicamente es correcto y hacemos caso a la excepcionalidad de la
medida, tendramos que desmentir de manera contundente lo antes afirmado, pues los
mandatos de detencin judicial o prisiones preventivas que se deberan estar dictado han
de cumplir los parmetros exigidos para su uso, de lo contrario los mandatos judiciales
que restringen la libertad personal de un procesado sera injusta y arbitraria.
El art. 268 del Cdigo Procesal Penal, ha establecido algunos presupuestos de
cumplimiento obligatorio para poder solicitar la privacin de la libertad del procesado, ante
ello, el Juez, a solicitud del Ministerio Pblico, solo podr dictar mandato de prisin
preventiva, si en atencin de los primeros recaudos ofrecidos por el fiscal- sea posible
poder determinar1: i) que existan fundados y graves elementos de conviccin para estimar
razonablemente la comisin de un delito que vincule al imputado como autor o partcipe
del mismo; ii) que la sancin a imponerse sea superior a cuatro aos de pena privativa de
libertad; y, iii) que los antecedentes y otras circunstancias del caso en particular permitan
colegir razonablemente que el imputado tratar de eludir la accin de la justicia (peligro de
fuga) u obstaculizar la averiguacin de la verdad (peligro de obstaculizacin). Es decir,
que para el dictado de la medida cautelar de detencin es necesaria la concurrencia
simultnea y objetiva de tres presupuestos normativos 2 , de lo contrario nos
encontraramos ante una detencin ilegal.
Por otro lado, la Corte IDH en su sentencia del 21 de noviembre del 2007, en el Caso
Chaparro lvarez y Lapo iguez vs Ecuador, seala que la prisin preventiva ha de ser
una medida limitativa de derechos necesaria, urgente y excepcional, y si el juez advierte
que la medida adoptada en un primer momento para limitar el derecho de la libertad del
1
2

Vase la STC N. 01951-2010-PHC/TC, Caso Richard Jhon Caldern Carazas.

Vase la STC N. 00141-2012-PHC/TC, Caso Urbano Mximo Surez Gutarra.

investigado, no es necesaria ni urgente o existiera otra medida por la cual se garantice la

presencia y sujecin del investigada al proceso, se tendra que dar libertad al detenido,
pues objetivamente hablando la persona no advierte la presencia de un peligro procesal
en su contra (no presenta un peligro de fuga, ni tampoco una peligro objetivo de tratar de
obstaculizar la actividad probatoria); de lo contrario, la detencin dictada ser arbitrara y
desproporcional a su fin.
Ello, quiere decir, que si el juez ha comprobado que no existe una medida limitativa de
derechos menos gravosa para el detenido (en el caso el presunto agresor del menor) se
tendr que optar por la prisin preventiva, de lo contrario se tendra que imponer una
medida de comparecencia con restricciones.
Segn las estadsticas del INPE de noviembre del 20143 las crcel peruanas sobrepasan
el lmite mximo de capacidad en la reclusin de internos dentro de los penales, y lo que
es ms grave an, es que el 51.44% de ellos son internos que no mantienen una condena
an, es decir, que son presos procedentes de medidas limitativa de derechos dictadas por
magistrados carceleros que no tienen la menor idea de lo que sucede en los centros
penitenciaros del pas. Cabe detallar, que la situacin actual de la capacidad de albergue,
sobrepoblacin y hacinamiento de los centros penitenciarios en el Per es de 123% por
encima de la capacidad total4.
En definitiva, son cifras que a mi criterio- los magistrados podran tomar como punto de
medicin al momento de optar o no por el uso de la medida limitativa de derechos
solicitada (prisin preventiva), puesto que con ello se podra medir en cierta manera la
excepcionalidad de la prisin preventiva. Y ello, en la medida que tenemos que ms del
50% de los presos, son los que mantienen un proceso penal abierto en su contra y que se
encuentran a la espera de recibir una condena, es decir, que la medicin de estos
cuadros estadsticos hace ver que la prisin preventiva se ha convertido en una regla
general y se mantiene como un uso excesivo por parte de los fiscales y que los jueces
acogen sin analizar de manera objetiva la necesidad, utilidad y excepcionalidad de ella.
El anlisis que se puede desprender, entonces, de dichos temas, son el reflejo indito de
un sistema jurdico carcelario, que ha forjado los cimientos punitivos del Estado en un
organismo arbitrario que no hace ms que generar inseguridad jurdica ante los atropellos
en cadena que son el sustento de la legitimidad social de sus fallos. En se sentido, quepa
muchas dudas en poder definir exactamente si la justicia que imparten hoy los jueces sea
sinnimo de legalidad.
Hay que entender, que lo proporcionalmente aceptable al momento de limitar la libertad
de un ciudadano, debe estar fijada entonces, en la existencia objetiva del peligro procesal
que propicie el investigado durante el desarrollo de su investigacin y la excepcionalidad
de la misma y no en polticas de estado que tratan de cumplir los caprichos de la
ciudadana sin realzar algn anlisis jurdico concreto y real, es decir, si no existe
objetivamente un peligro de que huya, ni mucho menos una actitud perturbadora de la
actividad probatoria por parte del detenido, la medida limitativa de derechos sera
totalmente injusta, as la poltica estatal lo dispusiera; y a ello, hay que agregarle la
3

Vase la pgina web del INPE: http://www.inpe.gob.pe/pdf/Noviembre14.pdf

La capacidad de Albergue de los centros penitenciarios en el Per es de 3,190 personas, y se tiene una poblacin
penitenciaria de 71,857 internos.
4

existencia de otras medidas limitativas de derecho que hagan prever que el procesado
participar de todo el proceso penal seguido en su contra (as por ejemplo tenemos, la
comparecencia con restricciones, el grillete electrnico, el arresto domiciliario, etc.).
Ahora, queda preguntarnos Si el juez que dict el mandato de prisin preventiva contra
Luis Alfonso Tasayco Donoso ha analizado cada uno de los puntos que se desprenden de
la naturaleza de la prisin preventiva: necesidad, urgencia, proporcional y
excepcionalidad?. No hay que olvidar que el proceso penal, el cual se encuentra
destinado al ejercicio pleno del ius puniendi del Estado (art. 139. 10 de la Const.), debe
ser el guardin de la libertad y quien mantenga una estabilidad social en nuestra
convivencia, pues, la legislacin ordinaria, debe tener dentro de sus fines, el necesario
aseguramiento del orden preventivo general, as como, la defensa de la libertad del
ciudadano, y son los jueces de manera directa los que deben velar por ello.
Por ltimo, no quiero llegar al extremo de poder describir la realidad jurdica que vivimos
en razn de una lluvia de ideas, un poco desmenuzadas, de la poltica jurdica que se
alimenta cada maana de las influencias mediticas que ponen en peligro la libertad de
las personas, pero es dable poder culminar expresando, que los parmetros de la libertad
personal deben centrarse en lo ms alto de la normatividad jurdica de un pas, pudiendo
con ello, poder interrumpir los alcances guerrilleros que envuelven hoy en da a nuestra
judicatura en su cuestionable lucha contra la delincuencia, el maltrato de infantil, la trata
de personas, etc. y as, lograr nuevamente la estabilidad jurdica que tanto nos cost
formar.