DIRECTOR: JORGE HORACIO ALTERINI

AO lxxvIii N 241

Tomo La Ley 2015-a

BUENOS AIRES, argentina - Martes 23 DE DICIEMBRE DE 2014

_Columna de OPININ

La derogacin
del Derecho
Comercial por
el nuevo Cdigo
Civil: Apariencia
y realidad
Eduardo M. Favier Dubois (h.)
I. La derogacin del Cdigo de Comercio y la
eliminacin del comerciante
El Cdigo de Comercio argentino(1)
ha sido expresamente derogado por la
ley26.994, que sanciona al nuevo Cdigo
Civil y Comercial de la Nacin y reforma a
la Ley de Sociedades (art.4).
El nuevo Cdigo Civil y Comercial de
la Nacin, no obstante su denominacin,
ningn captulo destina a la materia comercial, ni hace referencia alguna al
acto de comercio, ni al comerciante, ni
a las obligaciones de los comerciantes,
ni a los agentes auxiliares de comercio,
ni tampoco a la jurisdiccin mercantil.
El Cdigo Civil y Comercial considera a las personas en forma unificada y
las clasifica como personas humanas o
como personas jurdicas sin diferenciar
entre sujetos comerciales y civiles.
Tambin en el nuevo Cdigo desaparece la diferencia entre contratos civiles y
contratos comerciales.
Asimismo, en materia de sociedades, no
existe ms la sociedad civil ni tampoco
la sociedad comercial ya que de conformidad con las reformas de la ley26.994
a la ley19.550, la que se denomina ahora
Ley general de sociedades, hay un tratamiento nico y no existe ms el objeto
comercial para diferenciar entre s a las
sociedades de hecho(2).
Tampoco subiste un registro pblico de
comercio, sino solamente un registro
pblico a secas, y nada se regula especficamente sobre actos inscribibles, procedimientos y efectos de las registraciones.
En tales condiciones, una primera lectura del nuevo Cdigo llevara a pensar
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ISSN 0024-1636

Daos entre familiares

Matilde M. Zavala de Gonzlez
SUMARIO: I. Daos entre familiares y en relaciones de familia. II. El vnculo familiar no justifica el acto lesivo ni elimina la injusticia
del dao. III. Daos inferidos a un familiar en tanto persona. IV. La falta de convivencia o el adulterio de los cnyuges no generan
dao resarcible. V. El imperativo de evitar la litigiosidad destructiva.

Si la fidelidad es deber puramente

moral, su exclusiva infraccin no puede generar consecuencias jurdicas,
salvo que, por las caractersticas de la
conducta (vejacin, desmerecimiento
pblico de la pareja o situaciones similares), se erija en menoscabo a una
elemental dignidad. De tal manera, por
ejemplo, cuando se intenta justificar
ante terceros la infidelidad en una
supuesta impotencia sexual del cnyuge, pero entonces el dao proviene
de esta injuria, no del adulterio. En
definitiva, el derecho a la reparacin de
un cnyuge con motivo de que el otro
lesiona sus derechos personalsimos
no se funda en la calidad de cnyuge,
sino, exclusivamente, en la situacin
de vctima, segn sucedera con cualquier sujeto afectado por similar dao
injusto.
I. Daos entre familiares y en relaciones de familia
Para una ajustada comprensin del tema,
resulta preferible aludir a daos entre familiares, en lugar de la expresin habitual referida a daos en relaciones de familia.
Aqullos tienen en vista slo la identidad de
los sujetos involucrados como daador y vctima, unidos por algn lazo familiar o por un trato
inequvoco de esta ndole, cualquiera sea el hecho
lesivo. La alusin a daos en relaciones de familia
versa, adems, sobre perjuicios experimentados por esas personas con motivo del incumplimiento de deberes impuestos por vnculos familiares, como la falta de reconocimiento de un hijo
o una falsa atribucin de paternidad al esposo.
Constituyen una especie de aquel gnero.
Por eso entre los dems perjuicios que
un cnyuge causa a otro procede distin-

guir entre los que podra ocasionar tambin a cualquier otra persona (as, malos
tratos), y aquellos que quizs genera al esposo o esposa el divorcio como alteracin
del plan de vida o prdida de la felicidad,
o por causales como el adulterio. Este
tipo de detrimentos se conecta con una
particular condicin familiar del daador
y de la vctima, ligados por un vnculo conyugal.
Sin embargo, no puede trazarse una lnea
tajante, pues incontables supuestos de daos
entre familiares se originan precisamente en
esa relacin entre daador y la vctima, como
fuente estimuladora de pasiones agresivas
y una cercana como ocasin propicia de los
hechos nocivos.
De all la sancin de leyes contra la violencia familiar (24.417, del ao 1996) y de proteccin integral de las mujeres (26.485, del
ao 2009). Sus objetos esenciales radican en
evitar la reiteracin de lesiones o maltrato
fsico o psquico por parte de alguno de los
integrantes del grupo familiar a travs de
medidas protectoras(1). A su vez, se tutela
a la mujer contra actos de violencia basados
en una relacin desigual de poder, que
afecten su vida, libertad, dignidad, integridad fsica, psicolgica, sexual, econmica o
patrimonial, como as tambin su seguridad
personal. De manera expresa, se incluyen
tanto las relaciones vigentes como las finalizadas, sin que sea requisito la convivencia
(arts.4, 5 y 6).
El Derecho de daos debe incorporar esas
directivas protectoras, donde es relevante un
injusto acto lesivo, y de ninguna manera excusa ni libera que el agresor sea un cnyuge,
conviviente otro u otro familiar, segn sucede
con frecuencia.
El dao puede ser patrimonial, como
cuando un cnyuge aprovecha su condicin y somete al otro, para dilapidar el patrimonio comn o los bienes de propiedad
de este.
La difamacin lesiva del honor u otros
actos contra el cnyuge o conviviente que
coartan su posibilidad de trabajo o el rendimiento productivo, tambin fundamentan la
reparacin de los daos econmicos que as
se causan.

II. El vnculo familiar no justifica el acto lesivo ni

elimina la injusticia del dao
En el Proyecto de Cdigo Civil de 1998
se dispone que fundamenta un deber de
reparacin el dao causado a un derecho
o a un inters que no sea contrario a la
ley, si no est justificado (art. 1588). Entre otras hiptesis, se declara justificado
el dao causado: En el mbito de las relaciones de familia, si la admisin de una
accin reparatoria puede poner en peligro
los intereses generales respecto de la persistencia y de la estabilidad de la institucin familiar, de la solidaridad entre sus
miembros y, en su caso, de la piedad filial
(art.1589, inc. d).
Subyace all un error conceptual y axiolgico, pues como regla un dao de origen
justificado debe reputarse justo y no reparable (salvo excepciones, concernientes
a algunos actos lcitos daosos), ya que el
orden jurdico aprueba su produccin; como
los daos derivados del ejercicio regular de
un derecho (ofensa al honor necesaria para
defender un inters pblico prevaleciente)
o los inferidos a un agresor en legtima defensa.
No se verifica de tal manera ante daos
por el solo hecho de producirse en relaciones
de familia. De ningn modo corresponde
legitimar que un familiar lesione a otro sin
un motivo legitimante, con vigencia para
cualquier hecho ofensivo al margen de esos
vnculos.
Cuando se deniega su reparacin por motivos tales como la estabilidad de la institucin
familiar, la solidaridad entre sus miembros o
la piedad filial(2), se introducen discutibles
motivos de poltica jurdica, en cuya virtud
un dao injusto y derivado de una conducta
ilegtima se torna irresarcible aunque se repruebe el acto lesivo. Una solucin de esta
ndole es inequvocamente inconstitucional,
en tanto adversa al principio que impone reparar daos injustamente causados (art. 19,
Const. Nacional).
Resulta ingenuo y contradictorio aludir a
un mantenimiento de la paz familiar cuando,
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CORREO
ARGENTINO
CENTRAL B

CUENTA N 10269F1

FRANQUEO A PAGAR

COLUMNA DE OPININ. La derogacin del Derecho Comercial por el nuevo Cdigo Civil:
Apariencia y realidad
Eduardo M. Favier Dubois (h.).................................................................................................... 1
doctrina. Daos entre familiares

Matilde M. Zavala de Gonzlez.................................................................................................... 1

NOTA A FALLO. Existe una medida para los derechos laborales de los presos?

Liliana Hebe Litterio.................................................................................................................... 5

jurisprudencia
Trabajo penitenciario. Equiparacin con el trabajo libre en todos sus alcances. Derechos de los internos. Principio de progresividad y reinsercin social (CFCasacin Penal)..... 4

Martes 23 DE DICIEMBRE DE 2014 | 3

Ello sin desconocer que el vnculo entre

daador y daado, as como la convivencia y
pasiones que pueden germinar, suelen constituir ocasin propicia para actitudes agresivas que no se habran adoptado frente a extraos, o para agravar los daos resultantes.

supuestamente reparara una compensacin

dineraria.
c) Preservacin de la intimidad y autonoma
de la pareja

La injusticia del dao constituye presupuesto indispensable de la reparacin y slo

existe ante un hecho lesivo de un inters con
proteccin jurdica, as sea por no merecer
reprobacin, pero con tal que adems tenga prioridad sobre otros que eventualmente
concurren.

En un matrimonio concebido prioritariamente como un proyecto de vida en comn,

y sustentado no slo en una voluntad inicial
sino mantenida en el tiempo, los esposos deben poder decidir la existencia misma y la regularidad de su convivencia, como la exclusividad o no de sus vnculos sexuales. Mientras
no lesionen intereses ajenos sobre todo, de
los hijos son cuestiones que ataen a su
privacidad(16).

Cuando se prohbe exigir una conducta,

cuya realizacin queda librada a la intimidad
y decisin personal, tal prohibicin no queda
enervada porque aquel proceder signifique
un deber moral para y un inters valioso para
la otra parte.

Si alguno de los cnyuges se siente afectado por algn apartamiento a esas conductas
consensuadas, puede recurrir al divorcio sin
obstculos ni expresin de causa, pero sin
erigirlo en una suerte de castigo que a nadie
beneficia.

Dicho inters no se encuentra reprobado

intrnsecamente por el ordenamiento (razn
por la cual es legtima su satisfaccin), pero
s se reprueba su invocacin como fuente de
un obrar compulsivo contra otra persona(15).

No se advierte el sentido de eliminar esa discusin irreal y malsana de un juicio de divorcio para trasladarla a un litigio de responsabilidad civil. Deviene inconcebible esa solucin
cuando el sistema proscribe la consecuencia
que podra ser anexa y natural a la culpabilidad, consistente en el divorcio mismo.

b) No hay lesin a un inters protegido

Operan otros intereses prevalecientes, como

la privacidad del sujeto que puede realizar la
conducta supeditada a una decisin exclusivamente suya, con tal que no lesionen intereses en que se encuentra comprometida la
integridad de la otra. As, es distinta una exclusiva actitud infiel que atribuir adems al
esposo la paternidad del hijo de otro.
Adems, tambin constituye inters prevaleciente no destruir aun ms al grupo familiar a travs de litigios donde no pueden
llegar ms que algunos ecos de la verdad, o
realidades deformadas, pues nadie sabr jams la exactitud de lo acontecido en su ntegra y compleja dimensin. Son procesos con
pruebas sucias, cuando se refieren a asuntos estrictamente ntimos, cuya ventilacin
pblica provoca daos ms graves de los que

d) Falta de relacin causal adecuada con un

supuesto dao
La imputacin de culpas por el divorcio no
deja en claro quines son cnyuges victimarios frente a otros inocentes, porque no existen
comportamientos aislados y autnomos como
origen exclusivo de las desavenencias. Nunca
hay un nico causante del fin de la relacin,
porque en sta participan dos personas que
interactan y por eso su deterioro siempre es
referible a ambas, de una u otra manera.

Algunos hechos que aparecen como evidentes segn sucede normalmente con el
adulterio en realidad suelen ser efectos
de procederes imputables al otro, minsculos e indemostrables, como el desamor
y desinters hacia el cnyuge despus infiel(17).
Se sostiene con acierto que el conflicto
conyugal no es individual, sino de relacin,
donde el comportamiento de cada esposo
es una reaccin a la conducta del otro o a
factores externos. Se trata de una causalidad circular, como interaccin entre hechos, en lugar de la causalidad lineal, donde
un hecho produce un efecto. Todo ello hace
imposible establecer inequvocamente
quin es responsable del fracaso matrimonial, pues aun cuando una sentencia as lo
declare, quedan en la penumbra todas las
concausas que llevaron a dicho resultado
(...) intervienen distintos factores, propios
de los cnyuges o del entorno familiar o social(18).
Tambin se plantean interrogantes que
ningn juez podr responder, ni siquiera en
caso de adulterio comprobado por partida de
nacimiento de un hijo habido con otra persona. Porque el quid no es discutir la conducta
del cnyuge que tuvo el hijo extramatrimonial (...) sino la del otro consorte. En efecto,
cmo sabemos que este otro es realmente
inocente? cmo probamos la conducta que
ha tenido el otro cnyuge en las cuatro paredes del domicilio conyugal?(19).

V. El imperativo de evitar la litigiosidad destructiva

Salvo intereses prevalecientes, debe evitarse que los juicios de daos se transformen
en daosos.

impedirse, para no daar todava ms a una

familia en crisis.
Es falso, insistimos, que puedan averiguarse culpas del fracaso matrimonial, y se termina daando todava ms a todos los protagonistas, sin otro motivo que ignotas causas del
fin de una relacin de pareja, donde no hay
autnticos victimarios y daadores, porque
ambos han interactuado hacia ese destino. El
dao resultante de esos juicios malsanos es
sufrido por todo el grupo familiar, sobre todo
los hijos menores: las autnticas vctimas(20).
La eliminacin de esa litigiosidad constituye objetivo explcito del sistema actual: La
experiencia judicial ha demostrado el alto
nivel de destruccin y desgaste emocional al
que se someten los cnyuges y sus familias
cuando se opta por el divorcio contencioso
(...) La eliminacin de las causales subjetivas
constituye una manera de colaborar a superar la ruptura matrimonial de la manera
menos dolorosa posible (fundamentos del
Anteproyecto).
Sera absurdo e incoherente que una discusin proscripta al efecto de la disolucin del
vnculo matrimonial se admita para reparar
daos por infraccin de deberes slo morales(21).l
Cita on line: AR/DOC/4660/2014
MAS INFORMACIN

Kemelmajer de Carlucci, Ada - Molina de Juan,

Mariel F., El derecho al goce comn de los bienes
gananciales y la legitimacin para reclamar los daos
causados a estos bienes. LLGran Cuyo 2014 (noviembre), 1067.
Rugna, Agustn, Responsabilidad civil por daos
derivados del no reconocimiento del hijo. LLGran
Cuyo 2014 (noviembre), 1078.
Starpoli, Mara del Carmen, El deber de fidelidad en el Proyecto. DFyP 2014 (marzo), 14.

Se ignora si declaraciones de aquel tenor

reflejan la verdad familiar, porque los hechos
han sucedido en el mbito interno del hogar,
inaccesible a terceros.

Un proceso judicial destinado a esclarecer

supuestas culpas de los cnyuges como origen de su ruptura adiciona nuevos agravios
a los eventualmente preexistentes, y genera
un desgaste moral y econmico que debe

go, el nudo de la cuestin radica, precisamente, en si el

exclusivo adulterio o la sola negativa a convivir con el
cnyuge constituyen de por s conductas antijurdicas,
o si es necesario algn aditamento para reputarlas como
tales. Nos pronunciamos decididamente a favor de esta
ltima alternativa, pero entonces ya no es vlido referirse a eventuales causales subjetivas de divorcio, sino a
afrentas a la dignidad de la vctima. As, cuando pretende justificarse la falta de convivencia en inexistentes malos tratos imputados a la otra parte.
(15) La sola directiva de un inters no reprobado coartara la libertad ajena hasta lmites inimaginables. En
el tema actual, alguien puede tener razonable y valioso
inters en que otra persona eventualmente su cnyuge la ame, pero no puede imponrselo. Tampoco
puede prohibirse al esposo o esposa alejarse para vivir
en otro lugar si ha dejado de querer a su compaero, ni
amar a otra persona. Como el amor no es exigible, el desamor no se paga. No todo sufrimiento significa dao moral, sino cuando quien lo experimenta es vctima jurdica

de un lesivo obrar ajeno.

(16) Reflexiona Mizrahi, ob. y lug. cits., que la sociedad no tiene por qu entrometerse, por ejemplo, si dos
personas unidas en matrimonio deciden en su proyecto
de vida en comn que han de convivir cuatro de los siete
das de la semana; e, incluso, si convienen dispensarse
mutualmente de la fidelidad (...) no se est ante cuestiones que ataen al orden pblico, sino a la privacidad de
cada uno (...) ello, por supuesto, en tanto los progenitores
cumplan adecuadamente su rol parental. Es legtima
la presuncin de filiacin matrimonial (art.566 del Cdigo), porque es valiosa la certeza sobre esa ascendencia paternal o maternal desde el nacimiento, aunque la
presuncin ya no pueda fundarse en una presuncin de
exclusividad sexual, sino en que as ocurre con la mayor
frecuencia, adems de la voluntad presunta de los esposos en cuanto a que los hijos concebidos por uno de ellos
tiene como padre al otro.
(17) En tal sentido: BORDA, Guillermo A., quien en
definitiva formul el interrogante sobre quin es el cul-

pable: el autor de adulterio o de abandono del hogar; o

el otro, que con su frialdad provoc esa reaccin (Reflexiones sobre la indemnizacin de daos y perjuicios
en la separacin personal y en el divorcio, ED, 147-813
y ss.
(18) GROSMAN, ob. y lug. cits.. Tambin MIZRAHI,
ob. y lug. cits., destaca que seguir con el planteo de un
culpable y un inocente significa no tener en cuenta que
en la comunidad de vida se entremezclan comportamientos de uno y otro esposo cuyos respectivos orgenes
es prcticamente imposible desentraar.
(19) MIZRAHI, ob. y lug. cits.
(20) Ver ALBARRACN, Marta - ALBARRACN, Dolores, Divorcio destructivo, LA LEY, 1992-E, 804.
(21) En sentido coincidente, destaca HERRERA, Marisa, que el nico deber jurdico matrimonial es el de
asistencia (El rgimen de divorcio incausado en el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, en Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin, LaLey, Suplemento Especial,
2015, p.53 y ss).

ha abrogado al Derecho Comercial y hoy slo

subsiste un nico derecho privado: el Derecho Civil.

Para ello el Derecho Comercial est integrado por dos clases de normas: las delimitativas y las prescriptivas.

consecuencias de aplicar la ley comercial, las que fundamentalmente consisten en:

II. El Derecho Comercial hasta el presente

Las normas delimitativas son las que disponen en qu casos se aplica la ley comercial.
Son ejemplos de ellas las calificaciones como
actos de comercio (art. 8, Cd. de Comercio), comerciante (art. 1, Cd. de Comercio), sociedad comercial (art. 1, ley19.550)
y los presupuestos descriptos por el Cdigo
de Comercio derogado para aplicar la ley comercial a ciertos contratos civiles.

a) La imposicin de un estatuto especial a los

comerciantes (art. 33,Cd. de Comercio) consistente en exigencias en materia de registro
mercantil (identificacin, capacidad y publicidad), contabilidad legal (informacin general
sobre sus negocios) y rendicin de cuentas
(informacin especfica), como as para someterlos a un rgimen de presupuestos especia-

{ NOTAS }
tranjeras y una difcil compatibilizacin de principios,
LALEY Actualidad, 6-12-2011. Con referencia especfica
al sistema actual, destaca MIZRAHI, ob. y lug. cits., que
la eliminacin de la culpa en el divorcio no se traduce
en tolerar la perpetracin impune de hechos ilcitos de
un cnyuge contra el otro cuando, por ejemplo, se provoca una lesin o menoscabo a los derechos de la personalidad (lesiones fsicas, afecciones al honor, etc.).
Es que en estos casos el derecho matrimonial quedar
desplazado, ya que los cnyuges no sern convocados al
proceso como tales, sino como vctima y victimario; de
manera que sern las normas del responder civil las que
se aplicarn en plenitud, sin importar si medi o no una
sentencia de divorcio. Se ha declarado que la eliminacin de las causales subjetivas del divorcio vincular no
obsta a la reparacin, en la medida que constituya una
conducta antijurdica (conclusin unnime en las III
Jornadas Marplatenses de Responsabilidad Civil y Seguros (octubre de 2012) a propsito de Responsabilidad
civil por daos en las relaciones de familia). Sin embar-

_Columna de OPININ

La derogacin del
Derecho Comercial por
el nuevo Cdigo Civil:
Apariencia y realidad
viene de tapa

que ha desaparecido la materia comercial

y que, bajo la denominacin de Cdigo Civil
y Comercial, quiz slo vinculada al cumplimiento formal de la manda constitucional
de mantener las materias separadas(3), se

Recordemos aqu que el Derecho Comercial es una categora histrica, aparecida

en Occidente a fines de la Edad Media, que
implica la aplicacin de una ley especial,
diferente a la ley ordinaria o civil, a ciertas
personas y/o bajo ciertas situaciones, con la
finalidad de dar celeridad y seguridad de los
negocios, facilitar la captacin de ahorros, la
circulacin del crdito y la reduccin de riesgos.

Por su lado, las normas prescriptivas son las que disponen cules son las

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4 | Martes 23 DE DICIEMBRE DE 2014

viene de PGINA 3

les para el concurso preventivo (exigencias

contables) y responsabilidades agravadas;
b) La aplicacin de soluciones distintas
(comerciales) a ciertas obligaciones y contratos (arts.207 en adelante del Cd. de Comercio);
c) El sometimiento a la jurisdiccin mercantil (art. 6, Cd. de Comercio), o sea a
tribunales diferenciados (que busca la especializacin).

III. Apariencia y realidad de la materia comercial

en el nuevo Cdigo
La apuntada desaparicin de toda referencia al acto de comercio, al comerciante y
a lo comercial en el nuevo Cdigo y en la
ley26.994, constituye a nuestro juicio un pecado nominalista ya que no obstante ello,
con otras denominaciones y con un mtodo
impreciso, lo cierto es que el Derecho Comercial tal como lo hemos conceptualizado, y
ms all de la apariencia, en la realidad subsiste y se expande en el nuevo Cdigo, conforme resulta de los siguientes desarrollos:
III.1. Mantenimiento de normas delimitativas para la aplicacin del derecho comercial,
con algunas variaciones
Al respecto, la norma fundamental del anlisis est dada por el art.320 que dice: Estn
obligadas a llevar contabilidad todas las personas jurdicas privadas y quienes realizan una
actividad econmica organizada o son titulares
de una empresa o establecimiento comercial, industrial o de servicios. Cualquier otra persona
puede llevar contabilidad si solicita su inscripcin y la habilitacin de sus registros o la rubricacin de sus libros, como se establece en esta
misma Seccin....
De dicha norma, y de las disposiciones concordantes, resulta lo siguiente:
-El comerciante fue reemplazado por el
empresario (o el cuasi empresario).
-El acto de comercio fue desplazado por
la actividad econmica organizada.
-El nuevo eje del derecho comercial es la
empresa, sin la cual no hay sociedad (art. 1,
ley general de sociedades), y cuya continuacin se procura mediante los mecanismos de
tolerancia de la unipersonalidad sobreviniente (art.94bis, LGS), efecto no liquidatorio de

las nulidades (art. 17, LGS) y posibilidad de

reactivacin societaria en todos los casos si
existe viabilidad econmica y social de la subsistencia de la actividad (art. 100, LGS).

sea confirmatoria (art.1059), y la obligacin

de entregar factura que se presume cuenta
liquidada (art. 1145), todas las que consagran
soluciones comerciales.

Entendemos que dicha norma continuar

vigente despus de que comience la plena
aplicacin del nuevo Cdigo por las siguientes razones:

III.2. Mantenimiento de normas prescriptivas: un estatuto especial mercantil (ahora

del empresario) y subsistencia de los agentes
auxiliares de comercio

Adems, se expanden a las relaciones no

comerciales las posibilidades del arbitraje
(art. 1649) y la representacin negocial (art.
367), que son instituciones mercantiles tpicas.

-Las leyes mercantiles referidas por la

norma no han desaparecido ya que son todas
las que estaban incorporadas o complementando al Cdigo Comercial derogado y que
subsisten como complemento del nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin (art. 5,
ley26.994).

El estatuto del comerciante se reemplaza

por el estatuto del empresario (o cuasi empresario), que sigue sometido a un rgimen
de contabilidad obligatoria y a un rgimen
de publicidad registral.
Y si bien las reglas contables son antiguas(4) y la publicidad registral est mencionada pero no reglamentada, tales exigencias
se mantienen tambin para los empresarios
colectivos (arts. 7 y 62 de la ley general de
sociedades) y fueron extendidas a sujetos sin
fines de lucro, como es el caso de las asociaciones civiles (art.169).

Conforme lo establece el art. 5 de la

ley26.994, las leyes de contenido mercantil
que actualmente integran, complementan o
se encuentran incorporadas al Cdigo de Comercio (excepto las expresamente derogadas
por el art.3), mantienen su vigencia como leyes que complementan al nuevo Cdigo Civil
y Comercial de la Nacin.

Asimismo, la desaparicin de la sociedad

civil (art. 1648 Cd. Civil) al unificar a todas
las sociedades bajo la exigencia de ser titulares de una empresa (art. 1, Ley general de
sociedades), implica opcin legislativa por la
solucin comercial preexistente.

En consecuencia mantienen su vigencia,

entre otras, las siguientes leyes y normas
mercantiles: leyes 928 y 9463 (Warrants),
9644 (Prenda agraria), 11.867 (Transferencia
de Fondos de Comercio), 17.418 (Seguros),
20.091 (Entidades de Seguros), 20.094 (Navegacin, habindosele incorporado algunos
artculos del libro Tercero del Cdigo de Comercio derogado); dec.-ley5965/63 (Letra
de cambio y pagar); 20.266 y 25.028 (Martilleros y Corredores, parcialmente), 20.337
(Cooperativas), 20.705 (Sociedades del Estado), 21.526 (Entidades financieras), 21.768
(Registros Pblicos), 22.315 (IGJ), 22.316
(Registro Pblico de Comercio de la Capital
Federal), 22.362 (Marcas), 23.576 (Obligaciones negociables), 24.240 y modificaciones
(Consumidor), 24.441 (Financiamiento, parcialmente), 24.481 (Patentes), 24.452 (Cheques), 24.522 (Concursos y Quiebras), 24.587
(Nominatividad), 24.766 (Confidencialidad),
25.065 (Tarjetas de crdito), 25.156 (Defensa
de la competencia) y 26.831 (Mercado de capitales); dec. 897/95 (Prenda con registro) y
dec. 142.277/1943 (Sociedades de Capitalizacin y Ahorro).

Igualmente, la obligacin de rendir cuentas, propia de los comerciantes (arts.33 inc.

4 y 70, Cd. de Comercio) se expande a sujetos no mercantiles (art.860).
Por otra parte, tambin se mantienen
los estatutos de los agentes auxiliares de
comercio contenidos en leyes especiales
como son las del martillero y del corredor (ley20.266, modificada por ley25.028),
destacndose que en materia de corretaje el
art.1355 del nuevo Cdigo establece que las
reglas del contrato no obstan a la aplicacin
de las disposiciones de leyes y reglamentos
especiales.
III.3. Mantenimiento de las soluciones comerciales en los contratos duplicados, que pasan a
ser la regla
En los contratos antes duplicados y ahora unificados, corresponde afirmar que se
dio, en general, preferencia a la solucin
comercial por sobre la solucin civil, la que
aparece regulada como regla, mientras que
la solucin civil queda, en algunos casos,
como excepcin conforme con las circunstancia.
Ejemplo de ello son, en materia de compraventas, la venta de cosa ajena (art. 1132), la

{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(1) Sancionado en el ao 1859 para el Estado de Bue-

nos Aires y luego aceptado por la Nacin, con la reforma

del ao 1889, aprobado por las leyes 15 y 2637.
(2) Art. 21, ley19.550.
(3) La directiva constitucional, emanada de la Reforma del ao 1994, exige una legislacin diferenciada entre

III.4. El mantenimiento de la vigencia como

legislacin mercantil de todas las leyes que no
estaban incorporadas al Cdigo de Comercio
derogado

la materia civil y la comercial, sea en textos separados o

unificados (art.75, inc. 12 de la Constitucin Nacional).
(4) Ver del autor Avances, retrocesos y oportunidades perdidas en el Proyecto de Cdigo Civil en materia
de sistema de registros contables, N 321, t. XXVI, Errepar DSE, agosto 2014, p.813, en coautora con E.M. Favier Dubois (p).

III.5. La posibilidad de mantener la jurisdiccin mercantil a nivel nacional y/o local

-Los concursos civiles ya haban sido

unificados con los comerciales por la ley de
quiebras vigente (ley24.522).
-Los contratos de locacin de obra y de servicios se mantienen en los arts. 302 y siguientes del Cdigo.
-La nica referencia que hoy carecera de
sentido es la de comerciante matriculado
que, eventualmente, debera ser cambiada
o interpretada como persona humana con
actividad econmica organizada o por persona humana titular de una empresa o de
un establecimiento comercial, industrial o
de servicios (art. 320 ya citado) que se encuentre inscripta.

IV. Conclusiones: subsistencia y expansin del

Derecho Comercial
De todo ello resulta que, a pesar de la supresin nominal de lo mercantil en el nuevo
Cdigo, que crea una apariencia derogatoria,
la realidad sustantiva es que su materia ha
permanecido y, en muchos campos, se ha extendido.
Por todo ello cabe concluir que, a partir de
la vigencia del nuevo Cdigo, la autonoma
legislativa del Derecho Comercial se desplaza del Cdigo hacia las leyes comerciales no
codificadas que no fueron derogadas, la autonoma cientfica resulta del mantenimiento
de sujetos diferenciados, sometidos a un estatuto especial y de soluciones legales diferentes
para algunos casos, la autonoma docente es
la necesaria consecuencia de tales autonomas
y, por ltimo, no existen bices legales para la
autonoma jurisdiccional nacional y/o local
del referido Derecho Comercial.

Si bien se derog el art.6 del Cdigo de

Comercio, cabe recordar que en el orden
nacional, el art. 43 bis del dec.-ley1285/58,
dispone que: Los jueces nacionales de primera instancia en lo comercial de la Capital
Federal, conocern en todas las cuestiones regidas por las leyes mercantiles cuyo
conocimiento no haya sido expresamente
atribuido a los jueces de otro fuero. Conocern, adems, en los siguientes asuntos:
a) Concursos civiles; b) Acciones civiles y
comerciales emergentes de la aplicacin del
dec.15.348/46, ratificado por la ley 12.962; c)
Juicios derivados de contratos de locacin
de obra y de servicios, y los contratos atpicos a los que resulten aplicables las normas
relativas a aqullos, cuando el locador sea
un comerciante matriculado o una sociedad
mercantil....

No obstante ello, el pecado nominalista

exigir al intrprete, en algunos casos, investigar sobre el rgimen (civil o comercial)
aplicable y sus consecuencias.

de Casacin cas el decisorio previo y

admiti el reclamo.

dispuesto por el art.18 de la Constitucin

Nacional (del voto del Dr. Slokar).

1. - La privacin de la libertad ambulatoria

de una persona de manera alguna debe
significar un impedimento a los fines
del irrestricto ejercicio del derecho
al trabajo, dado que la ejecucin de la
pena tiene por finalidad lograr que el
condenado obtenga su reinsercin social,
lo cual es plenamente consecuente con lo

2. - Para cualquier preso que trabaje

no pueden dejar de gobernar como
estndares el derecho a la remuneracin
y la regla de asimilacin al trabajo libre,
con todos sus alcances asignaciones
familiares, obra social, cobertura frente
a accidentes de trabajo, capacitacin
laboral, agremiacin, ello por imperio

Por su parte, deben anotarse como deudas del legislador con la materia mercantil la
reformulacin del rgimen de contabilidad
y estados contables (sistema de registros
contables), que deber adecuarse a su carcter publicista, y la definicin por ley de fondo
del registro pblico (registro mercantil),
estableciendo su competencia, presupuestos
sustanciales y efectos de las inscripciones,
debiendo regir nterin las normas locales.l
Cita on line: AR/DOC/4654/2014

jurisprudencia
Trabajo
penitenciario
Equiparacin con el trabajo libre en todos
sus alcances. Derechos de los internos.
Principio de progresividad y reinsercin
social.

Vase en pgina 5, Nota a Fallo

Hechos: Un interno promovi accin

de hbeas corpus colectivo correctivo a
favor de los detenidos que se encontraban
con contrato de trabajo intramuros
articulado a travs del Ente Cooperador
Penitenciario, con el fin de que se
adecuara la normativa laboral vigente
para que se les abonaran las horas no
trabajadas por cuestiones de enfermedad,
educacin, visita u otras relacionadas
con el rgimen carcelario. La Cmara