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Resumo: Esse artigo versa sobre a mudana constitucional por meio da mutao constitucional. O
intuito do trabalho demonstrar a utilidade do instituto, bem como a sua possvel aplicabilidade no
sistema brasileiro vigente. Para isso, foi necessrio um estudo sobre o conceito de constituio e sua
evoluo histrica para, posteriormente, trabalhar com o instituto da mutao constitucional. Ao final
foi verificado que no Brasil h possibilidades de se aplicar o referido mecanismo de alterao informal,
principalmente, aps a ampliao, pela Constituio de 1988, da competncia do Supremo Tribunal
Federal.
Palavras-chave: mutao constitucional, alterao constitucional; modificao informal.
Sumrio: Introduo; 1 Conceito de Constituio; 2 Mudana Constitucional; 3 Mutao Constitucional;
3.1 Conceito de Mutao Constitucional; 3.2 Caractersticas das Mutaes Constitucionais; 3.2.1
Informalidade; 3.2.2 Pluralidade de agentes; 3.2.3 Distanciamento no Tempo; 3.2.4 Manuteno do
Texto (Modificao da Norma); 3.2.5 Sujeio a limites; 3.3 Pressupostos das Mutaes Constitucionais;
3.4 Classificao da Mutao Constitucional; 3.4.1 O Costume Constitucional 3.4.2 Interpretao
Constitucional; 4 Interpretao como mecanismo de Mutao Constitucional; 4.1 Mutao Constitucional
no Brasil; Concluso
INTRODUO
Este trabalho tem como objetivo demonstrar a Mutao Constitucional como meio subjacente de
adequao das normas constitucionais realidade socioeconmica e poltica na sociedade, com
destaque na interpretao constitucional.
A Constituio Federal de 1988 insere-se no rol das chamadas Constituies rgidas, que somente podem
seralteradas por um processo legislativo mais solene e dificultoso do que o existente para a edio das
demais espcies normativas[1]. A rigidez tem como funo primordial assegurar a estabilidade
constitucional e resguardar os direitos e garantias fundamentais.
Tendo em vista a impossibilidade e a inconvenincia de uma imutabilidade absoluta ao texto
constitucional, por acarretar paulatinamente a sua desvalorizao e a perda do chamado sentimento
constitucional por parte da populao, que se desenvolveram mecanismos destinados a adaptar o
texto constitucional s novas demandas sociais.[2]
Como mecanismos de alterao da Constituio temos a reforma constitucional - mecanismo formal que
abrange a reviso constitucional e a emenda constitucional - e a mutao constitucional, como
mecanismo informal, que ser o objeto de estudo do trabalho.
Diante desse permissivo de leitura flexvel do texto constitucional em face das mudanas sociais,
necessrio se faz um estudo mais aprofundado para saber se a Constituio Brasileira de 1988 permite a
utilizao do mecanismo de alterao informal de suas normas.
1 CONCEITO de Constituio
Para compreender o fenmeno da mutao constitucional, faz-se necessrio conhecer o conceito de
constituio.
Este conceito somente foi delineado no contexto das Revolues Liberais do sculo XVIII. Ressaltar-se,
todavia, que a idia da existncia de um conjunto de normas ou leis superiores tratando sobre a
organizao poltica da sociedade j era percebida desde a Antiguidade[3].
Durante os sculos XVI a XVIII foi desenvolvida a doutrina do contrato social por autores como Jean
Bodin, Thomas Hobbes, John Locke e Jean Jacques Rousseau, que tinham como ponto de convergncia
idia de que a sociedade deve ser entendida como uma organizao baseada num contrato entre todos
os homens[4]
Essa doutrina foi precursora do movimento denominado Constitucionalismo Moderno, sendo que por esse
motivo as constituies escritas foram influenciadas por dois princpios filosficos: 1) o de que da
comunidade poltica originria de um contrato, o qual fonte de autoridade; 2) o de que h direitos
naturais do homem anteriores sociedade, os quais, pelo contrato social, esta se obriga a proteger e
garantir contra qualquer arbtrio.[5]
Alexandre de Moraes ensina que a origem formal do Constitucionalismo est ligada s Constituies
escritas e rgidas dos Estados Unidos da Amrica, em 1787, aps a independncia das treze colnias, e
da Frana em 1971, a partir da Revoluo Burguesa, apresentando dois traos marcantes: organizao
do Estado e limitaes do poder estatal, por meio da previso de direitos e garantias fundamentais[6].
As primeiras constituies promulgadas, devido ao contexto poltico e cultural presentes na poca,
adotaram uma forma garantista de carter racional e normativo, fixando a ideia de que uma
Constituio, para ser considerada verdadeira deveria apresentar os seguintes requisitos mnimos, que
definiram o princpio da separao de poderes e a previso dos direitos e garantias individuais como
ncleo da Constituio Material do Estado Liberal[7]:
-A diferenciao das diversas funes estatais e sua atribuio a rgos distintos, de modo a evitar a
concentrao de poder nas mos de um nico ente;
-O reconhecimento expresso de certas esferas de autodeterminao individual os direitos individuais
e as liberdades fundamentais e sua forma de proteo contra a interveno indevida por parte de um
dos detentores do poder as garantias individuais;
-A previso do mecanismo que estabelea a cooperao entre os diversos detentores do poder (freios e
contrapesos), que visava distribuir e limitar, ao mesmo tempo, o exerccio do poder;
-A previso de um mecanismo destinado a solucionar os impasses entre os poderes constitudos;
-E, por fim, o estabelecimento de um mtodo para adaptao pacfica da ordem fundamental s
modificaes sociopolticas um mtodo de reforma constitucional.[8]
Deve-se ressaltar que as Constituies Liberais do sculo XVIII admitiam a possibilidade modificao do
texto constitucional, desde que realizada por intermdio de um procedimento mais complexo e
dificultoso do que o procedimento para a alterao das normas jurdicas em geral, o que ensejou o
surgimento do conceito derigidez constitucional.
De acordo com Jos Afonso da Silva o conceito de rigidez, consubstanciado na imutabilidade relativa da
constituio, de fundamental importncia na teoria do direito constitucional contemporneo, haja
vista que funciona como pressuposto do prprio conceito de constituio em sentido formal[9], da
distino entre normas constitucionais e normas complementares e ordinrias; e da supremacia formal
das normas constitucionais.[10]
Importante ressaltar que, de acordo com o supracitado autor, a constituio escrita no se confunde
com constituio rgida, nem constituio no-escrita com constituio flexvel. Rigidez constitucional
significa imutabilidade da constituio por processos ordinrios de elaborao legislativa e, por isso, s
as constituies escritas entram nesse conceito. Todavia, h constituies escritas flexveis.[11]
A partir do final do sculo XVIII houve uma disseminao das constituies escritas, as quais trouxeram
consigo vrias teorias, que partindo do conceito moderno de constituio, buscavam o que de fato
uma constituio. Dentre essas teorias se destacam:
a) a teoria formalista, corrente formada sob a predio do Estado Liberal e que buscava identificar a
Constituio pela sua forma e no por seu contedo;
b) a teoria materialista pura, corrente que se consolidou a partir do incio do sculo XX e que
propugnava que a Constituio, independentemente das suas caractersticas intrnsecas, determinada
pelos fatores reais de poder (Lassalle) ou pelas decises polticas fundamentais do povo (Schmitt); e
c) a teoria materialista moderada, representada pelos autores que, principalmente a partir da metade
do sculo XX, buscaram conciliar elementos da teoria formalista com postulados da teoria materialista
pura, renegando concepes unilaterais acerca da Constituio.[12]
Atualmente, no se pode afirmar existir um conceito pacfico e unvoco de Constituio, contudo,
observa-se a tendncia de renegar as concepes unilaterais e reconhecer que o conceito de
Constituio no pode prescindir da conjugao entre fato e norma, entre normatividade e
realidade, como componentes que se condicionam reciprocamente na formao do fenmeno
constitucional.[13]
Neste trabalho ser adotado o conceito de Constituio como um sistema aberto de regras e de
princpios na medida em que tal concepo admite que a Constituio seja um conjunto de normas
jurdicas em sentido estrito, dotadas de fora normativa, carter vinculativo e obrigatoriedade. uma
norma jurdica que, devido ao seu carter poltico e sua estrutura intrnseca, aberta ao tempo e
realidade circundante e, por isso, suscetvel permanente modificao. [14]
2 Mudana Constitucional
De acordo com os ensinamentos de Jos Carlos Francisco, a sociedade pode se transformar de duas
maneiras distintas, quais sejam, por meio da evoluo ou por meio da revoluo[15].
Com a globalizao, percebe-se que a sociedade vive uma era de revolues. Assim, cabe ao Direito,
que se apresenta como principal mecanismo de organizao, estruturao e normatizao da sociedade,
manter constante relao dialtica de causa e efeito, ora a sociedade determinando o Direito e suas
transformaes, ora o Direito definindo diretrizes da prpria sociedade a partir de programas e planos,
j que as transformaes sociais induzem, necessariamente, modificaes jurdicas.[16]
A tenso entre a permanncia e a mudana permeia sobre todo o ordenamento jurdico, todavia, no
mbito constitucional, o tema ganha especificidades, haja vista a superioridade formal e a supremacia
material que contm as normas constitucionais dentro do sistema jurdico.
A estabilidade constitucional apresenta algumas funes importantes dentro do sistema: a) favorece a
segurana jurdica; b) contribui para a estabilidade institucional; c) possibilita a consolidao
do sentimento constitucional, consequentemente, favorecendo o desenvolvimento da sua fora
normativa.
A tenso entre a permanncia e a mudana permeia sobre todo o ordenamento jurdico, Por sua vez, as
normas constitucionais necessitam de constante adaptao realidade social, uma vez que a
Constituio no uma ordem esttica e imutvel. A mutabilidade constitucional tambm exerce
funes importantes no sistema: a) possibilita a correo de imperfeies no texto constitucional; b)
permite a atualizao/adequao da Constituio realidade; c) favorece a renovao constante da
legitimao da Constituio; d) garante a permanncia da Constituio, evitando que as tenses se
transformem em ruptura institucional.[17]
Quanto aos mecanismos de alterao constitucional, percebe-se que no h um consenso doutrinrio e
por isso este trabalho se restringir a estudar a diviso introduzida pela doutrina alem, amplamente
difundida no Brasil, que reconhece como mecanismos: a reforma constitucional (Verfassungsnderung),
que abrange a reviso constitucional e a emenda constitucional, e a mutao constitucional
(Verfassungswandlungen).
3 MUTAO CONSTITUCIONAL
Em face da evoluo dos hbitos, valores e costumes da sociedade, da dinmica econmica, das
inovaes tecnolgicas, das prticas polticas, da atuao dos grupos de presso, dentre outros fatores,
as Constituies escritas e rgidas podem ser alterada por mecanismos que no esto previstos
Com j visto, a Constituio considerada como um sistema aberto de regras e de princpios na medida
em que tal concepo admite que a Constituio seja um conjunto de normas jurdicas em sentido
estrito, dotadas de fora normativa, carter vinculativo e obrigatoriedade. uma norma jurdica que,
devido ao seu carter poltico e sua estrutura intrnseca, aberta ao tempo e realidade circundante
e, por isso, suscetvel permanente modificao.
Deste conceito pode-se inferir que as normas constitucionais apresentam capacidade de aprendizagem
para captarem a mudana da realidade, estando abertas s concepes cambiantes de verdade e
justia.[35]
De acordo com Kubliscka,
a elasticidade de uma Constituio pode ser observada, basicamente: (a) no seu carter mais ou
menos principiolgico; (b)na maior ou menor freqncia em que h necessidade de harmonizao das
normas constitucionais; (c) na existncia de normas que admitem/necessitam uma regulamentao
ulterior; e (d) na existncia das lacunas constitucionais.[36]
A rigidez constitucional, por sua vez tambm influencia na ocorrncia de mutaes constitucionais haja
vista que quanto mais rgida a Constituio for, mais destaque ganha a interpretao
mais flexveis e maleveis devem ser os seus mtodos interpretativos, em ordem a fazer uma perfeita
acomodao do estatuto bsico s exigncias do meio poltico e social. Do contrrio, com a Constituio
petrificada, teramos a rpida acumulao de elementos de crise, que sempre prosperam e rompem,
por vias extraconstitucionais, o dique de formalismo e artifcios tericos levantados nos textos pela
tcnica das Constituies.[37]
Assim como o grau de abertura/elasticidade constitucional e o grau de rigidez constitucional
influenciam na ocorrncia das mutaes constitucionais, os processos freqentes de alterao formal da
constituio exercem relao direta com o modo e a freqncia das mutaes constitucionais.[38]
Cunha Ferraz ressalta que mesmo nos pases que utilizam com freqncia os mtodos formais de
alterao constitucional, o recurso interpretao constitucional, como processo de mutao
constitucional, inegvel e necessrio.[39]
Outro pressuposto das mutaes constitucionais a existncia do controle de constitucionalidade. Com
a consolidao do controle judicial de constitucionalidade, as mutaes constitucionais operadas pelos
tribunais ganham relevncia as mutaes constitucionais.[40]
Por fim a extenso da Constituio tambm interfere na quantidade de mutaes constitucionais, uma
vez que quanto mais detalhista e substantivo for o texto constitucional (constituies analticas), menor
a incidncia das mutaes constitucionais.
Conforme explica Crmen Lcia Antunes Rocha:
Constituies mais extensas e minudentes em suas normas cujas matrias pormenorizam o tratamento
dos temas nelas cuidados so menos susceptveis s mutaes, em que pese ser bem certo que em
qualquer sistema a fora dos desempenhos scio polticos arrasta em seu caudal movimentos paralelos
impossveis de serem contidos e percebidos. Por adotar o modelo de Constituio escrita e,
historicamente, fazer conter nos textos constitucionais a pormenorizao das matrias tratadas, o
Brasil sempre revelou a reforma como processo devido para as mudanas que se pretendam levar a
efeito no sistema constitucional.[41]
3.4 Classificao da mutao constitucional
A classificao da mutao constitucional se diferencia dentre os diversos autores que abordam o tema.
Neste trabalho ser adotada a classificao mais recorrente que aponta dois tipos de mecanismos: a) o
costume constitucional; b) a interpretao constitucional.[42]
3.4.1 O costume constitucional
c) mtodo normativo-estruturante, desenvolvido pelo autor alemo Fiedrich Mller, parte do princpio
de que a norma jurdica no se identifica com o texto, mas resultado de um trabalho de construo a
partir deste;
d) mtodo hermenutico-concretizador, desenvolvido por Konrad Hesse, sustenta que a interpretao
constitucional no um procedimento de subsuno, mas de concretizao na medida em que apresenta
carter criador do contedo da norma interpretada. Envolve esse mtodo trs elementos e trs
objetivos. Os elementos so: o problema concreto a ser solucionado; a norma que se ir concretizar; e a
compreenso prvia do interprete; e os objetivos so: descobrir o resultado constitucionalmente
correto; fundamentar de forma racional e controlvel esse resultado; e dotar o mtodo jurdico de
certeza e previsibilidade;
Vista as caractersticas gerais da interpretao constitucional, passaremos para o estudo da
interpretao constitucional como mecanismo de alterao informal da constituio, que ser tratado
em captulo apartado, tendo em vista a sua relevncia.
4. interpretao como mecanismo de mutao constitucional
A interpretao apresenta-se como principal modalidade de mutao constitucional, haja vista que
dentro da nova hermenutica constitucional, e considerando que grande parte das normas
constitucionais so dotadas de alto grau de elasticidade, o intrprete est autorizado, dentro de certos
limites, a alargar o sentido, o significado e o alcance do texto constitucional.
O interprete, ao lanar mo de uma interpretao criadora, pode apontar para novas incidncias da
norma, podendo extrair dela conseqncias e princpios ainda no vislumbrados, ensejando assim as
mudanas informais na Constituio.[49]
Nesse sentido SbrogioGalia conceitua mutao constitucional interpretativa como
aquela realizada por rgos prprios do Estado (interpretao orgnica, realizada pelo Legislativo,
Executivo e Judicirio) e pelos demais segmentos sociais participantes da exegese constitucional
(interpretao no orgnica), que, de forma direta ou indireta, complementam, desdobram e tornam
efetivas as normas constitucionais. Assim entendido, os diferentes mtodos interpretativos,
considerados os limites da sua atuao, podem conduzir, em maior ou menor amplitude, a alterao de
significado, sentido e alcance das disposies constitucionais, sem que advenha alterao na letra do
respectivo texto.[50]
De acordo com Cunha Ferraz, a mutao constitucional pode ocorrer quando: a) h um alargamento do
sentido do texto constitucional para que se alcance novas realidades; b) se imprime sentido
determinado e concreto ao texto constitucional; c) se modifica interpretao anterior, atendendo a
realidade constitucional; d) h adequao do texto constitucional nova realidade social; e) h a
adaptao do texto constitucional com fim de atender exigncias do momento da aplicao
constitucional; etc.[51]
Vale ressaltar que nem sempre a modificao de interpretao anterior se apresenta como um
mecanismo de mutao constitucional. Somente ser considerada como mutao constitucional quando
o intrprete imprime uma nova interpretao a determinado dispositivo constitucional em virtude da
modificao da realidade que cerca a aplicao da constituio.[52]
De acordo com a conceituao de mutao constitucional interpretativa acima citada, pode-se inferir
que o mecanismo de processo informal de alterao da constituio pode ocorrer por meio da
interpretao dos trs poderes constitudos: o legislativo, o executivo e o judicirio.
A interpretao constitucional legislativa de acordo com Anna Cndida da Cunha Ferraz, pode ocorrer:
quando, por essa via, se transmuda o sentido atribudo aos conceitos fixados pela norma
constitucional, para adapt-la a realidades novas, a situaes distintas, a momentos e circunstncias
scias, polticas ou econmicas diferentes; ocorre, tambm, quando se altera, se amplia ou se restringe
o programa apenas esboado pela norma constitucional; ocorre, ainda, quando se preenchem vazios
constitucionais, se suprem omisses, se esclarecem obscuridades, dando-se, por via legislativa, novo
alcance ao texto constitucional, que ir abranger situaes novas ou disciplinar; de modo atual e
definido, comportamentos imprecisamente imprevistos na Constituio.[53]
Como exemplo de mutao constitucional legislativa, no Brasil, foi o advento do voto feminino, visto
que o artigo 70 da Constituio Federal de 1891 previa que seriam eleitores os cidados maiores de
vinte e um anos, excluindo, expressamente, os mendigos, analfabetos, praas, religiosos e os
inelegveis. Por meio da interpretao foram excludas as mulheres. Todavia, no ano de 1932, sem que
houvesse qualquer alterao no texto constitucional, o voto feminino foi consagrado por meio da
interpretao constitucional legislativa, ao se editar o Cdigo Eleitoral (Decreto n 21.076, de 24 de
fevereiro de 1932).[54]
Outra modalidade de interpretao constitucional a administrativa, operada mediante atos,
resolues ou disposies gerais, que mais restrita uma vez que est limitada tanto pela Constituio
quanto pela legislao infraconstitucional, submetendo-se ao controle judicial de constitucionalidade e
de legalidade.
De acordo com Cunha Ferraz, ocorrer uma mutao constitucional por via administrativa sempre que a
Administrao Pblica, atuando para concretizar, integrar ou aplicar a Constituio conduz, permite ou
possibilita a transformao de sentido, do significado e do alcance das disposies da Lei Fundamental,
amoldando-a a realidades novas, a situaes novas, a novas necessidades sociais.[55]
J a atividade de interpretao judicial e aplicao da Constituio pode ocorrer em dois momentos: 1)
na funo de controle judicial da constitucionalidade; e 2) mediante aplicao da norma constitucional
para solucionar a lide no caso concreto.[56]
Nesta modalidade como mecanismo de alterao informal da Constituio, no se passa despercebido o
seguinte questionamento: at que ponto o intrprete judicial tem legitimidade para que, de modo
criativo, desenvolva, precise, complemente, restrinja ou d contornos aos preceitos contidos na
Constituio.
Kublisckas alerta que em decorrncia do aumento da complexidade das relaes econmicas e sociais,
os trs poderes constitudos ganharam novos contornos, na medida em que um poder pode exercer a
funo tpica do outro, sendo considerados complementares entre si.[57]
Mauro Cappelletti em sua obra Juzes Legisladores?, tratando de forma mais aprofundada o tema
leciona que
manifesto o carter acentuado o carter acentuadamente criativo da atividade judiciria de
interpretao e de atuao da legislao e dos direitos sociais. Deve reiterar-se, certo, que a
diferena em relao ao papel mais tradicional dos juzes apenas de grau e no de contedo: mais
uma vez impe-se repetir que, em alguma medida, toda a interpretao criativa, e que sempre se
mostra obviamente, nessas novas reas abertas atividade dos juzes haver, em regra, espao para
mais elevado grau de discricionariedade e, assim, de criatividade, pela simples razo de que quanto
mais vaga a lei e mais imprecisos os elementos do direito, mais amplo se torna tambm o espao
deixado acentuao que, em nossa poca, teve o ativismo, o dinamismo e, enfim, a criatividade dos
juzes.[58]
A mudana no papel desenvolvido pelo Poder Judicirio desencadeou duas correntes acerca da
legitimidade para legislar em matria constitucional. A primeira entende que a jurisdio
constitucional apresenta uma feio antidemocrtica na medida em que exercida por um rgo no
eleito pelo povo, alm do fato de gerar um acomodamento por parte do Poder Legislativo em produzir
normas constitucionais, o que pode ensejar o enfraquecimento da democracia.[59]
J a segunda corrente entende que a jurisdio constitucional legtima na medida em que deriva da
complementaridade entre democracia e Estado de Direito, acrescido do fato de que os Tribunais
Constitucionais so compostos por membros escolhidos pelos representantes eleitos e suas decises so
aceitas pela sociedade.[60]
Atualmente, percebe-se que cada vez mais os Tribunais constitucionais tem se fortalecido com a
jurisdio constitucional, e como conseqncia disso, cada vez mais a interpretao constitucional
judicial tem ganhado relevncia como mecanismo de alterao informal da constituio, podendo os
tribunais transformarem o significado e alcance da Constituio, realizar a evoluo do sentido das
normas e disposies constitucionais de forma que haja a adaptao da Carta Magna realidade social
presente.[61]
4.1 Mutao Constitucional no Brasil
Como exposto, o fenmeno da mutao constitucional est intimamente ligado com o grau de abertura
e rigidez, bem como a freqncia em que ocorre as alteraes formais do texto constitucional.
A atual Constituio Federal de 1988 pode ser classificada como formal, escrita, legal, dogmtica,
promulgada, rgida e analtica[62], o que de certa forma reduz a incidncia das mudanas informais.
Todavia, com a insero da atual Constituio no movimento contemporneo conhecido
comoneoconstitucionalismo[63], questionador do paradigma positivista tradicional, contriburam para o
aumento da importncia e incidncia das modificaes informais, j que no perodo ps-88 existe um
texto constitucional aberto e uma jurisdio constitucional, tendo o Supremo Tribunal Federal - STF
como o principal concretizador da Constituio.
A competncia do STF foi ampliada pela Constituio de 1988 por meio da: a) valorizao do controle
concentrado de constitucionalidade, com a previso da Ao Direta de Inconstitucionalidade genrica,
Argio de descumprimento de preceito fundamental, Ao Direita de Inconstitucionalidade por
omisso e smulas vinculantes; b) ampliao dos instrumentos de tutela jurisdicional das liberdades; e
c) reafirmao de sua competncia como zelador da tripartio dos Poderes e pela manuteno do
pacto federativo.[64]
Kublisckas traz em seu estudo alguns exemplos prticos da mutao constitucional no Brasil ps-88,
demonstrando que no atual ordenamento jurdico brasileiro possvel a utilizao do mecanismo de
alterao informal da Constituio:
a) HC n 82.424/RS e a definio do alcance do termo racismo (art. 5 XLII): um dos casos mais
complexos na recente jurisprudncia do STF foi o Julgamento do HC n 82.424/RS, tambm conhecido
como caso Ellwanger. No referido habeas corpus, o paciente, um escritor e editor de livros que havia
sido condenado pela prtica de crime de racismo (art. 20 da Lei Federal n 7.716/89, com redao dada
pela Lei Federal n 9.459097) por escrever e editar livros com contedos anti-semita, sustentou
perante a Corte Suprema a tese de que no havia cometido propriamente tal crime, considerando como
imprescindvel nos termos da Constituio Federal, na medida em que o povo judeu objeto da
discriminao veiculada nos livros no uma raa e sim um povo.
No julgamento do caso, o STF, por maioria dos votos, rejeitou a alegao do paciente ao considerar que
a proteo contra o crime de racismo, prevista no artigo 5, XLII, da Constituio Federal, serve para
tutelar contra a discriminao todo e qualquer indivduo pertencente a um grupo distinguvel por suas
caractersticas (fsicas, culturais, tnicas, religiosas etc.)
No caso, pode-se dizer que houve uma mutao constitucional na medida em que, conforme ficou
assinalado nos votos proferidos, o dispositivo constitucional originalmente introduzido na Carta de
1988 com objetivo de tutelar os indivduos da raa negra e demais raas normalmente conhecidas
(amarelos, vermelho etc.), mas, em decorrncia das descobertas do projeto genoma humano de que
no existem raas no sentido biolgico, sua interpretao teve de ser alterada de modo a tutelar
outros grupos humanos tambm passveis de discriminao. Ou seja o STF alargou o conceito
indeterminado de racismo originalmente previsto na Constituio Federal de 1988, em decorrncia de
alteraes ocorridas no contexto social (descobertas do projeto genoma), mas sem contrariar a letra
(afinal o termo racismo comporta mais de uma interpretao) ou esprito da Constituio (posto que
a deciso ampliou o raio de proteo dos direitos fundamentais).[65]
Outros exemplos de mutao constitucional so citados por Kublisckas, tais como a proteo do
estrangeiro no residente no Brasil (HC n 74.051-3/SC); a abrangncia do termo casa, referido no
artigo 5, XI, CF (RE n 251.445/GO), ADIN n 276/AL e adoo das regras do processo legislativo da
Unio pelos Estados Membros; RE n 197.917-8/SP e a fixao do nmero de vereadores etc.
CONCLUSO
Para compreender o fenmeno da mutao constitucional foi discorrido sobre o conceito de constituio
e seu desenvolvimento histrico, atentando-se para a origem formal do constitucionalismo aps as
Revolues Burguesas.
As constituies liberais do sculo XVII ensejaram o surgimento do conceito da rigidez constitucional,
que possui fundamental importncia para a teoria do direito constitucional contemporneo, haja vista
que funciona com pressuposto do prprio conceito de constituio em sentido formal.
Atualmente, no se pode afirmar existir um conceito pacfico e unvoco de Constituio, sendo adotado
no trabalho o conceito de Constituio como um sistema aberto de regras e de princpios na medida em
que tal concepo admite que a Constituio seja um conjunto de normas jurdicas em sentido estrito,
dotadas de fora normativa, carter vinculativo e obrigatoriedade.
A sociedade vive uma era de revolues e a tenso entre a permanncia e a mudana permeia sobre
todo o ordenamento jurdico, fazendo com que tanto a estabilidade constitucional quanto as constantes
adaptaes realidade social desempenhem um papel fundamental no sistema jurdico.
Por ser, a Constituio, um sistema aberto, que exige constante complementao para se adequar a
realidade que pretende normatizar, ela prpria institui rgos distintos, com contedos e mbitos de
atuao delimitados, estabelece competncias e procedimentos, a fim de que as questes abertas
fiquem submetidas s regras claras.
Portanto, na relao entre a necessidade permanente atualizao do texto constitucional e a rigidez
(que tem como funo primordial assegurar a estabilidade constitucional e resguardar os direitos e
garantias fundamentais) reside a relevncia da atuao dos poderes constitudos, intrpretes do texto
constitucional, no processo da mutao.
Mutao constitucional pode ser conceituada como conjunto de alteraes matrias do texto
constitucional, produzidas pela atuao do poder constituinte difuso, sem vulnerar a letra expressa da
Constituio, atingindo, portanto, to-somente o significado, o sentido ou o alcance de suas disposies.
Suas caractersticas so: a) informalidade; b) pluralidade de agentes; c) distanciamento no tempo; d)
manuteno do texto/modificao da norma; e) sujeio a limites.
Para que se ocorra o fenmeno da mutao constitucional se faz necessrio a presena de alguns
pressupostos, dentre os quais esto o grau de abertura/elasticidade constitucional, o grau de rigidez
constitucional, a existncia de processos freqentes de alterao constitucional, a existncia de
mecanismos de controle de constitucionalidade e a extenso da Constituio
A classificao mais recorrente das mutaes constitucionais aponta a existncia de dois tipos de
mecanismos: a) o costume constitucional; b) a interpretao constitucional.
A interpretao constitucional apresenta-se como principal modalidade de mutao constitucional, haja
vista que dentro da nova hermenutica constitucional, e considerando que grande parte das normas
constitucionais so dotadas de alto grau de elasticidade, o intrprete est autorizado, dentro de certos
limites, a alargar o sentido, o significado e o alcance do texto constitucional.
O processo informal de alterao da constituio pode ocorrer por meio da interpretao dos trs
poderes constitudos: o legislativo, o executivo e o judicirio, sendo que, atualmente, cada vez mais os
Tribunais Constitucionais tem se fortalecido com a jurisdio constitucional, e como conseqncia disso,
cada vez mais a interpretao constitucional judicial tem ganhado relevncia como mecanismo de
alterao informal da constituio.
No Brasil, com a ampliao da competncia do STF pela Constituio de 1988, pode-se perceber que o
instituto ora estudado perfeitamente aplicvel ao ordenamento jurdico brasileiro e tem ganhado
fora como mais um mecanismo de alterao constitucional.