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Citar Lexis N 994575

Tribunal: C. Nac. Civ., sala H


Fecha:
01/10/1999
Subterrneos de Buenos Aires S.E. v. Propietario de la estacin de servicio Shell calle
Partes:
Lima entre Estados Unidos e Independencia
Publicado: JA 1999-IV-309.
2 INSTANCIA.- Buenos Aires, octubre 1 de 1999.
El Dr. Achval dijo:
Contra la sentencia dictada en la instancia anterior a fs. 2446/2467 que acogi parcialmente la demanda,
apelaron y expresaron agravios la actora a fs. 2612/2624, la codemandada Shell C.A.P.S.A. a fs.
2583/2608, Dehesa S.A. quien a f. 2610 adhiere a los expresados por Shell C.A.P.S.A. e Indelima S.A. a
fs. 2626/2636, los que fueron evacuados a f. 29 por Indelima S.A. respecto de los de la actora, y sta
ltima a f. 2729 en relacin a Shell C.A.P.S.A., motivo por el cual las actuaciones se encuentran en
condiciones de dictar un pronunciamiento de carcter definitivo.
Por una razn de mtodo habr de avocarme en primer lugar a la consideracin de las cuestiones previas
tradas a debate por la demandada a fs. 2583/2950 vta., en tanto peticiona que se declare la nulidad de la
sentencia, ya que entiende que sta no se ajusta a los principios que rigen el proceso, especficamente al
de congruencia, tildndola adems de arbitraria.
Adelanto mi opinin en sentido adverso a la pretensin que se esgrime.
Ello es as pues los defectos alegados en el memorial resultan susceptibles de subsanarse por va del
recurso de apelacin, de manera que no existe inters prctico ni jurdico en la declaracin de nulidad
que persigue la recurrente. Adems y en virtud de su propio actuar se evidencia que los mismos
argumentos son los que dan sustento a su expresin de agravios, por lo que de arribarse a una solucin
diferente a la propuesta se estara convalidando la violacin de la doctrina de los propios actos.
El primer agravio de las coaccionadas Shell C.A.P.S.A. y Deheza S.A. se refiere a que no existe
coincidencia entre las personas contra quienes se accion y las condenadas, en tanto ellas, como
Indelima S.A. fueron tradas a juicio en carcter de terceros citados. A tal fin, invocan la doctrina plenaria
de esta Cmara in re "Balebona, Manuel v. Storzi, Daniel", del 4/3/92 (1).
De conformidad con las constancias de la causa, y ms all de lo que pueda decidirse sobre el fondo del
asunto, lo cierto es que las empresas mencionadas fueron requeridas a estar a derecho, en el mejor de
los supuestos para ellas, en sendas calidades.
En tal sentido y luego de un largo transitar por diversos escritos sin que se definiera clara y expresamente
contra quin se incoaba la accin, a f. 70 en una primera aproximacin al tema, expres la actora que
"sin perjuicio de la citacin de terceros que se realiza a Shell C.A.P.S.A., Deheza S.A. e Indelima S.A.,
debe quedar claro que esto no los excluye como potenciales condenados en una futura sentencia: los
mismos -de manera conjunta o exclusiva- pueden ser el demandado del punto I.2: 'Quien resulte en
definitiva responsable...'". A f. 84 Subterrneos de Buenos Aires S.E. delimit el punto expresando que:
encauzaba la demanda: "a.1) dueo y propietario de la estacin de servicio Shell, con domicilio en Lima
835/73 de Capital Federal; a.2) Lima S.A., con domicilio en la calle Lima 835/73 de Capital Federal y a.3)
Concesionario y permisionario y quien explote la estacin de servicio Shell, con domicilio en la calle Lima
835/73 de Capital Federal. a.4) Quien en definitiva resulte responsable", calidades stas que coinciden
expresamente con las de los terceros, lo que se corrobora con lo expuesto en el punto a.3), elemento que
el juez de la causa tuvo en cuenta al tiempo de dictar el auto de f. 322, el que se encuentra firme por no
haber merecido impugnacin en tiempo propio por parte de la interesada (vase en tal sentido la
aclaratoria solicitada a f. 560 y lo expuesto por el sentenciante a fs. 560 vta.) donde mand rectificar la
cartula de la causa por remisin al escrito mencionado.
En consonancia con ello pretender ampararse en una desprolijidad en la que incurri la accionante, que
puede ser pasible de reproche en orden, en todo caso, a principios que hacen a la economa procesal,
deviene improcedente, sobre todo si mediante ese extremo se pretende tildar a la sentencia de
incongruente o arbitraria.
Ello as, pues, no ha de olvidarse que la interesada en su momento no interpuso las defensas para las
que se encontraba habilitada de acuerdo con las normas de forma, hallndose en consecuencia precluida
la etapa procesal para su planteo. Adems y tal como lo seala la actora, a fs. 88/91 obran las cdulas
mediante las que se anotici a las accionadas, motivo por el cual el agravio as expresado deviene
carente de sustento.
Lo propio corresponde decir respecto a Indelima S.A., quien ha ejercido en iguales trminos su derecho,
como queda plasmado en el memorial que present a fs. 2626/2636. Tanto la actora como las
coaccionadas se agravian de la forma en que fue resuelto el tema atinente a la responsabilidad y el modo

en que ha de repararse el dao. La primera de ellas, en razn de que segn su parecer el a quo no tom
en consideracin las constancias de la causa para otorgar la indemnizacin solicitada, lo que lo llev a
rechazarla. Por su parte, las codemandadas consideran que el sentenciante se extralimit al emitir el
pronunciamiento recurrido, pues hizo caso omiso del principio de congruencia. A su vez Indelima S.A.
entiende que la excepcin de prescripcin fue mal desestimada.
Para conocer en la defensa mencionada ut supra, es necesario adentrarse en el fondo del asunto, lo que
importa que deba diferirse su tratamiento, pues ella merece una doble consideracin: 1) desde el punto
de vista del resarcimiento solicitado por Subterrneos de Buenos Aires Sociedad del Estado, en adelante
SBASE y 2) en lo que atae al dao ambiental, donde se fragmenta el inters del legitimado activo.
La actora al accionar delimit el objeto de su demanda al reclamo de los daos y perjuicios ocasionados
por las filtraciones de combustibles a la estacin Independencia de la Lnea E, por considerar que sta
tuvo su origen en la estacin de servicio que se encuentra ubicada en la calle Lima 835/73, y que opera
bajo los colores de Shell (ver pto. 3 de fs. 42 vta.). Solicit tambin el "1) cese definitivo de la
contaminacin ambiental, olores y peligros producidos por emanaciones y ocasionados por filtraciones de
combustibles; 2) cese definitivo de todo otro tipo de contaminacin ambiental que dicha circunstancia
estuviese provocando segn, surja de autos y de la prueba a producir". Desde esta perspectiva, queda en
claro que la referencia al cese definitivo de la contaminacin ambiental, no puede estar dirigido a otra
cosa que no incluya la reparacin del medio ambiente. De all que no puede afirmarse que el principio de
congruencia ha sido violentado.
Adems, olvidan las coaccionadas Shell C.A.P.S.A. y Deheza S.A. que al contestar la demanda
especficamente en la f. 316 vta. pto. c, hicieron su descargo respecto de ese rubro, el que tambin es
introducido como punto de pericia (ver fs. 294 vta./295 vta.), lo que denota una vez ms que contraran su
propio actuar.
Como principio general puede afirmarse que "la delimitacin del thema decidendum es un arbitrio incluido
en el principio dispositivo, lo que impone como regla que son las partes quienes lo determinan o, en otras
palabras, son ellas las que fijan el alcance y el contenido de la tutela jurdica. Luego, el juez slo incurre
en incongruencia cuando al fallar se aparta de las cuestiones incluidas en la pretensin del actor y en la
oposicin del demandado". (Ver Palacio, "Derecho Procesal Civil", t. I, Ed. Abeledo-Perrot, Bs. As., p. 258,
parg. E).
Ahora bien, sin perjuicio de que con lo dicho ha quedado en evidencia que el objeto litigioso en la
presente est determinado, es dable sealar que cuando lo que se encuentra discutido puede hallarse
referido a la proteccin del medio ambiente, debe comprenderse que el proceso en tales supuestos est
llamado a ofrecer soluciones que permitan la implementacin de los nuevos institutos de origen
constitucional, sin que en esas circunstancias puedan primar rigorismos formales que atenten contra
categoras tales como el derecho a la vida, a la salud y a la dignidad, entre otros de igual envergadura, en
consonancia con un desarrollo sustentable, lo que garantizar la proteccin de los mentados derechos
para esta generacin y las venideras.
Desde esta ptica es que no puede tampoco limitarse la accin, como se pretende, al solo peligro de
explosin, ya que su presupuesto no puede ser otro que la contaminacin por hidrocarburos.
Entiende la recurrente Shell C.A.P.S.A. que no existe dao y que por ende todo lo dems es irrelevante,
en referencia a los presupuestos de la responsabilidad civil.
En tal contexto, es necesario efectuar la valoracin de la prueba aportada a los autos.
A tal efecto es menester adoptar un criterio amplio e integrador, pues, como se ha sostenido: "En este
tipo de dao hay mucho de sutil, inasible, de cambiante en la relacin de los elementos fsicos con las
personas y las cosas, como para limitarse a una tosca y rutinaria aplicacin de los elementos jurdicos sin
penetrar con la perspicacia del zahor en la cuestin. El juez esculpe sobre la niebla, con espritu sagaz y
sensible, diestro para captar una distinta realidad" (ver Cafferatta, Nstor A., "Dao ambiental [Evolucin
de nuestra jurisprudencia]", JA 1999-III-1162, pto. 15 y cita de jurisprudencia realizada). En ese mismo
sentido se ha juzgado que "el proceso actual no se conduce en trminos sacramentales en donde cada
palabra o gesto tiene un significado particular y donde su omisin podra significar la prdida del derecho.
Por el contrario, es el contexto el que determina el sentido y significado de lo pretendido" (Sup. Corte Bs.
As., in re 54665, 19/5/98).
A fs. 5/5 vta. obra en copia un acuerdo realizado mediante un acta de constatacin y compromiso entre
SBASE, Estacin Lima S.R.L. y Shell C.A.P.S.A., reconocido por esta ltima, mediante el que se da
cuenta en el punto primero de que "...en mrito a la constatacin hecha ...y tendiente a eliminar las
consecuencias de las filtraciones de combustibles y emanaciones de gases, Shell C.A.P.S.A. ha provisto
dos extractores... para el barrido de gases...". Del mismo modo, en la clusula segunda se compromete a
instalar un interruptor automtico antiexplosivo, como tambin a conservar en buen estado de
funcionamiento los equipos mencionados con anterioridad y a su exclusivo cargo. Por la clusula quinta
se obliga a realizar comprobaciones diarias mediante el uso de explosmetros. Lima S.R.L., por
intermedio de su socio gerente, Sr. Osvaldo Mont, hace lo propio en lo tocante a la adopcin de todas las
medidas precautorias tendientes a eliminar riesgos por las citadas filtraciones y emanaciones,
colaborando de ese modo con Shell C.A.P.S.A. Para finalizar, en la clusula octava Shell C.A.P.S.A. se
compromete a subsanar cualquier "inconveniente que pudiera producirse en el mbito de la estacin

Independencia, Lnea E y que tuviera relacin directa con las filtraciones o emanaciones antes
sealadas". El Acta Acuerdo fue firmada con fecha 14/8/79, y sus efectos se prolongan hasta el presente,
sin perjuicio de que, a casi siete aos de su suscripcin, el 26/9/86, la recurrente expresara en un
memorndum, cuya copia se encuentra glosada a fs. 13/14, que tal actuar no importaba admitir
responsabilidad alguna. Tal compromiso tuvo su origen en un episodio suscitado el 20/8/79 en la estacin
Independencia de la Lnea E, donde tom intervencin la Superintendencia de Bomberos a raz de una
explosin y principio de incendio en la sala de bombeo de la precitada estacin. "Por la investigacin
llevada a cabo se determin fehacientemente que como consecuencia del deterioro de tanques de
almacenamiento de hidrocarburos de propiedad de la estacin de servicio sita en la calle Lima 835, el
combustible fluy a travs de la tierra y napa fretica hasta hacer su aparicin en la cmara de captacin
de aguas servidas de la sala de bombeo, sobrenadando en la superficie del espejo de agua (...). Al
comprobarse el deterioro de los tanques de referencia, estos fueron cambiados..." (ver f. 1314).
El informe, donde se precisa la relacin de los hechos transcriptos, lleva fecha 30/9/86 y es derivacin de
la solicitud de inspeccin que se le requiri a ese cuerpo en virtud de que se encontr en la estacin de
subterrneo, especficamente en la sala de bombeo, una filtracin de agua junto con una sustancia
viscosa con olor a nafta (ver f. 1342), documentacin esta que no se encuentra impugnada.
De lo dicho hasta aqu surge prima facie la responsabilidad de Shell C.A.P.S.A. en el evento de autos ya
que no puede presumirse que su actuacin en el acta acuerdo haya respondido a otra causa que no sea
su vinculacin con la explotacin de la estacin de servicio (ver en tal sentido lo dicho por el perito oficial
a fs. 1898 y 2209, sobre lo que se volver ms adelante).
Ello encuentra un elemento corroborante en el informe que luce a f. 2016. All la Direccin de
Combustibles, actuando en la rbita del Ministerio de Obras y Servicios Pblicos, informa que el 24/7/64
la razn social Lima S.R.L. operaba como estacin de servicio extraoficial de Shell.
Por su parte, tambin es destacable que tanto Estacin Lima S.A., como Lima S.R.L. se encontraban
presididas por el Sr. Osvaldo Mon, el que a su vez resulta ser el locatario del inmueble que pertenece a
Indelima S.A. de la cual es accionista (ver constancias de fs. 4/5, 1703/1724 y 2099), lo que pone en
evidencia una vez ms la conexin existente entre las distintas empresas, por lo que los aqu
demandados no pueden alegar ignorancia de lo acontecido a lo largo del tiempo en que tales filtraciones
subsistieron. Por su parte, Shell C.A.P.S.A. es quien controla a Deheza S.A., por cuanto posee el 99,99%
de su capital accionario, lo que cierra el crculo atinente a las legitimaciones pasivas de los accionados.
Desde esa misma perspectiva, se impone tener en consideracin que los restantes pedidos de
habilitacin fueron otorgados en cabeza de las personas jurdicas ya mencionadas.
De all que ante la inexistencia de prueba que demuestre que la mentada contaminacin tuvo origen en el
hecho de un tercero o bien que el nexo de causalidad adecuada se vio interrumpido debe rechazarse la
queja.
Es que la responsabilidad en la materia se rige por la norma contenida en el art. 1113 2 parte CC. Ver
Texto , en razn de la actividad riesgosa desplegada por las coaccionadas, como tambin de las cosas de
que se valen. Al operarse la inversin de la carga probatoria, le basta al accionante demostrar la
produccin del dao por el contacto con la cosa.
Ahora bien, el hecho antijurdico se produjo como consecuencia de la emanacin de hidrocarburos de la
estacin de servicio de la calle Lima, como ya se referenci ut supra, la que era operada
extraoficialmente por Shell.
Si bien es cierto que a la fecha, en atencin a que se llevaron a cabo en el mentado inmueble
refacciones, cambio de tanques, etc., es probable que no existan nuevas filtraciones, como lo asevera la
recurrente, no lo es menos que de conformidad con las pericias y dems informes presentados en la
causa se desprende con claridad que hasta el presente resulta necesario que continen funcionando las
bombas de extraccin de aire. En tal sentido resulta ilustrativo lo que surge del informe de f. 1021 firmado
por el director tcnico del Centro de Investigacin de Ingeniera Ambiental dependiente del INTI donde se
dice que "el riesgo de explosin est controlado y neutralizado con las condiciones de mantenimiento
existentes mientras stas duren, entendindose por mantenimiento la constante extraccin de aire
contaminado de la sala de bombeo que lo lleven al exterior, as como la eliminacin de agua contaminada
valindose de un permanente bombeo de la eliminacin de sta. Esto es vlido en tanto no cambie el
grado de contaminacin de la zona en conflicto". En el punto tambin se advierte la coincidencia con el
informe de la Auditora Wildret S.R.L., solicitado por Shell C.A.P.S.A. donde se concluye que "(...) se
recomienda la realizacin de un estudio cualicuantitativo ms extenso con mayor densidad de puntos de
muestreo y en condiciones de menor aireacin" (ver fs. 1397/1398). A f. 1374 personal del Departamento
de Investigaciones periciales -Divisin Siniestros- del Departamento de Seguridad contra Incendios indica
que: "Si bien se puede percibir organolpticamente olor a hidrocarburos de tipo liviano en el andn y la
sala de bombas, dada la concentracin de vapores detectada en la oportunidad no resulta factible la
produccin de un siniestro. Sin embargo debe tenerse en cuenta que en dicho espacio confinado se
realiza una continua extraccin de aire, razn por la que no llega a formarse una masa de gases que
permita reaccionar combustivamente". Ver tambin en este sentido informe de fs. 1833/1834.

No resulta bice los elementos emergentes de las actas cuyas copias se encuentran agregadas a fs.
93/116, ya que las constataciones de las que dan cuenta, se efectuaban con el apagado de las bombas
de venteo por un lapso de slo cinco minutos.
En consonancia con ello y tal como lo pone de manifiesto el a quo, an cuando la obra de la actual
estacin de servicio se haya realizado durante los aos 84/86 (ver constancias de f. 2274), no se ha
demostrado que se llevara a cabo un estudio del suelo, pese a los hechos acaecidos con anterioridad a
efectos de poner fin a la actividad contaminante, elemento ste que no poda ser desconocido por las
accionadas puesto que, como ha quedado especificado, muchas de ellas conforman un grupo
econmico. Ahora bien, tanto el perito oficial como los consultores de parte se encuentran contestes
respecto de la existencia de una pluma contaminante que tendra su origen en la estacin de servicio que
opera bajo los colores de Shell y que se orienta a la estacin Independencia de la Lnea E.
Tal extremo queda explicitado cuando referencian en sus distintos dictmenes, por las circunstancias all
apuntadas, que la uniformidad del desplazamiento del escurrimiento de la napa fretica lleva direccin
Oeste-Este (ver informe del Lic. Daz, consultor tcnico de SBASE, fs. 917/1064 y 1266, 1268, 1273 y
especialmente 1277, Ing. Laborde, consultor tcnico de Shell C.A.P.S.A., fs. 1182 y 1189/90 y fs. 1898
ptos. 3.2 y 3.3 y 2031 vta., 2032 vta. respuesta 3 del Ing. Siguenza).
El perito oficial en los puntos sealados de f. 1898 expresa que existe en el sector ocupado por la
estacin de servicio un centro de emisin o inyeccin de contaminantes al suelo. Por su parte, el Dr.
Amadeo Gentili -doctor en Ciencias Naturales- quien colabor con este ltimo expresa textualmente a f.
1885: "Debe dejarse en claro que de los estudios efectuados (...) debe descartarse la hiptesis de que los
hidrocarburos contaminantes provengan de aguas arriba de la estacin de servicio, ya que la forma de la
pluma de contaminacin coincide con el flujo subterrneo; y aguas arriba de la estacin de servicio los
valores de los hidrocarburos encontrados en los anlisis qumicos son claramente ms bajos que aguas
abajo de dicha estacin".
Desde esta perspectiva queda evidenciado que la contaminacin existi y existe y tambin cul es el
lugar de origen.
La proteccin del ambiente ya se hallaba reconocida por el derecho internacional y convencional y en lo
que a nosotros atae, por la declaracin de las Naciones Unidas sobre el medio ambiente auspiciada por
nuestro pas (Estocolmo, 1972), por la Convencin Americana de Derechos Humanos (Pacto de San Jos
de Costa Rica Ver Texto ) ratificado por ley 23054 Ver Texto (2) y por el Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales Ver Texto aprobado por ley 23313 Ver Texto (3), los que a partir del
ao 1994 poseen rango constitucional de conformidad con lo dispuesto por el inc. 22 del art. 75 CN. Ver
Texto (4).
Como consecuencia de ello, el cuestionamiento realizado por Shell C.A.P.S.A. respecto de la inexistencia
de norma que lleve como consecuencia de la produccin de dao al medio ambiente la obligacin de
reparar, al entender que el art. 41 CN. Ver Texto a la directiva de recomponer el ambiente le adiciona la
condicin de que una ley regule la forma en que los responsables de este dao deben remediarlo, es
desconocer la operatividad de las normas contenidas en los Tratados y las de la Constitucin misma.
A esta altura de los tiempos y luego del dictado de ms de una sentencia donde ya sea por invocacin del
art. 2618 CC. Ver Texto al que no resulta ajeno el art. 1071 Ver Texto del mismo cuerpo de normas,
interpretados o por aplicacin de los principios constitucionales atinentes a la temtica en estudio, no
cabe duda, como ya se adelantara, de que han de ser los jueces quienes han de determinar cul de las
herramientas jurdicas es la ms apta para poner fin a la contaminacin y remediar el ambiente. Para el
logro de este objetivo en lo vinculado a la valoracin del material probatorio se aplicar el sistema de la
sana crtica (art. 384 CPr. Ver Texto ), en donde los indicios cobran suma importancia, ms cuando son
ellos los que permiten extraer las pautas en una materia de por s cambiante y por ende inasible.
Es que la operatividad de la norma contenida en el art. 41 CN. Ver Texto est fuera de toda discusin,
puesto que en ella se establecen principios que la regulacin legal implementadora no puede dejar de
respetar; adems en l se plasman valores y directivas que ya integraban nuestro ordenamiento. Se ha
dicho que sus efectos son tambin programticos en la medida en que la referida implementacin debe
estar en las leyes nacionales o de la Ciudad que al respecto se dicten, que no pueden desconocer los
principios o bases constitucionales de la proteccin al medio ambiente (Conf. Quiroga Lavi,
"Constitucin de la Ciudad de Buenos Aires", p. 93, comentario al art. 26). De all que resulta ineludible
para el juzgador la manda que contiene la norma constitucional, tanto en lo referente al art. 41 como a los
tratados y declaraciones que la integran y complementan.
En tal contexto, cabe recordar lo expuesto por la Corte Sup. in re, "Ekmekdjian v. Sofovich" del 7/7/92 (5),
donde se expres en lo que aqu interesa que "esta Corte considera que entre las medidas necesarias en
el orden jurdico interno para cumplir el fin del Pacto deben considerarse comprendidas las sentencias
judiciales. En este sentido, puede el Tribunal determinar las caractersticas con que ese derecho ya
concedido (...) se ejercitar en el caso concreto (...)". (El antecedente citado versa sobre el ejercicio del
derecho de rplica, que si bien se encontraba contemplado en el tratado... no haba sido reglamentado en
nuestro pas). Ahora bien, expresa la accionada que en la especie no puede decirse que lo solicitado por
la actora en el sentido de que cese definitivamente la contaminacin ambiental equivale a recomposicin.
Para ello define la primera de las palabras. A efectos de dar respuesta a este agravio corresponde
efectuar una serie de consideraciones.

Una de las primeras novedades que se advertirn, es que la solucin que se proponga desbordar el
marco bilateral del proceso puesto que, al dar respuesta a lo peticionado por la actora en el inicio se har
lo propio con la comunidad toda, cuando la condena se refiera a reparar el dao ecolgico.
Es que en una causa ambiental, pues de ninguna otra cosa se trata la presente, aparece como una
verdad sabida que cuando se peticiona el cese de la contaminacin no puede solicitarse otra cosa que no
sea la reparacin del dao o, en otras palabras, la recomposicin del ambiente.
En consonancia con ello y, an en el peor de los supuestos para los accionados, es decir, que no se
hubiera requerido el cese en el inicio, tampoco podra hablarse de un quiebre del principio de
congruencia.
No puede desconocerse que el nuevo derecho se modela en la actualidad en la jerarquizacin de la
persona humana y con ello se prioriza la solidaridad social.
Es que por su propia naturaleza y en virtud de los principios que le han dado vida, entre los que no
escapan los riesgos del desarrollo y los criterios economicistas que informan al derecho, hallamos que al
referirse el art. 41 CN. Ver Texto a esta materia ha adoptado el criterio de desarrollo sostenible en
contraposicin al del sostenido.
Es decir que el constituyente entendi que en esta materia que se nutre con la interdisciplina, era
necesario tener en cuenta los condicionantes y las eventuales consecuencias. En este sentido sent el
principio I de la Declaracin de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente (Estocolmo, 1972), tema
sobre el que se volver ms adelante. De all que se ha afirmado "que en la actualidad y dentro de
posturas econmicas no se puede desconocer que son conceptos dismiles, crecimiento y desarrollo.
'Una economa puede crecer -dice Jimnez Herrero- tomando en cuenta alguno de los indicadores
frecuentemente usados, mas ello puede acontecer con un gran costo social y ecolgico'. El mismo autor
utiliza entonces la expresin 'economa ecolgica' para referirse a la armona deseada entre crecimiento y
desarrollo y de esta conjuncin surge -precisamente- , que la ecologa es el fiel de la balanza entre
desarrollo sostenido y desarrollo sostenible" ("Ecologa, desarrollo sostenido y desarrollo sostenible",
Flah-Smayevsky, en "Responsabilidad por daos en el tercer milenio", obra homenaje al Profesor Doctor
Atilio Anbal Alterini, Ed. Abeledo- Perrot, Bs. As., p. 356, pto. VI).
En nuestro derecho existen normas explcitas e implcitas que hacen al respeto del medio ambiente.
Antes de la reforma constitucional ya se avizoraba tal extremo en los principios y garantas contenidos en
nuestra reformada, en particular del art. 41, por cuanto su enumeracin en el art. 33 de ese cuerpo de
normas era slo enunciativa. Por su parte, durante dcadas, jurisprudencia y doctrina as lo entendieron
en forma pacfica.
En el nuevo art. 41 de la Carta Magna Ver Texto tambin se incluye el postulado reconocido
universalmente, cual es el de la calidad de vida.
Es que "el derecho al ambiente es inherente al derecho a la vida, pues protege la integridad fsica de la
persona. Es inherente tambin a la libertad y a la igualdad, por cuanto protege, asimismo, su integridad
moral. Est implcito en el trptico romano honeste vivere, alturum non laedere, jus suumci que tribuendi y
por ello siempre aparece difuso en todo el derecho. No se lo haba sancionado explcitamente hasta el
momento por obvio, porque la agresin ambiental no era tan ostensible y grave y porque los grupos
econmicos y sociales que ejercan efectivamente el poder de legislar no haban visto amenazado su
disfrute del ambiente. Cuando fue necesario sancionarlo, la declaracin de las Naciones Unidas sobre el
Medio Ambiente (Estocolmo, 1972), auspiciada por nuestro pas, reconoci al hombre 'un derecho
fundamental a la libertad, a la igualdad y a condiciones de vida satisfactorias en un medio cuya calidad le
permita vivir con dignidad y bienestar'; como contrapartida le atribuy 'el deber solemne de proteger y
mejorar el ambiente para las generaciones presentes y futuras' (Principio I)". ("Derecho al ambiente", Dr.
Mario F. Valls, nota aparecida el 25/8/99 en Dial Diario Jurdico Digital Argentino,
www.albrematica.com.ar).
De lo hasta aqu expuesto es razonable sostener junto con la doctrina y jurisprudencia que as lo
propician que existe un orden pblico ambiental.
Como consecuencia de ello fcil resulta advertir que es inalienable e indisponible para las partes.
Ello es as puesto que en l se encuentran involucrados otros derechos y garantas constitucionales
denominados biolgicos y sociales. Es decir que esta interrelacin de derechos personales y humanos
como tambin razones de solidaridad social han dado nacimiento a los derechos de la tercera
generacin, los que por esta circunstancia merecen un amparo ntegro.
Alega la apelante que la cantidad de hidrocarburos hallados en la napa fretica como en el aire de la
estacin de subterrneo son nfimos con respecto a los estndares existentes y que surgen de las
diversas guas, como del decreto 351/59.
Con respecto a este ltimo, se impone denotar que los 50 mg/l tolerables son aquellos que tienen su
origen en el volcado de hidrocarburos a cielo abierto. Luego, ello no guarda estricta relacin con el caso

de marras, por cuanto por el contrario aqu las filtraciones se han producido en un espacio cerrado y que
adems no se encuentra a nivel de la acera.
Adems, se trata de filtraciones de nafta y gas oil y emanaciones de hidrocarburos alifticos, benceno,
tolueno y xilenos, lo que difiere del sistema de volcado en cursos de agua a cielo abierto.
De all que afirmar que ste es el lmite mnimo tolerable en circunstancias como las que se describen,
contaminacin del subsuelo en la rbita de la Capital Federal, es desconocer los diferentes factores que
inciden en lo que pueden denominarse estndares de contaminacin, los que en modo alguno pueden
ser unificados, sobre todo cuando no constan elementos concretos que as lo autoricen.
Por su parte es el decreto citado en el anexo III del art. 61, apndice B.B2 el que regula que la
composicin de los hidrocarburos alifticos vara enormemente, por ello resulta imposible fijar un valor
lmites umbral nico aplicable.
En este terreno es la valoracin que puede efectuar el sentenciante la que dar ese nivel estndar al que
se alude. Para ello habrn de conjugarse en forma armnica las disposiciones contenidas en los tratados
y declaraciones, el art. 41 CN. Ver Texto , junto con los arts. 1071 Ver Texto y 2618 Ver Texto CC. y de
esa forma arribar a un criterio de la normal tolerancia y, para el caso, cundo su exceso importa un abuso
de derecho.
Si bien es verdad que "'el derecho de propiedad' ya no tiene el carcter de absoluto que antes se
consideraba y debe, en consecuencia, interpretarse en funcin social, sobre la base de un uso regular -no
abusivo-, tambin es cierto que el inters pblico de la industria no puede ni debe entrar en conflicto con
otro inters pblico, el del ambiente sano y equilibrado. En ese contexto, los parmetros que recept el
art. 1071 CC. Ver Texto tienen que ver con un criterio mixto y por ende ms amplio. Es decir que la visin
subjetiva de la responsabilidad cede paso a otra objetiva que pone el acento en estndares tales como
"la buena fe en el obrar, tanto en la sociedad como en el mercado; el respeto o consideracin a la moral
social o buenas costumbres y, muy en especial, la armonizacin de las conductas con el finalismo
jurdico, con los objetivos buscados por el Derecho" (Mosset Iturraspe, Jorge, "El abuso en el
pensamiento de tres juristas trascendentes: Risola, Spota y Llambas. Una situacin concreta: el abuso y
el derecho ambiental" en Revista de Derecho Privado y Comunitario, Abuso del Derecho, n. 16, Ed.
Rubinzal-Culzoni, Sta. Fe., p. 170, pto. D).
En funcin de ello, ya se trate de molestias o como en el caso de contaminacin, stas no podrn
exceder de lo razonable, an cuando se pretenda que es tolerable (Conf. Borda, Guillermo A., "La
reforma de 1968 al Cdigo Civil", ps. 380/384, pargs. 270/273), puesto que las condiciones bajo las que
se encuentra el rea contaminada entiendo que no cumplen con la pauta establecida.
No empecen a esa postura las sucesivas autorizaciones o habilitaciones otorgadas a la estacin de
servicio para funcionar. Es que no es pensable que la mentada autorizacin administrativa que contempla
el supuesto, revista entidad para convertir la actividad ilcita en lcita, por cuanto ello importara tanto
como suponer que ha sido concedida para daar. Lo que sucede, en realidad, es que tales actos
emanados de la autoridad pblica competente, no implican otra cosa que ellos se otorgan
condicionalmente, es decir en la medida que la actividad que se desempea no sea daosa. As se
destaca en el art. 2618 CC. Ver Texto A todo evento, debe recordarse que an las conductas lcitas son
pasibles de generar responsabilidad. Nadie duda de que la actividad desarrollada por la accionada
tambin tiene raigambre constitucional como lo es la de ejercer industria lcita. No obstante cuando, como
ya hemos visto, ella genera daos a terceros existe el deber de reparar y si a lo expuesto se le adiciona
que lo que se conculca es un derecho que interesa a todos o a un grado determinado y al Estado mismo,
la mentada reparacin ser prestada en especie (Conf. arts. 41 CN. Ver Texto , 26 Const. Bs. As. y 1083
CC. Ver Texto ).
En tal sentido, se ha juzgado que "(...) la significacin social del medio ambiente prevalece sobre la
prerrogativa individual atinente a l, agregando por nuestra parte que sta -lejos de tener un alcance
absoluto- deber ejercerse de conformidad con las leyes que reglamentan -en la perspectiva del art. 14
CN. Ver Texto - o en sentido lato funcionalmente, evitando su utilizacin abusiva. Pero si bien es cierto
que no puede concebirse una actuacin de la potestad particular divorciada de la necesaria funcin social
que le adjudica su funcionamiento en un espacio que presenta esta ltima impronta, lo cierto es que por
su naturaleza difcilmente pueda imaginrsela escindida del inters colectivo, siendo por el contrario
habitualmente confluentes. La actividad en esta materia debe orientarse decididamente bajo la
perspectiva del solidarismo, que ha fundado avances doctrinarios y legislativos tan importantes en el
derecho civil como son el reconocimiento de los principios de la buena fe y el abuso del derecho (...)"
(Sup. Corte Bs. As., Ac. 54665).
Es all donde los agravios de la coaccionada Indelima, en lo que interesa a la prescripcin, no pueden
tener favorable acogida, pues como se adelantara, una cuestin es aquella que atae a la indemnizacin
peticionada a ttulo personal por SBASE y otra la que respecta al dao ambiental, donde se fragmenta el
inters del legitimado activo.
Las peticiones reseadas en el escrito de inicio pueden ser analizadas desde esos dos ngulos, por lo
que entonces en lo que se refiere a la primera, es decir, cuando se reclama una indemnizacin por daos
especficos en las cosas o en las personas, lo que desde ya se adelanta no se encuentra probado, la
aplicacin del art. 4037 CC. Ver Texto deviene correcta, pues el cmputo del plazo se contabiliza desde

que se conoci la conducta que lo provoca, o el dao sufrido se hace evidente y otra, la que hace a la
representacin de los intereses difusos o colectivos, donde cobra relevancia una figura que por las
connotaciones de perdurabilidad del dao que de ella se apareja resulta imprescriptible, cual es el
ambiente.
Como directa consecuencia, la defensa interpuesta pierde virtualidad pues, como ha quedado reseado,
en realidad, dada la interrelacin existente entre las empresas, ninguno de los legitimados pasivos puede
argumentar que desconoca la situacin imperante.
Desde otro ngulo tampoco obsta a la responsabilidad de las accionadas la circunstancia de que existan
posibilidades de que mediante las redes de desages operadas por la antigua Obras Sanitarias de la
Nacin, hoy Aguas Argentinas S.A., pudieran filtrarse combustibles pertenecientes a otras estaciones de
servicios o que los desechos cloacales tambin contribuyan a la generacin de mayor contaminacin,
pues en todo caso puede llegar a existir una responsabilidad plural, pero que en modo alguno empece a
la de las recurrentes.
Tampoco corresponde imputarle a la actora el que no haya trado a juicio a quienes considerara
responsables de la estacin de servicio que opera bajo los colores de YPF, ya que no existi ningn
impedimento para que las accionadas, que son quienes expresan que desde all tambin pudo
contribuirse a la contaminacin, hicieran lo propio ya que eran las interesadas, en orden a la inversin de
la carga probatoria, en demostrar la ruptura del nexo causal o la participacin de un tercero en el dao
que las exonerara total o parcialmente de responsabilidad, sobre todo cuando los antecedentes de la
causa las sealan como contaminantes. En tal contexto sirve de pauta entre otras el texto de la ley 123
de la Ciudad de Buenos Aires Ver Texto sobre procedimiento Tcnico Administrativo de Evaluacin de
Impacto Ambiental (6). All se enuncia en el art. 1 que su fin es coadyuvar a: f) mejorar y preservar la
calidad del aire, suelo y agua. En el art. 3 se define el impacto ambiental como "(...) cualquier cambio
neto, positivo o negativo provocado sobre el ambiente como consecuencia, directa o indirecta, de
acciones antrpicas que puedan producir alteraciones susceptibles de afectar la salud y la calidad de vida
(...) y los procesos ecolgicos esenciales".
Si bien en el texto de la ley se advierte un neto corte preventivo, en consonancia con las nuevas
directivas que informan al derecho en su conjunto, no puede perderse de vista que en casos como el que
nos ocupa, donde el dao se encuentra configurado, su utilidad resulta manifiesta ya que no escap al
legislador tal circunstancia.
En el art. 13 se caracteriza como actividad de presunto alto impacto ambiental entre otras a: h) los
depsitos y expendedores de petrleo y sus derivados en gran escala. Del mismo modo, en el art. 14 se
presumen como de mediano impacto ambiental las actividades como: b) toda obra, industria o actividad
que pudiera generar gases lquidos que se enven a la atmsfera, las aguas subterrneas o a la red
pluvial o cloacal, d) las actividades localizadas en reas ambientales crticas, f) las estaciones de
expendio de combustible a pequea escala. En sendos artculos se aclara que las listas son enunciativas.
Estos indicadores contribuyen a corroborar la solucin que propuso el anterior sentenciante en el punto, a
la que adhiero, toda vez que son normas de carcter tcnico-administrativas las que dan la dimensin de
las medidas preventivas que habrn de observarse respecto de las nuevas actividades a desarrollarse
como en las que se encuentren funcionando.
Como tambin se anticipara, las quejas vertidas por la accionante sern desestimadas puesto que no se
han demostrado los extremos que se alegan para obtener una indemnizacin a ttulo personal.
En tal contexto, lo que emerge de las pruebas periciales -geolgica, qumica y mdica- indica el potencial
contaminante de los hidrocarburos, pero ello no autoriza a reparar daos en las personas que se valen de
ese transporte y en las cosas, cuya invocacin es hipottica.
Por su parte, es menester tener en consideracin que el estado en que se hallaba la estacin de
subterrneos, especialmente en su paso intertneles, no se debe precisamente al proceso contaminante,
sino al estado de descuido en que se encontraba -ver en tal sentido acta de f. 2438 y pericias ya citadas-.
Adems, las inundaciones que sufre la mentada estacin tienen su origen en que fue construida a un
nivel donde es pasible de sufrir anegamientos de acuerdo a la mayor o menor cantidad de agua que
recibe la napa fretica por los desaguaderos, en el caso de razones climticas o bien ante fenmenos
geolgicos que provocan el crecimiento del nivel de agua de la napa de referencia.
En consecuencia, el menoscabo a la propiedad que se refiere en el memorial deviene insusceptible de
tutela judicial.
Lo mismo corresponde connotar en lo que hace a los perjuicios irrogados a los sujetos transportados o
que trabajaron en la estacin Independencia, puesto que, como qued dicho, no se ha presentado en
autos ningn elemento que avale la teora que se sostiene.
Adems, el viento provocado por el paso de los trenes subterrneos, como las bombas de venteo
instaladas en la sala de mquinas, en principio, han resultado adecuadas para impedir la acumulacin de
gases necesaria para causar un dao.

Tampoco deben las accionadas responder por los gastos de electricidad generados por el uso de las
bombas de barrido de gases, puesto que ello no fue lo acordado en el acta de fecha 14/8/79.
Consecuentemente y por aplicacin de lo dispuesto por los arts. 1197 y 1198 en lo pertinente del Cdigo
Civil habr de modificar la sentencia en este aspecto, lo que as propongo al acuerdo.
En suma, al encontrarse configurados los presupuestos de la responsabilidad de las accionadas, es decir
antijuridicidad, relacin de causalidad adecuada, dao y factor de atribucin propongo que se las
condene a la reparacin del ambiente mediante el sistema de cambio de tierra en lo que hace al tramo
que media entre la estacin de servicio que opera bajo los colores de Shell ubicada en la calle Lima
835/873 y la estacin Independencia de la Lnea E.
Tal actividad habr de ser realizada con la intervencin del perito de oficio Sigenza y los consultores
tcnicos de las partes, durante el procedimiento de ejecucin de sentencia. Ello as, pues, si bien es
cierto que en esta materia debe regir un criterio amplio en atencin a la tendencia publicstica del derecho
como de la materia involucrada, no lo es menos que, en principio, no corresponde al juzgador ejercer
facultades reservadas al rgano legislativo o administrativo formando comisiones para lo que no se
encuentra autorizado, an cuando tal peticin provenga de la Secretara de Medio Ambiente. Luego,
tambin en este punto propongo al acuerdo la modificacin de la sentencia de grado, sin perjuicio de que
la presente le sea notificada a los entes con ingerencia en materia ambiental.
Considero que las costas, en atencin a la forma en que propongo se decida la cuestin, habrn de ser
soportadas en un 60% por las accionadas y en un 40% por la actora. Ello armoniza con su solucin el
que atiende al inters social por sobre el particular, an cuando este ltimo quede subsumido en aqul, lo
que justifica el apartamiento del principio general de la derrota (arts. 68 Ver Texto y 69 CPr.). Todo lo que
as voto.
El Dr. Kiper, por las consideraciones expuestas por el Dr. Achval, adhiere al voto que antecede.
Por lo que resulta del acuerdo que antecede, se resuelve: condenar a la demandada a la reparacin del
ambiente mediante el sistema de cambio de tierra en lo que hace al tramo que media entre la estacin de
servicio que opera bajo los colores de Shell ubicada en Lima 835/873 y la estacin Independencia de la
Lnea E.
Tal actividad habr de ser realizada con la intervencin del perito de oficio Sigenza y los consultores
tcnicos de las partes, durante el procedimiento de ejecucin de sentencia. Disponer que si bien es cierto
que en esta materia debe regir un criterio amplio en atencin a la tendencia publicstica del derecho como
de la materia involucrada, no lo es menos que, en principio, no corresponde al juzgador ejercer facultades
reservadas al rgano legislativo o administrativo formando comisiones para lo que no se encuentra
autorizado, an cuando tal peticin provenga de la Secretara de Medio Ambiente. Luego, tambin en
este punto se propone al acuerdo la modificacin de la sentencia de grado, sin perjuicio de que la
presente le sea notificada a los entes con ingerencia en materia ambiental.
Eximir a las accionadas del pago de los gastos de electricidad generados por el uso de las bombas de
barrido de gases.
Confirmar el decisorio en recurso en todo lo dems que decide y que ha sido materia de apelacin y de
agravio.
Imponer las costas, en atencin a la forma en que se resuelve la cuestin, en un 60% a las accionadas y
en el 40% a la actora.- Marcelo J. Achval.- Claudio M. Kiper. La Dra. Elsa H. Gatzke Reinoso de Gauna
no firma por encontrarse en uso de licencia (art. 109 RJN.) (7). (Sec.: Silvia L. Mortara).