Derecho Económico Unidad I y II

Derecho Econmico.
Facultad de Derecho, Universidad San Sebastin

Prof. Sra. Carolina Araya Gaete
Apuntes de clases extractados desde libros sealados en bibliografa bsica.

DERECHO ECONMICO
NOCIONES PRELIMINARES
Economa:
Qu es la economa? Es una ciencia que estudia las necesidades frente a los recursos
que siempre son insuficientes para satisfacer a los seres humanos.
Elementos:
a) Ciencia: Es una ciencia porque utiliza el mtodo cientfico para su anlisis. (Observa,
formula una hiptesis, experimenta y concluye).
b) Necesidades: Sensacin humana de carencia de algo unida al deseo de satisfacerlo.
Existen necesidades del individuo (por ejemplo, comer), de la sociedad (surgen de
manera individual, pero como consecuencia de vivir en sociedad, por ejemplo, el
transporte) y necesidades pblicas (aquellas que surgen de la misma sociedad, como la
seguridad).
c) Recursos: Son los bienes, los cuales pueden ser, Bienes Econmicos: Aquellos que
son escasos y por ende hay que otorgarles un valor ($) y, Bienes Libres: Aquellos de libre
acceso (Ocano, aire, etc.)
Se entiende, entonces, por economa la Ciencia que estudia la asignacin ms
conveniente de los recursos escasos, para la obtencin de un conjunto ordenado de
objetivos.
De acuerdo a este concepto, la economa no estudia un rea o campo de la actividad
humana, sino que un aspecto de este. El aspecto de toda actividad humana en el intento
de satisfacer las necesidades materiales. (Dentro de las mismas necesidades no todos
elegirn lo mismo).
Podemos distinguir dos grandes ramas de la economa;
Derecho Econmico. Facultad de Derecho, Universidad San Sebastin

MICROECONOMIA: Es aquella parte de la teora econmica que estudia el

comportamiento de los consumidores, de las empresas o industrias y de cmo se
interrelacionan, es decir, estudia los mercados individuales.
MACROECONOMIA: Es aquella parte de la teora econmica que se dedica al estudio
del funcionamiento de la economa en su conjunto, con el propsito de obtener una visin
simplificada que le permita conocer y actuar sobre el nivel de actividad econmica de un
pas o conjunto de pases.
Ej.: Bolsa de comercio (cada accin podra representar un comportamiento
microeconmico, en cambio, todas ellas en su conjunto se presentan como un
comportamiento macroeconmico)
Relacin de la economa con otras ciencias.
La economa, como ciencia, se relaciona con distintas otras ciencias, ejemplo;
-Estadstica: Le permite conocer la evolucin de datos importantes en economa.
-Sociologa: Busca conocer el comportamiento de las personas y tomar decisiones en
base a l.
-Historia: Se sirve de la historia porque busca analizar los fenmenos para
comprenderlos hacia el futuro.
-Moral: Se relaciona en que la moral determinan supuestos que se deben considerar
como datos para los economistas, por ejemplo, hace unos meses se discuti el ingreso
mnimo mensual de los trabajadores en relacin al sueldo tico. Adems, hay conceptos
derivados del derecho natural que le ponen lmite a la economa, como es el derecho de
propiedad. Por otro lado, hay comportamientos positivos pero econmicamente negativos
o ticamente negativos. Ej: Revelar informacin privada puede ser rentable pero es malo
ticamente. Las exigencias de la moral son muy profundas en materia econmica, porque
en algunos casos es obligacin de la religin lo que exige el Papa respecto a la
economa.
Economa y Derecho:
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La economa y el derecho se relacionan en virtud al anlisis econmico de la ley,

disciplina que se masific durante los aos 1970 en Chicago, denominada
law and economics (Coase, Posmer), pero cuyos orgenes los encontramos en el primer
cuarto del siglo XX, en la Universidad de Salamanca, llamndosele Derecho Econmico a
aquella rama del derecho que estudia la intervencin del Estado en la Actividad
Econmica. Durante la 1 Guerra Mundial los pases se ven en la necesidad de intervenir
en la actividad econmica, sin embargo, terminada la guerra los Estados continan
interviniendo en la actividad econmica, no se vuelve al sistema liberal, el Estado toma
un rol protagnico en la actividad humana.
Estas dos ramas (Economa y Derecho) se relacionan por intermedio de las polticas
econmicas y, por lo tanto, en la forma en cmo el Estado interviene en la economa. En
un Estado de Derecho, la nica forma que el Estado tiene para intervenir en la economa
es a travs del Derecho, utilizando las leyes, reglamentos, decretos que le permitan
implementar una poltica econmica y, como tal, una norma jurdica que se impone en la
sociedad y en el mercado por la coercitividad implcita en toda norma.
Papel del Estado en la economa
- Siglo XIX (1800 >): El estado tiene un rol secundario, se limitaba a los asuntos de
defensa externa y seguridad interior (estabilidad poltica). Adems, tena un papel
constitucional legal, el establecimiento de normas generales de orden. El motor de la
economa eran los particulares sin mayor intervencin del estado.
- Siglo XX(1900 >): En los comienzos, se mantiene igual. Esta realidad cambia a
consecuencia de la gran depresin producto de la deflacin en Estados Unidos, haba un
exceso de gasto frente a las posibilidades de la economa. Los estudiosos sostienen que
hay un problema de funcionamiento de la economa que conduce a la quiebra de las
mismas. Esto deba ser solucionado por el estado por medio de la intervencin en dos
mbitos: en la organizacin econmica, regulando la economa (estableciendo lmites a la
accin de los particulares, castigando comportamientos que conducen a la crisis, etc.) y
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el otro es que provee proteccin a sectores que se estiman dbiles, por ejemplo, a los
pobres entregando comida, pensiones, salud y educacin. Entrega beneficios sociales en
general. Esto trae una consecuencia jurdica, el proteccionismo jurdico.
En Chile, hasta 1930, los contratos estaban regidos por el Cdigo Civil por contrato a
honorarios, se dicta el (despus de 1930) Cdigo del Trabajo y extrae del Cdigo Civil
todas las leyes referentes a estas materias. Interviene, adems, por medio de la
produccin de bienes y servicios, siendo el ejemplo ms claro la CORFO.
Posteriormente, el proceso se revierte y se abre espacio a las empresas privadas,
liberaliza los mercados. En materia de produccin de bienes y servicios aumentan las
privatizaciones.
En Chile, en 1974 el estado era el 42% de la economa y tena el control de ella, siendo
un ejemplo de fuerte intervencionismo estatal.
Razones de intervencin estatal en la economa.
Fundamentalmente, existen tres razones para la intervencin del Estado en la economa,
stas son, a groso modo;
1) Para corregir las fallas del mercado y para lograr una mayor eficiencia.
2) Para lograr polticas estabilizadoras y disminuir el problema de los ciclos econmicos.
3) Para lograr una mayor equidad (inters pblico en materia social)- ESTADO SOCIAL
DE DERECHO-, efectuando la redistribucin del ingreso y lograr el bien comn.
DE QUE MANERA EL ESTADO DEBE INTERVENIR EN LA ECONOMIA SIN
PROVOCARLE DAO
Esto se realiza interviniendo conforme a la lgica del mercado. En este sentido, nunca se
debe suprimir el mecanismo de establecimiento de precios; tampoco se debe suprimir a
aquellos agentes econmicos que permiten el autogobierno del mercado. Cuando el
Estado interviene transgrediendo la lgica, el sistema econmico de mercado se va
sustituyendo por el sistema econmico de planificacin centralizada. De esa manera la

economa comienza a transformarse pasando a propiedad del Estado la totalidad de los

factores econmicos.
Se denomina intervencin indirecta del Estado, cuando se pretende modificar el
comportamiento econmico de sus agentes mediante el establecimiento de estmulos,
como por ejemplo, subsidios, excepciones tributarias, modificaciones de aranceles, etc.
Hay intervencin directa del Estado cuando prohbe o limita a los distintos agentes
econmicos a dedicarse a una determinada actividad econmica.
Existe tambin intervencin directa cuando el Estado asume una actividad econmica
que se sustrae de la actividad privada, como por ejemplo CODELCO, ENAP.
En virtud a que vivimos en un pas que cuenta con un Estado de Derecho, muchos
aspectos econmico, desde la intervencin del Estado en la actividad econmica de la
sociedad, a la relacin entre el Estado con los particulares, lo que debe regularse
legalmente, desde esa perspectiva nace el Derecho Econmico.
EL DERECHO ECONMICO
El Derecho econmico es el conjunto de principios y de normas de diversas jerarquas,
sustancialmente de derecho pblico, que inscritas en un orden pblico econmico
plasmado en la carta fundamental, facultan al Estado para planear indicativa o
imperativamente el desarrollo econmico y social de un pas y regular la cooperacin
humana en las actividades de creacin, distribucin, cambio y consumo de la riqueza
generada por el sistema econmico.
El Derecho Econmico nace, como la mayora de las ramas del Derecho, de la reunin
sistemtica de elementos existentes en el ordenamiento jurdico. En sus orgenes la
doctrina nacional lo defini como un conjunto de principios, normas e instituciones
mediante los cuales se realiza el desarrollo planificado de la sociedad en su aspecto
econmico en esta definicin es posible encontrar elementos propios de una concepcin
instrumental que identifica el Derecho Econmico con la intervencin estatal en la
economa, lo cual nos devuelve a ideas propias del keynesianismo.

Nosotros entenderemos que el Derecho Econmico es la regulacin normativa de la

actividad econmica, el marco legal que establece las "reglas del juego" neutrales para
los actores econmicos, abarca las transacciones burstiles, la auditora de negocios,
las leyes referentes a la economa (como las leyes monetarias, por ejemplo), y en
general, todas las actividades comerciales y de funcionamiento de los mercados. Se
observa entonces hasta qu punto los campos de la economa y el Derecho estn
ntimamente ligados y mantienen una interaccin constante entre s. Asimismo, cabe
anotar que el hecho de ejercer influencia en la esfera econmica le da al Derecho un
carcter multidisciplinario y ampla notablemente su campo de accin.
Para algunos autores, el Derecho Econmico es la intervencin del Estado en la
economa. As, slo los instrumentos jurdicos que regulan esa actividad del Estado
conformaran esta rama del derecho. Esta corriente vincula el concepto de Derecho
Econmico con el carcter planificador del Estado en una economa mixta, concepcin
muy propia de la dcada de los sesenta del siglo XX.
Tambin podemos encontrar un concepto ms privatista de esta rama del Derecho en
aquellos autores que sealan que el Derecho Econmico regula la actividad econmica
de los agentes econmicos privados, es decir, se tratara de un derecho de empresa,
derivado del Derecho Comercial. Esta corriente se influencia por el derecho anglosajn,
particularmente por la escuela Law and Economist.
Existen otras corrientes que sealan que el Derecho Econmico sera una derivacin del
derecho administrativo y, tambin hay quienes sealan que se tratara de un derecho
coyuntural del Estado que reacciona frente a requerimientos econmicos.
Finalmente, se sostiene, por parte importante de nuestra doctrina, que el Derecho
Econmico es el Derecho del Orden Pblico Econmico, ello en razn a que ste es,
precisamente, su objeto.
Con estas ideas preliminares ya estudiadas, podemos decir que Derecho Econmico es
el conjunto de normas y principios jurdicos que regulan la actividad econmica de
los agentes privados y del Estado, y permiten a ste alcanzar objetivos que se ha
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propuesto en el diseo de sus polticas econmicas, dentro del contexto de las

reglas que configuran el orden pblico econmico.
Caractersticas del Derecho Econmico.

1. Instrumental: Las normas que conforman el Derecho Econmico son un instrumento
que busca disciplinar la conducta de los agentes econmicos, sean pblicos o privados,
las que tienen como objetivo final obtener un cambio social entendido como una
transformacin productiva que genera crecimiento y desarrollo econmico en forma
sustentable con equidad y justicia social, logrando hacer efectivas las polticas
econmicas del Estado.
2.
Finalista:
persigue
objetivos
macro
jurdicos,
que
apuntan
al
equilibrio econmico y a una mejor distribucin de la riqueza generada por la sociedad en

su conjunto. Su finalidad protectora de los ms dbiles se hace relevante en las normas
que regulan la interaccin de los particulares con el Estado y en normas que resguardan
el consumo, salvaguardando a la mayora de los consumidores, quienes se veran en
desventaja ante el poder de los proveedores.
3. Dinmico: Como toda rama del derecho, es cambiante, adaptable a la equidad, a las
necesidades sociales, adelantos tecnolgicos y productivos. Su fuente generadora reside
en la Constitucin Poltica de la Repblica, pero su instrumentalizacin emana de las
facultades reglamentarias y administrativas del Derecho Pblico. Sus decisiones estn
asociadas a los distintos mtodos, como son reglamentos, decretos, etc.; que tienen que
ser armnicos, con un organismo que debe ajustarse a los cambios.
4. Complejo: la complejidad de la poltica econmica regulada por el
Derecho Econmico afecta a la naturaleza de este orden normativo, ya
que,
el
carcter
de
Derecho
Pblico
le
confiere
su
calidad
orgnica,
jerarquizada y sancionadora de aquellas conductas que atentan contra la sana

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convivencia social y contra el orden pblico econmico. Su composicin colinda con el

Derecho Comercial y Administrativo.
El Derecho econmico tiene un criterio de especialidad, ya que el Derecho Econmico
conforma su arsenal normativo con relacin a la poltica econmica estatal. Este criterio
de especializacin no es estrictamente jurdico, sino ms bien econmico. Y de ah que
es complejo su acercamiento metodolgico. Dicho criterio no permite extraer al concepto
de Derecho Econmico los ordenamientos macro jurdicos, rectores de los rdenes
pblicos y privados, en cuanto afecten la macroeconoma, que va ms all de una
relacin pblica-privada. El rgimen jurdico de la empresa de determinados actos de
consumo
es
parte
del
Derecho
Econmico,
dejando
fuera
el
tipo
de
sociedad y su carcter de comerciante, o de ciertas reas que le son

propias al Derecho Comercial. El criterio de especialidad no est dado
por
el
social
individuo
que
en
afecta
cumplir
la
cumplen
tareas
particular,
al
economa.
mercado
Las
registradas
sino por
y
conductas
en
el
la funcin productiva del

los
como
circuito
consumidores,
las
de
monetario
tipo
funcin
que
empresarios
que
estn
reguladas
por el Derecho Econmico.

Adherimos al planteamiento general de la doctrina en el sentido que el Derecho
Econmico se acerca al derecho pblico, porque sus normas y principios son de carcter
eminentemente pblico, sin perjuicio de que existen manifestaciones propias del derecho
privado, especialmente en la regulacin de relaciones jurdicas entre agentes privados.
5.- Nacional e internacional: El Derecho Econmico se conforma de normas internas de
nuestra legislacin (Constitucin, Leyes, Reglamentos, etc.) y de normas internacionales
que se plasman en Tratados Internacionales ratificados por Chile y que, en virtud de
nuestro artculo 5 de la Constitucin se integran a nuestra legislacin. Adems, existen
organismos internaciones que tienen cierta incidencia en nuestra economa, como son el
Fondo Monetario Internacional o la Organizacin Mundial de Comercio.

Sujetos del Derecho Econmico.

Son sujetos del Derecho Econmico, todos los agentes econmicos en general, sea cual
sea su forma jurdica o natural patrimonial, que acte en la produccin o distribucin,
circulacin o consumo de los servicios.
Tcnicamente, los sujetos del Derecho Econmico son el Estado y asimismo los diversos
agentes ejecutores de las actividades econmicas de un pas. Se trata de agentes de
empresas pblicas, privadas y en el sector de los consumidores, pero inserto en el
circuito general del sistema econmico, esto es como oferentes o consumidores
econmicos reales.
FUENTES DEL DERECHO ECONMICO

Las fuentes del Derecho son los actos o hechos pasados de los que deriva la creacin,
modificacin o extincin de normas jurdicas.
Algunos entienden por tales a los rganos de los cuales emanan las leyes que componen
el ordenamiento
jurdico (conocidos
como rganos
normativos o con
facultades
normativas), y a los factores histricos que inciden en la creacin del derecho.

En general, en palabras ms simples, fuente es el principio u origen de una cosa, el lugar
donde nace o se produce algo. Es el principio, el fundamento, el origen, la causa o la
explicacin de una cosa.
Cuando hablamos del origen de la norma jurdica, nos referimos a los hechos que le dan
nacimiento, a las manifestaciones de la voluntad humana o a los usos o prcticas
sociales que la generan, nos referimos, desde luego, al ordenamiento jurdico interno.
De lo anterior se desprende la gran clasificacin de las fuentes del derecho; fuentes del
derecho en sentido material (fuentes materiales) y fuentes del derecho en sentido formal
(o fuentes formales).
A.- Fuentes Formales: son las fuentes directas de donde emana la norma que se ha
definido como Derecho Econmico:
1 la Constitucin Poltica de la Repblica de 1980
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2 Diversas leyes econmicas (Leyes Orgnicas Constitucionales, Ley de Qurum

Calificado, Leyes Generales, DFL, Decretos Leyes)
3 Potestad Reglamentaria del Presidente de la Repblica, a travs de sus Decretos
Supremos, Reglamentos, Decretos de la Administracin.
4 Potestad normativa autnoma de los distintos entes pblicos que regulan la actividad
econmica, por ejemplo, Banco Central, SII, etc., a travs de circulares, oficios, decretos
simples.
B.- Fuentes Materiales: dentro del principio que nutre al Derecho Econmico,
fundamentalmente tenemos:
1.- La Jurisprudencia: tanto judicial como administrativa. La jurisprudencia
administrativa nos dice cmo los organismos pblicos entienden la aplicacin de normas
de Derecho Econmico.
2.- La Doctrina: principalmente la extranjera, por ejemplo, nuestra legislacin sobre libre
competencia se inspira en el derecho comparado.
3.- La Legislacin Extranjera.
A. FUENTES FORMALES.
1 Constitucin Poltica de la Repblica de Chile.
La Constitucin Poltica de la Repblica es fuente del Derecho Econmico, pues en ella
se encuentran regulados principios y normas del ms alto rango legal, abriendo paso a lo
que muchos autores denominan, Derecho Constitucional Econmico, que no es ms que
una rama del derecho que estudia el conjunto de normas y principios que, recogidos por
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la Constitucin, tienen efecto patrimonial sea para el Estado, para los individuos, o para
ambos (Derecho Constitucional Econmico, Arturo Fermandois V.).
Principios Constitucionales en Materia Econmica: Nuestra Constitucin contempla 5
supra principios en materia econmica;
1.- Principio de Respeto a la Persona Humana.
2.- Principio del Bien Comn.
3.- Principio de la Legalidad.
4.- Principio de la Libertad Econmica.
5.- Principio de la Propiedad.
1.- Principio de Respeto a la Persona Humana.
Art. 1 inciso 1:Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos.
2.- Principio del Bien Comn:
Bien comn: Es el conjunto de condiciones que permiten a todos y cada uno de los
individuos del Estado, alcanzar el mayor desarrollo material y espiritual posible.
Art. 1 inciso 4: El Estado esta al servicio de la persona humana y su finalidad es
promover el bien comn, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que
permitan a todos y cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor
realizacin espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y garantas que
esta Constitucin establece.
3.- Principio de la Legalidad:
Art. 6: Los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las
normas dictadas conforme a ella. Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los
titulares o integrantes de dichos rganos como a toda persona, institucin o grupo. La
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infraccin de esta norma generar las responsabilidades y sanciones que determine la

ley.
Art. 7 Los rganos del Estado actan vlidamente previa investidura regular de sus
integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley. Ninguna
magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aun a pretexto
de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente
se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes. Todo acto en
contravencin a este artculo es nulo y originar las responsabilidades y sanciones que la
ley seale.
La contravencin a este principio da origen a la Nulidad de Derecho Pblico.
4.- Principio de la Libertad Econmica: Este principio se consagra a travs del
Derecho a Desarrollar Cualquier Actividad Econmica, Artculo 19 N 21 de la
Constitucin.
Este principio tiene limitaciones:
a).- El Bien Comn.
b).- La Seguridad Nacional.
c).- El Orden Pblico.
d).- Las Buenas Costumbres y la Moral.
e).- El Inters Nacional.
5.- Principio de la Propiedad: (Art. 19 N 23 y 24) Consiste en el derecho de
propiedad, en el derecho para adquirir toda clase de bienes. Este Derecho tiene
limitaciones, como por ejemplo, bienes nacionales de uso pblico, zona fronteriza. El
derecho de propiedad es muy importante, pero no es tan absoluto, ya que tiene ciertas
limitaciones:
a.- El bien comn
b.- Bienes nacionales; se subclasifican en bienes nacionales de uso pblico y bienes del
Estado o fiscales.
c.- La Funcin Social, que son el inters general de la nacin, patrimonio ambiental y la
salubridad pblica.
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Derecho de Propiedad: Nuestro Cdigo Civil define, en el artculo 582, el dominio: El

dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para
gozar y disponer de ella arbitrariamente, no siendo contra la ley o contra derecho ajeno.
Puede ser sobre toda clase de bienes corporales o incorporales, es decir, sobre todo bien
que tenga existencia fsica o incorporal, que son las acciones y los derechos.
El derecho real de dominio concede al titular del derecho 3 facultades esenciales: Usar
(hacer uso del bien), Gozar (aprovechar los frutos, naturales o civiles, que produzca ese
bien) y Disponer (enajenacin).
Caractersticas del dominio:
1.- Es absoluto: pues el dominio contempla uso , goce y disposicin.
2.- Es perpetuo: no se termina a menos que haya un hecho voluntario (enajenar), un
hecho de la naturaleza (sucesin por causa de muerte) o un hecho jurdico
(expropiacin).
3.- Es Inviolable: la nica forma de afectar este derecho es de acuerdo a la ley, toda
afectacin est regulada por la ley, y esto lo hace a travs de 3 vas:
a.- Slo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, es decir, usar, gozar y
disponer de un bien.
b.- Slo la ley puede establecer las limitaciones y obligaciones que deriven de la funcin
social de la propiedad, el bien comn hace que la propiedad pueda estar afecta a una
funcin social.
c.- Es la ms directa, concreta y eficaz; nadie puede, en caso alguno, ser privado de su
derecho de dominio, del bien en que recae o de alguno de los atributos esenciales, sino,
en virtud de una ley general o especial que autorice la expropiacin por causa de utilidad
pblica o de inters nacional, calificada por el legislador.
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Funcin Social: la Constitucin no nos entrega un concepto de qu debemos entender

por Funcin Social, slo se limit en decir que existe, y cuales son las cosas que
comprenden la funcin social (norma taxativa):
1.- Intereses Generales de la Nacin
2.- La Seguridad Nacional
3.- La Utilidad y Salubridad Pblicas
4.- La Conservacin del Patrimonio Ambiental
La Seguridad Nacional y El Patrimonio Ambiental son nuevos en nuestra Carta
Fundamental.
Art. 19 N 24 inciso 3: Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, sino
en virtud:
1.- Una ley general o especial: la ley autoriza la expropiacin, la ley no expropia, lo que
expropia es el acto administrativo (Decreto Expropiatorio) que en virtud de la ley fue
autorizado a hacerlo.
2.- La ley slo puede dictarse cuando est comprometido el inters nacional o la utilidad
pblica, el legislador es soberano para calificarlo.
Normas referidas al Rol del Estado en cuanto a sus Potestades

Art. 19 N 21. El Estado no puede realizar actividades econmicas sino en virtud de una
ley de qurum calificado(mayora de los senadores y diputados en comisin).
Art. 19 N 22. Bien jurdico protegido; evitar la discriminacin arbitraria del Estado o de
sus rganos en materia econmica, algunos tratadistas dicen que este numeral es una
expresin de la igualdad ante la ley.
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Inc. 2: es una excepcin al inciso anterior, pero en un slo sentido, la palabra Tal est
referida al inc. 1. Todos los fondos van al fondo general de la nacin, pero, una ley podr
establecer gravmenes especiales a un lugar o ciertos beneficios para ese lugar.
A tal punto el constituyente no quiere que se produzcan arbitrariedades, que crea una
accin nueva que se llama Recurso de Amparo Econmico (creado por la ley 18.971,
publicada en el diario oficial 10 de marzo de 1990) es para reforzar la accin de
proteccin, pero especializada en materia econmica.
Art. 19 N 20. Igualdad en los Tributos y Cargas Pblicas.
Art. 19 N 26: esta norma es esencial pues sino de nada servira el art. 19, dice que el
Estado por regular el derecho no puede entrar a prohibirlo.
Normas de Organizacin de las Funciones Pblicas en materia econmica.
a.- Banco Central
b.- Ley de Presupuesto
c.- Planificacin
d.- Leyes Econmicas de iniciativa exclusiva del Presidente de la Repblica.
2 Fuente Formal: Ley Orgnica Constitucional.
Nuestra Constitucin establece una categora especial de Ley, que versa sobre materias
expresamente previstas en el mismo texto constitucional, que viene a complementar la
norma Constitucional y que requieren para ser aprobadas, modificadas o derogadas de
una mayora especial de cuatro sptimos de los diputados y senadores en ejercicio. Son
objeto
de control
preventivo
de
constitucionalidad obligatorio
ante
el Tribunal
Constitucional y no pueden ser objeto de delegacin de facultades legislativas.

Las materias que la Constitucin confa a leyes orgnicas constitucionales, en materia
econmica, son las siguientes:
Concesiones mineras.
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Organizacin, funciones y atribuciones del Banco Central.
Consejos econmicos y sociales provinciales.
3 Fuente Formal: Ley de Qurum Calificado.

Ley de Qurum Calificado es una categora especial de ley de nuestro ordenamiento
jurdico, establecida por la Constitucin de 1980, que versa sobre materias sealadas en
el mismo texto constitucional y que requieren para ser aprobadas, modificadas o
derogadas de la mayora absoluta de los diputados y senadores en ejercicio. No pueden
ser objeto de delegacin de facultades legislativas.
Las materias que la Constitucin confa a leyes de qurum calificado son las siguientes:
Reserva o secreto de los actos y resoluciones de los rganos del Estado.
Conductas terroristas y su penalidad.
Pena de muerte.
Delitos y abusos que se cometan en el ejercicio de la libertad de emitir opinin y
la de informar.
Organizacin y dems funciones y atribuciones del CNTV Consejo Nacional de
Televisin.
Regulacin del ejercicio del derecho a la seguridad social.
Autorizacin del Estado y sus organismos para desarrollar actividades
empresariales o participar en ellas.
Limitaciones o requisitos para la adquisicin del dominio de algunos bienes.
Autorizacin para contratar emprstitos cuyo vencimiento exceda del trmino de
duracin del respectivo perodo presidencial.
Indultos generales y amnistas.
Derecho a poseer o tener armas u otros elementos similares (control de armas).
Autorizacin del Estado y sus organismos para desarrollar actividades empresariales o
participar en ellas.
Art. 19: La Constitucin asegura a todas las personas:
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N 21.- El derecho a desarrollar cualquiera actividad econmica que no sea contraria a la

moral, al orden pblico o a la seguridad nacional, respetando las normas legales que la
regulen.
El Estado y sus organismos podrn desarrollar actividades empresariales o participar en
ellas solo si una ley de qurum calificado los autoriza. En tal caso, esas actividades
estarn sometidas a la legislacin comn aplicable a los particulares (CC), sin perjuicio
de las excepciones que por motivos justificados establezca la ley, la que deber ser,
asimismo, de qurum calificado.
Estado Empresario
Para hacer un intento de conceptualizacin de la nocin de Estado Empresario, podemos
decir que es la actividad empresarial del Estado, la que podemos definir como una de las
actividades que efecta el Estado interviniendo la economa, mediante la cual
directamente o a travs de sus organismos efecta relaciones comerciales
poniendo a disposicin de los particulares bienes y servicios que pueden ser o no
ofrecidos simultneamente por actores econmicos privados. En ese sentido, a lo
largo de la historia poltico-constitucional de nuestro pas esta nocin ha tenido una
evolucin tanto terica como fctica, la que ser revisada a continuacin.
a) Estado Empresario en la historia poltico-constitucional anterior a la Constitucin de
1980.
El origen de la actividad empresarial del Estado lo podemos encontrar durante el periodo
en el que rigi la Constitucin de 1925. Los cambios que recoge la Constitucin de 1925
son el reflejo de una creciente democratizacin y una actividad estatal, provocadas en
gran parte por la industrializacin del pas. Bajo esta Constitucin, producto de los
cambios sociales del sistema capitalista y sus crisis que se van asentando en el mundo
entero, y enmarcada dentro del concepto del Estado Benefactor, se establecen derechos
econmicos y sociales inexistentes en la anterior Constitucin, as como se refuerzan los
derechos civiles y polticos, dando paso a un proceso de mayor democratizacin y
participacin poltica de capas de la poblacin que eran excluidas directa o
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indirectamente en la Constitucin de 1833. Asimismo se refuerzan las atribuciones del

Poder Ejecutivo, en contraposicin a la realidad fctica que ocurra durante el anterior
rgimen parlamentario que trajo el colapso de la Carta de 1833. En ese sentido, y
considerando adems las nuevas fuerzas polticas que iban apareciendo y/o
fortalecindose producto de ese proceso de democratizacin, los grupos que detentaron
el poder durante aquella poca utilizaron al Estado como un medio de corregir y
solucionar las distintas necesidades sociales que se planteaban en el seno de la
comunidad.
De esta manera, durante los Gobiernos Radicales se cre, en 1939, la Corporacin de
Fomento de la Produccin (CORFO), un organismo estatal encargado de impulsar la
actividad productiva del pas, sea fomentando la actividad privada mediante medidas
como subsidios, o, para el caso que nos convoca, creando o adquiriendo empresas
estatales. Mediante este sistema, se crearon empresas como la ENAP, IANSA, y otras
empresas de relevancia econmica para nuestro pas, proceso que despus con los
sucesivos gobiernos de Ibez, Alessandri Rodrguez y Frei Montalva continuara, y que
alcanzara su mxima expresin con el gobierno de Salvador Allende.
Sin embargo, cabe destacar que la Constitucin de 1925 originalmente no contena
ninguna norma expresa respecto a la actividad empresarial del Estado. Sin embargo, con
la ley N 16.615 se modifica el N 10 del artculo 10 por el siguiente: Cuando el inters
de la comunidad nacional lo exija, la ley podr reservar al Estado el dominio exclusivo de
recursos naturales, bienes de produccin u otros que declare de importancia preeminente
para la vida econmica, social o cultural del pas. De esta forma, mientras que para los
diversos grupos que obtuvieron el poder este era un medio para promover el desarrollo
de la Nacin y la solucin de los diversos problemas sociales que aquejaban a las clases
menos favorecida, para otros, con esta forma de actuar del Estado se creaba un sector
estatal de la economa, monopolizando determinados sectores, dejando al particular en
una posicin en la que si bien no tena prohibicin alguna de emprender en dicho rubro
no poda hacerlo en la prctica por contar con desventajas frente al Estado. Como fuere,
durante esta poca el Estado ejerca su actividad empresarial tanto mediante las
empresas que creaba con la CORFO como a travs de sus servicios pblicos, lo que
traa consigo, en el segundo caso, que su actividad empresarial se rega por una
18

normativa diferente y generalmente ms favorable- que la que rega a los privados,

crendole a estos una situacin de desventaja comparativa en cuanto a las condiciones
de competencia en el mercado.
Luego del Golpe de Estado de 1973, y producto del miedo que les generaron las
acciones llevadas a cabo por el gobierno de la Unidad Popular en esta materia (as como
en otras), los miembros integrantes de la Comisin de Estudio de la Nueva Constitucin
(en adelante CENC) decidieron implantar una nueva regulacin constitucional a la
actividad empresarial del Estado, as como proteger el derecho de los particulares a
desarrollar actividades econmicas.
b) Estado Empresario en la Constitucin de 1980.
El artculo 19 N 21 establece en su primer inciso el derecho de los particulares a
desarrollar cualquier actividad econmica, en el inciso siguiente se establecen las
condiciones en las cuales el Estado podr desarrollar actividades empresariales.
Se establecen los mecanismos por los cuales el Estado y sus organismos puede ejercer
actividad empresarial: slo con autorizacin de ley de qurum calificado, y sometida a
legislacin comn aplicable a particulares, salvo excepciones legales justificadas, y
tambin por ley de qurum calificado.
Recurso de Amparo Econmico. Su relacin con el Estado Empresario.
Sin perjuicio de que ambos incisos del articulo 19 N 21 de la Constitucin se encuentran
amparados por el Recurso de Proteccin en virtud del articulo 20, la ley N 18.971 de
1990 establece el Recurso de Amparo Econmico, diciendo su articulo nico en su inciso
primero que Cualquier persona podr denunciar las infracciones al articulo 19 N 21 de
la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile, y en su inciso segundo El actor no
necesitara tener inters actual en los hechos denunciados.
Durante los primeros cinco aos de aplicacin del Amparo Econmico, los tribunales
tendieron a restringir la rbita de aplicacin de esta accin exclusivamente al inciso 2 del
Art. 19 N 21, esto es, a las limitaciones impuestas al Estado empresario. Por ejemplo, un
fallo acerca de un recurso de amparo econmico enuncia que El recurso de amparo
19

especial establecido en el articulo nico de la ley 18.971 ha sido establecido para

resguardar el orden pblico econmico cuando el Estado y sus organismos entran a
desarrollar, sin contar con una autorizacin legal especial, actividades empresariales, o
participando en estas.
Sin embargo, a contar de 1995 comienza a imponerse en la Corte Suprema la tesis de
que esta accin comprende tambin la proteccin del primer inciso del Art. 19 N 21,
debido a que lo que persigue la norma en cuestin es asegurar que la actividad
empresarial que puedan llevar a cabo los particulares se desarrolle con libertad, exenta
de trabas indebidas, esto es, se asegura el derecho a desarrollar cualquier actividad
econmica dentro del plano empresarial.
Tal como se consigna en algunos fallos, respecto del Estado Empresario los conflictos
jurdicos que originan las acciones para el amparo econmico se basan en una
trasgresin del Art. 19 N 21 inciso segundo, en el sentido de que los rganos del Estado
sobrepasan sus competencias legales en cuanto a la actividad econmica que pueden
realizar, realizando otras para las que no tienen competencia, y afectando en
consecuencia ilegtimamente la iniciativa econmica de los privados. De esa forma, con
ello podemos deducir que para la jurisprudencia no existe problemas en que el Estado o
sus organismos lleven a cabo una actividad empresarial, en tanto cumpla con los
requisitos formales que la Constitucin y su respectiva ley le imponen, lo que resulta
relevante a la hora de responder frente a determinadas visiones del rol del Estado.
Normativa que se relaciona, adems, con el principio de la igualdad, relacionndose, en
consecuencia, con el artculo 19 N 22, manifestndose, en tres dimensiones:
i) Como una igualdad entre todas las personas (naturales y jurdicas, nacionales y
extranjeras, publicas y privadas) a desarrollar una actividad econmica, con las
limitaciones que en el mismo artculo se establecen;
ii) Como una igualdad entre las instituciones y organismos del Estado para que
desarrollen o participen en actividades empresariales, siempre que cumplan con los
requisitos de la ley de qurum calificado y someterse a legislacin comn;
y iii) Tanto los particulares como el Estado y sus organismos quedan sometidos al
mandato constitucional que impide la arbitrariedad de unos y otros, que es la base de la
libre competencia (respecto a este punto tenemos todo un sistema jurdico en base al DL
20

211 y a la jurisprudencia emanada de, antiguamente, las Honorables Comisiones

Preventivas y Resolutivas, y hoy en da el Tribunal deDefensa de la Libre Competencia).
De esta manera se logra proteger tanto la actividad econmica de los particulares como
permitir y asegurar que la actividad empresarial que llevar a cabo el Estado se
desarrolle de una forma no arbitraria y producto del consenso democrtico de la
sociedad, que en este caso se entiende expresado en el Parlamento.
Son ejemplos, entre otras, de empresas del Estado;
1.- BancoEstado de Chile: Ley Orgnica del Banco del Estado de Chile D.L. N 2.079 de
1977. Es una empresa autnoma del Estado, con personalidad jurdica y patrimonio
propio, de duracin indefinida, sometida exclusivamente a la fiscalizacin de la
Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, que se relacionar con el
Gobierno a travs del Ministerio de Hacienda. El Banco se regir preferentemente por las
normas de esta Ley Orgnica y, en lo no previsto en ella, por la legislacin aplicable a las
empresas bancarias y dems disposiciones que rijan para el sector privado. No le sern
aplicables, por tanto, las normas generales o especiales relativas al sector pblico, salvo
que ellas dispongan de modo expreso que han de afectar al Banco del Estado de Chile.
2.- TVN: Ley 19.132, de 1992. Televisin Nacional de Chile es una persona jurdica de
derecho pblico y constituye una empresa autnoma del Estado, dotada de patrimonio
propio. Su domicilio ser la ciudad de Santiago, sin perjuicio de que pueda establecer
oficinas, agencias o representaciones dentro del pas o en el extranjero. Su objeto es
establecer, operar y explotar servicios de televisin. En general, podr realizar todas las
actividades propias de una concesionaria de servicios de televisin constituida como
persona jurdica de derecho privado, con iguales derechos, obligaciones y limitaciones.
4 Fuente Formal: Leyes Generales.
Son las normas restantes que regulan aspectos de la vida social que la Constitucin
define como materia de leyes. Para ser aprobadas, modificadas o derogadas, se requiere
de la concurrencia de la mayora de los diputados y senadores asistentes a la sesin.
21

Existen numerosas leyes que regulan aspectos econmicos, sin embargo, nosotros
analizaremos, ms adelante, la Ley 19.911 que crea el Tribunal de Defensa de la Libre
Competencia y que modifica el D.L 211.
Fuente Material: Jurisprudencia:

Se entiende por jurisprudencia las reiteradas interpretaciones que hacen los tribunales en
sus resoluciones de las normas jurdicas, y puede constituir una de las Fuentes del
Derecho, segn el pas. Tambin puede decirse que es el conjunto de fallos firmes y
uniformes dictados por los rganos jurisdiccionales del Estado. En otras palabras, la
jurisprudencia es el conjunto de sentencias que han resuelto casos iguales o similares de
la misma manera o en el mismo sentido.
En el caso chileno, las sentencias judiciales no tienen eficacia general, de modo que es
perfectamente posible que los tribunales inferiores puedan resolver en contradiccin con
fallos anteriores de tribunales superiores. Esta materia est expresamente dilucidada en
la ley; en efecto, el Cdigo Civil seala al respecto en el Art. 3 inc. 2 que "Las
sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que
actualmente se pronunciaren".
Analizaremos el siguiente fallo de la I. Corte suprema.
Santiago, dieciocho de junio de dos mil cuatro
VISTOS:
Don Ral del Ro Alfaro, Constructor Civil, en representacin de Inmobiliaria Maulln
Limitada, domiciliada en calle Terranova 265 de la Comuna de Providencia, ha formulado
recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad en contra de las disposiciones
contenidas en los artculos 11 y 12 de la Ley 17.288 sobre Monumentos Nacionales.
Expresa que ante el 7 Juzgado Civil de Santiago dedujo demanda en juicio ordinario en
contra del Fisco de Chile, cobrando una indemnizacin de perjuicios por la privacin del
22

uso y goce del derecho de propiedad del inmueble denominado Palacio Pereira, ubicado
en calle Hurfanos 1515 de la Comuna de Santiago y requiriendo que se declare la
derogacin tcita de aquellas disposiciones legales. Fund su demanda en las
restricciones a su derecho de dominio que le imponen tales normas y en la circunstancia
de que los artculos 11 y 12 de la Ley 17.288 son inconstitucionales y habran sido
derogados tcitamente por la Constitucin de 1980. El Fisco opuso la excepcin dilatoria
de incompetencia del Tribunal porque la declaracin de que determinadas normas
legales son inconstitucionales corresponde a la Corte Suprema reunida en Pleno,
mediante el recurso de inaplicabilidad. La excepcin dilatoria opuesta por el Fisco fue
acogida por el Tribunal de la instancia y apelada, encontrndose la apelacin pendiente
ante la Corte de Apelaciones de Santiago.
Por su parte, el Fisco de Chile, ante el 11 Juzgado Civil dedujo demanda en contra de la
Inmobiliaria Maulln Limitada por obligacin de hacer, a fin de que el Tribunal la
condenara a reparar el dao sufrido por el inmueble de calle Hurfanos 1515 en virtud de
lo dispuesto en los artculos 11 y 12 de la Ley 17.288 sobre Monumentos Nacionales.
Este juicio se encuentra pendiente.
A fojas 120 doa Silvia Morales Gana, abogado, procurador fiscal, en representacin del
Fisco contest a fojas 120, sosteniendo la improcedencia del recurso de inaplicabilidad
pues el estado ruinoso en que se encontrara el edificio se debera a la absoluta
negligencia, abandono y falta de cuidado de la propietaria; por lo que la necesidad de
repararlo y conservarlo se debera a su propio dolo; agrega que si bien el artculo 19 N
24 de la Constitucin Poltica asegura a todas las personas el derecho de propiedad, el
derecho a usar y disponer de ella est sujeto a las limitaciones y obligaciones que
deriven de su funcin social; y precisamente esta funcin social es la que tiene aplicacin
en los artculos 11 y 12 de la Ley 17.288.
CONSIDERANDO
PRIMERO: Que la Constitucin Poltica de la Repblica en su artculo 19 N 24 asegura
a todas las personas el derecho de propiedad sobre toda clase de bienes, corporales o
incorporales; y en su inciso segundo establece que slo la ley puede determinar el modo
de adquirirla, de usar, gozar y disponer de ella y las limitaciones y obligaciones que
deriven de su funcin social;
23

SEGUNDO: Que, por otra parte, en este inciso segundo del N 24 del artculo 19, la
Constitucin explica cul es el alcance de la funcin social de la propiedad, y dice
textualmente: Esta comprende cuanto exijan los intereses generales de la Nacin, la
seguridad nacional, la utilidad y la salubridad pblicas y la conservacin del patrimonio
ambiental;
TERCERO: Que la Ley 17.288 sobre Monumentos Nacionales, define los monumentos
histricos en su artculo 9, de la siguiente manera: Son Monumentos Histricos los
lugares, ruinas, construcciones y objetos de propiedad fiscal, municipal o particular que
por su calidad e inters histrico o artstico o por su antigedad, sean declarados tales
por decreto supremo, dictado a solicitud o previo acuerdo del Consejo;
CUARTO: Que, adems, el artculo 11 de la Ley 17.288, dispone que Los Monumentos
Histricos quedan bajo el control y la supervigilancia del Consejo de Monumentos
Nacionales y todo trabajo de conservacin, reparacin o restauracin de ellos, estar
sujeto a su autorizacin previa. Los objetos que formen parte o pertenezcan a un
Monumento Histrico no podrn ser removidos sin autorizacin del Consejo, el cual
indicar la forma en que se debe proceder en cada caso; y el artculo 12 de la misma ley
establece, en su inciso 1, que Si el Monumento Histrico fuere un inmueble de
propiedad particular, el propietario deber conservarlo debidamente; no podr destruirlo,
transformarlo o repararlo, ni hacer en sus alrededores construccin alguna, sin haber
obtenido previamente autorizacin del Consejo de Monumentos Nacionales, el que
determinar las normas a que debern sujetarse las obras autorizadas;
QUINTO: Que en la especie, debe determinarse si las disposiciones citadas en el motivo
anterior estn comprendidas en las limitaciones y obligaciones que deriven de la funcin
social de la propiedad, que comprende cuanto exijan los intereses generales de la
Nacin, la seguridad nacional, la utilidad y salubridad pblicas y la conservacin del
patrimonio ambiental;
SEXTO: Que sobre el particular don Enrique Evans de la Cuadra, en su obra Los
Derechos Constitucionales, tomo II, opina: Ahora bien, la Constitucin de 1980 reduce
el mbito en que pueden imponerse por ley limitaciones u obligaciones al dominio. Ello
slo procede cuando estn en juego, en la situacin que el legislador trata de enfrentar,
24

los intereses generales de la Nacin, la seguridad nacional, la utilidad y la salubridad

pblicas y la conservacin del patrimonio ambiental. Todo otro bien jurdico, cualquiera
sea su importancia o trascendencia, como la difusin de la propiedad, el inters
puramente patrimonial del Estado, el inters social, el inters de ahorrantes, de afiliados
provisionales, u otros, son muy valiosos y podrn ser cautelados por preceptos legales
que otorguen a organismos estatales facultades fiscalizadoras, de control o de sancin;
pero la Constitucin slo ha previsto la procedencia de limitaciones u obligaciones para
las muy determinadas expresiones de la funcin social del dominio que ha sealado y
toda otra restriccin es inconstitucional.
Ninguna limitacin u obligacin impuesta por la ley a la propiedad privada produce para el
afectado derecho a indemnizacin, pero esa garanta no puede, en caso alguno, afectar
la esencia del derecho con medidas como: privar, o reducir gravemente, del derecho de
uso, del de goce, del de disposicin, restringir alguno de ellos con medidas de tal
envergadura que el dueo pase a ser un dependiente de la autoridad pblica; privar de la
capacidad de administrar; llegar a la efectiva privacin del dominio o de alguno de sus
tres atributos, como consecuencia de actos de autoridad no aceptados ni consentidos por
los propietarios y que no estn comprendidos en los bienes jurdicos que conforman la
funcin social del dominio.
No puede transformarse el concepto de intereses generales de la Nacin en un pozo sin
fondo donde caben todas las restricciones que el legislador quiera imponer a la
propiedad. Los intereses generales de la Nacin expresan un bien jurdico que se
relaciona directamente con la Nacin toda, entera, y jams, por importante que sea, con
un sector de ella, y que se relaciona, bsicamente, con el beneficio superior de la
sociedad poltica globalmente considerada, como un todo, sin referencia alguna a
categoras o grupos sociales, econmicos o de cualquier otro orden. Verificar la
concurrencia de los elementos que hacen inobjetable una vinculacin con los intereses
generales de la Nacin, implica apreciar, primero por el legislador y luego por los
tribunales encargados de asegurar la supremaca constitucional, si existe una exigencia
real y actual de la subsistencia, del desarrollo integral o del progreso de la Nacin entera
o un requerimiento de soberana en lo econmico, social o cultural. Para regular otros
frentes de problemas que surjan en la sociedad civil, como lo que sealamos al nombrar
25

algunos bienes jurdicos no comprendidos en la concepcin de intereses generales de la

Nacin, el legislador podr adoptar otras medidas; pero nunca podr, de manera
jurdicamente inobjetable, asilarse en un pretendido inters general para gravar el
dominio privado con limitaciones u obligaciones que el constituyente de 1980 quiso,
deliberadamente, hacer procedentes slo por va muy excepcional;
SPTIMO: Que la Comisin Constituyente, en su sesin N 157, para evitar el riesgo de
que la amplitud de las limitaciones hiciera desaparecer los atributos del dominio, hizo
referencia a que era indispensable establecer en la Constitucin una mencin a la
esencia del derecho. As, el seor Ovalle expres: La privacin consiste en que una de
las facultades que son de la esencia del derecho de propiedad no la ejerce su titular. Por
lo tanto, afecta a la esencia del derecho cuando se dispone que otro use o goce por el
dueo o que disponga por el dueo, porque se afecta un atributo esencial del derecho. Y
agrega: desde el momento en que el legislador entrega a otro la facultad de ejercer los
atributos de la propiedad por su dueo, lo est privando del derecho o de factores
esenciales del mismo, lo cual hace ilusorio el derecho.
OCTAVO: Que, en primer trmino, debe consignarse que la calidad de Monumento
Histrico de un inmueble particular, que supone un inters pblico cultural en
determinado momento, puede quedar comprendido en la causal de limitacin del dominio
establecida en el N 24 del artculo 19 de la Constitucin denominada inters general de
la nacin, pero los artculos 11 y 12 de la Ley 17.288 vulneran la garanta del artculo 19
N 24 de la Constitucin, al privar al dueo del inmueble de los atributos que le son
propios;
NOVENO: Que, en efecto, de las normas legales referidas en el fundamento cuarto
aparece que restringen seriamente las facultades del dueo del inmueble en cuanto al
uso, goce y disposicin del inmueble declarado Monumento Histrico desde el momento
que su propietario no slo est obligado a conservar y reparar el inmueble, sino que,
adems, queda absolutamente limitado su destino y se le impide adems su destruccin.
Igualmente, la norma del artculo 12 precitado entrega al Consejo de Monumentos
Nacionales la facultad para determinar las normas a que debe sujetarse cualquier obra,
ya sea de conservacin, reparacin o transformacin de todo inmueble monumental, lo
que en realidad se traduce en una privacin de los atributos de uso, goce y disposicin;
26

DCIMO: Que hace an ms patente la inconstitucionalidad de las disposiciones

reclamadas, si ellas se comparan con las preexistentes en la legislacin anterior a la Ley
17.288, esto es, las normas del Decreto Ley 651, de 1925, dictado bajo el imperio de la
Constitucin Poltica de la Repblica de ese ao, que garantizaba en su artculo 10 N 10
la inviolabilidad de todas las propiedades, sin distincin alguna.
En efecto, dicha legislacin estableca en su artculo 8, al tratar de los monumentos
histricos que cuando as se declarase uno como tal, quedar sujeto, en su
conservacin, reparacin y vigilancia, al Consejo de Monumentos Nacionales, lo que se
relaciona con las facultades del referido Consejo que, en el artculo 5 de dicha
normativa, estableca que son atribuciones y deberes de l: 2 Indicar al Gobierno los
trabajos de restauracin, reparacin y conservacin que sea necesario ejecutar en los
monumentos histricos, presentar el presupuesto de su costo, dirigir estos trabajos y
fiscalizar la inversin de los fondos que para ellos se les concedan, lo que demuestra
que para el legislador de 1925 resultaba evidente que al propietario del inmueble no se le
poda agregar la carga de la restauracin, reparacin y conservacin de un monumento
histrico, responsabilidad que tena que ser asumida por el Estado, pues de lo contrario
ello atentaba contra el derecho de propiedad del dueo que ya tena severas limitaciones
por el solo hecho de ser declarado Monumento Histrico un inmueble de su dominio;
UNDCIMO: Que, en consecuencia, siendo contrarios al artculo 19 N 24 de la
Constitucin Poltica los preceptos denunciados, procede dar lugar al recurso de
inaplicabilidad deducido, siendo innecesario pronunciarse sobre los dems preceptos
constitucionales que el recurso dice infringidos;
DUODCIMO: Que, en atencin a lo razonado, este tribunal no comparte la opinin de la
seora Fiscal Judicial en orden a desestimar el recurso en estudio.
Y visto adems lo dispuesto en los artculos 19 N 24 y 80 de la Constitucin Poltica de
la Repblica; artculo 96 N 1 del Cdigo Orgnico de Tribunales; artculos 11 y 12 de la
Ley 17.288; y Auto acordado de la Excma. Corte Suprema de 22 de marzo de 1932, se
resuelve:
HA LUGAR AL RECURSO DE INAPLICABILIDAD deducido en lo principal de fojas 7 por
la Sociedad Inmobiliaria Maulln Ltda. y, por consiguiente, se declaran inaplicables, por
inconstitucionales, los artculos 11 y 12 de la Ley 17.288 en las causas rol N 961-2001
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del Undcimo Juzgado Civil de Santiago, caratulados Fisco de Chile con Inmobiliaria
Maulln Ltda. y rol N 3761-2001 del Sptimo Juzgado Civil de Santiago, caratulados
Inmobiliaria Maulln Ltda. con Fisco de Chile.
Acordada contra el voto del Presidente seor Libedinsky y de los Ministros seores
Chaigneau, Marn y seorita Morales quienes fueron de parecer de rechazar el recurso
de inaplicabilidad de acuerdo con los siguientes razonamientos:
1. Que si bien el recurso de inaplicabilidad previsto en el artculo 80 de la Constitucin
Poltica de la Repblica requiere que exista una gestin pendiente que se siga ante otro
tribunal o en la misma Corte, en la que pueda tener efectos el resultado del recurso, ste
es, en estricto rigor, autnomo respecto del juicio en que se plantea;
2. Que dicho recurso debe referirse necesariamente a una cuestin de derecho
preexistente al juicio, en la que l debe centrarse exclusivamente y que consiste en
definir si entre uno o ms preceptos de la Carta Poltica vigente y ciertas normas legales
ordinarias aplicables en ese pleito hay contradiccin, en trminos tales que ambas no
puedan coexistir, por contraponerse si se hacen efectivas en una situacin determinada;
3. Que, en estas circunstancias, al fallar el presente recurso de inaplicabilidad,
corresponde solo establecer si las normas contenidas en los artculos 11 y 12 de la Ley
N 17.288 pugnan definitiva y absolutamente con las garantas que aseguran los
nmeros 20 y 24 del artculo 19 de la Carta Poltica;
4. Que, en sntesis, la primera de esas disposiciones legales somete a los Monumentos
Histricos al control y vigilancia del Consejo de Monumentos Nacionales, estableciendo
que todo trabajo de conservacin, reparacin o restauracin de ellos estar sujeto a su
autorizacin previa y la segunda previene, a su vez, que si el Monumento Histrico fuese
un inmueble de propiedad particular, el propietario deber conservarlo debidamente y no
podr destruirlo, transformarlo o repararlo, ni hacer en sus alrededores construccin
alguna, sin obtener previamente autorizacin del Consejo de Monumentos Nacionales, el
que determinar las normas a que debern sujetarse las obras autorizadas;
5. Que las normas descritas no violentan la garanta de la igual reparticin de las
dems cargas pblicas, que reconoce a todas las personas la parte final del inciso
primero del N 20 del artculo 19 de la Constitucin Poltica, en la medida que la
declaracin de un inmueble como Monumento Histrico en la forma regulada en el
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artculo 9 de la citada ley N 17.288 necesariamente debe afectar a ese preciso bien, de
suerte que los efectos de esa declaracin, estimados como un carga pblica, no podran
repartirse entre personas ajenas a su dueo, tal como igualmente ocurre, verbi gratia,
con las medidas que adopte o los trabajos que ejecute el Servicio Agrcola y Ganadero
en el control obligatorio de una plaga a que se refieren los artculos 7 y 8 del decreto
ley N3557, de 1980 y que, por su naturaleza, alcanzan slo a los propietarios,
arrendadores o tenedores de los predios ubicados en la zona afectada y que pueden
impetrar la indemnizacin de los perjuicios que experimenten;
6. Que, a su turno, los preceptos mencionados de la ley N 17.288, tampoco
desconocen las garantas que el N 24 del artculo 19 de la Carta Fundamental concede
al derecho de propiedad, desde el instante que en la funcin social de la propiedad y que
permite a la ley imponer limitaciones y obligaciones al modo de usar, gozar y disponer de
ella, se comprende cuanto exijan los intereses generales de la Nacin, al tenor de lo
que prescribe el inciso segundo de dicha disposicin constitucional, de modo que la
declaracin de un inmueble como Monumento Histrico no puede sino basarse en el
inters general de la Nacin de conservarlo como tal, en trminos que las limitaciones
que autorizan las normas impugnadas por el recurso de autos deben estimarse incluidas
entre las restricciones que pueden derivar de la funcin social de la propiedad que
sanciona el constituyente;
7. Que, siempre en el mismo sentido, debe recordarse que el inciso segundo del artculo
N 24 de la Constitucin Poltica de la Repblica, en lo pertinente, prescribe que: Slo la
ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y disponer de ella y
las limitaciones y obligaciones que deriven de su funcin social. Por lo tanto, no es
dable sostener que se produzca la contradiccin pretendida por el recurrente, entre el
citado artculo 19 N 24 y las normas legales que cuestiona en su libelo, como quiera
que, segn se ha visto, el precepto constitucional se remite a la ley no slo para el
establecimiento de los modos de adquirir la propiedad sino que, tambin, para la
regulacin de su uso, goce y disposicin;
8. Que, en otro orden de ideas, resulta igualmente oportuno anotar que entre los
deberes que la Carta Poltica asigna al Estado est el de fomentar la proteccin e
incremento del patrimonio cultural de la nacin, segn lo dice el inciso quinto del N 10
29

de su artculo 19, objetivo al que se orientan las disposiciones de la Ley N 17.288 que
versan, entre otras materias relacionadas con esos intereses nacionales, sobre la
proteccin y conservacin de los bienes que pasan a ser monumentos histricos; y
9. Que, de acuerdo con lo expuesto, en concepto de quienes disienten, los asuntos
especficamente controvertidos en los juicios en que se ha formulado la presente solicitud
de inaplicabilidad, no pueden ni deben ser objeto de pronunciamiento alguno en el
presente recurso que conduzca a influir en su resultado, porque el conocimiento y
decisin de esas cuestiones, en todo caso, son de competencia exclusiva de los
tribunales ante los cuales se entablaron las respectivas acciones.
Regstrese, agrguese copia autorizada de esta resolucin a los procesos trados a la
vista y, hecho, devulvaselos a sus tribunales de origen.
Redaccin del Ministro seor Espejo y de la disidencia, del Ministro seor Marn y de la
Ministro seorita Morales.
N4309-2002
ORDEN PBLICO ECONMICO
I. Introduccin Histrica: Posteriormente a la revolucin francesa hay un cambio
importante en el concepto jurdico del mbito econmico; cambia el concepto de libertad,
lo que se refleja en 2 grandes principios de nuestro derecho civil: Principio de la Libertad
Contractual y Principio de la Autonoma de la Voluntad.
Terminada la Primera Guerra Mundial, el Estado pasa a tomar participacin en la
Economa, es ah donde el Orden Publico toma mayor importancia, comienza a crearse
un concepto de Orden Econmico, que se plasma por una parte en el Derecho
Econmico y por otra en el Orden Publico Econmico, este se impone por sobre la
voluntad de los particulares.
II. Concepto. Fundamentalmente existen dos escuelas:
1.- Escuela del Concepto Funcional o sin Contenido Especfico: El OPE carece de
un contenido especfico y corresponde a la autoridad de tiempo en tiempo, precisar
30

cules son los contenidos de este OPE, con el objeto de ordenar la sociedad y la
actividad econmica. Hay 2 definiciones del OPE en este sentido.
a.- Profesor Farjat: El OPE es un conjunto de medidas adoptadas por los poderes
pblicos con el objeto de organizar las relaciones econmicas.
b.- Profesor Rippert: El OPE est constituido por diversos principios y preceptos
jurdicos que fijan los rasgos y caractersticas de la economa pblica y privada de un
pas.
Crtica: el concepto de OPE, bajo esta perspectiva, genera un cierto grado de
inseguridad jurdica, pero es prctico por lo variable de la actividad econmica.
2.- Escuela del Concepto Material o con Contenido Especfico: el OPE es una
especificacin del orden pblico civil y se define por su propio contenido econmico, es
decir, debe tener un contenido especfico para diferenciarlo del orden pblico civil. La
evolucin del OPE encuentra un hito que marca su autonoma conceptual; la dictacin de
la Constitucin de 1980, la que consagra un conjunto de principios econmicos elevados
a rango constitucional.
Profesor Jos Luis Cea: OPE es el conjunto de principios y normas jurdicas que
organizan la economa de un pas y que facultan a la autoridad para regularla con
armona con los valores de la sociedad formulados en la Constitucin.
Corte de Apelaciones de Santiago, mediante sentencia dictada el 30 de marzo de 1983
seala que el orden pblico econmico es:
El conjunto de principios y de normas juridicas que organizan la economa de un pas y
que facultan a la autoridad para regularla con armona con los valores de la sociedad
formulados en la Constitucin y es justamente en esta carta donde se contiene el valor
fundamental que debe tenerse en consideracin, el Bien Comn, que esta estrechamente
vinculado a la funcin social de la propiedad y a las actividades econmicas, que vienen
a ser el resultado del ejercicio de una forma de derecho de dominio, es decir, el
contenido ltimo del OPE es la obtencin del Bien Comn.
31

La Constitucin de 1980 no una Constitucin Econmica, no existe ningn capitulo o

ttulo que se refiera especficamente a la actividad econmica o a la cuestin econmica,
lo que hace es establecer principios en materia econmica.
El OPE dice relacin con el orden econmico, lo que califica una doble funcin:
a.- Como una Finalidad: cul es la ordenacin de la actividad econmica.
b.- Como un Instrumento: cul es que las personas se ordenen hacia una finalidad.
III. Sujeto del OPE: es el Estado, quien debe especificarlo y hacerlo cumplir, los
particulares, a su vez, deben respetarlo, deben tratar de lograr los objetivos que el orden
pblico econmico trata de obtener, su contravencin puede llegar a dar lugar a la
existencia de un Delito Econmico.
IV. Normas que integran el OPE.
Profesor Ral Santa Mara: destaca ciertas normas en las cuales aprecia principios del
orden pblico econmico:
1.- Las garantas constitucionales referidas a la actividad econmica.
2.- Normas Tributarias
3.- Todas aquellas normas que dicen relacin con el rol propio del Estado en materia
econmica, por ejemplo, Estado Empresario.
4.- Todo lo que dice relacin con la Jurisdiccin Econmica, todos aquellos procesos,
procedimientos, tribunales o instancias administrativas que dicen relacin con la actividad
econmica, por ejemplo D.L. 211. (Ley 19.911)
5.- Las normas que dicen relacin con la Responsabilidad Funcionaria.
6.- Tambin aparece en la Alternatividad de las Polticas Econmicas (deben ser
flexibles).
7.- Todo el rgimen de las empresas, el Derecho Societario.
32

8.- Normas sobre fiscalizacin y control del Estado por sobre los particulares, por
ejemplo; superintendencias.
De este anlisis de Santa Mara se podra inferir que hay mucha similitud entre el OPE y
el derecho pblico. Sin embargo, el OPE excede al derecho pblico, ya que tambin hay
normas de derecho privado que estn en el OPE.
V. Caractersticas del OPE.
1 El orden pblico Econmico rige IN ACTUM de inmediato en el tiempo.
2 Restringe la voluntad de los particulares (LIMITES AL PRIINCIPIO DE LA
AUTONOMA DE LA VOLUNTAD), y en este sentido el OPE es un verdadero mandato
que se impone a los particulares, el cual no es renunciable, lo que implica que las
personas nos encontramos imposibilitadas
de privarnos, voluntariamente, de las
garantas que otorga la Constitucin, aunque sea por beneficio propio. Lo que sea
renunciado est viciado de nulidad absoluta. La autonoma de la voluntad no tiene mbito
de accin para los derechos irrenunciables se encuentra limitada, por lo tanto, sus
normas no pueden ser derogadas por las partes por acuerdo de voluntades.
3 En su contenido hace referencia a la organizacin social bsica de la comunidad
poltica, a los intereses generales de la nacin y a los valores permanentes del
ordenamiento jurdico en cuanto al orden pblico civil y a los propios factores en materia
econmica respecto del orden pblico econmico.
4 Carcter Econmico: Las normas y principios en que se inspira el OPE buscan regular
la actividad jurdico econmica de la convivencia humana.
VI. Clasificacin del OPE. Desde el concepto de OPE con contenido especfico:
a) OPE de Proteccin: Es aquel que busca proteger al contratante ms dbil, evitando
clusulas abusivas.
b) OPE de Direccin: Es aquel que permite al poder pblico, la obtencin de
determinados objetivos econmicos.
33

c) OPE de Fomento: Es aquel que busca incentivar a los particulares a desarrollar

determinadas actividades.
VII. Penalidad o Proteccin del OPE: Est protegido por la existencia de los llamados
delitos econmicos, es decir, que una infraccin del OPE lleva aparejada la existencia de
un delito econmico
VIII. Extensin del OPE: Abarca todos los sectores que intervienen en la actividad
econmica, no slo en el mbito privado sino que tambin al sector pblico.
IX. Orden Pblico Econmico y Constitucin Poltica de 1980.
Como gran novedad, la Constitucin de 1980 inserta dentro de su normativa el concepto
de orden pblico econmico y, esto es, por la importancia que cada da toma este mbito
en que se prioriza el sector econmico como agente empresarial, sin perder, a su vez, la
exacta dimensin que el Estado debe darle en virtud del principio de subsidiariedad, en
que el Estado aparece con rol supletorio empresarial.
El hecho de que la Constitucin de 1980 contemplara este conjunto de principios es
considerado novedad, toda vez que, en Chile no exista reglamentacin constitucional al
respecto. Aun cuando existen normas que reglamentan la vida econmica desde muy
antiguo.
La constitucin de 1980, a gran diferencia de la de 1925, contempla una serie de
libertades que se denominan libertades econmicas.
Dentro de estas libertades
econmicas encontramos la libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes, el

derecho de propiedad, el derecho a desarrollar cualquier actividad econmica, el derecho
a la no discriminacin arbitraria en el trato que deben dar el Estado y sus organismos en
materia econmica.
Estas libertades conforman parte fundamental del orden pblico econmico, ya que, en
ellas se encuentran dispersos principios y preceptos jurdicos que dan, por una parte, las
caractersticas de la economa pblica y privada del pas y, por otro, principios de la
propia Constitucin, como es, por ejemplo, el principio de la subsidiariedad.
34

X. Principios del OPE.

Los principios son:
1.- Primaca del hombre y Principio de Autonomas Sociales.
2.- Principio de Subsidiariedad econmica.
3.- Principio de Igualdad y no discriminacin Econmica Arbitraria.
4.- El Principio de la Propiedad Privada.
5.- Principio de la Revisin Judicial Econmica.
6.- Principio de la Reserva Legal de la Regulacin Econmica.
7.- Principio de la Poltica Monetaria Independiente y Disciplina del Gasto Fiscal.
1.- Primaca del hombre y Principio de Autonomas Sociales.
Es indudable que el hombre, por su naturaleza misma, si bien est destinado a vivir en
sociedad, ello no significa que el hombre haya sido hecho para la sociedad, sino, por el
contrario, la sociedad existe para la perfeccin del hombre, de todos y cada uno de sus
miembros que la componen puesto que son personas (Eduardo Soto Kloss).
Respecto a las autonomas sociales, esto es, el derecho de la sociedad a regularse,
conducirse o dirigirse hacia el cumplimiento de su fin con plena libertad e
independencia respecto de las sociedades mayores y del Estado, debemos sealar
que no slo consiste en el respeto a la capacidad de autogobierno de las sociedades,
sino tambin en igual respeto a la libertad de asociacin, el cual no slo consiste en el
derecho a formar una sociedad intermedia o a asociarse a un cuerpo ya formado, sino
tambin en el derecho a no asociarse (Art. 19 N 15 CPR). La autonoma se extiende a
todos aquellos medios lcitos que la sociedad requiera para la consecucin de su fin.
En nuestra Carta encontramos las siguientes normas que consagran este principio: Art. 1
inc. 3, Art. 19 N5, N 11, N 12 inc. 5, N 15 y N 21. Con carcter limitativo: Art. 23
complementa la expresin adecuada autonoma del artculo 1 inc. 3, imponiendo las
sanciones que la Ley determine a los grupos intermedios de la comunidad y sus
dirigentes que hagan mal uso de la autonoma que la Constitucin les reconoce
(adecuada), interviniendo indebidamente en actividades ajenas a sus fines especficos.
35

2.- Principio de Subsidiariedad econmica, art. 1 inc. 3 y 19 N 21 de la

Constitucin.
El Principio de Subsidiariedad es clave para la conformacin de una sociedad libre, aun
cuando no est consagrada expresamente por nuestro constituyente, se extrae de la
redaccin de los arts. 1 inc. 3 y 19 N 21 de la Constitucin.
El impulso de la actividad econmica est en manos fundamentalmente de los
particulares y, excepcionalmente, el Estado puede adquirir la iniciativa en esta materia,
esto sucede cuando los particulares no pueden, no quieren o no deben intervenir.
Las sociedades intermedias y superiores no pueden atribuirse competencia para hacer lo
que el individuo puede hacer solo, porque han nacido para cubrir la esfera de lo que el
individuo no puede hacer solo. Existe, entonces, una estrecha relacin con el primer
principio, pues ambos son expresiones de la misma realidad.
No es un principio que emane de la Constitucin como creacin de esta, es un principio
ya reflejado por la Iglesia a travs de las Encclicas Quadraggesimo Anno de Po XI y la
obra Mater et Magistra de Juan XXIII. Se dice en ellas que la Economa debe ser obra
ante todo de los particulares y el Estado debe intervenir para alcanzar el bien comn.
El Principio de Subsidiariedad tiene 2 puntos de vista:
Punto de Vista Positivo: Los particulares tienen garantizada su libertad para participar
en la actividad econmica y el Estado no puede poner limitaciones que sean arbitrarias o
abusivas para desarrollar la actividad econmica.
Punto de Vista Negativo: El Estado no puede actuar en materias econmicas, slo
puede hacerlo en subsidio de los particulares y previa ley de qurum calificado que as lo
autorice y siempre que los particulares no quieran, no puedan o no deban hacerlo.
El Principio de Subsidiariedad se relaciona con el art. 19 numerales 21, 22 y el art. 1,
inciso 3 de la Constitucin Poltica.
El constituyente garantiza este numeral 21 del art. 19 a travs del Recurso de
Proteccin, sin embargo, no ha sido la manera ms eficiente para proteger los derechos
de los particulares, por eso se cre el Recurso de Amparo Econmico.
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El Estado Empresario: est vinculado a la libertad econmica, aqu acta en forma

directa en la actividad econmica, lo hace como agente econmico autorizado por una
LQC y debe acogerse al rgimen propio de los particulares.
Requisitos:
a. Debe existir una Ley de Qurum Calificado que autorice al Estado a desarrollar una
determinada actividad econmica.
b. Por regla general el estatuto aplicable ser el mismo aplicable a los particulares, con
una gran excepcin: Que la propia ley que le da esta facultad, establezca un estatuto
particular en esa materia, la ley que crea el servicio.
c. Que cumpla con el Principio de Subsidiariedad, que se trate de actividades que no
quieran o no puedan ser desarrolladas por los particulares, pero en virtud del bien comn
deban ser desarrolladas por el Estado.
Una vez que el Estado ha intervenido en la economa, nacen dos obligaciones esenciales
que deben cumplirse:
a. El Estado debe desempear las tareas subsidiarias estimulando siempre a los
particulares a que suplan el vaco cuanto antes y en la mayor medida de lo
posible.
b. El Estado debe retirarse y cesar su intervencin cuando los particulares asuman
las actividades subsidiarias en un nivel compatible y aceptable para el bien
comn general.
El principio de subsidiariedad garantiza la libertad de la persona y favorece su realizacin
personal ms plena; permite mayores grados de realizacin de los bienes comunes
particulares mediante el ejercicio de la autonoma personal y social, contribuye a la
ordenacin de la sociedad para su avance en el logro del Bien Comn General, todo en
un marco de libertad y respeto de los derechos fundamentales de la persona humana y
de su dignidad espiritual. En lo econmico, estimula la creatividad, la eficiencia y la mejor
37

asignacin de los recursos econmicos, contribuye a una mejor satisfaccin de las

necesidades sociales mediante un ambiente favorable al ejercicio de los talentos
individuales y sociales; tiende a premiar la productividad.
La subsidiariedad da lugar a otros principios:
a. Principio de la libertad econmica: emana del derecho de las personas a
constituir entidades con fines lucrativos lcitos, y reconocido por el Art. 19 N 21
de la Carta.
b. Principio del Estado Empresario, en virtud del cual el Estado slo intervendr
aquellas entidades econmicas privadas o ingresar a desarrollar actividades
econmicas cuando se cumplan los requisitos ya analizados.
3.- Principio de Igualdad y no discriminacin Econmica Arbitraria.
Junto al principio de libertad-subsidiariedad, la igualdad informa la mayor cantidad de
garantas sustantivas de nuestra Constitucin, juntos forman un cuadro jurdico armnico
afirmando constitucionalmente la dignidad espiritual del hombre (Art. 19 N 2 inc. 2).
Existe consenso en que este principio es ms que una simple garanta constitucional,
pues se eleva al carcter de principio general del derecho.
En nuestro ordenamiento jurdico se encuentra consagrado en el lugar ms destacado
luego del derecho a la vida; en el Captulo Bases de la Institucionalidad (Art. 1, inc 1 y
5), en los Derechos y Deberes Constitucionales (Art. 19 N 2, 3, 9, 17, 20 y 22) y en
otras destacadas normas, tales como, Art. 109 inc. Final.
Este principio lo desarrollaremos con mayor profundidad a propsito de las garantas
constitucionales.
4.- El Principio de la Propiedad Privada.
La propiedad privada es, en una interpretacin estricta, una derivacin inmediata del
principio de autonomas sociales. Si la primaca de la persona le permite conformar
cuerpos intermedios con derecho a autogobernarse, y esta franquicia se extiende
tambin al mbito econmico, entonces el producto de esta actividad social autnoma
debe pertenecer (como principio y garanta) a quien a desplegado dicha actividad. La
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autonoma de los cuerpos intermedios pierde toda significacin, coherencia y

operatividad, si el producto de la accin asociada desplegada por la persona, sea lucro o
bienes corporales o incorporales, no es reconocido en una relacin jurdico constitucional
con su titular, dotada de la ms alta proteccin. Esta relacin-proteccin se llama
propiedad privada.
El art. 19 N 24 CPR consagra el derecho de propiedad y el Art. 19 N 23 establece el
derecho a la propiedad privada, que se tratara de la misma garanta, pero en estado de
potencia, mientras que el N 24 sera el acto mismo. En definitiva, el N 23 garantiza a las
personas la libre accesibilidad a todos los bienes, por regla general, removiendo la
principal amenaza para transformar en acto el derecho de propiedad, que no tanto la falta
de recursos para apropiarse de bienes, sino la eliminacin de ciertas reas de bienes
apropiables por los particulares en la economa. Es ms, el art. 19 N 23, constituye el
fundamento constitucional de la capacidad de goce. Existen dos excepciones:
a.- Las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombre y los bienes
nacionales de uso pblico y,
b. Una LQC y cuando as lo exija el inters nacional puede establecer limitaciones o
requisitos para la adquisicin del dominio de algunos bienes.
5.- Principio de la Revisin Judicial Econmica.
Si bien se trata de normas de forma, de carcter procesal, tienen tal importancia que roza
lo sustantivo del OPE.
En virtud de este principio se exige a todo ordenamiento proveer de las acciones
cautelares y recursos sustantivos idneos, de los Tribunales especializados y
jerrquicamente convenientes y de las fuerzas ejecutivas eficaces para el cumplimiento
de las resoluciones jurisdiccionales, que permitan el atento examen de los actos
legislativos, ejecutivos, judiciales y particulares con efectos econmicos ante las
garantas econmicas de la Constitucin.
El OPE slo es servido con eficiencia si la revisin judicial econmica dispone de
suficientes
acciones
cautelares
sustantivas
ante
rganos
jurisdiccionales
independientes y sujetas a una tramitacin veloz.

39

Nuestro pas careci durante dcadas de toda clase de revisin judicial. La regulacin del
Recurso de Proteccin, en 1976, marc el comienzo del fin del desamparo
Constitucional.
El Recurso de Proteccin tutela casi todas las garantas de naturaleza econmica
primordiales del OPE, slo se excluy, inexplicablemente, las garantas tributarias (art. 19
N 20) y del debido proceso (19 N 3 inc. 5).
Complementan al Recurso de Proteccin:
a.- Recurso de Inaplicabilidad de las Leyes: art. 93 N 6 CPR.
b.- Requerimiento de inconstitucionalidad ante Tribunal Constitucional del art. 93 CPR en
relacin con sus N 1, 4 y 16.
c.- Recurso de Amparo Econmico.
d.- Reclamacin y Recurso de Ilegalidad municipal: art. 136 LOC 18.695.
e.- Recurso Especial de Ilegalidad: art. 69 LOC Banco Central.
f.- Recurso de Reposicin administrativo y Recurso Jerrquico administrativo art. 9 LOC
Bases GAE, 18.575.
6.- Principio de la Reserva Legal de la Regulacin Econmica.
Este principio consiste en la asignacin exclusiva del legislador de la tarea de regular la
actividad econmica, y en la extraccin consecuencial de esa funcin desde el mbito de
la potestad reglamentaria. Tiene su fuente en el inc 1 del N 21 del art. 19 de la CPR, en
la frase respetando las normas legales que la regulen y goza de espordicos pero
vigorosos reconocimientos en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional.
El OPE se nutre de este principio como una medida operativa de proteccin contra la
arbitrariedad que se presume connatural al receso de toma de decisiones del ejecutivo.
Se vincula la reserva legal a principios tan primarios para el Estado de Derecho como la
separacin de los poderes.
7.- Principio de la Poltica Monetaria Independiente y Disciplina del Gasto Fiscal.
Este principio tiene por finalidad velar por una administracin macroeconmica
disciplinada por parte del Estado. Diversas disposiciones contemplan este principio,
propio de naciones polticamente maduras, las cuales ceden, en beneficio directo de los
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miembros de la comunidad nacional. Por lo que, es lcito considerarlas como garantas

individuales y su principio rector como integrante del OPE.
Los economistas definen la autonoma del Banco Central como el grado de autonoma de
un banco central conservador respecto de la autoridad poltica en el manejo de la poltica
monetaria.
Chile pas desde la dependencia directa del Banco Central con una regulacin normativa
establecida en leyes generales hacia la actual autonoma con regulacin constitucional,
as lo consagra el art. 108 de la CPR, que estipula la autonoma del Banco Central,
emisor de la moneda. Del mismo modo, el inc. Final del N 22 del art. 19, que ordena
incorporar la estimacin de los gastos de los beneficios indirectos en la ley anual de
presupuestos, al art. 67 del mismo cuerpo normativo, en particular en sus incisos
segundo y cuarto, que impiden al Congreso aumentar o disminuir la estimacin de los
ingresos en la Ley de Presupuestos, y aprobar nuevos gastos sin indicar las fuentes de
los recursos necesarios para atender dichos gastos.
XI. Libertad Econmica: Art. 19 N 21 de la Constitucin, establece el Derecho de toda
persona a desarrollar cualquier tipo de actividad econmica que no sea contraria a la
moral, al orden publico y a la seguridad nacional, y adems esta actividad econmica
debe enmarcarse dentro de la ley.
Todo agente econmico tiene Derecho a desarrollar cualquier actividad econmica con
las limitaciones ya citadas.
Profesor Jos Luis Cea: seala que la naturaleza jurdica de este numeral, es el
concepto bsico de toda libertad econmica, agrega que la libertad econmica es un
Derecho Pblico Subjetivo de carcter econmico, es un derecho que existe y que
emana de la esencia misma de la persona humana, no es renunciable el ejercicio de esta
facultad, sino que se puede limitar su ejercicio.
Seala, adems, que la Libertad Econmica de este numeral es una facultad jurdico
econmica de la persona, individualmente o asociada, que emana de su dignidad natural
e inherente a esta, lo cual se actualiza en sus libertades, derechos e igualdades que el
constituyente declara y que su ejercicio asegura y fomenta.
41

La garanta de la libertad econmica debe ser interpretada en armona con los principios
constitucionales del OPE, y primeramente con aquellos de las autonomas sociales y la
subsidiaria, pues el art. 19 N 21 no constituye una disposicin aislada, sino est en
particular ubicada en el centro del entramado pblico econmico, al que concurren el
resto de los principios y disposiciones de la Carta.
La disposicin en estudio puede ser objeto de la siguiente sistematizacin de derechos:
1.- Derecho a emprender actividades econmicas.
2.- Derecho a que las actividades econmicas emprendidas por las personas slo se
limiten en nombre de la moral, el orden pblico y la seguridad nacional.
3.- Derecho a que actividad econmica slo se regule por ley, y no por normas de rango
inferior: principio de reserva legal.
Manifestaciones en nuestra legislacin: A pesar de que nuestra legislacin presenta un
cierto retraso en materializar operativamente los principios constitucionales, podemos
encontrar concordancias generales que recogen a nivel legislativo el principio de libertad
econmica, as contamos:
a.- Ley 18.046 sobre sociedades annimas. Desde su vigencia el mundo econmico se
ha desarrollado a gran velocidad. El art. 3 reconoce a los particulares la libertad para
formar sociedades annimas, sin mediar autorizaciones de autoridad.
b.- Cdigo de Comercio. En este cuerpo normativo prima, en general, el principio de
autonoma de la voluntad y el de libertad contractual, contiene ciertas excepciones.
c.- LOC sobre Concesiones Mineras. Constituye una excepcin a la libre apropiabilidad
de los bienes, pues esta clase de propiedad se constituye por medio de una concesin,
que exige la resolucin judicial. Sin embargo, la norma refuerza la libertad econmica y
libre apropiablidad, pues seala que Toda persona puede adquirir, a cualquier ttulo,
dichas concesiones mineras, o cuota de ellas...
d.- LOC 18.575 sobre BGADE. Esta ley contiene principios y normas que recogen con
precisin los principios econmicos-constitucionales, particularmente en lo referido a la
autonoma y libertad de los cuerpos intermedios. El art. 3 seala que La Administracin
del Estado estar al servicio de la comunidad, atendiendo las necesidades pblicas en
42

forma continua y permanente. Agrega La administracin deber desarrollar su accin

garantizando la adecuada autonoma de los grupos intermedios de la sociedad para
cumplir sus propios fines especficos y respetando el derecho de las personas para
desarrollar cualquier actividad econmica, en conformidad con la Constitucin Poltica y
las leyes.
Limitaciones a la actividad econmica.
Nuestra Constitucin ha sealado dos clases de limitaciones:
a) Limitaciones fundadas en la moral, el orden pblico y la seguridad nacional
(primera parte de la primera frase del inc. 1 del N 21 del art. 19 CPR). Estas
limitaciones son prohibiciones, toda vez que el derecho a la libertad se encuentra
vedado en estos casos bajo todo respecto.
b) Limitaciones emanadas de las regulaciones legales de la actividad econmica,
que tienen su fuente limitativa en la ltima parte de la primera frase del inciso 1
del N 21 del art. 19. La reserva legal es en s misma una garanta conferida por
nuestra CPR que obliga al Estado, a favor del individuo.
Garantas Econmicas
1.- Derecho a desarrollar cualquiera actividad econmica. Art. 19 nmero 21.
Tambin denominada Libertad Econmica.
En esta libertad se asegura el derecho a desarrollar cualquiera actividad econmica salvo
que sea contraria a la moral, el orden pblico o a la seguridad nacional, con el debido
respeto a las normas legales que la regulen. Esta garanta implica el derecho a comenzar
una actividad econmica y cuando podemos ponerle fin a la misma. En consecuencia, no
puede la autoridad administrativa imponer que una actividad debe terminar,
considerando, por supuesto, todas aquellas limitaciones que la propia norma seala y
cuya existencia se fundamenta en el respeto a las libertades de las dems personas. En
esta garanta se comprenden todas las actividades del rea econmica, ya sean,
agrcolas, industriales o comerciales, logrando que el precepto sea mucho ms amplio
que las antiguas libertades de industria y comercio.
43

El nico mecanismo de regulacin en esta materia es la ley, es decir, slo a travs de

una ley se podr restringir esta libertad, en cuanto sea contraria a la moral, buenas
costumbres y orden pblico.
No obstante lo anterior, el Estado puede actuar como empresario y, es esta misma norma
la que seala los casos.
Para poder desarrollar o participar en actividades
empresariales tanto el Estado como sus organismos deben cumplirse las siguientes
condiciones:
a) Ley de Qurum Calificado que autorice la actividad econmica ha desarrollar por
el Estado.
b) Aplicacin, en la actividad que desarrolla el Estado, de la legislacin comn que
rige y se aplica a las actividades econmicas de los particulares.
c) En caso de excepcin, sta deber ser por motivos justificados que establezca
una ley tambin de Qurum Calificado.
Desde el punto de vista constitucional, no existen barreras para el desarrollo de cualquier
actividad econmica y las normas legales que regulan las actividades no pueden afectar
la esencia de este derecho. Debemos recordar, ya que tiene ntima relacin con este
punto, el artculo 1 inciso 5 del mismo cuerpo normativo, el cual nos seala que es deber
del Estado asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad de
oportunidades en la vida nacional.
b) Igualdad de trato econmico. Art. 19 nmero 22
Esta garanta asegura que el Estado y sus organismos no harn discriminaciones
arbitrarias en materia econmica. Ni la ley ni la autoridad podrn establecer diferencias
arbitrarias, esto es, discriminaciones carentes de fundamento racional, que pudieren
ofender la equidad.
Este numeral tiene relacin con el nmero 2 del mismo Art. 19 de la Constitucin, puesto
que, repite la frase discriminacin arbitraria pero, en el caso del 22, lo hace en el
contexto particular del mbito econmico. El mismo Art.19 nmero 22 seala que no
obstante lo anterior, se pueden establecer beneficios directos o indirectos para algn
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sector, actividad o zona geogrfica, pero esos beneficios deben estimarse en sus costos
en la Ley de Presupuesto, como es el caso de la zona franca.
El nmero 22 se confirma tanto en el caso de la reglamentacin de la Ley de
Presupuestos como en las normas que tienen relacin con el Banco Central, como es por
ejemplo, la establecida en el Art. 109 inciso 4 de nuestra Carta que seala que no se
podr adoptar ningn acuerdo que signifique de manera directa o indirecta establecer
normas o requisitos diferentes o discriminatorios en relacin a las personas, instituciones
o entidades que realicen operaciones de la misma naturaleza.
La igualdad de trato econmico nos permite, a la vez, desarrollar cualquier actividad
econmica en un plano de igualdad, por lo tanto, esta garanta nos acerca un poco ms
hacia el libre mercado, dejando a los particulares desenvolverse en el mbito econmico
con libertad e igualdad.
Este Art. es expresin clara y evidente de la intencin del constituyente de consagrar el
principio de igualdad y, en materia econmica representa la igualdad de oportunidades
de cada uno de los habitantes de nuestro pas tiene en estas materias. Al consagrar la
igualdad de oportunidades debilita la posibilidad de la existencia de monopolios, esto
debido a que se consagra constitucionalmente que ningn ente econmico tendr
preferencias o facilidades para establecer su comercio, evitando, de esta forma, la
posibilidad de acceder a monopolios en virtud de gozar con facilidades para la instalacin
y/o funcionamiento de la actividad econmica que se desarrolla y, que tengan como base
discriminaciones arbitrarias. Desde otro punto de vista, el Art. 19 nmero 22 impide que
se establezcan obstculos que signifiquen discriminaciones arbitrarias que dificulten
desarrollar actividades econmicas, mientras que a otros o a los dems sujetos, no se les
aplique tal discriminacin.
Como vemos, esta norma impide el surgimiento de actividades monopolicas.
c) Libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes. Art. 19 nmero 23
Es una garanta nueva, no prevista en los textos constitucionales anteriores, aunque
apareca implcita. El numeral 23 se refiere al derecho a la propiedad, o sea, el derecho
45

de toda persona de acceder a la propiedad y no al derecho de propiedad propiamente tal,

ya que, el derecho de propiedad est regulado en el nmero siguiente del Art. 19.
La consagracin constitucional da la posibilidad jurdica de acceder a la titularidad del
derecho de dominio de toda clase de bienes, como son, los recursos naturales o las
industrias, nos permite visualizar el rgimen de propiedad privada existente en nuestro
pas, estableciendo de esta manera la base fundamental del denominado Orden Pblico
Econmico.
Esta garanta nos otorga la libertad para acceder a la titularidad del dominio o propiedad
de toda clase de bienes. Se ha sealado por los autores que esta garanta contiene un
derecho al derecho de propiedad.
La propia norma establece casos de excepcin, son los siguientes:
1. Bienes que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres. Como son, el aire, el
alta mar o la luz del sol. El Art. 585 Cdigo Civil nos indica que las cosas que la
naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres no son susceptibles de dominio.
Tambin nos seala que ninguna nacin, corporacin o individuo tiene derecho a
apropiarse de ellas.
La categora de bienes en estudio son de carcter incomerciable y el legislador comn no
las trata como bienes sino que se refiere a ellas simplemente como cosas. Ello se debe,
precisamente, a la situacin de encontrarse fuera del comercio humano, ya que, por su
naturaleza, son comunes a todos los hombres.
2. Bienes que deban pertenecer a la Nacin toda y la ley lo declare as. El clsico
ejemplo de este tipo de bienes son los denominados bienes nacionales de uso pblico.
Nuevamente debemos recurrir a la legislacin de fondo para tener una idea ms clara
acerca de la clase de bienes de la que hablamos.
El Art. 589 del C.C. seala que los bienes nacionales son aquellos que pertenecen a la
nacin toda, y que si su uso pertenece a todos los habitantes de la nacin, como son las
calles, plazas y caminos stos se llaman bienes nacionales de uso pblico.
La tuicin de estos bienes se encarga a diversas autoridades; Municipalidades,
Ministerios o Fuerzas Armadas, entre otros.
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Debemos tener en cuenta que se debe atender a la naturaleza de los bienes y no slo a
la voluntad del legislador. Estos bienes tienen tal calificacin mayormente en razn a su
destino, de manera tal que, mantendrn tal calidad mientras mantengan su destinacin.
Sin embargo, algunos de estos bienes, eventualmente, permiten constituir ciertas
relaciones jurdicas, como sucede con las concesiones que otorga la autoridad.
Las concesiones que otorga la autoridad son en favor de particulares y recaen sobre
partes determinadas de estos bienes, para destinarlos a fines especficos que benefician,
en ltimo trmino, a toda la comunidad. Los Arts. 599 y 602 se refieren a estas
autorizaciones. Estos bienes adquieren y pierden la calidad de tales por su afectacin o
desafectacin a un destino de uso pblico.
Se suelen distinguir diversos estatutos para diversas categoras de estos bienes.
Brevemente sealaremos cuales son:
a) Dominio pblico martimo. Es el que se tiene sobre ciertas porciones del mar. A ellas
se refieren fundamentalmente los Arts. 593 y 596. El mar es posible dividirlo en alta mar
(bien que la naturaleza ha hecho comn a todos los hombres) y mar adyacente (se
encuentra prximo a la costa y consta de dos secciones; el mar territorial, que es la
porcin de mar que se extiende hasta la distancia de 12 millas marinas desde la lnea de
base y, la denominada zona contigua, que tcnicamente no es un bien nacional de uso
pblico, pero sobre ella el Estado ejerce jurisdiccin con fines de polica y seguridad).
Deben incluirse dentro de los bienes nacionales de uso pblico las playas de mar.
b) Dominio pblico fluvial y lacustre. Todas las aguas existentes en el territorio nacional
se incluyen en esta categora. Sin embargo, sobre ellas los particulares pueden constituir
Derechos de aprovechamiento de Aguas regidos por el Cdigo de Aguas y calificados
como derechos reales por el citado Cdigo.
c) Dominio pblico terrestre. Comprende todos los bienes nacionales de uso pblico
existentes sobre el territorio del Estado como calles y plazas. Su uso y goce est
entregado a todos los habitantes, reglamentndose en diversos cuerpos legales, como la
LOC de Municipalidades, la Ley General de Urbanismo y Construcciones, y la Ley de
Caminos.
d) Dominio pblico areo. En general se afirma que el dueo de un terreno lo es tambin
del espacio que existe sobre l. La verdad es que ese espacio, entidad vaca, no es un
47

bien ni una cosa y, habitualmente el aire que existe sobre l es un bien comn a todos los
hombres. Lo que se quiere afirmar es que el propietario de un terreno puede ocupar el
espacio que sobre dicho terreno existe, para levantar construcciones o establecer
plantaciones. A su vez, cuando se habla de que el Estado tiene soberana sobre el
espacio ubicado sobre su territorio, quiere decirse que l es el facultado para regular la
utilizacin de dicho espacio.
3. Bienes sealados en otros preceptos de la Constitucin como exceptuados de la
posibilidad de apropiacin privada, como el dominio de las minas y de los hidrocarburos
lquidos y gaseosos, Art. 19 N 24 inc. 6 y 7 respectivamente.
Adems, se faculta al legislador para que por medio de una ley de qurum calificado y
considerando que el inters nacional as lo exigiere, se puedan establecer limitaciones
para adquirir la propiedad de determinados bienes, como las divisas, en cuanto a la
calidad de las tierras, son ejemplos los lmites existentes en zona franca o en zonas
fronterizas.
d) Derecho de propiedad. Art. 19 nmero 24.
Esta disposicin es extensa, lo que refleja la posicin del constituyente respecto a la
propiedad. La norma contiene disposiciones comunes aplicables a la propiedad en
general, a la propiedad minera y a la propiedad de aguas.
Se asegura a todas las personas, naturales o jurdicas, la propiedad sobre toda clase de
bienes, corporales e incorporales. Comprende la propiedad o dominio pleno y la nuda o
mera propiedad, es decir, la propiedad despojada de su uso y goce, la propiedad
individual y la copropiedad en que son varias personas los titulares de su dominio.
Quedan bajo tutela constitucional toda clase de bienes.
Seala adems la norma, que los distintos modos de adquirir la propiedad slo pueden
ser establecidos mediante la ley.
Esta garanta constitucional reconoce que la propiedad tiene lmites y obligaciones que
derivan de la denominada funcin social, las que slo pueden ser establecidas por ley.
La funcin social de un bien comprende los intereses generales de la nacin, seguridad
nacional, utilidad y salubridad pblica y la conservacin del patrimonio ambiental en el
empleo o uso racional de la propiedad en armona con estos intereses. La funcin social
48

de la propiedad es el resultado de compatibilizar el dominio y el bien comn. Estos

intereses son enumerados de forma taxativa por el constituyente, de forma que el
legislador no puede crear nuevas causas o factores que sean parte de la funcin social y
que a posteriori logren limitar la propiedad.
En consecuencia, ninguna persona puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad,
sino en virtud de una ley general o especial que autorice la expropiacin del bien.
La expropiacin es un acto de carcter administrativo que realiza la autoridad y que
se funda en una ley que priva, forzadamente, a una persona de su dominio o
alguno de sus atributos o facultades esenciales por causa de utilidad o inters
nacional, pagando al expropiado la indemnizacin que se acuerde o determine por
los tribunales ordinarios.
El nico facultado para realizar una expropiacin es el
Estado a travs de una ley general o especial que califica la causal y autoriza para que la
autoridad administrativa ejecute lo dispuesto. Slo pueden invocarse dos causales; la
utilidad pblica y el inters general.
La indemnizacin es un elemento de la naturaleza de la expropiacin, sin ella la
figura cambiara a la de confiscacin.
La indemnizacin comprende el dao
patrimonial efectivamente causado (valor comercial del bien expropiado) y el lucro

cesante, o sea, los frutos que se dejan de percibir, no comprende el dao moral y
tampoco los perjuicios indirectos o imprevistos. Para determinar el monto de la
expropiacin las partes podrn, de comn acuerdo, acordar monto y forma de pago de la
indemnizacin. Cuando no existe acuerdo entre las partes, corresponde a los Tribunales
de Justicia determinar el monto que deber ser pagado en dinero efectivo, siendo esta
una importante garanta para el expropiado. La Constitucin, adems, pone a disposicin
de los afectados un mecanismo de Reclamacin de Legalidad del acto expropiatorio en
el inc. 3 de este numeral, mediante el cual los Tribunales de Justicia tienen facultades
para conocer del acto expropiatorio. La expropiacin se dispone a travs de Decreto
Supremo o de resolucin emanada de alguna entidad pblica desconcentrada o
descentralizada y, para todos los efectos es el Decreto Supremo o resolucin el acto
expropiatorio.
Propiedad minera: N 24 inciso 6. En esta materia existen dos teoras:
49

Teora regalista; postula que el Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo, inalienable e
imprescriptible de todas las minas, es decir, tiene un dominio pleno sobre las minas. Esta
teora fue fundamental al momento de la reforma constitucional de 1971 que nacionaliz
el cobre.
Teora eminente o radical; esta teora es contrapuesta a la vista anteriormente, permite
entregar en propiedad los yacimientos a los particulares, como es el caso del cobre antes
de la reforma constitucional de 1971.
Bajo nuestro rgimen constitucional, la propiedad minera queda radicada en el Estado,
correspondiendo a los particulares slo concesiones de exploracin y explotacin.
El dominio del Estado es de carcter absoluto (el Estado lo ejerce sobre todas las
minas), es un dominio exclusivo (lo detenta slo el Estado sin que coexista o se
comparta con otro titular excluyendo inclusive al dueo del suelo en el cual
se encuentren las minas), es un dominio inalienable (el Estado lo conserva en forma
permanente, tambin implica una limitacin al Estado, por cuanto ste no puede
enajenarlo),es un dominio imprescriptible (el Estado no pierde este derecho, ni los
particulares lo adquieren por la posesin continuada durante un cierto lapso de tiempo).
La concesin es un acto de la autoridad judicial constituido en favor del
peticionario, otorga derecho a explorar y explotar las sustancias minerales que la
ley seala. Es competencia exclusiva de los Tribunales de Justicia la extincin de las
concesiones y las resoluciones que pongan trmino a los problemas de caducidad o
extincin del dominio.
La intervencin del poder judicial implica garanta de
imparcialidad de debido proceso y de seguridad jurdica.

Propiedad sobre las aguas. Art. 19 N 24 inciso final.
El derecho de aguas tiene una regulacin especial; el Cdigo de Aguas.
Atendida la naturaleza de las aguas estas son muebles, pero su destino es el uso, cultivo
o beneficio de un inmueble, por lo tanto, se reputan inmuebles por destinacin.
Las aguas son, en conformidad a la ley, bienes nacionales de uso pblico, otorgndose a
los particulares el derecho de aprovechamiento de ellas.
El derecho de
aprovechamiento de las aguas es un derecho real que recae sobre las mismas y
que consiste en el uso y goce de ellas.
50

e) Propiedad intelectual. Art. 19 nmero 25.

La primera ley que se dict en este tema data de 1834 y estuvo vigente hasta 1925,
fecha en la que se estableci que la Biblioteca Nacional deba crear un Registro
Conservatorio de la Propiedad Intelectual.
Actualmente, el derecho de propiedad intelectual tiene rango constitucional
establecindose en este numeral la garanta al denominado derecho de autor, que tutela
todas aquellas creaciones intelectuales y artsticas de cualquier especie, tales como,
obras literarias, musicales, teatrales o programas computacionales, cualquiera que sea
su forma de expresin.
La propiedad intelectual asegura las creaciones del autor durante, al menos, toda su vida
y hasta cincuenta aos despus de fallecido el creador.
Este derecho comprende la
propiedad de la obra misma y otros derechos anexos como la paternidad (nombre o

seudnimo), edicin, integridad de la obra o el deseo de mantenerla indita.
La
propiedad intelectual, a diferencia de la propiedad comn, es temporal.

A travs de este numeral se incentiva a las personas la invencin de nuevas obras, ya
que, se protege la propiedad que recae sobre estas creaciones, compatibilizando,
mediante esta norma, este estmulo con el inters social de que estas obras ingresen al
patrimonio social para su uso general. La inscripcin de una obra puede llevarse a cabo
tanto por autores chilenos como por autores extranjeros que se encuentren domiciliados
en Chile. Como excepcin a la propiedad intelectual, podemos sealar que no se
requiere remunerar al autor, ni obtener su autorizacin cuando se utilizan las obras en
establecimientos educacionales, de beneficencia u otras instituciones similares, siempre
que esta utilizacin se efecte sin nimo de lucro.
Propiedad industrial. Art. 19 N 25 de nuestra Constitucin y ley 19.039, Ley de Marcas
y Patentes, modificada por la N 19.996 de 11 de marzo de 2005.
Los derechos de propiedad industrial consisten en las marcas comerciales, las patentes
de invencin, los modelos industriales, procesos tecnolgicos u otras creaciones
anlogas por el tiempo que establezca la ley. Cualquier persona natural o jurdica,
nacional o extranjera, puede gozar de estos derechos que garantiza la Constitucin
51

Poltica, debiendo obtener previamente el ttulo de proteccin correspondiente de

acuerdo con las disposiciones que la misma ley establece.
La tramitacin de las solicitudes, otorgamiento de los ttulos y dems servicios relativos a
la propiedad industrial competen al Departamento de Propiedad Industrial, que depende
del Ministerio de Economa.
El dueo de una marca tiene su propiedad exclusiva por una cantidad de aos
determinada; diez aos renovables. En el caso de los modelos industriales, el propietario
tiene el derecho de fabricar exclusivamente el producto privilegiado. Respecto a los
procesos tecnolgicos, el dueo tiene derecho a impedir su uso sin su consentimiento,
por lo tanto, nos encontramos nuevamente ante una especie de propiedad temporal.
En los ltimos aos y, producto de los numerosos tratados comerciales que ha suscrito
nuestro pas, (Unin Europea y Estados Unidos), ambas materias ha sido objeto de
estudio y discusin.
Especialmente debemos rescatar la situacin de las
denominaciones de origen y de las marcas y patentes.

Un caso de extrema proteccin que pases desarrollados tienen sobre las patentes, es el
que recae en productos farmacuticos, que dificulta e incluso niega el acceso a la salud a
vastas poblaciones de los pases subdesarrollados y en desarrollo que no pueden
costear el alto costo de los medicamentos licenciados.
Como vemos, si bien es
importante proteger el fomento a la creacin, otorgando exclusividad temporal a los

autores sobre sus obras, permitiendo la existencia de monopolio sobre ellas, ste no
debe llegar a extremos y, para impedir tales extremos es que este monopolio debe ser de
carcter temporal.
Recurso de Proteccin, Art. 20 Constitucin.
Complementado por el AA de 24 de junio de 1992 de la Corte Suprema, modificado por el
AA de 9 de Junio de 1998 y Acta 70-2007, de 25 de mayo de 2007.
El recurso de proteccin fue una gran innovacin para el derecho chileno. Tcnicamente
no es un recurso, puesto que no impugna resoluciones judiciales, por lo tanto, estamos
en presencia de una accin cautelar que pone en movimiento la funcin jurisdiccional
del Estado.
Para su interposicin deben reunirse los siguientes requisitos:
52

a) Actos u omisiones arbitrarios o ilegales: se trata de proteger situaciones en que se

realizan actuaciones, o bien, se deja de realizarlas. La conducta debe ser, adems,
arbitraria o ilegal. El constituyente se refiere a ambas conductas como sinnimos an
cuando no lo son. Un acto u omisin ilegal es aquel que es contrario a la justicia, a
derecho, mientras que, la expresin arbitrario se acerca ms a lo irracional, actos que no
tienen un fundamento racional.
Los actos u omisiones ilegales o arbitrarios pueden
provenir desde particulares o de la administracin. Se excluye de esta accin aquellos

actos originados en los Tribunales de Justicia, pues ante stos existen recursos propios.
Tambin debemos excluir las leyes, puesto que la Constitucin ha establecido
mecanismos especiales para asegurar su constitucionalidad.
b)
Privacin, perturbacin o amenaza en el legtimo ejercicio de los derechos y
garantas. Privacin: debe haber un despojo de un derecho. Perturbacin: alteracin o

dificultad al ejercicio de un derecho. Amenaza: peligro potencial pero inminente de la
privacin total o parcial del legtimo ejercicio de un derecho. La expresin legtimo
ejercicio de los derechos y garantas tiene por objeto establecer que el recurso de
proteccin tiene como finalidad proteger al titular del derecho privado, perturbado o
amenazado y que su titularidad sea de acuerdo a la ley vigente.
c) El derecho o garanta debe encontrarse expresamente indicado en el Art. 20 de la
Constitucin. El recurso de proteccin no protege todos los derechos y garantas que
contempla nuestra Carta Fundamental en el Art. 19. El Art. 20 seala en forma taxativa
cuales son los numerales que caben dentro de esta tutela. Quedan fuera, entre otros, el
derecho a la libertad personal y seguridad individual, para estos derechos la Constitucin
contempla el recurso de amparo.
Especialmente y, en el tema que nos preocupa, el recurso de proteccin tutela, entre
todos los que indica el Art. 20, algunos derechos y garantas en materia econmica.
Estos son los siguientes:
a) Igualdad de trato econmico; la no discriminacin arbitraria en el trato que deben dar el
Estado y sus organismos en materia econmica, Art. 19 N 22.
b) Libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes, Art. 19 N 23.
c) El derecho de propiedad sobre toda clase de bienes, Art. 19 N 24.
53

d) La propiedad intelectual y la propiedad industrial, Art. 19 N 25.

En el caso de la garanta consagrada en el Art. 19 N 21, es decir, el derecho a
desarrollar cualquiera actividad econmica, se establece un mecanismo especial de
proteccin; el denominado Recurso de Amparo Econmico.
Titular de la accin. El recurrente es el directamente perjudicado con el acto u omisin
que atenta a un derecho protegido por el recurso de proteccin. Se podr recurrir por s
o por cualquiera a su nombre, el AA dispone que el recurso se interpondr por el
afectado o por cualquiera otra persona en su nombre capaz de parecer en juicio, aunque
no tenga para ello mandato especial, en papel simple y an por telgrafo, por escrito o
tlex. El Art. 20 seala: El que, esta expresin denota la generalidad que pretende
alcanzar la norma, dando cabida de proteccin a personas naturales, ya sea, que acten
stas en forma individual o colectivamente y si es colectivamente, tengan stas
personalidad jurdica o no, sin distinguir si son personas jurdicas de derecho pblico o
privado.
Tramitacin. El plazo para interponer el recurso es de 30 das corridos desde que se
ejecuta el acto o la omisin o, segn sea la naturaleza del acto u omisin, desde que el
afectado tenga conocimiento cierto o noticias de los mismos.
El recurso de proteccin debe ser presentado ante la Corte de Apelaciones respectiva. La
Constitucin seala el tribunal competente que conoce del recurso, lo que no ocurre con
el recurso de amparo econmico.
Presentado el recurso ante el tribunal, ste proceder a examinarlo en cuenta si es que
ha sido presentado en tiempo y si consta con los fundamentos suficientes para ser
acogido a tramitacin. Si los integrantes del tribunal opinan unnimemente que la
interposicin es extempornea o que no contiene los fundamentos necesarios,
procedern a declararlo inadmisible mediante resolucin someramente fundada, la cual
slo es recurrible de recurso de reposicin, el que debe ser interpuesto ante el mismo
tribunal dentro de tercero da. El examen de admisibilidad fue incorporado al AA en
1998, modificacin muy criticada por algunos autores porque equivaldra a un ante juicio
que pone un obstculo a la procedencia del recurso demorando su tramitacin en cuatro
o cinco das retardando la adopcin de medidas para restablecer el imperio del derecho.
54

Acogido a tramitacin, la Corte de Apelaciones respectiva ordenar que la persona o

personas, funcionario o autoridad que, segn el recurrente o en concepto del tribunal,
sean causantes del acto u omisin ilegal o arbitraria, emitan por la va que estime ms
rpida y efectiva un informe, fijando para ello un plazo breve y perentorio, remitiendo,
adems, todos los antecedentes existentes en su poder respecto del asunto que motiva
el recurso. Este informe es necesario porque es indispensable or al sujeto pasivo del
recurso. Luego, el tribunal ordenar traer los autos en relacin. Se debe dar preferencia
al recurso agregndolo inmediatamente a la tabla del da siguiente hbil, previo sorteo en
las Cortes de Apelaciones que tengan ms de una sala.
La modificacin del AA de 1998 agreg que la Corte apreciar los antecedentes del
recurso de acuerdo con las reglas de la sana crtica.
Se fallar el recurso dentro del quinto da hbil.
Notificacin a las partes. El AA seala que debe ser personalmente o por el estado diario.
La resolucin es apelable ante la Corte Suprema en el plazo de cinco das hbiles,
contados desde la notificacin de la parte que deduzca la apelacin, conteniendo los
debidos fundamentos, de hecho y de derecho, y las peticiones concretas. La Corte
Suprema conoce del recurso en sala y no en pleno, la sala que debe conocer es la sala
constitucional.
b) Recurso de Amparo Econmico, Art. 19 N 21 Constitucin y LOC 18.971.

Es una accin propia del derecho a desarrollar cualquier actividad econmica que
no sea contraria a la moral, el orden pblico o a la seguridad nacional, respetando
las normas legales que la regulan y, a la circunstancia de que el Estado y sus
organismos puedan desarrollar actividades empresariales o participar en ellas,
slo si una ley de qurum calificado lo autoriza, estando tales actividades
sometidas a la legislacin comn aplicable a los particulares.
Presupuestos. Se ha determinado que el nico presupuesto necesario para deducir
este recurso es la infraccin a la norma constitucional referida.
Al respecto la
Excelentsima Corte Suprema de Justicia ha sealado:

55

El nico presupuesto en esta accin es la infraccin del Art. 19 nmero 21 de la

Constitucin .
Concurre este presupuesto en los siguientes casos:
a) En el caso en que se presentaren conductas que entraban o conculcan el
derecho a desarrollar cualquier actividad econmica dentro del marco en que
dicho derecho se encuentra garantizado.
b) En el caso de desarrollarse una actividad econmica que no se ajusta a la moral,
el orden pblico o a la seguridad nacional.
c) En el caso de infringirse la normativa legal que regula el desarrollo de una
actividad econmica.
d) En el caso de que el Estado o sus organismos desarrollen actividades
econmicas o participen en ellas sin que una ley de qurum calificado lo autorice
y,
e) En el caso de que el Estado o sus organismos desarrollen actividades
econmicas o participen ellas con la autorizacin de una ley de qurum calificado,
pero excediendo dicha autorizacin, o bien, no sometindose a la legislacin
comn aplicable a los particulares.
Caractersticas.
a) Accin popular: se trata de una accin popular, en la cual el actor no necesita tener un
inters actual en los hechos denunciados.
b) Bien jurdico protegido: es el orden pblico econmico
c) Plazo para su interposicin: seis meses contados desde que se hubiere producido la
infraccin.
d) rgano jurisdiccional competente: la Corte de Apelaciones respectiva, esto es, aquella
donde se han producido los hechos que motivan la denuncia.
e) Normas procesales: se aplican las disposiciones del hbeas corpus, salvo en dos
aspectos: el plazo para apelar respecto de la sentencia es de 5 das y, adicionalmente,
resulta procedente el trmite de la consulta, si no se hubiere apelado la sentencia.
56

f) Principio formativo del procedimiento: rige el principio inquisitivo, desde el momento

que el tribunal debe investigar la infraccin y dar curso progresivo a los autos hasta la
dictacin del fallo.
g) Sancin al abuso procesal: si la sentencia que rechaza el recurso establece
fundadamente que la denuncia carece de toda base, el actor ser responsable de los
perjuicios que hubiere causado.
mbito de proteccin. En relacin a esta materia se aprecia una interesante evolucin
jurisprudencial.
a) Durante los primeros cinco aos de aplicacin, los tribunales tendieron a restringir la
rbita de aplicacin de esta accin exclusivamente al inciso 2 del artculo 19 N 21, esto
es, a las limitaciones impuestas al Estado empresario. Lo anterior se sustent en los
antecedentes que motivaron la norma en cuestin, que formaba parte de una ley sobre
actividad y participacin productiva del Estado, la que, en definitiva, no prosper
(interpretacin histrica).
b) A partir de 1995, la Corte Suprema modifica su criterio, considerando que la aludida
accin comprende tambin la proteccin del primer inciso que reconoce a todas las
personas el derecho a desarrollar cualquier actividad econmica lcita. Ello, habida
consideracin que la norma en cuestin no ha hecho distingo entre ambos incisos
(interpretacin literal).
Titularidad de la accin. Segn dispone el Art. nico de la ley en estudio, es titular de la
accin cualquier persona, se faculta a toda persona para efectuar denuncia ante una
infraccin al Art. 19 N 21 de la Constitucin Poltica.
Por tanto, la norma legal en estudio establece accin popular para deducir recurso de
amparo econmico, por lo que ste puede ser entablado por cualquier persona, an sin
tener inters actual en los hechos denunciados que atentan contra la garanta
constitucional. Esta caracterstica tiene su fundamento en la misma ley, ya que, adems
de sealarlo expresamente, somete el recurso en estudio a las formalidades y
procedimientos establecidos para el recurso de amparo o habeas corpus, el que tambin
concede accin popular.
57

Tramitacin. Respecto del tribunal competente, le corresponde conocer del amparo

econmico a la Corte de Apelaciones respectiva, la cual conocer de la accin en
primera instancia, as lo dispone el inciso tercero de la ley 18.971.
La accin podr intentarse sin ms formalidades ni procedimientos que el que se
establece para el recurso de amparo, por tanto, ha de procederse en todo breve y
sumariamente y no requiere para su interposicin formalidad alguna, puede ser por
escrito, verbalmente y hasta por medio de telgrafo.
Deducido el recurso, la ley dispone que el tribunal deber proceder a investigar la
infraccin denunciada y, de esta forma, dar curso progresivo a los autos hasta el fallo
respectivo. Es necesario precisar que para el acogimiento de la denuncia, en los
trminos de la Ley 18.971, es indispensable que el tribunal investigue y constate la o las
infracciones denunciadas, lo que se traduce en averiguar si existen los hechos que la
constituiran, si son o no susceptibles de plantearse por la presente va, y si ellos
importan una alteracin de la actividad econmica del recurrente, debiendo existir, en
atencin con esto ltimo, una relacin o nexo causal.
En consecuencia, no corresponde, necesariamente, indagar respecto de la arbitrariedad
o ilegalidad de la conducta reprochada, pues esto es propio del recurso de proteccin,
que lo diferencia con el recurso en estudio, lo que se debe determinar es si sta perturba
o no la actividad econmica ejercida conforme a las normas legales que la regulen, de
quien formula la denuncia, o de aquel en cuyo inters se efecta la misma.
Medios de prueba: es necesario probar la infraccin denunciada por cualquiera de los
medios que dispone la ley, as adems lo ha sealado la Corte de Apelaciones de
Santiago en fallo confirmado por la Excelentsima Corte Suprema: Quien recurre de
amparo econmico debe probar los hechos que denuncia como atentatorios a la libertad
econmica y al derecho de emprender que asegura la Constitucin en su artculo 19
nmero 21, a falta de dicha prueba proceder desechar la accin deducida. (Revista de
derecho y Jurisprudencia, Tomo XCI, 1994, segunda parte, seccin quinta, pg 27).
La ley establece que contra la sentencia definitiva que falle el recurso proceder el
recurso de apelacin. El recurso de apelacin que se deduzca contra la sentencia
definitiva del recurso de amparo econmico deber interponerse dentro del plazo de
cinco das y para ante la Corte Suprema. En caso de no ser interpuesta la apelacin en
58

el trmino legal, dicha sentencia deber ser elevada por la respectiva Corte de
Apelaciones en consulta ante la Corte Suprema
Responsabilidad contra el recurrente: si la denuncia carece de toda base para interponer
el recurso, el recurrente se responsabiliza por los daos o perjuicios que causare la
interposicin del mismo.
El recurso de amparo econmico tiene como caracterstica ser una accin especial, por
cuanto, solamente tiene por objetivo especfico y concreto la tutela del Art. 19 nmero 21
de la Constitucin. Sin embargo, no obstante esta caracterstica, no se excluye la tutela
del recurso de proteccin, as lo han establecido distintos fallos que tratan estas materias.
De esta manera, ambas acciones son compatibles, ya que, la finalidad del amparo
econmico es la de amplificar la proteccin de tal garanta. En consecuencia, mal podra
una Corte de Apelaciones inhibirse de conocer uno de estos recursos bajo el pretexto de
que se ha ejercido el otro. Es as como la Corte Suprema en fallo publicado en la Revista
de Derecho y Jurisprudencia, tomo 95 seccin quinta, pginas 195 a 204 seala que
ambas acciones son compatibles y pueden interponerse conjunta o simultneamente,
esto porque el amparo econmico se dirige en contra de la infraccin a la garanta
constitucional, a diferencia del recurso de proteccin que se entabla en contra de los
actos u omisiones arbitrarias o ilegales y a causa de los cuales se sufre privacin,
perturbacin o amenaza.
Tal como estudiamos, el art. 19 N 21 consagra el derecho a desarrollar cualquiera
actividad econmica que no sea contraria a la moral, al orden pblico o a la seguridad
nacional, respetando las normas legales que la regule. Este artculo constituye el pilar
fundamental de la libertad econmica. Es una expresin de los contenidos filosficojurdicos del Captulo I de la Constitucin Poltica, y viene a ser una consecuencia del
principio de subsidiariedad, esta garanta constitucional es una de las ms claras y
concretas manifestaciones del papel subsidiario que, a juicio del constituyente de 1980, le
cabra al Estado y a sus empresas y/o instituciones en materia econmica, como tambin
del deber del Estado de resguardar el derecho de las personas a participar con igualdad
de oportunidades en la vida nacional.
Por lo tanto, si el derecho de los particulares a desarrollar cualquier actividad econmica
slo reconoce como lmites los que se establecen en la propia Constitucin, como ya
59

sabemos, la moral, el orden pblico y la seguridad nacional, mal podra el legislador

reservar el ejercicio de una actividad econmica lcita, creando un monopolio legal, a
ciertas instituciones fiscales, semifiscales o municipales, porque al hacerlo, vulnerara la
garanta constitucional en estudio, pues, por medio de esta va, se estara privando a los
particulares la posibilidad de desarrollar las actividades econmicas reservadas a las
instituciones que hicimos referencia.
Podramos concluir, en cierta forma, que este numeral, al permitir el desarrollo de toda
actividad econmica, impide que personas naturales o jurdicas puedan obstaculizar o no
permitir a otras desarrollar la misma actividad econmica u otra que pueda considerarse
como competitiva, es decir, esta norma constitucional impide que cualquier ente
econmico pueda establecer barreras de entrada al comercio, ya que, en virtud de esta
garanta existe el derecho a desarrollar cualquier actividad econmica.
60

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Apuntes de clases extractados desde libros sealados en bibliografa bsica.

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MICROECONOMIA: Es aquella parte de la teora econmica que estudia el

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La economa y el derecho se relacionan en virtud al anlisis econmico de la ley,

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economa comienza a transformarse pasando a propiedad del Estado la totalidad de los

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Nosotros entenderemos que el Derecho Econmico es la regulacin normativa de la

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propuesto en el diseo de sus polticas econmicas, dentro del contexto de las

Caractersticas del Derecho Econmico.

equilibrio econmico y a una mejor distribucin de la riqueza generada por la sociedad en

jerarquizada y sancionadora de aquellas conductas que atentan contra la sana

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convivencia social y contra el orden pblico econmico. Su composicin colinda con el

sociedad y su carcter de comerciante, o de ciertas reas que le son

la funcin productiva del

por el Derecho Econmico.

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Sujetos del Derecho Econmico.

FUENTES DEL DERECHO ECONMICO

normativas), y a los factores histricos que inciden en la creacin del derecho.

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2 Diversas leyes econmicas (Leyes Orgnicas Constitucionales, Ley de Qurum

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infraccin de esta norma generar las responsabilidades y sanciones que determine la

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Derecho de Propiedad: Nuestro Cdigo Civil define, en el artculo 582, el dominio: El

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Funcin Social: la Constitucin no nos entrega un concepto de qu debemos entender

Normas referidas al Rol del Estado en cuanto a sus Potestades

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Constitucional y no pueden ser objeto de delegacin de facultades legislativas.

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Organizacin, funciones y atribuciones del Banco Central.

Consejos econmicos y sociales provinciales.

3 Fuente Formal: Ley de Qurum Calificado.

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N 21.- El derecho a desarrollar cualquiera actividad econmica que no sea contraria a la

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indirectamente en la Constitucin de 1833. Asimismo se refuerzan las atribuciones del

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normativa diferente y generalmente ms favorable- que la que rega a los privados,

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especial establecido en el articulo nico de la ley 18.971 ha sido establecido para

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211 y a la jurisprudencia emanada de, antiguamente, las Honorables Comisiones

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Fuente Material: Jurisprudencia:

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los intereses generales de la Nacin, la seguridad nacional, la utilidad y la salubridad

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algunos bienes jurdicos no comprendidos en la concepcin de intereses generales de la

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DCIMO: Que hace an ms patente la inconstitucionalidad de las disposiciones

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