II.

FUNDAMENTOS FCTICOS DE LA DEMANDA

Uno. Seor Juez, es el caso que ingres a laborar para mi empleadora Gobierno
Regional de Lima desde el 04 de enero del ao 2011, hasta el cinco de enero en que de
manera intempestiva he sido despedido al no permitirme el ingreso a mi centro de
labores, segn se verifica de la constatacin policial que se anexa como medio
probatorio. Desde entonces mi labor al servicio de dicha demandada ha sido continua,
permanente e ininterrumpida, desarrollando dichos servicios de manera personalsima,
desempendome en el cargo de asistente o auxiliar administrativo en la Gerencia de
Desarrollo Social, cumpliendo una jornada laboral de ms de 8 horas diarias,
percibiendo como contraprestacin de mis labores una remuneracin bsica equivalente
a la suma de S/. 2,000.00 nuevos soles mensuales. Situacin que se encuentra
plenamente acreditado con los medios probatorios aparejados a la demanda.

Dos. Durante los cuatro aos que he venido laborando en sta institucin he
desarrollado mis labores en forma permanente e ininterrumpida, habiendo realizado las
mismas en forma personalsima, de manera subordinada, respetando mi horario de
trabajo y percibiendo por ello una remuneracin, por lo que resulta por dems claro y
evidente que siempre ha existido, en esencia y pese a las formas contractuales de las que
se le hubiere pretendido revestir sobre el papel a mi contratacin, una relacin laboral
permanente con la demandada.

Tres. En tal sentido -y conforme lo acredito y demuestro plenamente- entre el recurrente

y mi empleadora existe una relacin laboral ordinaria bajo los alcances generales de la
Ley de Relaciones Individuales de Trabajo D.S. 003-97-TR. en razn de que contiene
los elementos principales que configuran todo contrato de trabajo; es decir: a)
remuneracin, b) prestacin personal de servicios; y c) subordinacin.

Cuatro. El contrato laboral con la emplazada se celebr de manera voluntaria, libre y

espontnea y debido a la naturaleza de las labores realizadas, obedece a uno a plazo

indeterminado e indefinido, ya que -como repito- el objeto y naturaleza de las labores a

efectuar obedecan a esas condiciones; es decir, de tipo permanente y no temporal, no
existiendo por tanto algn contrato laboral suscrito a plazo fijo o sujeto a modalidad y
con los requisitos mnimos establecidos en los artculos 72 1 y 732 del D.S. N 003-97TR -TUO de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, como indispensables u
obligatorios para la validez de todo contrato sujeto a modalidad o a plazo fijo.

Cinco. En tal sentido las nicas modalidades para poner fin a la relacin laboral son 2,
por renuncia del trabajador, o, por despido ejecutado por el empleador cuando medie
causa justa de despido relacionado con la conducta y/o capacidad del trabajador
conforme a los artculos 223, 234 y 245 del D.S. N 003-97-TR. Caso contrario, es
decir que el empleador de manera unilateral proceda a poner fin al vnculo laboral, el
1 Artculo 72.- Los contratos de trabajo a que se refiere este Ttulo necesariamente debern contar por
escrito y por triplicado, debiendo consignarse en forma expresa su duracin, y las causas objetivas
determinantes de la contratacin, as como las dems condiciones de la relacin laboral.

Artculo 73.- Una copia de los contratos ser presentada a la Autoridad Administrativa de Trabajo
dentro de los quince das naturales de su celebracin, para efectos de su conocimiento y registro.La
Autoridad Administrativa de Trabajo puede ordenar la verificacin posterior de la veracidad de los datos
consignados en la copia a que se refiere el prrafo precedente, a efectos de lo dispuesto en el inciso d)
del artculo 77, sin perjuicio de la multa que se puede imponer al empleador por el incumplimiento
incurrido.

Artculo 22.- Para el despido de un trabajador sujeto al rgimen de la actividad privada, que labore
cuatro o ms horas diarias para un mismo empleador, es indispensable la existencia de causa justa
contemplada en la ley y debidamente comprobada.La causa justa puede estar relacionada con la
capacidad o con la conducta del trabajador.
La demostracin de la causa corresponde al empleador dentro del proceso judicial que el trabajador
pudiera interponer para impugnar su despido.

4
b)
c)

5
b)
c)

Artculo 23.- Son causas justas de despido relacionadas con la capacidad del trabajador:El
detrimento de la facultad fsica o mental o la ineptitud sobrevenida, determinante para el
desempeo de sus tareas;
El rendimiento deficiente en relacin con la capacidad del trabajador y con el rendimiento promedio
en labores y bajo condiciones similares;
La negativa injustificada del trabajador a someterse a examen mdico previamente convenido o
establecido por Ley, determinantes de la relacin laboral, o a cumplir las medidas profilcticas o
curativas prescritas por el mdico para evitar enfermedades o accidentes.

Artculo 24.- Son causas justas de despido relacionadas con la conducta del trabajador:La
comisin de falta grave;
La condena penal por delito doloso;
La inhabilitacin del trabajador.

trabajador se considera objeto de despido fraudulento, incausado o improcedente,

conforme reiteradamente lo establecido el Tribunal Constitucional, en abundante y
reiterada jurisprudencia vinculante. Consecuentemente, el despido sufrido sera
inconstitucional, tanto ms si -como en el presente caso- el recurrente ya super el
periodo de prueba establecido en el artculo 106 del D.S. N 003-97-TR -con la especial
circunstancia que en este caso el contrato es a plazo indeterminado- y superado dicho
periodo slo poda ser despedido por una causa justa y con el procedimiento establecido
en la Ley precitado; vulnerndose de esta forma mis derechos constitucionales al
trabajo, a la permanencia laboral, a la defensa y al debido proceso.

Seis. La regulacin normativa respecto al despido, ha sido objeto de controversia

jurisprudencial y doctrinaria, empero ello ha sido aclarado por el Tribunal
Constitucional que mediante sentencia recada en el Exp. N 1124-2001-AA/TC,
declar inconstitucional lo glosado en el artculo 34 del D.S. N 003-97-TR -en tanto
estableca que cuando el despido sea sin expresin de causa el trabajador slo poda
demandar la indemnizacin-bajo la premisa de que el despido arbitrario afecta el
derecho constitucional al trabajo, en cuyo contenido se encuentra la proscripcin del
despido salvo por causa justa, adems de vulnerar el principio tuitivo de nuestra
Constitucin, a partir de la disparidad empleador/trabajador. Luego, por ser el despido
arbitrario un acto invlido inconstitucional (despido inconstitucional), el tribunal
considero que el efecto aplicable en estos casos es el de reponer las cosas al estado
previo a la vulneracin constitucional, procediendo entonces la reposicin del trabajador
en su puesto de trabajo como nica medida que permite la reparacin o restitucin del

Artculo 10.- El periodo de prueba es de tres meses, a cuyo trmino el trabajador alcanza derecho a
la proteccin contra el despido arbitrario.Las partes pueden pactar un trmino mayor en caso las labores
requieran de un periodo de capacitacin o adaptacin o que por su naturaleza o grado de
responsabilidad tal prolongacin pueda resultar justificada. La ampliacin del periodo de prueba debe
constar por escrito y no podr exceder de, en conjunto con el periodo inicial, de seis meses en el caso de
trabajadores calificados o de confianza y de un ao en el caso de personal de direccin.

derecho afectado (la indemnizacin legal sera simplemente una forma de restitucin
complementaria o sustitutoria)7.

Siete. Ahora bien, teniendo en cuenta la forma encubierta en que me ha mantenido mi

relacin laboral con la demandada y el despido de que he sido objeto, conviene recordar
que el Tribunal Constitucional considera inconstitucionales los despidos encubiertos tras
vencimientos de contratos de locacin de obra o servicios que pretendan disimular una
verdadera relacin laboral, o en los casos de contrato de trabajo modales que esconden
relaciones laborales de carcter permanente. Son supuestos de simulacin contractual en
los que en aplicacin de la regla laboral de la primaca de la realidad, el supuesto
vencimiento de un contrato de prestacin de servicios a plazo determinado o para
obra especfica, o de un contrato laboral modal, es considerado un despido incausado,
en tanto en la realidad exista una relacin de subordinacin laboral permanente8.

Ocho. As, en el presente caso, siendo que existe una relacin laboral con la demanda
que siempre ha sido de carcter permanente solicito que se regularice y/o formalice de
manera definitiva esta situacin, la que evidentemente dar mayor tranquilidad y/o
estabilidad al recurrente y a mi familia en su conjunto por lo que en este caso
corresponde aplicar el principio de la primaca de la realidad. Mxime teniendo en
cuenta lo previsto en el artculo 77, inciso b) de la Ley de Productividad y
Competitividad Laboral. En consecuencia la demandada debe reponerme de inmediato
en mi centro de labores, en el mismo puesto de trabajo, con la misma remuneracin y
beneficios que corresponde a mi condicin de trabajador con contrato a plazo
indeterminado bajo los alcances del Decreto Legislativo 728.

7 Quispe Chvez, Gustavo y Mesinas Montero, Federico, El despido en la jurisprudencia judicial y

constitucional, en Dialogo con la Jurisprudencia, Primera Edicin, enero de 2009, Pgs. 111,112.

8 0b. Cit. Pag. 116.

Nueve. El principio de la primaca de la realidad significa que en caso de discordancia

entre lo que ocurre en la prctica y lo que surge de documentos o acuerdos, debe darse
preferencia a lo primero, es decir, a lo que sucede en el terreno de los hechos 9. Por tanto
en el presente caso, siendo que la realidad es decir los hechos autnticos- revela que mi
relacin laboral con la empresa es una de naturaleza laboral permanente, as debe
proceder a formalizarse y/o regularizarse.

Diez. De otro lado, debe tenerse en cuenta el principio de continuidad el que, como lo
sostiene Amrico Pl Rodrguez10, implica: 1) preferencia por los contratos de duracin
indefinida, 2) amplitud para las transformaciones del contrato, 3) facilidad para
mantener el contrato a pesar de los incumplimientos o nulidades en que se haya
incurrido, 4) resistencia a admitir la rescisin unilateral del contrato, por voluntad
patronal, 5) interpretacin de las interrupciones de los contratos como simples
suspensiones, 6) prolongacin del contrato en caso de sustitucin del empleador.
Once. Para entender este principio debemos partir de la base de que el contrato es un
contrato de tracto sucesivo, o sea que la relacin laboral no se agota mediante la
realizacin instantnea de cierto acto sino que dura en el tiempo. La relacin laboral no
es efmera sino que supone una vinculacin que se prolonga 11. El fundamento de este
principio radica en el hecho que todo lo que tienda hacia la conservacin de la fuente de
trabajo, al darle seguridad al trabajador no solo constituye un beneficio para l, en
cuanto le transmite una sensacin de tranquilidad, sino que redunda en beneficio de la
propia empresa y, a travs de ella, de la sociedad, en la medida a que contribuye a
mejorar el rendimiento y a mejorar el clima social de las relaciones entre las partes12.
9 Pl Rodrguez, Amrico, Los principios del derecho del trabajo. Ediciones Depalma, Segunda Edicin,
Buenos Aires, 1998, Pg. 313.

10 Pl Rodrguez, Amrico, Los principios del derecho del trabajo, Ediciones Depalma, Segunda Edicin,
Buenos Aires, 1998, Pg. 223.

11 Ob. Cit. Pg. 215.

12 Ob. Cit. Pg. 216.

Doce. Por otra parte y en la misma lnea de los fundamentos precedentes, resulta
pertinente recordar que en nuestro pas hemos adoptado -como principio base del
derecho laboral en materia de relaciones individuales de trabajo- el principio protector.
Este principio, que con mucho acierto y en sintona con la doctrina predominante, ha
sido incorporado a nuestra legislacin constitucional y ordinaria y aplicada por la
jurisdiccin ordinaria y constitucional, referido al criterio fundamental que orienta el
derecho del trabajo, ya que ste, en lugar de inspirarse en un propsito de igualdad,
responde al objetivo de establecer un amparo preferente a una de las partes: el
trabajador13.

Trece. Mientras en el derecho comn, una preocupacin constante parece ser asegurar
la paridad jurdica entre los contratantes, en el derecho laboral la preocupacin central
parece ser la de proteger a una de las partes para lograr, mediante esa proteccin, que se
alcance una igualdad sustantiva y real entre las partes14. En nuestro pas, el derecho del
trabajo no ha dejado de ser tuitivo conforme aparecen de las prescripciones contenidas
en los artculos 22 y siguientes de la Carta Magna, debido a la falta de equilibrio de las
partes, que caracteriza a los contratos que regula al Derecho Civil. Por lo que sus
lineamientos constitucionales, que forman parte de la gama de los derechos
fundamentales, no pueden ser meramente literales o estticos, sino efectivos y
oportunos ante circunstancias en que se vislumbra con claridad el abuso del derecho a la
subordinacin funcional y econmica15.

13 Ob. Cit. Pg. 61.

14 Ob. Cit. Pg. 61.

15 Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el expediente N 628-2001-AA/TC.

Catorce. Pero si bien el principio protector es entendido en la forma antes indicada y

por los fundamentos que precisan, como lo sostiene Amrico Pl Rodrguez 16,
entendemos que este principio se expresa en tres formas diferentes: a) la regla del in
dubio pro operario, b) la regla de la norma ms favorable y c) la regla de la condicin
ms beneficiosa. De donde la que para el caso concreto adquiere relevancia y debe,
necesariamente, ser observada por vuestro despacho, es la tercera de las reglas, es decir
la referida a la de la condicin ms beneficiosa.

Quince. La regla de la condicin ms beneficiosa supone la existencia de una situacin

concreta anteriormente reconocida y determina que ella debe ser respetada en la medida
que sea ms favorable al trabajador, que la nueva que se ha de aplicar 17. As por
ejemplo, si encontrndome en la situacin jurdica laboral en que me encuentro vale
decir con una relacin laboral a plazo indeterminado- con la empresa y posteriormente
se pretendiera variar de rgimen, por uno menos favorable, resulta de aplicacin esta
regla, por tanto, dicho pretendido cambio no sera vlido ni legal.

Diecisis. Que, conforme a la constancia de trabajo que adjunto, la demandada

Gobierno Regional de Lima reconoce que desde el 04 de enero del 2011 hasta el 31 de
diciembre del 2014, he prestado servicios para la misma, habiendo percibido la suma
mensual de S/. 2,000.00 nuevos soles mensuales, ello bajo un supuesto contrato de
servicios no personales; en ese sentido es claro que la demandada reconoce en un primer
momento mi relacin laboral, sin embargo conforme se observa de mis documentos que
adjunto se le ha pretendido dar la forma de contrato civil con el propsito seguramente
de evadir el pago de mis beneficios sociales. Empero, conforme queda plenamente
demostrado a la luz de los hechos, siempre ha existido un CONTRATO NETAMENTE
16 Ob. Cit. Pg. 84.

17 Ob. Cit. Pg. 108.

LABORAL, cumpliendo por tanto los requisitos que ste requiere, por consiguiente mi
condicin siempre ha sido de trabajador permanente y no la de un Trabajador
Contratado Bajo Modalidad, o contrato civil, situacin que perjudica mis derechos
laborales

Diecisiete. Que, mi parte considera que los CONTRATOS DE SERVICIOS NO

PERSONALES, que he suscrito con la demandada, se han DESNATURALIZADO y
convertido en uno de DURACION INDETERMINADA, procediendo por ende se me
reponga en mi puesto de trabajo en la forma solicitada, registre en el Libro de Planillas
de Remuneraciones de Trabajadores Permanentes, con fecha de ingreso ocurrido el 4 de
enero del 2014. Mxime teniendo en cuenta que segn glosa el artculo 4, segundo
prrafo del Decreto Supremo N 003-97-TR (TUO del Decreto Legislativo 728, el
contrato individual de trabajo puede celebrarse libremente por tiempo indeterminado o
sujeto a modalidad. El Primero podr celebrarse en forma verbal o escrita y el segundo
en los casos y con los requisitos que la presente ley establece, concordante con lo
establecido en el artculo 72 del mismo cuerpo legal que prev la obligatoriedad de la
forma escrita para los contratos modales; de donde se infiere con claridad que cuando el
contrato no conste por escrito se presume que existe un contrato de trabajo a tiempo o
plazo indeterminado.

Dieciocho. Es ms seor juez, en el presente caso desde mi ingreso al trabajo ocurrido

el 04 de enero del 2011, siempre he realizado labores de carcter administrativo, las
mismas que consistan en ejecutar los procesos administrativos del rea, aplicando las
normas y procedimientos definidos, elaborando documentacin necesaria, revisando y
realizando clculos, a fin de dar cumplimiento a cada uno de esos procesos, lograr
resultados oportunos y garantizar la prestacin efectiva del servicio, en general todo
proyecto y/o apoyo que le sea encomendado, labor que en la administracin pblica es
de naturaleza permanente y por tanto de ello deriva mi situacin de trabajador
permanente, con contrato a plazo indeterminado. No obstante ello, durante el tiempo de

servicio que vengo prestando, la demandada me ha hecho suscribir sendos que a todas
luces resultan simulados, no solo por la naturaleza de la labor realizada, si no por las
condiciones mismas en que se desarrollaba la prestacin de dicha labor.

Diecinueve. As las cosas resulta evidente que mi empleador ha incurrido en la causal

prevista en el incisos b) del Art. 77 de la Ley de Productividad y Competitividad
Laboral, consistente en: haberse demostrado la existencia de simulacin de contrato
violndose las normas establecidas en la ley acotada, lo que es evidente pues est
probado que la labor administrativa realizada por mi persona y en el cargo desempeado
es de naturaleza permanente. Por tanto debe declararse fundada mi pretensin en este
extremo: es decir que se declare la desnaturalizacin del contrato y se reconozca la
existencia del vnculo laboral del recurrente con la demandada; asimismo se me reponga
en mi centro de labores en la forma y modo solicitada e incorpore a mi persona como
trabajador de dicha demandada bajo los alcances del rgimen laboral general de la
actividad privada (D. Leg. 728).

Veinte. Seor Juez, en el contexto descrito en los tems precedentes, resulta imperativa
la aplicacin de lo glosado en el artculo 3o del Decreto Supremo 001-98-TR, el mismo
que establece que los empleadores debern registrar a sus trabajadores en las planillas,
dentro de las setentidos (72) horas de ingresados a prestar sus servicios,
independientemente de que se trate de un contrato por tiempo indeterminado, sujeto a
modalidad, o a tiempo parcial.

Veintiuno. En este mismo sentido, teniendo en cuenta que mi persona brinda servicios
de naturaleza laboral a la demandada, es decir soy trabajador del Gobierno Regional de
Lima bajo los alcances del Decreto Supremo N 003-97-TR (TUO del Decreto
Legislativo 728), corresponda a dicho empleador la obligacin de incorporarme en
libro de planillas respectivo desde el momento mismo en que ingres a laborar a su
servicio o en su defecto dentro de las 72 horas siguientes, tal como ordena la ley.

Veintids. Sin embargo, no habindose dado cumplimiento al mandato imperativo de

ley, en desmedro de mis derechos fundamentales a la seguridad social y dems derechos
laborales de orden constitucional, evidencindose ahora de manera clara e
incontrovertible la verdadera naturaleza de la labor realizada por el deponente, resulta
fundada mi pretensin de INCLUSIN EN PLANILLAS, bajo la modalidad de
contrato laboral de naturaleza permanente, es decir a plazo indeterminado.

Veintitrs. Ahora bien, conforme a lo establecido por el artculo 1 de la Ley 27735,

Ley que regula el otorgamiento de las Gratificaciones para los Trabajadores del rgimen
de la actividad privada por fiestas patrias y navidad, corresponde percibir al trabajador
dos gratificaciones al ao, una con motivo de fiestas patrias y otra con ocasin de la
navidad, las mismas que deber ser igualmente proporcionales a las remuneraciones que
regularmente perciba el trabajador, segn glosa el artculo 2 de la ley acotada. Norma
concordante con el artculo 6 y 7 de la referida ley, en tanto prev que tienen derecho
a percibir gratificacin aquellos trabajadores que se encuentren laborando en la
oportunidad que corresponda percibir el requisito y que en caso no tenga vnculo
vigente haya laborado cuando menos un mes el semestre correspondiente, en cuyo caso
el monto se determinara proporcionalmente al tiempo efectiva laborado.

Veinticuatro. Como quiera que se encuentra fehacientemente acreditado que el

verdadero vnculo laboral entre mi persona y mi empleador demandado ha sido siempre
y es uno laboral, donde simuladamente ha pretendido desnaturalizarse mi contrato con
el nico propsito de no pagarme todos los beneficios sociales que por ley me
corresponde, no se ha cumplido jams con realizarme el pago por concepto de
gratificaciones de julio y diciembre de cada ao.