DERECHO A LA IGUALDAD DE LOS MAGISTRADOS TITULARES

Debemos indicar previamente que para postular a una plaza convocada por el Consejo Nacional
de la Magistratura (en adelante: CNM) para juez o fiscal se puede hacer en la calidad de
abogado, docente universitario en materia jurdica y magistrado.
Como sabemos el artculo 7 del Reglamento de Concursos para el Acceso Abierto en la Seleccin
y Nombramiento de Jueces y Fiscales (en adelante El Reglamento) establece que los magistrados
titulares solamente pueden postular en calidad de magistrados, es decir, que previamente tendrn
que cumplir con los siguientes requisitos :
a) Haber aprobado el Curso de Ascenso y
b) Tener la antigedad como magistrado, segn el nivel al que postulan, para recin tener derecho
a rendir el examen en iguales condiciones que los dems postulantes.

En el presente trabajo pretendemos dar respuesta a la siguiente pregunta: Menoscaba el derecho

a la igualdad de los magistrados titulares, la exigencia que solamente pueden postular en la
condicin de magistrados, contenida en el Reglamento de acceso abierto del CNM?
Con mucho pesar observamos como el CNM en aplicacin al Reglamento, publica en su portal
oficial, la lista de los postulantes no aptos indicando tambin que nuestros colegas titulares,
postulantes en su calidad de abogados para una plaza de nivel superior, no cumplen con los
requisitos. Decimos con mucho pesar porque consideramos que dicha disposicin es
inconstitucional por trasgredir el principio-derecho a la igualdad que prev el artculo 2 inciso 2)
de la Constitucin.
Lo dicho lneas arriba se fundamenta en que Nuestro Tribunal Constitucional ha establecido en
reiteradas oportunidades que para efectuar un anlisis de comparacin se debe partir por

examinar la relacin entre objetos, sujetos, situaciones o relaciones, para identificar que ante
supuestos iguales el legislador ha previsto consecuencias jurdicas distintas.
En el presente caso nos encontramos ante sujetos como son: magistrados titulares, por un lado y,
abogados, como docentes universitarios en materia jurdica, por otro; es deci, tendramos que
verificar si estos sujetos son iguales o diferentes. Nuestra opinin es que todos ellos -si bien
desempean actividades distintas- finalmente su naturaleza en s es la de abogados y que por el
contrario el estatus de magistrado es privilegiada frente a sus pares, conforme as lo ha
establecido en la sentencia recada en el Exp. N 00019-2010-PI/TC de fecha 21 de junio del ao
2011, al confirmar la constitucionalidad del derecho que tienen los magistrados titulares para
acceder al sistema del acceso cerrado mediante El Ascenso que establece la Ley de la Carrera
Judicial, es ms, en esta sentencia se ha precisado que: una persona que pertenece a la carrera
judicial (magistrado titular); que es, por un lado juez, pero, de otro, que no deja de ser abogado;
adems haciendo referencia a la STC 00025-2005-PI/TC (Caso PROFA) que prescribe que el
Estado no debe menoscabar, restringir o limitar ilegtimamente el ejercicio pleno de ambas
facultades; en igual sentido, en la propia resolucin, el Supremo Interprete de la Constitucin, ha
expresado un argumento an ms: A diferencia del derecho de ascender, el acceso a la funcin
pblica no presupone que quien quiera ejercerla tenga que pertenecer a la carrera judicial. Pero
tampoco a la inversa, esto es, que quien pertenezca a ella, por tal circunstancia, se encuentre
impedido de ejercer su derecho de acceso a la carrera pblica en igualdad de condiciones.
Entendemos entonces que la posicin del Tribunal es clara, al juez (entindase tambin fiscal, en
atencin al artculo 158 de la Constitucin) no debe restringrsele el derecho de postular en el
sistema abierto en su calidad de abogado.
Ahora bien, haciendo un esfuerzo por entender cul sera la necesidad del CNM de mantener
vigente dicho dispositivo, nos animamos a decir que en principio pareciera que es correcto y

aceptable que se sostenga el argumento que el postulante debe estar capacitado para acceder a un
nivel superior, esto debido a que el magistrado debe caracterizarse por su idoneidad (en el ms
amplio sentido de la palabra para ocupar el cargo); sin embargo, la exigencia que previamente se
apruebe el Curso de Ascenso no es otra cosa que incumplir con lo que ya se dispuso en la
sentencia STC 00025-2005-PI/TC (Caso PROFA) ya que si bien en dicha sentencia se cuestion
la exigencia en la que previamente a la postulacin se haya apruebado el curso del Programa de
Formacin de Aspirantes PROFA, en este caso, se exige haber aprobado el Curso de Ascenso,
para acceder a la plaza inmediata superior. (Ntese que se trata de acceder no de ascender, ya que
como sabemos el Tribunal Constitucional ha establecido, son diferentes.).
En ese sentido nos preguntamos: qu diferencia puede existir entre la capacitacin que se
imparte en el curso de ASCENSO como en el curso PROFA, creemos que ninguna, ya que si
bien el curso PROFA va dirigido a los aspirantes a la magistratura y el curso de ascenso a los
magistrados que desean postular a un nivel superior, en el fondo son lo mismo. A continuacin,
tambin nos preguntamos: qu obtienen de extraordinario los magistrados de parte de la
Academia de la Magistratura al llevar el curso de ascenso que no se les otorgue a los discentes en
calidad de aspirantes a la magistratura al segundo nivel?,la respuesta es nada, ello, porque como
se repite, La Academia capacita a todos los abogados para determinado nivel formndolo con
determinado perfil, esto es, para desempear la funcin de juez especializado o de fiscal
provincial. La Academia no puede (ni debe) diferenciar la calidad de enseanza a los magistrados
y a los abogados que lleven el curso del ascenso y PROFA, respectivamente, ya que estos van a
desarrollar la misma funcin.
De otro lado, tambin est aquella exigencia que se debe cumplir con la antigedad en el cargo
que alude la Ley de la Carrera Judicial para el nivel al que se postule, por ejemplo si se desea ser
Fiscal Provincial, se debe contar con cuatro aos como Fiscal Adjunto Provincial lo cual tambin

consideramos no tiene un basamento lgico; puesto que bastar con cumplir los aos de abogado
que establece la Ley, y la antigedad sirve para el ascenso no para el acceso; acaso los magistrados
titulares no somos capaces de acceder a una plaza de nivel superior hasta que cumplamos los
aos como tales, para mejor ilustracin ubiqumonos en un ejemplo: si un magistrado del primer
nivel que tiene diez o quince aos de abogado pero tiene slo uno como magistrado, ser menos
capaz para acceder a una plaza que un abogado con cuatro aos de ejercicio?, por supuesto que
no.
Para finalizar, resulta importante indicar que el ltimo prrafo de la Ley de la Carrera Judicial,
prescribe En ningn caso, los jueces de carrera pueden ser impedidos de postular en igualdad
de condiciones en el proceso de seleccin para las plazas del porcentaje abierto.; fjese que el
artculo utiliza la palabra NINGN, por lo que restringir derechos mediante un reglamento que
y que no lo contempla la Ley, atenta contra el Principio de Jerarqua de Norma, de Kelsen, as la
STC. Exp. N 047-2004-AI/TC, indica: Implica un sometimiento de los poderes pblicos a la
Constitucin y al resto de normas jurdicas, ello al tener en cuenta que la Constitucin es una
especie de sper Ley, de norma normarum, que ocupa el vrtice de la pirmide normativa y
como sabemos en ese orden le sucede la Ley y posterior, muy posterior, est un reglamento.
En ese orden de ideas podemos concluir que:
a ) Los Magistrados titulares no pierden la naturaleza iusfundamental de abogados, por tanto s
pueden postular al acceso abierto;
b) No existe argumento vlido para que el CNM mantenga vigente el extremo cuestionado del
Reglamento;
c) El Reglamento no puede estar por encima de la Ley ni de la Constitucin; consiguientemente,
d) El Reglamento s menoscaba el Derecho a la Igualdad de los magistrados titulares al impedirle
postular como abogados, y es abiertamente inconstitucional. Ante ello quienes ejercemos nuestra

funcin inspirados en valores morales como la honestidad, la tica, la justicia y adems nos
capacitamos diariamente para tener las herramientas para desarrollar eficaz y eficientemente la
funcin y si adems nos sentimos capaces de desarrollar una funcin superior empecemos a
cuestionar el Reglamento a nivel judicial para lograr su derogatoria, a travs de una accin
popular .