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AO DE INDENIZAO - CONTESTAO - LOMBADA - RESPONSABILIDADE

OBJETIVA
EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA CVEL
COMARCA DE _________ - UF
MUNICPIO DE ______, pessoa jurdica de direito pblico interno, com sede na Rua
_________, n ____, Centro Administrativo Municipal, Bairro _________, por seus
procuradores judiciais (doc. 01), vem, mui respeitosamente, perante Vossa
Excelncia, para apresentar
Contestao Ao Indenizatria, de rito sumrio, movida por ____________,
pelos fatos e fundamentos jurdicos que passa a expor:
DOS FATOS ALEGADOS PELO AUTOR
1 - O autor alegou que no dia ____ de _________ ltimo, quando transitava pela
Rua ___, no Bairro ____________, foi surpreendido com a existncia de uma
"lombada" na via pblica, sem qualquer sinalizao indicativa do obstculo.
2 - Asseverou que trafegava no local com velocidade compatvel, e faris acesos,
visto que o dia estava chuvoso, portanto, apesar do horrio - 19h -, j no mais
havia a luz solar.
3 - Todavia, devido s condies do tempo, com a pista molhada e a falta de
sinalizao indicativa do obstculo, no foi possvel parar seu veculo ou reduzir a
velocidade de modo que evitasse o choque do veculo com o cho.
4 - A coliso provocou estragos de monta no automvel, descritos nos oramentos
acostados.
5 - Requereu indenizao pelos gastos efetuados com o conserto, lucros cessantes
pelo dias em que no pde trabalhar com o veculo, ressarcimento pela depreciao
do bem, os quais totalizam a quantia de _________ reais (R$ ______)
PRELIMINARMENTE
DA INPCIA DA INICIAL E DA ILEGITIMIDADE PASSIVA DO MUNICPIO
6 - O autor atribuiu a culpa do acidente ao agir do Municpio, por seus agente,
baseado na culpa subjetiva do artigo 186 do CCB, j que afirmou ter sido a
Municipalidade negligente ou imprudente, embora, vez ou outra, cite a culpa
objetiva, porm desprovida de fundamentao jurdica.
7 - O evento danoso sofrido pelo autor no ocorreu por qualquer das modalidades
de culpa subjetiva regrada no artigo 186 do CCB, pois o Municpio, por si ou seus
agentes, no agiu voluntariamente com negligncia, imprudncia ou impercia.
8 - A responsabilizao do Municpio pelo prejuzo do autor, de forma subjetiva,
exige o elemento culpa ou dolo, que, da narratrias dos fatos, no se verifica tal
elemento volitivo, intencional.

9 - A ilegitimidade passiva vem do fato de que a colocao da lombada na via


pblica no foi efetivada por ordem de qualquer autoridade Municipal, tampouco foi
construda por agentes municipais, razo pela qual o obstculo estava desprovido
de sinalizao.
10 - Muito provavelmente, o redutor de velocidade foi construdo por moradores da
rua, sem autorizao da autoridade de trnsito.
11 - Pelo exposto, fica evidente a improcedncia das alegaes do autor em querer
responsabilizar o ente pblico municipal por seu agir positivo ou negativo de forma
culposa, bem como no ser parte legtima para figurar no plo passivo da ao,
uma vez que no foi o responsvel pela colocao do obstculo na via. Em assim
sendo, deve a inicial do autor ser indeferida, por inepta, uma vez que falta de um
de seus requisitos fundamentais, qual seja: a causa de pedir, em face da
inexistncia do fundamento jurdico do pedido (art. 295, pargrafo nico, I, do
CPC). Ou, ainda, ser extinto o processo sem julgamento do mrito, por
ilegitimidade passiva da parte, nos termos do artigo 267, VI, do CPC.
NO MRITO
12 - No mrito melhor sorte no assiste ao autor, no sentido de ver seu pedido
acolhido para condenar o Municpio de ______ ao ressarcimento dos danos sofridos.
Invocam-se as razes apresentadas em preliminar, para integrarem o mrito, como
se aqui estivessem transcritas.
DA INEXISTNCIA DE NEXO DE CAUSALIDADE ENTRE OS DANOS SOFRIDOS
E O AGIR DO MUNICPIO
13 - Conforme dito em preliminar, o Municpio, por seus agentes, no foi o
responsvel pela colocao do redutor de velocidade na Rua ____________, no
local indicado pelo levantamento fotogrfico acostado aos autos. A obra, muito
provavelmente, foi realizada pelos moradores do local (doc. 02), com intuito de
evitar que os condutores de veculos que trafegam pela via, no excedam na
velocidade limite, colocando em risco os transeuntes.
14 - Logo, no tendo o Municpio realizado a obra, ou seja, no se tratando de obra
pblica, e no havendo, em decorrncia disso o dever de sinalizar, j que sequer
tinha conhecimento da existncia do redutor (obra clandestina), no h como
estabelecer a relao causa-conseqncia indispensvel responsabilizao do ente
pblico reparao de danos. Tampouco, como j dito, est configurado o elemento
volitivo intencional do Municpio na causa do acidente, ou em assumir tais eventos
danosos, o que repele igualmente a responsabilizao subjetiva alegada na inicial.
DO FATO DE TERCEIROS
15 - Est demonstrado o fato de que a lombada ou redutor de velocidade no foi
autorizado ou executado pelo Municpio. Esse, foi executado por terceiros, que no
agentes pblicos municipais, muito provavelmente por moradores da rua, que
visavam, com tal atitude, impedir a passagem de veculos em velocidade superior
ao limite legal, por representar perigo s crianas que circulam no local,
transeuntes e aos demais veculos.

16 - Esse agir contrrio lei e revelia da autoridade de trnsito municipal, no


pode dar causa responsabilizao do ente pblico municipal, por responsabilidade
objetiva, j que inexiste o nexo causal entre a atuao (ou omisso) do Municpio e
o dano ocorrido. Esse agir de terceiros, estranhos atuao da Administrao
Pblica, est fora do campo da previsibilidade, no se podendo imputar o dever de
agir dessa (Administrao Municipal), no caso presente.
DA CULPA EXCLUSIVA DO AUTOR NA PRODUO DOS DANOS
17 - Pela documentao juntada pelo prprio autor e vistoria realizada pelos
agentes municipais da rea de trnsito, percebe-se que os danos no veculo do
autor e demais danos decorrentes do fato, foram ocasionados exclusivamente pelo
agir imprudente e imperito do autor na conduo de seu veculo.
18 - A ondulao transversal construda no calamento da via pblica, por terceiros
que no agentes municipais ou autorizados por esses, possui uma altura entre 6 a
8 cm e uma extenso de 60 cm (doc. 02). Essa altura perfeitamente admitida
pelo Cdigo de Trnsito Brasileiro, para o TIPO I, conforme determinao da
Resoluo do CONTRAN n 39, de 21.05.98, publicada no DOU em 22.05.98:
Art. 1 - A implantao de ondulaes transversais e sonorizadores nas vias
pblicas depender de autorizao expressa da autoridade de trnsito com
circunscrio sobre a via, podendo ser colocadas aps estudo de outras alternativas
de engenharia de trfego, quando estas possibilidades se mostrarem ineficazes
para a reduo de velocidade e acidentes.
Art. 3 - As ondulaes transversais s vias pblicas denominam-se TIPO I e TIPO
II e devero atender aos projetos - tipo constantes do Anexo I da presente
Resoluo. Devero apresentar as seguintes dimenses:
I - TIPO I:
a) largura: igual da pista, mantendo-se as condies de drenagem superficial;
b) comprimento: 1,50m;
c) altura: at 0,08m.
19 - Na verdade, o que se depreende do caso narrado que o acidente ocorreu no
em virtude da existncia da ondulao e da "surpresa" que causou ao condutor, por
inexistncia de sinalizao. Esse fato, por si s, se a velocidade do veculo estivesse
compatvel com o que a Lei dispe para o lugar (30 km/h), j que se trata de uma
via local, luz do CTB, art. 61, 1, I, "d", seria impossvel de causar danos de
monta, como relata o autor, conforme avaliao de tcnico da rea (doc. 03), o
qual ser corroborado pela instruo probatria.
20 - Os danos foram sim ocasionados pela velocidade acima do limite legal
permitido, no somente para o local, mas pelas condies climticas do dia, j que
chovia muito e o autor teve de acender os faris para poder dirigir. Veja-se que pelo
horrio provvel do acidente - 19h - em pleno horrio de vero, em dias normais da
estao, no haveria necessidade do uso de faris.

21 - Assim sendo, o excesso de velocidade ou velocidade inadequada e as


condies climticas, impediram de o motorista frear o veculo de forma eficaz,
evitando o choque, quando se deparou com a ondulao transversal na pista.
Salienta-se que o prprio autor, na inicial, diz que "foi surpreendido ao enxergar", o
que significa que avistou a "lombada" e, portanto, havia uma distncia razovel,
dentro do seu campo de viso, suficiente para parar o automvel, evitando o
choque.
22 - No demasiado colacionar as disposies do Cdigo de Trnsito Brasileiro,
quando regra as normas gerais de circulao e conduta:
Art. 28 - O condutor dever, a todo o momento, ter domnio de seu veculo,
dirigindo-o com ateno e cuidados indispensveis segurana do trnsito.
23 - Igual sentido, a doutrina e jurisprudncia especializada:
265 - O estado da pista. A falta de visibilidade por excesso de poeira, fumaa,
cerrao ou neblina.
dever de todo condutor de veculo dirigir com ateno e cuidado indispensvel
segurana do trnsito. Os motoristas devem ser previdentes e cautelosos.
Cautelosos no apenas com a mquina, mas tambm, e principalmente, com o
estado da pista por onde trafegam, pois como diz JOS FREDERICO MARQUES,
quem conduz veculo motorizado no pode procurar isentar-se de culpa, invocando
dificuldades ou obstculos surgidos em seu caminho, a pretexto que da derivou o
acidente. Se circunstncias particulares ou ocasionais possibilitam a ocorrncia de
desastre, mais redobrada deve ser a ateno do condutor. Quando o terreno em
que trafega o carro irregular, ou apresenta condies topogrficas que dificultem
a circulao do veculo, maior cuidado necessita ter o motorista.
Quanto maior for o perigo pelas condies especiais da topografia, tanto maior deve
ser a diligncia em preveni-lo, mesmo porque as ms condies da via pblica no
justificam o acidente de trnsito, demandando, pelo contrrio, maior ateno do
motorista na conduo do veculo.
(...)
O motorista que, por qualquer motivo, no possui boa visibilidade, est sempre
obrigado a adotar excepcionais cautelas, no desenvolvendo marcha que, numa
emergncia, ou diante de um obstculo, lhe obste completo e imediato controle do
veculo. Se tais cautelas no forem observadas, ser incontestvel o
reconhecimento de imprudncia do condutor, em caso de acidente.(1)
No basta, assim, ao motorista, para isentar-se de culpa, dirigir seu veculo dentro
dos limites de velocidade. preciso que as condies do local e do momento
permitam o desenvolvimento daquela velocidade fixada. que, 'em tema de delito
de trnsito, velocidade inadequada ou incompatvel no s aquela que ultrapasse
limites impostos pela legislao ou pela autoridade, mas, tambm, a marcha que,
em funo das caractersticas do veculo, da intensidade do trfego ou de quaisquer
outras circunstncias especiais, constitui perigo para a segurana das pessoas ou
coisas(2).

Age imprudentemente o motorista que, embora mantendo-se em velocidade


legalmente permitida, desenvolve marcha inadequada para o local e circunstncias
do momento. (Ac. un., de 3.6.76 da 1 Cm. do TACRIM, na Apel. n 130.611, da
Comarca de Pereira Barreto, Rel. Juiz NIGRO CONCEIO - Julgados do TAC. vol.
46/359)
Age imprudentemente e responde pelas conseqncias o motorista que pilota
automotor em velocidade inadequada s circunstncias ambientais. Impe-se a
soluo, ainda que a prpria vtima venha a concorrer com parcela de culpa para a
ocorrncia do sinistro. (Ac. un., de 3.10.74, da 1 Cm. do TACRIM., na Apel. n
93.781, da Comarca de Pereira Barreto. Relator: Juiz DINIO GARCIA - Julgados do
TAC. vol. 39/161)
Quem conduz veculo motorizado no pode procurar isentar-se de culpa invocando
dificuldades ou obstculos surgidos em seu caminho, a pretexto de que a derivou o
acidente. Impe-se a soluo, eis que a velocidade dos veculos deve ser tal que o
condutor possa, a qualquer momento, moderar a marcha ou det-la, conforme os
obstculos da via pblica ou as situaes que surjam. ( Ac. un. de 27.12.74, da 6
Cm. do TACRIM, na Apel. n 98.191, da Comarca de So Paulo. Relator: Juiz
CUNHA CAMARGO - Julgados do TAC. vol. 39/169)
preciso, no entanto, que o defeito, geralmente buraco, tenha propores
completamente anormais e no seja facilmente perceptvel, porquanto comum em
todas as pistas do pas a existncia de buracos, desnveis no asfalto, rompimento
nos acostamentos e vrias outras contingncias.(3)
24 - As evidncias acima expostas, demonstram a imprudncia e impercia do
motorista ao dirigir de forma incompatvel para com o local e condies climticas
verificadas no momento do acidente, uma vez que, em razo da pista molhada e
velocidade inadequada, no conseguiu dominar o automvel a ponto de fre-lo
quanto necessrio. Veja-se que outro obstculo, que no a "lombada", poderia ter
surgido, como um animal, uma criana, uma pedra, um galho de rvore, etc., e,
ento, alm do dano a outrem, no caso de ser uma criana e dos danos ao veculo,
no haveria a quem o autor impor a responsabilidade do evento. Infundadas,
portanto, as alegaes do autor quanto tentativa de imputar ao ente pblico
municipal a responsabilidade pelos prejuzos ocasionados ao seu veculo.
25 - Ainda, h de ser levado em conta, inclusive merecendo a feitura de prova
pericial, as condies do automvel. A fabricao, data de 1988, o veculo
utilizado nos servios efetivados pela empresa do autor, logo circula diariamente
vrios quilmetros pela cidade. provvel, portanto, que seu estado de
conservao j no fosse dos melhores no momento do acidente. Da a necessidade
de trocar-se tantas peas, com um montante to elevado, chegando a ser, no dizer
do tcnico municipal, exagerado, em relao ao obstculo a ser transposto. Se
assim no fosse, uma elevao na pista com altura de, no mximo, oito
centmetros, no poderia dar causa aos danos invocados pelo autor.
DO PREJUZO ALEGADO Do conserto do automvel
26 - Consoante dito anteriormente, somente um veculo em mau estado de
conservao, beira de um colapso, poderia ter sofrido as avarias descritas pelo
autor e nos oramentos acostados.

27 - Alis, ao que consta em rpida anlise, o oramento acostado na folha 22, no


valor de R$ ______ o de menor custo, pois engloba peas e mo-de-obra, cujo
oramento eleito como o mais vantajoso, de R$ 500,00, no engloba as peas, que
foram compradas em separado, conforme atestam as notas fiscais da folha 19. H
necessidade de realizao de prova pericial, a fim de comprovar-se, alm das
necessidades das peas e da extenso do estrago no veculo, qual dos oramentos
efetivamente o mais vantajoso para o ru.
Dos lucros cessantes
28 - Nenhuma prova juntou o autor, tais como balancetes ou movimentao
financeira de seu negcio, a fim de comprovar o alegado prejuzo a ttulo de lucros
cessantes.
29 - Por ser de Lei (art. 396 do CPC), a prova documental, quando j existente,
dever ser juntada com a petio inicial. Os lucros cessantes, invocados pelo autor,
somente podero ser comprovados por meio de prova documental, na qual conste a
movimentao financeira mdia de sua empresa, apurada, portanto, em vrios
meses. No havendo sido juntada com a inicial, precluiu, para o autor, a produo
dessa prova, devendo tal pedido ser rejeitado.
30 - Ademais, apenas para argumentar, o valor da renda do autor, por dia, na
ordem de R$ ______, demonstram que no faz jus ao benefcio da assistncia
judiciria gratuita, visto que lhe garante uma renda mensal razovel (mais de
_________ reais), mxime desvinculada de qualquer prova de que seus encargos
familiares so excessivos frente a renda.
Da depreciao do veculo
31 - Infundada e descabida a indenizao pela depreciao do veculo em razo de
ter sofrido o acidente. Primeiramente, porque sendo o conserto bem realizado, no
h motivos para lhe atribuir a menos valia; segundo, porque o valor arbitrado pelo
autor desprovido de qualquer fundamentao jurdica e critrio tcnico.
32 - Face ao exposto, demonstrada est a falta de fundamentao ftica e jurdica
que possa amparar o pedido do autor, seja total ou parcial, visto que o Municpio
no agiu ou se omitiu com dolo ou culpa no evento, capaz de lhe imputar uma
responsabilidade subjetiva, tampouco pode ser condenado por responsabilidade
objetiva, visto que o dano ocorreu por fato de terceiro e pela imprudncia e
impercia do autor na conduo de seu veculo.
DA PROVA PERICIAL
33 - Os danos alegados pelo autor foram impugnados pontualmente pelo Municpio
ao longo desta pea contestacional, com argumentos e provas suficientes para
afastar a pretenso desse. Entretanto, se Vossa Excelncia no entender serem
esses suficientes para julgar improcedente a ao, requer, o Municpio, a realizao
de prova pericial, a qual poder esclarecer as condies reais do acidente, bem
como os danos possveis e razoveis para o caso presente.
34 - Dessa forma, apresenta-se a seguir os quesitos a serem respondidos pelo
"expert" nomeado pelo juzo, sendo que para atuar como assistente tcnico, indicase o Engenheiro Mecnico _______, lotado na Secretaria Municipal de Viao e

Obras Pblica - Diviso de Oficinas e Garagens, situada na Rua ____________,


___.
Quesitos:
a) Considerando-se o ano de fabricao do veculo sinistrado, sua quilometragem e
sua utilizao no trabalho do autor, pergunta-se ao "expert" que relate as condies
do veculo, e se j haviam sido substitudos alguns dos componentes da suspenso
dianteira anteriormente ao acidente ocorrido em __.__.__;
b) Considerando-se o emprego dado ao veculo (utilizado no trabalho do autor),
qual a ateno demandada por esse conservao do automvel, no sentido de
substituio de peas desgastadas pelo uso comercial, em relao vida til e
normal de um veculo de passeio;
c) O veculo demonstra sinais de manuteno peridica?
d) A utilizao do veculo normal e compatvel com sua capacidade e estrutura?
e) Considerando-se as dimenses da ondulao transversal que ocasionou o dano
ao veculo, possvel afirmar-se que poderia ter gerado os estragos relatados pelo
autor? E os servios e peas constantes no oramento ora cobrado do Municpio?
f) Em condies normais de ambiente, s 19h - horrio de vero, possvel avistarse a ondulao e frear-se a tempo de evitar qualquer dano ao veculo?
g) Em velocidade adequada para o local e pelas condies climticas do dia do
acidente (chovia muito), possvel frear-se o automvel a ponto de coibir os danos
alegados pelo autor?
h) Em velocidade compatvel para o local (30 km/h em dias normais), o obstculo,
pelas suas dimenses, pode causar os danos alegados pelo autor?
i) Pelas dimenses da ondulao transversal, condies da pista (amplitude e
visibilidade da rua) e velocidade adequada, um veculo, em boas condies de uso e
manuteno, sofreria os danos alegados pelo autor?
j) Qual a distncia mnima necessria para que o condutor de um veculo, atento
pista em que trafega, e em velocidade adequada, possa perceber a ondulao
transversal na pista e frear a tempo de evitar qualquer choque do automvel com o
solo?
l) Diga o perito outras informaes que julgar necessrias para a elucidao do caso
presente.
Requer-se, por fim:
a) seja a presente contestao juntada aos autos n _________;
b) seja julgado extinto o processo sem julgamento do mrito, por falta de
fundamentao jurdica do pedido (causa de pedir), ou seja, inpcia da inicial;

c) em no sendo admitida a primeira preliminar, seja acolhida a preliminar de


ilegitimidade passiva do Municpio, nos termos asseverados anteriormente,
extinguindo-se o processo sem julgamento do mrito;
d) sendo o mrito da causa enfrentado, seja julgada improcedente a ao, de forma
integral, uma vez que o Municpio no agiu ou se omitiu por nenhuma das formas
de culpa, que justificam sua responsabilizao subjetiva, tampouco pode-se
imputar ao ente municipal a responsabilidade objetiva, uma vez que inexiste nexo
causal entre o agir, positivo ou negativo do Municpio, e o dano alegado pelo autor,
condenando a parte autora aos nus da sucumbncia;
e) entendendo Vossa Excelncia de ter havido omisso do Municpio no caso
presente, quanto inexistncia de sinalizao de ondulao transversal no
instalada por esse, requer-se o reconhecimento da culpa concorrente do ru na
produo do evento danoso, uma vez que no conduziu seu veculo segundo as
normas de trnsito, bem como adequadas para as condies climticas que o dia do
sinistro apresentava.
f) seja oportunizada a produo das provas que se evidenciarem necessrias
durante a instruo do feito, em especial a prova pericial;
Nestes termos
Pede deferimento.
____________, ___ de __________ de 20__.
____________
OAB/
Notas:
(1) VALLER. Wladimir. Responsabilidade civil e criminal nos acidentes
automobilsticos. Campinas: Julex. 1981. p. 543/544.
(2) Idem, ibidem. p. 548.
(3) RIZZARDO, Arnaldo. A reparao nos acidentes de trnsito. 4. ed. rev. e amp.
So Paulo : RT., 1991, p. 255.
Rol de documentos:
1) Procurao
2) Manifestao da Secretaria Municipal dos Transportes
3) Manifestao do Engenheiro Mecnico do Municpio

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