HISTORIA DEL DERECHO

TEMA I
INTRODUNCCION A LA HISTORIA DEL DERECHO
DEFINICION: Es la ciencia que estudia e interpreta el conjunto o
sucesin de hechos ocurridos en el pasado.
Definicin de Historia del Derecho: es la ciencia que estudia el
pasado cultural del hombre para determinar cules son las
normas que han regulado y que regulan la conducta del hombre
en la sociedad jurdica organizada.
CARACTERISTICAS: Pretericidad: es siempre historia de las
acciones humanas en el pasado.
b) Unicidad: los hechos histricos no se repiten. Las
circunstancias de un hecho no pueden repetirse idnticamente
en otro pero puede haber analogas entre hechos.
c) Individualizadora: La historia no estudia lo que los hechos
tienen en comn, sino lo que tienen de irreductible, de
irrepetible.
d) Temporal: se refiere a los hechos positivos en un
determinado, todo hecho histrico tienen una duracin en el
tiempo.
e) Espacial: se refiere a los hechos positivos de un determinado
espacio. Todo hecho histrico esta en relacin con un lugar o
territorio determinado.
4) Objeto de la historia del derecho: El objeto de la historia del
derecho es el pasado jurdico, que se estudia a travs de las
fuentes del conocimiento.
5) Fuentes del conocimiento
a) concepto: Las fuentes del conocimiento son los materiales
necesarios para la reconstruccin del pasado histrico-jurdico.
b) Clasificacin: Estas fuentes pueden ser de varias clases:
Fuentes jurdicas y Fuentes no jurdicas
Fuentes Jurdicas, directas o inmediatas: son todos aquellos
escritos y objetos que en el pasado sirvieron para crear, exponer

o aplicar el derecho. (leyes, cdigos, sentencias, etc)

Fuentes No-Jurdicas o indirectas: son todas aquellas que nos
proporcionan informacin sobre el derecho de una manera
indirecta, por eso al estudiarlas deben comprobarse la fidelidad
con que captan la realidad del Derecho en su poca.
Las Fuentes de conocimiento pueden ser tambin: escritas y no
escritas. En las primeras estn los escritos de diversas ndoles,
la ley, la jurisprudencia, documentos que se conservan en
archivos y bibliotecas. Las segundas corresponden a las fuentes
arqueolgicas, la costumbre y la tradicin.
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Tema 2 - El Derecho en los pueblos de la antigedad
I. El derecho en los pueblos primitivos: Las fuentes del Derecho
en pocas prehistricas, arrojan poco sobre las formas de vida
organizada en estos periodos. No obstante, para conocer la
gnesis del Derecho debemos penetrar en la interpretacin que
el hombre primitivo dio a los fenmenos naturales, de lo cual
deriva, los primeros principios ordenadores de la conducta
humana.
II. Teoras sobre el origen del Derecho
- Teora Teolgica: Atribuye la formacin del Derecho a la
divinidad, la cual lo revelo al hombre para que este pudiera
hacer posible la vida en sociedad. (san agustn, siglo XIII)
- Teora Contractual: El Derecho es producto de un contrato.
Sostienen que primitivamente los hombres vivian en estado de
naturaleza, del cual se pasa al estado social mediante un pacto
que pone fin al aislamiento de los hombres, congregndolos en
una comunidad poltica denominada El Estado. (Juan Jacobo
Rousseau)
- Teora Racionalista: Parte del criterio de que la razn es la

creadora de la norma de Derecho. Considera que la ley no es

otra cosa que la creacin de la razn de los hombres. (Manuel
Kant)
- Teora Histrica: El Derecho no proviene de ningn principio
abstracto, sino de los hechos y circunstancias sociales de cada
tiempo y lugar. Tesis sustentada por la Escuela Histrica del
Derecho Alemana, de Savigny.
- Teora moderna: han tratado de conciliar las verdades que hay
en las teoras racionalistas e histricas. Segn ellos, existen a
priori ciertos principios inmutables de justicia que la razn
humana puede descubrir; pero al aplicarlos en distintos lugares
y tiempo, se visten de diversas formas.
III. El Derecho en Egipto, China, India, Asiria, Babilonia y Grecia:
1) Egipto: All naci la civilizacin egipcia. El Faran,
considerado como dios viviente era el que atribua derechos y
aplicaba sanciones. La Ley era repetada por el mismo faran y a
los jueces, al ocupar sus cargos, se les obligaba a jurar que
nunca acataran una orden real contraria a la ley. Se establecen
las capitulaciones matrimoniales, como las mujeres podan ser
propietarias de bienes, se permite determinar cul de los dos
seria el propietario de los bienes.
2) China: En China se dict el Cdigo ms antiguo que se conoce
es el de las REGLAS DE CHOU, que data del ao 3500 A.C., era
una especie de
recopilacion de principios jurdicos e instrucciones para los
funcionarios del imperio. La mujer se encontraba sujeta a tres
tutelas: el padre, el esposo y el hijo mayor. El Divorcia tena
lugar por desobediencia a los suegros, celos de las concubinas
del marido y no tener hijos varones. En relacion a la propiedad,
el Emperador era el unico titular de todas las tierrasm sin
embargo los particulares fueron adquiriendo a traves del tiempo
un derecho de propiedad. En materia de castigo de los delitos el
Derecho Penal Chino era excesivamente cruel.
3) India: En la primera poca de la India se crea el cdigo de

Manu (siglo V a.C.) que prescribe una sociedad dividida en

castas, formas cerradas de vida social y de origen divino. En
materia de familia los miembros de cada casta no podian
contraer matrimonio con los extraos a ella. En el Matrimonio al
marido corresponde la propiedad de todos los bienes. El codigo
de Manu asigna a la propiedad un caracter familiar. El padre es
el unico que posee.
4) Asiria y Babilonia: bajo el reinado de Hammurabi hacia el ao
2000 a.C. se dicta el Codigo de Hammmurabi recogiendo los
siguientes principios:
- En materia civil: El patrimonio se realiza en forma de contrato
escrito y ante testigos. Dentro del matrimonio es permitido que
el hombre tome otra esposa como concubina puesto que existe
la poligamia.
- En materia mercantil: Contempla tres clases de propiedad: La
del Estado, La del Templo y la Particular. Solo la particular est
sujeta a las estipulaciones que la ley establece. cualquier tipo
de contrato ha de hacerse mediante contrato escrito y en
presencia de testigos.
- en materia penal: el Codigo representa un avance en cuanto
desconoce la venganza privada y regula el castigo de los delitos
conforme al sistema de la venganza pblica. Sin embargo
admite las ordalias como medio de comprobar la verdad. Las
penas revisten un caracter severo: la muerte para bandidos y
ladrones, ahogo en el agua para la mujer adltera, esclavitud
para los deudores, y el talion para los asesinos y para los casos
no contemplados en la ley. La justicia era impartida por dos
clases de tribunales: los civiles y los religiosos. Unos juzgan al
clero y otros al pueblo al general. En las sentencias se toman en
cuenta la condicion social de quien haya delinquido o haya sido
vctima de delito.
5) Grecia: Este pais no fue un estado unitario. Estuvo formada
por una serie de pequenos estados independientes, siendo el
ms importante Atenas. En cada familia el padre ejerca a la vez
funciones de juez, sacerdote y jefe militar. La monarquia es la

forma de gobierno de Atenas, pero fue suplantada por una

repblica aristocrtica.
- en materia penal: El Estado se desentenda de la funcin
represiva del delito, dejando en manos del ofendido o de su
familia la ejecucin de la justicia que origina situaciones de
verdadera injusticia. El deudor moroso deba responder no solo
con sus bienes, tambin con su persona y hasta con la de sus
familiares.
En el ao 594 a.C. se dicta El Codigo de Solon, en el cual se
pretendia dar solucin a los problemas pendientes, como el de
las deudas, el de la tierra y el de la igualdad de derechos
polticos.
a) Ordeno extinguir las deudas. En consecuencia, prohibi el
prstamo de dinero con garanta de la persona del deudor y
permiti el rescate a los reducidos a esclavitud por deudas.
b) En materia de propiedad, suprimi el mayorazgo; lo que
permiti que la tierra pudiese ser vendida y dividida entre
herederos.
c) En cuanto a Derechos Polticos, a fin de establecer una
igualdad, divide la sociedad ateniense en cuatro clases segn la
fortuna. En la primera clase estaban los ricos, en la segunda y
tercera los de condicin media y en la cuarta los pobres. Asigno
a cada clase derechos polticos segn su categoria y reparti
equitativamente los impuestos.
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Tema 3 - Historia del Derecho Romano
1) Concepto de Derecho Romano:
Comprende el estudio gradual de las instituciones jurdicas y
polticas romanas, desde la fundacin de Roma por el Rey

Rmulo en el siglo VIII a.C., hasta la muerte del emperador

Justiniano, en el siglo VI d.C.
2) Caractersticas:
- Sistema Patriarcal: en las familias haba un jefe, el
paterfamilias, al cual obedecan todos los que de el dependan.
- La riqueza era la tierra y el ganado, los pagos se realizaban
con cabezas de ganado, ya que no se conocia la moneda.
- Lucha entre Patricios y Plebeyos, gran parte de la historia de
Roma se desenvuelve entre la lucha de los plebeyos que eran
los pobres y dominados, en contra de los patricios que eran los
ricos.
3) Linea de Evolucion Historica:
a. Monarquia: (754 a.C. al 510 a.C.)
La monarqua como primera fase de la evolucin histrica del
derecho romano, va desde la fundacin de Roma en el ao 754
a.C., hasta la muerte de Tarquino el Soberbio en el ao 510 a.C.,
durante dicha monarqua se dieron en Roma 7 reyes.
- Instituciones polticas durante la monarquia:
- El Rey; es Investido de Imperium, tiene el poder de consultar a
los dioses para conocer su voluntad. Es la autoridad suprema,
ejerce poderes militares, judiciales y religiosos, era elegido por
votacin popular.
- Los Comicios: asumen a la antigua Roma la funcion de elegir al
Rey y legislar sobre asuntos de materia civil y mercantil.
- El Senado: compuesto por los paters o jefes de las gens, cuyo
nmero se fij en trescientos. El Senado, ademas de asistir al
rey en sus funciones, estaba integrado por venerables ancianos
llamados SENES y un gobierno oligarquico y gerontocratico
(para unos cuantos y para los viejos).

- Fuentes del Derecho en la epoca de la Monarquia (La Ley)

La Ley era la unica fuente del derecho en el periodo de la
Monarquia y tena tres factores: Rey (proponia la ley), Comicios
(aceptaba la ley) y Senado (ratificaba la ley).
b. La Republica: (510 a.C al 27 a.C)
La Republica va desde el ao 510 a.C cuando una revolucion
social puso fin al poder despotico de "Tarquino el Soberbio" , y
se prolonga hasta la muerte de alejandro Severo en el ao 27
a.C.
- Instituciones politicas durante la repblica:
Pontificex Maximus: Es la persona que sustituye al Rey. Era
aquella persona que se encargaba de designar a los senadores.
Consulado: ejercen los demas cargos publicos, tenian su
nombramiento unicamente por un ano y no podian ser
reelegidos.
Magistrado: son los funcionarios creados con la finalidad de que
los Consules pudieran delegar funciones en otra clase de
funcionarios, sus caracteristicas fueron: a) electivas, porque los
magistrados eran nombrados o elegidos por la Asamblea
Popular; b) temporales. permanecian en sus cargos un ano. c)
Responsables, porque al final de su gestion debian rendir
cuentas al pueblo que los eligio. d) Gratuitas, porque no recibian
pago por su ejercicio. Los Magistrados ejercieron funciones
como las siguientes:
1) Cuestores: Se encargaban de la justicia penal
2) Pretura: Era el encargado de administrar justicia civil
3) Ediles: Eran encargados de la vigilancia en calles y mercados.
Fuentes del Derecho en la poca de la Repblica:
- La costumbre: Son normas jurdicas no escritas que traducen la

repeticin de ciertos actos de manera espontnea y natural y

que por la practica reiterada adquieren fuerza de ley.
- La Ley: Son normas escritas, que suponen un acto de maximo
poder y se ejerce en nombre de la comunidad.
- Los edictos de los magistrados: Los magistrados y cnsules,
acostumbran al entrar en el ejercicio de sus funciones, publicar
una serie de normas, edictos a las cuales subordinaban su
propia actividad.
- La interpetatio: Es la interpretacion que del Derecho hacen los
pontifices y los jurisconsultos, y comenzo cuando se advirtieron
las dificultades que producia la aplicacion de la Ley de las XII
tablas a los casos concretos.
C. El Imperio (27 a.C al 476 d.C):
Este periodo va desde la muerte de Alejandro Severo en el ao
27 a.C. En el aspecto social se producen una serie de
desavenencias que originan el conflicto entre el imperio romano
y el cristianismo, y se extiende este periodo hasta el ao 476
d.C, cuando se produce la division del Imperio Romano.
Division juridica del imperio:
a) Principado:
- Mximo florecimiento del Derecho Romano
- Aparecen los juicios orales
- El Derecho Romano recibe gran influencia de la filosofa griega.
- el prncipe recibe en su persona el imperium preconsulare con
el cual mandaba a todos los gobernantes en cualquier provincia.
b) Autocracia:
- Con la autocracia como la segunda parte del Imperio, la ciencia
jurdica decay a tal grado que se le conoce con el nombre de
derecho vulgar y las nicas innovaciones juridicas que se dieron
consistieron en constituciones imperiales.

Fuentes del Derecho en la epoca del Imperio:

- Los Senados-Consultos: podemos definirlos como disposiciones
del Emperador, pero que son consultadas con el Senado.
- Constituciones Imperiales: Es un conjunto de disposiciones
militares, politicas y civiles para reglamentar el gobierno de las
provincias.
- Edictos Imperiales: Son las normas que da el emperador por
libre iniciativa para la ciudad de Roma.
- Derecho de Respuesta: Constituye la opinin de los
jurisconsultos. Es la opinin sobre un caso determinado o un
punto de doctrina.
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Tema 4 - El Derecho Bizantino
I. Derecho Bizantino: A la muerte de Teodosio I (ano 395 d.C), el
Imperio Romano se divide en dos: el de Oriente y el de
Occidente. El Imperio de Occidente desaparece en el ano 476
debido a las invasiones barbaras. El de Oriente adquiere con
Justiniano plena vigencia. Roma deja de ser el centro en torno al
cual giraba toda la vida poltica del Imperio, ahora lo seria
Constantinopla como capital del Imperio.
Definiciones: El Derecho Bizantino es el conjunto de normas,
cdigos, constituciones imperiales y leyes dictadas durante el
periodo de la divisin del Imperio Romano, en el territorio que
ocupo la capital imperial en el Oriente, en la antigua colonia de
Bizancio denominada Constantinopla en honor a Constantino.
Caractersticas
- Los Derechos nacionales se sobreponen al Derecho imperial

- El Cristianismo imprime un nuevo sentido de la vida.

- La nica fuente de produccin del Derecho, es la voluntad del
monarca. Desaparecen las clsicas fuentes del Derecho Romano
y solo quedan las constituciones imperiales y la costumbre.

II. Codificaciones anteriores a Justiniano:

La decadencia de la jurisprudencia se evidencia en este periodo
por la tendencia a reunir colecciones, compendios u obras de
Derecho. La ciencia juridica con el fin de conocerla mejor. Dada
la proliferacin de constituciones imperiales, su aplicacin llego
a hacerse dificultosa, por lo que fue necesario ordenarlas en
cuerpos de leyes estructurados en forma metodica y
sistematica, llamadas codigos.
a) El Codex Gregorianus: Obra redactada en oriente por un
jurista llamado Gregorio (291 d.C), contiene constituciones
imperiales desde Adriano hasta Diocleciano, distribuidas en 14
libros. Esta coleccin no tuvo carcter oficial ni se conserva su
texto.
b) El Codex Hermogenianus: Este codigo, redactado en oriente
(295 d.C), atribuido al jurista hermogeniano, recogi en un libro
las constituciones de Constantino y Valentiniano III.
c) El Codex Theodosianus: Codigo ordenado por Teodosio II.
Contiene las constituciones imperiales desde Constantino hasta
Teodosio cronolgicamente ordenadas. Dividido en 16 libros,
tuvo carcter oficial. Publicado en Oriente en 438 d.C.
d) Los Fragmentos Vaticanos: Es una coleccion de 378
fragmentos casi todos sobre jurisprudencia. Se encuentra en un
codice de fines del siglo IV, conservado en la Biblioteca Vaticana
y descubierto en 1820 por el cardenal Angel Mai. Contiene
extractos de constituciones imperiales tomados de los cdigos
Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano.

e) El Libro Siro Romano: Compilacin de Derecho Romano

mezclado con usos juridicos orientales, vertida al rabe, sirio,
arameo y armenio de su texto original griego en el siglo V. Es
importante porque nos permite conocer la influencia de los usos
helnicos en la practica juridica de ese periodo.
III. La codificacin de Justiniano:

Cuando Justiniano asume el poder, unificar y reformar el

Derecho era una necesidad impostergable. Publicando 4 obras
jurdicas:
a) El Codigo: Primera coleccion de leyes, sistematizada en orden
cronologico, reunio en una obra las constituciones imperiales
vigentes, que habian de tomar de los cdigos gregoriano,
hermogeniano y teodosiano, fue publicada en el ano 529.
b) El Digesto o Pandectas: En el ano 530, Justiniano concibi la
idea de hacer una compilacion de la literatura jurdica clsica. El
Digesto, dividido en 50 libros, cada texto lleva su inscriptio, que
indica el nombre del juriconsulto como la obra o seccion de
donde procede. El Digesto es considerado como el monumento
jurdico mas grande de todos los tiempos. Fue publicado en el
ano 533.

c) Las Institutas: Obra elemental, destinada a la enseanza del

Derecho. Dividida en 4 libros, publicado en el ano 533.

d) Las Novelas (Novellae). Son las constituciones imperiales

dictadas por Justiniano. A partir del ano 535 se publicaron una
serie de novelas en latin y en griego.

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Tema 5 - El Derecho Canonico

a) Definicin: Se denomina Derecho Canonico al conjunto de

normas juridicas promulgadas o reconocidas por la Iglesia
Catolica sobre puntos de fe y organizacion de la iglesia.

b) Caractersticas:

- Peculiaridad: La eficacia de las normas canonicas, radica mas

bien en la adhesion interior del individuo que en el temor a las
sanciones.

- Exterioridad: Interesan los actos humanos externos y la

observancia de sus normas frente a otros.

- Vigente: Es un ordenamiento juridico vigente.

- Universalidad: Tiene caracter de universalidad.

c) Fuentes Juridicas:

- Ley Cannica: El sagrado, compuesto por la Biblia, constituido

por los libros del Antiguo y Nuevo Testamento, cuyo numero y
autoridad fijo el Concilio de Trento (1545) y Los Canones, Reglas
establecidas en los concilios (Congreso de los obispos para
deliberar sobre materia de dogma)

- Costumbre cannica: Son las formas y solemnidades con que

se celebran los actos dentro de la iglesia catlica.

d) La Jerarqua Eclesistica:

1) De Orden: Es un escalafon dentro de la organizacion de la

Iglesia
a. Diaconado (Diacono): Ministro eclesiastico inmediato al
sacerdocio.
b. Presbiterado (Presbitero): Sacerdote ordenado en misa
c. Episcopado (Obispo): Prelado superior de una diocesis.
2) De Juridiccion: Generada directamente por el rango y cargo
que se ostenta dentro de la Iglesia, escalonada en la forma
siguiente: Papa, Obispo, Parroco.
e) Jerarquia de las personas jurdicas dentro de la organizacin
de la Iglesia:
- El Colegio Episcopal: Reunion de Obispos en virtud de la
consagracion sacramental.
- El Colegio Cardenalicio: Consejo de Cardenales, asesores al
Santo Padre en los asuntos que este les someta para su estudio.
Tienen tambien facultad de elegir al Papa.
- Curia Romana: Es la cuspide de la organizacion de la Iglesia
Catolica. Formada por el Santo Padre, la Secretaria de Estado,
Secretarias y la Cancilleria Apostolica y ejercen el gobierno de la
Iglesia.