Direito Empresarial V - Temas I e II

EMERJ CP V
Direito Empresarial V
Tema I
FALNCIA. Princpios Gerais. Pressupostos. Caracterizao da falncia. Viso comparativa entre o Dec-Lei
n 7.661/45 e Lei n 11.101/05. Direito intertemporal.
Notas de Aula1
1. Introduo
A nova lei de falncia modifica a estrutura do direito falimentar brasileiro. A lei
anterior tinha uma viso liquidatria, mostrando-se totalmente ineficiente para a
recuperao do empresrio. A Lei 11.101/05 trouxe ao ordenamento um novo sistema
jurdico para o tratamento da insolvncia empresarial, tratando de trs institutos bsicos: a
falncia, a recuperao judicial da empresa e a recuperao extrajudicial da empresa.
Aboliu-se, portanto, a figura da concordata, instrumento que se mostrou ineficaz para o seu
escopo, que era permitir a restaurao da empresa que estava em dificuldades. Hoje, a
figura da recuperao, que em nada se confunde com a concordata, substituiu com muitas
vantagens este instituto revogado, permitindo a real sobrevivncia da empresa que dela se
valer.
A Lei 11.101/05 de direito econmico, intermediando setores pblicos e privados,
e tem por fundamento basilar a eficcia tcnica, sobrepondo-se esta mesmo busca
intrnseca de justia: esta ume lei de resultado, e no de teoria. Antes de tudo, uma lei
procedimental, e no processual: h agora os procedimentos de falncia e recuperao, e
no o processo falimentar, como outrora.
A recuperao da empresa, o chamado direito da crise econmica, consiste no
soerguimento da empresa que ainda vivel, econmica e financeiramente.
A lei, de fato, cria uma nova cultura de cooperao entre credores, devedor e Poder
Judicirio. Atravs de seus pressupostos, h coadunao entre os participantes da relao
jurdica, gerida pelo Judicirio, em busca da benesse comum, o saneamento da empresa, a
quitao de suas dvidas, e a sua continuidade na sociedade ou seu afastamento definitivo,
pela quebra, quando inevitvel.
O Decreto-Lei 7.661/45, antiga Lei de Falncias, foi revogado por este novel
diploma, mas ainda aplicado aos casos em que a falncia foi requerida poca da sua
vigncia. Na prpria Lei 11.101/05 h soluo para este conflito intertemporal, como se v
no artigo 192:
Art. 192. Esta Lei no se aplica aos processos de falncia ou de concordata
ajuizados anteriormente ao incio de sua vigncia, que sero concludos nos termos
do Decreto-Lei no 7.661, de 21 de junho de 1945.
1 Fica vedada a concesso de concordata suspensiva nos processos de falncia
em curso, podendo ser promovida a alienao dos bens da massa falida assim que
concluda sua arrecadao, independentemente da formao do quadro-geral de
credores e da concluso do inqurito judicial.
2 A existncia de pedido de concordata anterior vigncia desta Lei no obsta o
pedido de recuperao judicial pelo devedor que no houver descumprido
obrigao no mbito da concordata, vedado, contudo, o pedido baseado no plano
especial de recuperao judicial para microempresas e empresas de pequeno porte
a que se refere a Seo V do Captulo III desta Lei.
1
Aula ministrada pelo professor Juan Luiz Souza Vazquez, em 11/3/2010.
Michell Nunes Midlej Maron
EMERJ CP V
3 No caso do 2o deste artigo, se deferido o processamento da recuperao

judicial, o processo de concordata ser extinto e os crditos submetidos
concordata sero inscritos por seu valor original na recuperao judicial, deduzidas
as parcelas pagas pelo concordatrio.
4 Esta Lei aplica-se s falncias decretadas em sua vigncia resultantes de
convolao de concordatas ou de pedidos de falncia anteriores, s quais se aplica,
at a decretao, o Decreto-Lei no 7.661, de 21 de junho de 1945, observado, na
deciso que decretar a falncia, o disposto no art. 99 desta Lei.
5 O juiz poder autorizar a locao ou arrendamento de bens imveis ou mveis
a fim de evitar a sua deteriorao, cujos resultados revertero em favor da massa.
(includo pela Lei n 11.127, de 2005).
Na recuperao da empresa, certamente o princpio prioritrio o da preservao da

atividade empresria: em prol da evidente funo social da empresa, a sua continuidade
sempre a melhor soluo, quando vivel. Na falncia, claro que este princpio deixa de ter
aplicao, porque, se a empresa se torna economicamente invivel, no h como ser
preservada.
Sobre os conflitos de direito intertemporal, questiona-se: possvel convolar uma
concordata suspensiva em recuperao judicial? Quanto concordata preventiva, no h
dvidas que sim. Quanto suspensiva, seguindo-se a lgica da preservao da empresa, a
resposta seria positiva, pois a recuperao judicial mais ampla do que a concordata
suspensiva, permitindo maior chance de a empresa se reerguer, e o artigo supra, no 2,
permite expressamente, mas fala apenas em concordata, no falando se repressiva ou
suspensiva. Mas veja um problema: a concordata suspensiva era concedida aps a falncia
ter sido decretada, e a recuperao judicial no pode ser concedida a quem seja falido, na
forma do artigo 48, I, da Lei 11.101/05:
Art. 48. Poder requerer recuperao judicial o devedor que, no momento do
pedido, exera regularmente suas atividades h mais de 2 (dois) anos e que atenda
aos seguintes requisitos, cumulativamente:
I no ser falido e, se o foi, estejam declaradas extintas, por sentena transitada
em julgado, as responsabilidades da decorrentes;
(...)
Este dispositivo, portanto, aparentemente seria um bice a esta convolao, mas a

prioridade da preservao da empresa, bem como a meno genrica a concordatas, no
artigo 192, 2, da nova lei fazem prevalecer a possibilidade de convolao tambm da
concordata suspensiva em recuperao judicial.
2. Principiologia
2.1. Princpio da maximizao dos ativos do falido
A previso legal deste princpio est no artigo 75 da Lei 11.101/05:
Art. 75. A falncia, ao promover o afastamento do devedor de suas atividades,
visa a preservar e otimizar a utilizao produtiva dos bens, ativos e recursos
produtivos, inclusive os intangveis, da empresa.
Pargrafo nico. O processo de falncia atender aos princpios da celeridade e da
economia processual.
EMERJ CP V
A otimizao dos bens do falido feita sempre que se primar pela reduo do
passivo e incremento do ativo. O ncleo deste princpio mesmo o dispositivo supra, mas
h outros artigos que tratam do princpio da maximizao dos ativos na lei em tela, como o
109 e o 117:
Art. 109. O estabelecimento ser lacrado sempre que houver risco para a
execuo da etapa de arrecadao ou para a preservao dos bens da massa falida
ou dos interesses dos credores.
Art. 117. Os contratos bilaterais no se resolvem pela falncia e podem ser
cumpridos pelo administrador judicial se o cumprimento reduzir ou evitar o
aumento do passivo da massa falida ou for necessrio manuteno e preservao
de seus ativos, mediante autorizao do Comit.
1 O contratante pode interpelar o administrador judicial, no prazo de at 90
(noventa) dias, contado da assinatura do termo de sua nomeao, para que, dentro
de 10 (dez) dias, declare se cumpre ou no o contrato.
2 A declarao negativa ou o silncio do administrador judicial confere ao
contraente o direito indenizao, cujo valor, apurado em processo ordinrio,
constituir crdito quirografrio.
Na sentena de quebra, o juiz deve decidir se lacra o estabelecimento do falido, ou

se permite a continuao provisria da atividade empresarial. O que vai orientar o
magistrado, nesta deciso, justamente este princpio: se a continuao provisria da
atividade promover a maximizao dos ativos, esta ser a soluo preferencial; se o lacre
for recomendvel, porque a continuidade provisria levar perda de ativos, dever esta ser
a providncia judicial.
Lacrado o estabelecimento, pode o juzo determinar a venda dos bens, para o fim de
amealhar ativos lquidos para a massa, desde logo. Antes, na vigncia da do Decreto
7.661/73, esta providncia imediata no era possvel: lacrava-se a empresa e no se
alienavam bens, de plano, o que levava eventual desvalorizao de tais bens. A venda
imediata, por vezes, a regra.
O lacre, portanto, a providncia necessria quando for a melhor soluo para a
preservao dos ativos.
No artigo 117, supra, h clara adeso ao princpio da maximizao dos ativos. Nos
contratos bilaterais, a falncia clusula resolutria expressa, em regra, na praxe da
formulao destes contratos. Ocorre que nem sempre esta resoluo a melhor providncia
para a massa, porque a continuidade deste contratual pode vir a otimizar os ativos. E este
critrio, se a melhor providncia prosseguir ou findar o contrato, deve ser dado anlise
do administrador judicial, porque s ele saber se a continuidade maximizar ou
prejudicar os ativos. Destarte, colhe-se uma concluso clara: a clusula resolutria
expressa calcada na falncia2 inexigvel, cabendo ao administrador judicial julgar se d
continuidade ou resolve o contrato o que claramente tambm se coaduna com a funo
social dos contratos.
2.2. Princpio da preservao da empresa
Esta clusula resolutria expressa na falncia textualmente vedada na legislao estadunidense, no diploma
que trata da falncia, o Chapter 11.
EMERJ CP V
Este princpio, por bvio, no pode ser invocado depois da quebra. Uma vez
encerrada a atividade, no h o que se preservar. Este princpio, no entanto, forte
orientador antes da decretao de quebra, sendo sempre priorizada a recuperao da
empresa sua falncia, por conta da enorme funo social da empresa.
A insolvncia que enseja a falncia, em nosso sistema, no a real, na qual
contabilmente o passivo supera o ativo da empresa. A insolvncia empresarial presumida,
como se ver nos artigos que demonstram as causas que induzem decretao de quebra.
Por exemplo, um pedido de falncia com base no artigo 94, I, da Lei 11.101/05, lastreado
em um ttulo de cem mil reais, pode ensejar decretao de falncia de uma empresa cujos
ativos superem a casa dos bilhes de reais. A quebra ser decretada, se procedente o pedido,
mas antes se permite que o devedor elida esta presuno de insolvncia por diversos meios
o que se pauta na preservao da empresa.
Art. 94. Ser decretada a falncia do devedor que:
I sem relevante razo de direito, no paga, no vencimento, obrigao lquida
materializada em ttulo ou ttulos executivos protestados cuja soma ultrapasse o
equivalente a 40 (quarenta) salrios-mnimos na data do pedido de falncia;
(...)
Na vigncia do Decreto 7.661/73, no havia limite mnimo de valor da dvida para o

credor requerer a falncia com base na impontualidade da empresa. Suponha-se que tenha
havido pedido nestes moldes, poca, baseado em pequeno valor, inferior aos quarenta
salrios que hoje so o mnimo possvel. possvel esta decretao de falncia?
Mesmo que no seja possvel retroagir este teto do artigo 94, I, da nova lei, para
alcanar os processos que ainda so regidos pelo diploma anterior, a orientao mais
coerente que no seja possvel decretar a quebra com base em valor irrisrio do ponto de
vista falimentar, por conta do princpio da preservao da empresa que, como dito, vige
nesta fase pr-quebra. Assim, este pedido de falncia, mesmo regido pela norma anterior,
que no impunha limite mnimo ao crdito inadimplido para requerer falncia, deve ser
rejeitado, no pela retroao do limite legal mnimo hoje vigente, o que impossvel, mas
sim pela simples observao deste princpio da continuidade da atividade, muito mais forte
na funo social da empresa do que na proteo daquele crdito, nesta ponderao. E este
pedido seria improcedente mesmo que a lei anterior ainda fosse a norma vigente, pois
poca esta j era a orientao.
Neste sentido, veja o seguinte julgado do STJ:
AGRG NO RESP 914.371/SP. Falimentar. Agravo no recurso especial. Ao de
falncia. Falncia requerida sob a gide do DL 7.661/45. Pequeno valor. Princpio
da preservao da empresa implcito naquele sistema legal. Inviabilidade da
quebra. - Apesar de o art. 1 do Decreto-lei n 7.661/45 ser omisso quanto ao valor
do pedido, no razovel, nem se coaduna com a sistemtica do prprio Decreto,
que valores insignificantes provoquem a quebra de uma empresa. Nessas
circunstncias, h de prevalecer o princpio, tambm implcito naquele diploma, de
preservao da empresa. Agravo no recurso especial no provido. (Rel. Ministra
NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 05/05/2009, DJe
18/05/2009).
Veja tambm a notcia do informativo 397 do STJ:
EMERJ CP V
FALNCIA. VALOR INSIGNIFICANTE.

Mesmo ao tempo do DL n. 7.661/1945, j se encontrava presente o princpio da
preservao da empresa, incrustado claramente na posterior Lei n. 11.101/2005.
Assim, mesmo omisso o referido DL quanto ao valor do pedido, no razovel
nem se coaduna com sua sistemtica a possibilidade de valores insignificantes
provocarem a quebra da empresa, pois isso nada mais do que preservar a unidade
produtiva em detrimento de satisfazer uma dvida. Precedente citado: REsp
870.509-SP. AgRg no Ag 1.022.464-SP, Rel. Min. Aldir Passarinho Junior, julgado
em 2/6/2009 (ver Informativo n. 384).
Havendo uma execuo individual frustrada aquela em que o devedor citado

permanece absolutamente inerte , o credor exequente pode requerer a falncia do
executado com fulcro no inciso II deste artigo 94 da Lei 11.101/05:
Art. 94. Ser decretada a falncia do devedor que:
(...)
II executado por qualquer quantia lquida, no paga, no deposita e no nomeia
penhora bens suficientes dentro do prazo legal;
(...)
Aqui, nem o protesto nem o valor so requisitos para provimento do pedido de

quebra. Haver, ento, como se aplicar o princpio da preservao da empresa, neste caso?
A decretao de quebra ultima ratio, como se pode perceber. Antes de tudo,
fundamental que se constate que a execuo inegavelmente frustrada, porque qualquer
atitude tomada pelo devedor em ateno ao crdito que lhe exigido j a descaracteriza,
pelo que a nomeao de bens penhora (ou a localizao de tais bens pelo oficial de
justia) descaracteriza a execuo frustrada, impossibilitando a quebra.
Veja julgado do STJ neste sentido:
REsp. 802.324/SP. (...) De acordo com a jurisprudncia unssona do STJ, a
decretao da falncia medida extrema e excepcional, que somente deve ser
tomada quando verificada a inviabilidade da preservao da unidade produtiva. - A
alegao de que a recorrida deixou de apresentar tempestivamente bens penhora
no restou referendada pelo Tribunal de origem, sendo vedado ao STJ o exame dos
elementos fticos dos autos em razo do bice da sua Smula n. 07. - A
REALIZAO DE PENHORA NOS AUTOS DA AO EXECUTIVA E A
PENDNCIA DE JULGAMENTO DOS EMBARGOS DO DEVEDOR
OPOSTOS PELA RECORRIDA RECOMENDAM A NO DECRETAO DA
QUEBRA, SOBRETUDO LEVANDO-SE EM CONSIDERAO A
NECESSIDADE DE SE BUSCAR A MANUTENO DA EMPRESA E A
EXCEPCIONALIDADE QUE DEVE REVESTIR A DECRETAO DA
FALNCIA, SEMPRE TIDA COMO A LTIMA OPO A SER TOMADA.
Recurso especial no conhecido. (Rel. Ministra
NANCY ANDRIGHI,
TERCEIRA TURMA, julgado em 18/11/2008, DJe 01/12/2008).
E mesmo que a execuo seja tipicamente frustrada, ou seja, haja completa inrcia
do devedor, ainda deve haver cautela na decretao da quebra.
Uma questo se apresenta: se o devedor oferece bens penhora, mas insuficientes
para cobrir a dvida, a execuo frustrada? H quem entenda que sim, pois o artigo 94, II,
supra, fala em bens suficientes para evitar a frustrao. Contudo, como se pode colher do
julgado acima, o STJ entende que a insuficincia dos bens ofertados penhora no
EMERJ CP V
configura execuo frustrada: se h penhora de bens, mesmo que insuficientes, no h

execuo frustrada, para o STJ.
Havendo interposio de embargos sem que haja nomeao de bens penhora,
recomendvel que se aguarde o improvimento dos embargos para que, somente ento, se
decrete a quebra daquele embargante. Do contrrio, corre-se o risco de os embargos serem
providos, demonstrando que a execuo que ensejou a falncia era indevida, causando
verdadeiro imbrglio judicial.
2.3. Princpios da indivisibilidade do juzo falimentar
Por indivisibilidade do juzo falimentar, entenda-se que apenas um nico juzo o
competente para todas as aes e reclamaes sobre bens do falido, no podendo haver
mais de um juzo empresarial atuando na mesma falncia. Este princpio tem sede no artigo
76 da Lei 11.101/05:
Art. 76. O juzo da falncia indivisvel e competente para conhecer todas as
aes sobre bens, interesses e negcios do falido, ressalvadas as causas
trabalhistas, fiscais e aquelas no reguladas nesta Lei em que o falido figurar como
autor ou litisconsorte ativo.
Pargrafo nico. Todas as aes, inclusive as excetuadas no caput deste artigo,
tero prosseguimento com o administrador judicial, que dever ser intimado para
representar a massa falida, sob pena de nulidade do processo.
O princpio da indivisibilidade do juzo tem mitigaes, pois h aes envolvendo a

massa falida que no so julgadas neste juzo. Por exemplo, as aes que demandem
quantia ilquida contra o falido, tais como indenizatrias por danos morais, ajuizadas
anteriormente decretao da falncia: estas prosseguiro no juzo em que esto, e,
chegando ao fim, colhido o valor lquido de eventual condenao, este crdito dever ser
habilitado no juzo falimentar, concorrendo com os demais credores. O mximo que se
admite, nestes casos, a reserva de quinho, a fim de que o credor desta ao em curso no
perca a oportunidade de participar de rateios que sero realizados na falncia.
As reclamaes trabalhistas e as execues fiscais so outros exemplos de excees
indivisibilidade do juzo, pois prosseguiro em seus respectivos juzos processantes. Da
mesma forma se d com aes em que a massa falida for autora e que, mesmo referentes a
bens do falido, no tenham o procedimento traado na Lei 11.101/05. Um bom exemplo
destas a ao de despejo movida pela massa falida: como esta ao no est regulada na
lei em comento, mas sim na Lei 8.245/91, seguir seu curso at o fim no juzo cvel, para
ento colher os resultados ao fim, somando-se o que houver ao ativo da massa. Uma ao
revocatria ajuizada pelo falido, por outro lado, ser processada no juzo indivisvel,
porque ela tem seu procedimento tratado nesta Lei 11.101/05, a partir do seu artigo 132:
Art. 132. A ao revocatria, de que trata o art. 130 desta Lei, dever ser proposta
pelo administrador judicial, por qualquer credor ou pelo Ministrio Pblico no
prazo de 3 (trs) anos contado da decretao da falncia.
Quanto s execues fiscais, o artigo 6, 7, da Lei 11.101/05 demanda um

adendo:
Art. 6 A decretao da falncia ou o deferimento do processamento da
recuperao judicial suspende o curso da prescrio e de todas as aes e
EMERJ CP V
execues em face do devedor, inclusive aquelas dos credores particulares do scio

solidrio.
(...)
7 As execues de natureza fiscal no so suspensas pelo deferimento da
recuperao judicial, ressalvada a concesso de parcelamento nos termos do
Cdigo Tributrio Nacional e da legislao ordinria especfica.
O que est sendo mencionado, ali, que a suspenso da execuo fiscal no se dar
pelo deferimento da recuperao judicial, e no pela decretao de falncia, o que, para
Leonardo Marques, demonstra que no curso da falncia decretada a execuo fiscal deve,
sim, ser suspensa, se se observar o texto deste 7. Este entendimento do professor
Leonardo Marques, porm, no tem adeso por parte da doutrina ou do STJ, como se pode
notar na seguinte transcrio do informativo 416 desta Corte:
EXECUO FISCAL. FALNCIA. EXECUTADO.
O recorrente alega que o produto da arrematao do bem imvel da massa falida
deve ir para o juzo falimentar. A questo cinge-se destinao do produto da
arrematao, quando esta sobreveio em data anterior decretao da falncia. Isso
posto, a Turma deu provimento ao recurso, por entender que o produto arrecadado
com a alienao de bem penhorado em execuo fiscal, antes da decretao da
quebra, deve ser entregue ao juzo universal da falncia. A falncia superveniente
do devedor no tem o condo de paralisar o processo de execuo fiscal, nem de
desconstituir a penhora realizada anteriormente quebra. Outrossim, o produto
da alienao judicial dos bens penhorados deve ser repassado ao juzo universal da
falncia para apurao das preferncias. REsp 1.013.252-RS, Rel. Min. Luiz Fux,
julgado em 19/11/2009. (grifo nosso)
Em sntese, a execuo fiscal no suspensa pela decretao da falncia, ressalvado

do entendimento de Leonardo Marques.
2.4. Princpio da universalidade de bens ou credores
A universalidade no se confunde com a indivisibilidade do juzo. A universalidade
pode se referir a bens ou a credores, respectivamente universalidade objetiva e
universalidade subjetiva. A universalidade objetiva est no artigo 103 da lei em comento,
sendo percebida tambm no artigo 108:
Art. 103. Desde a decretao da falncia ou do seqestro, o devedor perde o
direito de administrar os seus bens ou deles dispor.
Pargrafo nico. O falido poder, contudo, fiscalizar a administrao da falncia,
requerer as providncias necessrias para a conservao de seus direitos ou dos
bens arrecadados e intervir nos processos em que a massa falida seja parte ou
interessada, requerendo o que for de direito e interpondo os recursos cabveis.
Art. 108. Ato contnuo assinatura do termo de compromisso, o administrador
judicial efetuar a arrecadao dos bens e documentos e a avaliao dos bens,
separadamente ou em bloco, no local em que se encontrem, requerendo ao juiz,
para esses fins, as medidas necessrias.
1 Os bens arrecadados ficaro sob a guarda do administrador judicial ou de
pessoa por ele escolhida, sob responsabilidade daquele, podendo o falido ou
qualquer de seus representantes ser nomeado depositrio dos bens.
2 O falido poder acompanhar a arrecadao e a avaliao.
EMERJ CP V
3 O produto dos bens penhorados ou por outra forma apreendidos entrar para a
massa, cumprindo ao juiz deprecar, a requerimento do administrador judicial, s
autoridades competentes, determinando sua entrega.
4 No sero arrecadados os bens absolutamente impenhorveis.
5 Ainda que haja avaliao em bloco, o bem objeto de garantia real ser tambm
avaliado separadamente, para os fins do 1 do art. 83 desta Lei.
Esta universalidade significa que todos os bens do falido sero arrecadados, mas
no absoluta, pois as regras de impenhorabilidade devem ser respeitadas, tal como a do
bem de famlia.
A universalidade subjetiva, por seu turno, est prevista no artigo 115 da Lei
11.101/05:
Art. 115. A decretao da falncia sujeita todos os credores, que somente podero
exercer os seus direitos sobre os bens do falido e do scio ilimitadamente
responsvel na forma que esta Lei prescrever.
Assim, todos os credores devem, para receber seus crditos, se dirigir ao mesmo
juzo indivisvel para pleitear seu crdito, no havendo excees: todos devem corre
massa para receber seus crditos.
Sobre o princpio da universalidade, veja os seguintes julgados do STJ:
CONFLITO DE COMPETNCIA. FALNCIA. AO DE APURAO DE
RESPONSABILIDADE CIVIL. MASSA FALIDA AUTORA. PRINCPIO DA
UNIVERSALIDADE DO JUZO FALIMENTAR. 1. O FATO DE A MASSA
FALIDA SER AUTORA DA AO SOMENTE DETERMINA A
EXCEPCIONALIDADE DO JUZO UNIVERSAL NAS AES NO
REGULADAS PELA LEI FALIMENTAR. 2. O princpio da universalidade tem
como objetivo no s evitar a disperso do patrimnio da massa falida, como
tambm permitir que as situaes relevantes da falncia sejam submetidas a juzo
nico, conhecedor da realidade do processo. 3. Conflito conhecido para declarar a
competncia do Juzo de Direito da 11 Vara Cvel de Goinia GO. (CC
92.417/DF, Rel. Ministro FERNANDO GONALVES, SEGUNDA SEO,
julgado em 26/03/2008, DJe 01/04/2008).
AGRAVO REGIMENTAL NO CONFLITO DE COMPETNCIA. JUZO
FALIMENTAR E JUSTIA DO TRABALHO. FALNCIA. EXECUO
TRABALHISTA.
ARREMATAO
ULTIMADA
NA
JUSTIA
ESPECIALIZADA. REMESSA DO PRODUTO AO JUZO UNIVERSAL DA
FALNCIA. - Os atos de execuo trabalhista devem ser praticados no Juzo
Falimentar, mesmo que j realizada a penhora de bens no Juzo Trabalhista.
Precedentes. - Em respeito aos princpios da economia e da celeridade processual,
devem ser aproveitados os atos de arrematao praticados na execuo singular,
com a remessa do seu produto ao Juzo Falimentar, devendo o reclamanteexeqente providenciar sua habilitao frente massa falida. Deciso agravada
reconsiderada, para o fim de conhecer do conflito de competncia e declarar
competente o Juzo de Direito da 2 Vara de Falncias e Concordatas de Belo
Horizonte MG. (AGRG NO CC 88.620/MG, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI,
SEGUNDA SEO, julgado em 25/06/2008, DJe 08/08/2008).
1.5. Princpios do par conditio creditorum

Trata-se do princpio da paridade entre os credores de mesma classe. A ordem de
classes dos credores traada no artigo 83 da Lei 11.101/05:
EMERJ CP V
Art. 83. A classificao dos crditos na falncia obedece seguinte ordem:

I os crditos derivados da legislao do trabalho, limitados a 150 (cento e
cinqenta) salrios-mnimos por credor, e os decorrentes de acidentes de trabalho;
II - crditos com garantia real at o limite do valor do bem gravado;
III crditos tributrios, independentemente da sua natureza e tempo de
constituio, excetuadas as multas tributrias;
IV crditos com privilgio especial, a saber:
a) os previstos no art. 964 da Lei no 10.406, de 10 de janeiro de 2002;
b) os assim definidos em outras leis civis e comerciais, salvo disposio contrria
desta Lei;
c) aqueles a cujos titulares a lei confira o direito de reteno sobre a coisa dada em
garantia;
V crditos com privilgio geral, a saber:
a) os previstos no art. 965 da Lei no 10.406, de 10 de janeiro de 2002;
b) os previstos no pargrafo nico do art. 67 desta Lei;
c) os assim definidos em outras leis civis e comerciais, salvo disposio contrria
desta Lei;
VI crditos quirografrios, a saber:
a) aqueles no previstos nos demais incisos deste artigo;
b) os saldos dos crditos no cobertos pelo produto da alienao dos bens
vinculados ao seu pagamento;
c) os saldos dos crditos derivados da legislao do trabalho que excederem o
limite estabelecido no inciso I do caput deste artigo;
VII as multas contratuais e as penas pecunirias por infrao das leis penais ou
administrativas, inclusive as multas tributrias;
VIII crditos subordinados, a saber:
a) os assim previstos em lei ou em contrato;
b) os crditos dos scios e dos administradores sem vnculo empregatcio.
1 Para os fins do inciso II do caput deste artigo, ser considerado como valor do
bem objeto de garantia real a importncia efetivamente arrecadada com sua venda,
ou, no caso de alienao em bloco, o valor de avaliao do bem individualmente
considerado.
2 No so oponveis massa os valores decorrentes de direito de scio ao
recebimento de sua parcela do capital social na liquidao da sociedade.
3 As clusulas penais dos contratos unilaterais no sero atendidas se as
obrigaes neles estipuladas se vencerem em virtude da falncia.
4 Os crditos trabalhistas cedidos a terceiros sero considerados quirografrios.
H credores que no participam do concurso de credores, sendo chamados credores

extraconcursais, conforme prev o artigo 84 do mesmo diploma:
Art. 84. Sero considerados crditos extraconcursais e sero pagos com
precedncia sobre os mencionados no art. 83 desta Lei, na ordem a seguir, os
relativos a:
I remuneraes devidas ao administrador judicial e seus auxiliares, e crditos
derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidentes de trabalho
relativos a servios prestados aps a decretao da falncia;
II quantias fornecidas massa pelos credores;
III despesas com arrecadao, administrao, realizao do ativo e distribuio
do seu produto, bem como custas do processo de falncia;
IV custas judiciais relativas s aes e execues em que a massa falida tenha
sido vencida;
EMERJ CP V
V obrigaes resultantes de atos jurdicos vlidos praticados durante a

recuperao judicial, nos termos do art. 67 desta Lei, ou aps a decretao da
falncia, e tributos relativos a fatos geradores ocorridos aps a decretao da
falncia, respeitada a ordem estabelecida no art. 83 desta Lei.
Mas repare que mesmo dentro do quadro de crditos extraconcursais, o par conditio
creditorum imponvel: os crditos de mesma natureza devem ser tratados da mesma
forma, pagos na mesma ordem do artigo 83 da lei em tela, ou seja, espelha-se a ordem geral
na ordem dos crditos extraconcursais. Por exemplo, os crditos deste rol que tenham
natureza trabalhistas (aqueles contrados aps a sentena de falncia, em uma eventual
permanncia temporria das atividades, por exemplo) sero pagos em primeiro plano, e em
seguida se passar aos crditos extraconcursais com garantia real, e assim por diante.
O artigo 77 desta lei em tela reflete tambm o par conditio creditorum, pois
comanda o vencimento antecipado de todas as dvidas, a fim de que estes credores tenham a
mesma oportunidade de haver seus crditos no bojo falimentar. Veja:
Art. 77. A decretao da falncia determina o vencimento antecipado das dvidas
do devedor e dos scios ilimitada e solidariamente responsveis, com o abatimento
proporcional dos juros, e converte todos os crditos em moeda estrangeira para a
moeda do Pas, pelo cmbio do dia da deciso judicial, para todos os efeitos desta
Lei.
H um exemplo bastante especfico de implemento deste princpio no informativo

395 do STJ. Veja:
FALNCIA. EMPRESA COIRM. DEPSITO.
A Turma no conheceu o recurso, considerando incua a alegao da recorrente de
que houve violao do art. 52 do DL n. 7.661/1945, insurgindo-se contra a deciso
judicial que remeteu ao juzo falimentar depsito elisivo efetuado por pessoa
jurdica que, poca dos fatos, j se encontrava sob os efeitos de falncia
decretada em processo envolvendo outra empresa coirm pertencente ao mesmo
grupo. Ressaltou o Min. Relator que tal deciso foi expedida levando-se em conta
os efeitos decorrentes da quebra em processo diverso, e no apenas a condio
individual da empresa devedora. REsp 538.815-SP, Rel. Min. Joo Otvio de
Noronha, julgado em 19/5/2009.
Se h um processo de falncia em face de uma empresa, e outro, em outra vara, na

qual r uma outra empresa, coirm da primeira, integrante do mesmo grupo por
exemplo, X Participaes S/A e X Incorporaes S/A. No primeiro processo, contra X
Participaes, o juzo decretou a falncia de todas as demais empresas que compem o
grupo X. Ocorre que a segunda empresa, X Incorporaes, efetuou depsito elisivo em
sua falncia, e este depsito no poderia ter sido feito, eis que no primeiro processo, da sua
empresa coirmo, ela tambm j tinha sido decretada falida pelo que a realizao deste
depsito agora uma violao ao par conditio creditorum, j que todo seu patrimnio
dedicado ao cumprimento das obrigaes pela massa falida da qual faz parte, composta por
todo o grupo empresarial, em funo da primeira deciso de quebra que a atingiu.
Assim, neste caso, o depsito deve ser remetido vara da falncia de X
Participaes, para integrar o bojo da massa, e o credor de X Incorporaes dever
habilitar seu crdito na falncia de X Participaes, falncia que foi estendida a todo o
grupo (extenso da falncia que chamada tambm de desconsiderao indireta).
10
EMERJ CP V
Neste sentido, veja o Agravo de Instrumento 2004.002.21819, do TJ/RJ:

Processo: 0027689-78.2004.8.19.0000 (2004.002.21819). 1 Ementa - AGRAVO
DE INSTRUMENTO. DES. ELISABETE FILIZZOLA - Julgamento: 16/02/2005 SEGUNDA CAMARA CIVEL.
FALENCIA. DEPOSITO ELISIVO. PEDIDO DE LEVANTAMENTO.
INDEFERIMENTO.
AGRAVO DE INSTRUMENTO. REQUERIMENTO DE FALNCIA.
REQUERIMENTO PARA LEVANTAMENTO DO DEPSITO ELISIVO.
IMPOSSIBILIDADE. FALNCIA DECRETADA EM OUTRO PROCESSO.
SOBRESTAMENTO AT O JULGAMENTO FINAL DA LIDE. Recurso
interposto contra deciso que indeferiu o levantamento da quantia depositada pela
Agravada para elidir a falncia, a que se nega provimento. O decreto de falncia
em outro processo, mesmo que suspenso por deciso de segunda instncia, e,
ainda, o fato de haver outros requerimentos de falncia contra a Agravada, justifica
o indeferimento do levantamento da quantia depositada pelo Agravante,
prestigiando, assim, o direito dos demais credores, em carter universal, e,
conseqentemente, o princpio da par conditio creditorum. RECURSO
DESPROVIDO.
3. Suspenso das aes e execues

A decretao da falncia submete todos os credores ao juzo universal, como dito.
Por isso, as aes e execues contra o devedor ficam suspensas, inclusive as dos credores
particulares dos scios solidrios. A consequencia direta desta afirmao a observncia do
princpio da indivisibilidade do juzo universal. Por conseguinte, o juzo tambm ser uno.
H excees ao princpio da universalidade que acarretam tambm excees a esta
regra da suspenso geral. No so suspensas, portanto, as demandas que versem sobre
obrigaes ilquidas; as aes trabalhistas; e a execuo fiscal.
Tambm no suspenso o direito de ao ou execuo contra o devedor solidrio
do falido: pode o avalista ser acionado e executado, sem qualquer suspenso ou
comunicao com a falncia do solidrio falido.
Para ilustrar esta ltima hiptese, da execuo do devedor solidrio, veja um caso
concreto:
X promove, em Vara Cvel da Comarca da Capital do Rio de Janeiro, ao de
execuo em face de E, aceitante de letra de cmbio, e F e G, seus avalistas.
No curso da execuo e antes que se efetue qualquer penhora, informado ao juzo
cvel por G a decretao das falncias dos dois primeiros executados (E e F)
no Estado de So Paulo.
Na mesma petio, G pugna pela suspenso do feito, em vista das falncias
decretadas em outro Estado da Federao.
Aberta vista promotoria de massas falidas da Comarca da Capital do Rio de
Janeiro nos autos da execuo singular, como deve opinar o promotor?
A execuo contra G em nada perturbada pela falncia de E e F, porque no

se suspende a execuo do devedor solidrio dos falidos, posio em que G se encontra.
Se G pagar o dbito, poder regredir contra E e F, mas dever para tanto habilitar seu
crdito nas respectivas falncias (sendo que contra F s poder regredir at a metade do
valor, eis que entre os coavalistas h cotas-partes de responsabilidade).
Neste sentido, veja o julgado abaixo, do TJ/RJ:
11
EMERJ CP V
AGRAVO DE INSTRUMENTO 2007.002.14595.

PROCESSUAL CIVIL. EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE. Ao de
execuo de ttulo extrajudicial proposta contra sociedade empresria devedora,
que tem sua falncia decretada no curso da ao, e contra os fiadores, scios da
falida poca da celebrao do contrato gerador da dvida exeqenda. (...) .2. A
DECRETAO DA FALNCIA DA SOCIEDADE EMPRESRIA DEVEDORA
IMPE A SUSPENSO DA EXECUO AJUIZADA CONTRA ELA, MAS
NO IMPEDE O PROSSEGUIMENTO DA AO NO JUZO CVEL CONTRA
OS DEMAIS EXECUTADOS(...) . DES. FERNANDO FOCH LEMOS Julgamento: 15/02/2008 - DECIMA NONA CAMARA CIVEL
Veja tambm parte do REsp. 883.889:

RESP 883.889/SC.
(...) DIANTE DISSO, O FATO DO SACADOR DE NOTA PROMISSRIA VIR A
TER SUA FALNCIA DECRETADA, EM NADA AFETA A OBRIGAO DO
AVALISTA DO TTULO, QUE, INCLUSIVE, NO PODE OPOR EM SEU
FAVOR QUALQUER DOS EFEITOS DECORRENTES DA QUEBRA DO
AVALIZADO. (...) MUITO EMBORA O AVALISTA SEJA DEVEDOR
SOLIDRIO DA OBRIGAO AVALIZADA, ELE NO SE TORNA, POR
CONTA EXCLUSIVA DO AVAL, SCIO DA EMPRESA EM FAVOR DA QUAL
PRESTA A GARANTIA. - MESMO NA HIPTESE DO AVALISTA SER
TAMBM SCIO DA EMPRESA AVALIZADA, PARA QUE SE POSSA FALAR
EM SUSPENSO DA EXECUO CONTRA O SCIO-AVALISTA, tendo por
fundamento a quebra da empresa avalizada, indispensvel, nos termos do art. 24
do DL 7.661/45, que se trate de scio solidrio da sociedade falida. Recurso
especial a que se nega provimento. (Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI,
TERCEIRA TURMA, julgado em 10/03/2009, DJe 23/03/2009)
Casos Concretos
Questo 1
12
EMERJ CP V
Qual o princpio que norteia:

a) o art. 76 da Lei n 11.101/2005?
b) o art. 77 do mesmo diploma?
c) o art. 103 do mesmo diploma?
d) o art. 115 do mesmo diploma?
Respostas fundamentadas.
Resposta Questo 1
a) Princpio da indivisibilidade do juzo da falncia. O juzo da falncia (lugar do
principal estabelecimento) competente para todas as aes e reclamaes sobre
bens, direitos, interesses e negcios da massa falida. Tal princpio no absoluto,
admitindo a propositura de aes fora do juzo da falncia.
b) Princpio par conditio creditorum. O patrimnio do devedor a garantia comum dos
credores, que, assim, esto em p de igualdade, ainda que desiguais diante da
natureza de seus crditos. O vencimento antecipado um efeito da sentena para
garantir esta igualdade.
c) Princpio da universalidade de bens. Todos os bens do falido e dos scios solidrios
so arrecadados, inclusive os que se encontram em poder de terceiros, a fim de se
evitar a subtrao de valores da massa ou manobras fraudulentas que visem a
desviar bens; forma-se, por conseguinte, a massa falida objetiva.
d) Princpio da universalidade de credores. Todos os credores so alcanados (salvo as
excees prevista em lei) pelos efeitos da falncia e devem concorrer no processo
para receber seu crdito, formando-se uma universalidade de credores ou massa
falida subjetiva.
Questo 2
Banco do Brasil S/A. requereu a falncia de Brasimax Metalrgica S/A. Citada, a
devedora ingressou nos autos com um acordo para o pagamento da dvida, o que provocou
um pedido conjunto de suspenso do processo por 30 dias, tendo em vista a possibilidade
de quitao amigvel do dbito. Decorrido o prazo de suspenso requerido, o autor
postulou o prosseguimento do feito e a decretao da falncia. Considere que h provas do
inadimplemento - notas promissrias no montante de R$ 235.000,00 (duzentos e trinta e
cinco mil reais), todas submetidas ao protesto especial. Decida a questo.
Resposta Questo 2
O pedido de suspenso do processo falimentar formulado por ambas as partes
(credor e devedor), para tentativa de acordo, no configura moratria e, portanto, no
desnatura a impontualidade do devedor, nem impede a decretao da falncia. Suspende-se
apenas o processo, e no a dvida. Com esse entendimento, deve-se determinar o exame do
pedido de falncia.
Veja o julgado:
RESP 604.711/SP. DIREITO COMERCIAL - RECURSO ESPECIAL REQUERIMENTO DE FALNCIA - PEDIDO DE SUSPENSO FORMULADO
13
EMERJ CP V
POR AMBAS AS PARTES PARA TENTATIVA DE ACORDO - NO

CONFIGURAO DE MORATRIA - POSSIBILIDADE DE DECRETAO
DA QUEBRA.
1 - O PEDIDO COMUM DE SOBRESTAMENTO DO PROCESSO
FALIMENTAR, PARA TENTATIVA DE SOLUO AMIGVEL, OU SEJA,
FORMULADO PELAS DUAS PARTES DA RELAO PROCESSUAL, E NO
APENAS PELO CREDOR (REQUERENTE), NO CONFIGURA MORATRIA
E, PORTANTO, NO DESNATURA A IMPONTUALIDADE DO DEVEDOR E
NEM IMPEDE A DECRETAO DA FALNCIA. Suspende-se apenas o
processo, e no a dvida. Precedentes (REsp n 191.535/SP, Rel. Ministro ARI
PARGENDLER, DJ de 5.8.2002; REsp n 204.851/ES, Rel. Ministro RUY
ROSADO DE AGUIAR, DJ de 12.6.2000).
2 - Recurso conhecido e provido para, reformando o v. acrdo recorrido,
determinar o exame do pedido de falncia. (4 Turma, Rel. Min. Jorge Scartezzini,
julgado em 11/4/2006).
Esta posio ainda polmica, mas a posio do STJ deve ser a orientao a ser
seguida. Seguindo-a, se pedida a suspenso por ambas as partes, no h moratria, e no h
extino da falncia; pedida apenas pelo credor, h moratria, e no mais h
impontualidade devendo o processo ser extinto.
Questo 3
CIA SUCOS SAUDVEIS teve a sua falncia requerida em novembro de 2004 por
inadimplemento de obrigao contrada. O processo foi extinto sem julgamento do mrito
por inpcia da petio inicial. O credor recorreu contra a deciso, sob o fundamento de
error in procedendo, com pedido de anulao da sentena. O recurso foi provido com a
deteminao de baixa ao juzo de origem, em dezembro de 2005, para prolao de nova
deciso. Se decretada a falncia do devedor, que diploma (s) legal (is) deve (m) ser (m)
aplicado (s)?Resposta justificada.
Reposta Questo 3
Seguindo-se a regra do 4 do artigo 192 da Lei 11.101/05, tem que ser aplicada a
norma anterior at o momento da sentena, pois o requerimento de falncia se deu na
vigncia do Decreto-Lei 7.661/45. Decretada a falncia, aplica-se o artigo 99 da nova lei.
Art. 99. A sentena que decretar a falncia do devedor, dentre outras
determinaes:
I conter a sntese do pedido, a identificao do falido e os nomes dos que forem
a esse tempo seus administradores;
II fixar o termo legal da falncia, sem poder retrotra-lo por mais de 90
(noventa) dias contados do pedido de falncia, do pedido de recuperao judicial
ou do 1 (primeiro) protesto por falta de pagamento, excluindo-se, para esta
finalidade, os protestos que tenham sido cancelados;
III ordenar ao falido que apresente, no prazo mximo de 5 (cinco) dias, relao
nominal dos credores, indicando endereo, importncia, natureza e classificao
dos respectivos crditos, se esta j no se encontrar nos autos, sob pena de
desobedincia;
IV explicitar o prazo para as habilitaes de crdito, observado o disposto no
1o do art. 7 desta Lei;
14
EMERJ CP V
V ordenar a suspenso de todas as aes ou execues contra o falido,

ressalvadas as hipteses previstas nos 1o e 2o do art. 6o desta Lei;
VI proibir a prtica de qualquer ato de disposio ou onerao de bens do
falido, submetendo-os preliminarmente autorizao judicial e do Comit, se
houver, ressalvados os bens cuja venda faa parte das atividades normais do
devedor se autorizada a continuao provisria nos termos do inciso XI do caput
deste artigo;
VII determinar as diligncias necessrias para salvaguardar os interesses das
partes envolvidas, podendo ordenar a priso preventiva do falido ou de seus
administradores quando requerida com fundamento em provas da prtica de crime
definido nesta Lei;
VIII ordenar ao Registro Pblico de Empresas que proceda anotao da
falncia no registro do devedor, para que conste a expresso "Falido", a data da
decretao da falncia e a inabilitao de que trata o art. 102 desta Lei;
IX nomear o administrador judicial, que desempenhar suas funes na forma
do inciso III do caput do art. 22 desta Lei sem prejuzo do disposto na alnea a do
inciso II do caput do art. 35 desta Lei;
X determinar a expedio de ofcios aos rgos e reparties pblicas e outras
entidades para que informem a existncia de bens e direitos do falido;
XI pronunciar-se- a respeito da continuao provisria das atividades do falido
com o administrador judicial ou da lacrao dos estabelecimentos, observado o
disposto no art. 109 desta Lei;
XII determinar, quando entender conveniente, a convocao da assembliageral de credores para a constituio de Comit de Credores, podendo ainda
autorizar a manuteno do Comit eventualmente em funcionamento na
recuperao judicial quando da decretao da falncia;
XIII ordenar a intimao do Ministrio Pblico e a comunicao por carta s
Fazendas Pblicas Federal e de todos os Estados e Municpios em que o devedor
tiver estabelecimento, para que tomem conhecimento da falncia.
Pargrafo nico. O juiz ordenar a publicao de edital contendo a ntegra da
deciso que decreta a falncia e a relao de credores.
Questo Extra
A sociedade AUTO MODELO S/A pediu e obteve o deferimento de concordada
preventiva em 20/01/2000. Aps deixar de honrar suas obrigaes, foi convolada em
falncia em 20/05/2004. Em 09/06/2005 deferida concordata suspensiva, tendo o
Ministrio Pblico interposto agravo de instrumento contra esta deciso que deferiu o
processamento da concordata suspensiva com a base no artigo 192, 1, da Lei
11.101/2005. INDAGA-SE:
a) O Ministrio Pblico possui legitimidade recursal nesta hiptese?
b) A deciso acima desafia recurso?
c) Poderia ter sido deferida concordata suspensiva sociedade empresria na
vigncia da Lei 11.101/2005?
Reposta Questo Extra

a) No h esta legitimidade: oficiando como fiscal da lei, o MP s tem
legitimidade recursal para a tutela de interesses indisponveis, o que no o caso
da concordata, para o STJ. Ademais, o MP no poderia jamais pleitear a
15
EMERJ CP V
desconstituio da concordata, eis que este instituto primava pela manuteno

da empresa, o que , isto inegavelmente, do interesse pblico. Contudo, mesmo
nesta Corte, h quem defenda que haja sim esta legitimidade, por ser patente o
interesse pblico na concordata.
b) O despacho que manda processar a concordata irrecorrvel. Veja a smula 264
do STJ:
Smula 264, STJ: irrecorrvel o ato judicial que apenas manda processar a
concordata preventiva.
Esta discusso se reprisa quanto ao ato que manda processar a

recuperao judicial, hoje; seguindo o STJ a mesma orientao, provavelmente
no caber recurso tambm.
c) Segundo o STJ, sim: de acordo com o artigo 192, 1, da nova lei, se a falncia
foi decretada antes de 9 de junho de 2005, ou seja, antes da vigncia da Lei
11.101/05, aquele devedor faz jus ao instituto da poca, mesmo sendo deferido
hoje. H quem critique esta posio, mas o entendimento desta Corte.
A respeito, veja o REsp. 971.215:
REsp 971215 / RJ. RECURSO ESPECIAL. Relator Ministro HUMBERTO
GOMES DE BARROS. rgo Julgador - TERCEIRA TURMA. Data do
Julgamento: 21/08/2007. Data da Publicao/Fonte: DJ 15/10/2007 p. 268.
Ementa:
I - No ofende o Art. 535 do CPC o acrdo que, apesar de rejeitar embargos
declaratrios, examina todas as questes postas pelo embargante.
II - A Smula 99, ao declarar a legitimidade do Ministrio Pblico para recorrer
nos processos em que oficia como fiscal da lei, refere-se estritamente defesa de
interesses indisponveis. No alcana, pois, a concordata, onde se envolvem apenas
interesses disponveis do comerciante e de seus credores quirografrios.
III - No moderno Direito falimentar, o interesse social preponderante manter a
empresa em atividade (L. 11.101/05, Art. 1). Por isso o Ministrio Pblico carece
de interesse para pleitear a desconstituio da concordata.
IV - O despacho que manda processar a concordata irrecorrvel. (3 Turma REsp 125126/Menezes Direito)
V - A teor da Lei 11.101/05 (Art. 192), os processos de falncia ou de concordata
ajuizados anteriormente ao incio de sua vigncia, continuaro sob regncia do
Dec-Lei 7.661, de 21 de junho de 1945.
VI - 1 Ao vedar a concesso de concordata suspensiva nos processos de
falncia em curso, o 1 do Art. 192 parece entrar em conflito com seu caput,
afastando dos velhos falidos a regncia da lei antiga e retirando-lhes o direito
concordata suspensiva. Fosse esse o sentido do 1, ele seria inconstitucional,
porque atentaria contra os princpios da igualdade e do direito adquirido, reduzindo
os velhos falidos a situao inferior dos novos (que contam com a possibilidade
de recuperao judicial).
VII - O conflito, entretanto, aparente. Em substncia, o 1 consagra norma
autnoma, desvinculada do caput. O preceito nele contido determina que, enquanto
as falncias decretadas antes da Lei nova regem-se integralmente pela lei velha; as
novas falncias em curso, mas no decretadas antes do estatuto novo so
insuscetveis de resultar em concordata.
16
EMERJ CP V
Tema II
FALNCIA. Juzo da falncia. Legitimidade ativa e passiva na falncia. Crditos inexigveis na falncia.
Excluso da falncia.
Notas de Aula3
3
Aula ministrada pelo professor Juan Luiz Souza Vazquez, em 11/3/2010.
17
EMERJ CP V
1. Legitimidade ativa na falncia

O artigo nuclear da legitimidade ativa na falncia o 97 da Lei 11.101/05:
Art. 97. Podem requerer a falncia do devedor:
I o prprio devedor, na forma do disposto nos arts. 105 a 107 desta Lei;
II o cnjuge sobrevivente, qualquer herdeiro do devedor ou o inventariante;
III o cotista ou o acionista do devedor na forma da lei ou do ato constitutivo da
sociedade;
IV qualquer credor.
1 O credor empresrio apresentar certido do Registro Pblico de Empresas
que comprove a regularidade de suas atividades.
2 O credor que no tiver domiclio no Brasil dever prestar cauo relativa s
custas e ao pagamento da indenizao de que trata o art. 101 desta Lei.
Vejamos cada caso.

1.1. Autofalncia
Para a confisso de falncia, a autofalncia, a legitimidade ativa assiste ao prprio
empresrio que se v em estado de quebra. Se a sociedade contar com scios de
responsabilidade ilimitada como o ostensivo na sociedade em nome coletivo, por
exemplo , estes scios devero ser necessariamente intimados a se manifestar sobre a
confisso de falncia, porque tambm faliro, como dispe o artigo 81 da Lei 11.101/05:
Art. 81. A deciso que decreta a falncia da sociedade com scios ilimitadamente
responsveis tambm acarreta a falncia destes, que ficam sujeitos aos mesmos
efeitos jurdicos produzidos em relao sociedade falida e, por isso, devero ser
citados para apresentar contestao, se assim o desejarem.
1 O disposto no caput deste artigo aplica-se ao scio que tenha se retirado
voluntariamente ou que tenha sido excludo da sociedade, h menos de 2 (dois)
anos, quanto s dvidas existentes na data do arquivamento da alterao do
contrato, no caso de no terem sido solvidas at a data da decretao da falncia.
2 As sociedades falidas sero representadas na falncia por seus administradores
ou liquidantes, os quais tero os mesmos direitos e, sob as mesmas penas, ficaro
sujeitos s obrigaes que cabem ao falido.
Confessar a falncia um dever ou uma faculdade do empresrio ou da sociedade

empresria? O caput do artigo 105 da Lei 11.101/05 parece indicar um dever, mas tem
prevalecido o entendimento de que uma faculdade deste devedor, e no uma obrigao
principalmente por no haver sano pela no confisso de falncia. Veja:
Art. 105. O devedor em crise econmico-financeira que julgue no atender aos
requisitos para pleitear sua recuperao judicial dever requerer ao juzo sua
falncia, expondo as razes da impossibilidade de prosseguimento da atividade
empresarial, acompanhadas dos seguintes documentos:
(...)
Esta a posio consolidada: a autofalncia trata-se de uma faculdade. H, porm,

quem discorde da maioria, e repute que h, sim, dever de requerer autofalncia, pois a
18
EMERJ CP V
consequncia de no confessar falncia quando necessrio est prevista no artigo 82 da lei

em tela, que imputa responsabilidade aos incumbidos de faz-lo:
Art. 82. A responsabilidade pessoal dos scios de responsabilidade limitada, dos
controladores e dos administradores da sociedade falida, estabelecida nas
respectivas leis, ser apurada no prprio juzo da falncia, independentemente da
realizao do ativo e da prova da sua insuficincia para cobrir o passivo, observado
o procedimento ordinrio previsto no Cdigo de Processo Civil.
1 Prescrever em 2 (dois) anos, contados do trnsito em julgado da sentena de
encerramento da falncia, a ao de responsabilizao prevista no caput deste
artigo.
2 O juiz poder, de ofcio ou mediante requerimento das partes interessadas,
ordenar a indisponibilidade de bens particulares dos rus, em quantidade
compatvel com o dano provocado, at o julgamento da ao de
responsabilizao.
Ora, se o devedor se percebe em situao de penria tal que no pode conservar a

atividade empresarial, e insiste em prolongar aquela anomalia, provavelmente contraindo
mais dvidas, est consumindo ativos indevidamente, pois se confessasse a falncia desde
logo provavelmente resguardaria mais ativos do que quando sua falncia for requerida
adiante por algum credor. Este prejuizo aos credores gera responsabilidade.
Esta tese que defende o dever de confessar falncia, inovativa, baseada no
instituto estadunidense denominado deepening insolvency, (aprofundamento, agravamento
da insolvncia, em livre traduo). Esta teoria apregoa justamente esta responsabilidade
pelo prolongamento de uma situao gravosa, majorando ainda mais o passivo da empresa.
Trata-se, mais tecnicamente, de uma causa especfica de imputao de responsabilidade
pelos danos gerados em razo do prolongamento artificial da vida da sociedade para alm
do incio do estado de insolvncia, agravando a crise econmico-financeira diante da
inexistncia de ativos suficientes e assuno de novas dvidas.
A respeito, veja um julgado da jurisprudncia norte-americana, da Corte de
Delaware:
(...) Delaware law imposes no absolute obligation on the board of a company that
is unable to pay its bills to cease operations and to liquidate. Even when the
company is insolventy, the board may pursue, in good faith, strategies to maximize
the value of the firm. (Trenwick America Litigation Trust v. Ernst & Young, L. L.
P., 906 A. 2d 168, 204 (Del. CH. 2006)4.
Destarte, para esta corrente inovativa, os administradores podero ser

responsabilizados na hiptese de decidirem no liquidar a companhia, quando evidenciada
a dificuldade econmico-financeira, se o prolongamento das atividades for prejudicial aos
ativos da empresa, e se este prolongamento se demonstrar carente de boa-f, pois se os
administradores realmente julgaram que, com a continuidade da empresa, poderiam reverter
o quadro de dificuldades, no h que se cominar-lhes sano a boa-f afasta a
responsabilidade pela falta de declarao de autofalncia. Para que haja esta imputao,
esta responsabilizao pelo aprofundamento da dvida por conta da no confisso de
4
Traduo pessoal: A lei de Delaware no impe obrigao absoluta ao conselho administrativo de uma
companhia que est incapaz de pagar suas dvidas a cessao das operaes e sua liquidao (nossa
autofalncia). Mesmo quando a companhia est insolvente, o conselho pode perseguir, de boa-f, estratgias
para maximizar o valor da empresa.
19
EMERJ CP V
falncia, necessrio que esta responsabilidade seja analisada luz da regra do business
judgment rule, ou seja, ser imputado se contrariar as regras das decises negociais.
Entenda: a deciso do administrador em dar continuidade ou no aos negcios
uma deciso negocial, que foge expertisse do Judicirio. uma deciso insindicvel em
seu mrito, porque apenas ao negociante dado julgar se h ou no condies de reverter a
dificuldade em que a empresa se encontra (como dispe o prprio caput do artigo 105,
supra, ao falar que O devedor em crise econmico-financeira que julgue no atender aos
requisitos para pleitear sua recuperao judicial dever requerer ao juzo sua falncia
(...)). Sendo assim, a autofalncia, para esta corrente, um dever, e seu descumprimento
gera responsabilidade para o administrador, desde que o prosseguimento das atividades no
seja de boa-f, no cabendo ao Judicirio se imiscuir no mrito desta deciso de
continuidade, seno quanto ao nimo do administrador em reverter realmente a situao de
dificuldade5.
Confessada a falncia, no necessariamente ser esta decretada, porque como em
qualquer outra falncia precisam estar presentes seus pressupostos.
Requerida e deferida a autofalncia, pode o autor do pedido, o falido, recorrer da
deciso? A resposta positiva, mas este recurso s poder atacar elementos acessrios da
sentena de decretao da falncia (discordncia do termo legal fixado, ou da nomeao do
administrador judicial, etc.). H quem defende que at mesmo contra a essncia da
sentena, ou seja, contra a prpria decretao da falncia, possvel ao confesso recorrer,
por conta de uma eventual modificao, no nterim entre a confisso e a decretao da
falncia, do estado econmico da empresa. Se porventura a empresa melhorar seu estado de
insolvncia e no mais desejar falir, pode recorrer para tanto.
1.2. Falncia post mortem

Trata-se da hiptese do artigo 97, II, da Lei 11.101/05, supra: pode requerer falncia
o cnjuge sobrevivente, qualquer herdeiro do devedor ou o inventariante. Por bvio, tratase de falncia do empresrio individual pessoa jurdica no tem cnjuge sobrevivente.
A idia desta falncia post mortem possibilitar o resgate moral daquele de cujus, o
que pode ser intentado pelo cnjuge, companheiro, herdeiro ou inventariante, a despeito do
regime de bens.
5
O legislador brasileiro adotou esta teoria da irresponsabilidade pelo prejuzo gerado de boa-f no artigo 159,
6, da Lei 6.404/76, a Lei da S/A:
Art. 159. Compete companhia, mediante prvia deliberao da assembliageral, a ao de responsabilidade civil contra o administrador, pelos prejuzos
causados ao seu patrimnio.
(...)
6 O juiz poder reconhecer a excluso da responsabilidade do administrador, se
convencido de que este agiu de boa-f e visando ao interesse da companhia.
(...)
20
EMERJ CP V
1.3. Demais credores

1.3.1. Credor empresrio
Para ser legitimado ativo na falncia, o credor empresrio precisa ser regular.
Dever provar a sua regularidade e, portanto, a sociedade em comum no poder requerer a
falncia de um devedor empresrio.
Para ser considerado regular, preciso que esteja registrado corretamente, para a
maior parte da doutrina e jurisprudncia. Contudo, h quem entenda que regular aquele
empresrio que, alm de devidamente registrado, tambm que esteja em atividade, em
regular exerccio da empresa. Neste sentido, veja o Agravo de Instrumento 2008.002.11120,
do TJ/RJ:
Processo : 0011812-59.2008.8.19.0000 (2008.002.11120). 1 Ementa - AGRAVO
DE INSTRUMENTO. DES. LUISA BOTTREL SOUZA - Julgamento: 06/08/2008
- DECIMA SETIMA CAMARA CIVEL.
REQUERIMENTO DE FALENCIA. CREDOR EMPRESARIO. EXERCICIO
REGULAR
DE
ATIVIDADE
EMPRESARIAL.
EXIGENCIA
DE
COMPROVACAO. ILEGITIMIDADE ATIVA.
FALNCIA. REQUERIMENTO DE FALNCIA. ALEGAO DE
IRREGULARIDADE DE REPRESENTAO PROCESSUAL E DE
ILEGITIMIDADE ATIVA AD CAUSAM. PRELIMINARES REJEITADAS PELA
DECISO AGRAVADA. O CREDOR EMPRESRIO PARA REQUERER A
FALNCIA DO DEVEDOR DEVE SATISFAZER REQUISITOS ESPECIAIS,
NO EXIGIDOS PARA O CREDOR COMUM. DE ACORDO COM O ART. 97
DA LEI N 11.101/05 DEVE O CREDOR EMPRESRIO COMPROVAR A
REGULARIDADE DO EXERCCIO DO COMRCIO, EXIBINDO A
INSCRIO INDIVIDUAL OU O REGISTRO DOS ATOS CONSTITUTIVOS
DA SOCIEDADE COMERCIAL. A PROVA TRAZIDA PELO AGRAVADO, A
QUEM INCUMBIA O NUS DA PROVA, DE QUE POSSUI ESCRITRIO
NESTA CIDADE, NO SUFICIENTE PARA COMPROVAR O EXERCCIO
REGULAR DA ATIVIDADE EMPRESARIAL. RECURSO PROVIDO.
1.3.2. Fazenda Pblica

A legitimidade ativa da Fazenda Pblica para requerer falncia discutida.
Leonardo Marques e Fabio Konder Comparato entendem que sim, pela simples ausncia de
vedao legal. Esta, contudo, no a posio dominante, como se v no REsp. 164.389:
REsp 164389 / MG. RECURSO ESPECIAL. Relator Ministro CASTRO FILHO.
Relator p/ Acrdo Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA. rgo
Julgador - SEGUNDA SEO. Data do Julgamento: 13/08/2003. Data da
Publicao/Fonte: DJ 16/08/2004 p. 130.
Ementa: PROCESSO CIVIL. PEDIDO DE FALNCIA FORMULADO PELA
FAZENDA PBLICA COM BASE EM CRDITO FISCAL. ILEGITIMIDADE.
FALTA DE INTERESSE. DOUTRINA. RECURSO DESACOLHIDO.
I - Sem embargo dos respeitveis fundamentos em sentido contrrio, a Segunda
Seo decidiu adotar o entendimento de que a Fazenda Pblica no tem
legitimidade, e nem interesse de agir, para requerer a falncia do devedor fiscal.
II - Na linha da legislao tributria e da doutrina especializada, a cobrana do
tributo atividade vinculada, devendo o fisco utilizar-se do instrumento afetado
pela lei satisfao do crdito tributrio, a execuo fiscal, que goza de
21
EMERJ CP V
especificidades e privilgios, no lhe sendo facultado pleitear a falncia do devedor

com base em tais crditos.
Veja tambm o informativo 389 desta Corte:

FALNCIA. APRESENTAO. CRDITO TRIBUTRIO.
Os arts. 187 do CTN e 29 da Lei n. 6.830/1980 no representam bice habilitao
de crditos tributrios no concurso de credores da falncia; tratam, na verdade, de
prerrogativa da entidade pblica em poder optar entre o pagamento do crdito pelo
rito da execuo fiscal ou mediante habilitao. Escolhendo um rito, ocorre a
renncia da utilizao do outro, no se admitindo uma dplice garantia. O fato de
permitir a habilitao do crdito tributrio em processo de falncia no significa
admitir o requerimento de quebra por parte da Fazenda Pblica. No caso, buscase o pagamento de crditos da Unio representados por onze inscries em dvida
ativa que, em sua maioria, no foram objeto de execuo fiscal em razo de seu
valor. Diante dessa circunstncia, seria desarrazoado exigir que a Fazenda
Nacional extrasse as competentes CDAs e promovesse as respectivas execues
fiscais para cobrar valores que, por razes de poltica fiscal, no so ajuizveis (Lei
n. 10.522/2002, art. 20), ainda mais quando o processo j se encontra na fase de
prestao de contas pelo sndico. Nesse contexto, a Turma determinou o retorno
dos autos ao Tribunal de origem para verificao da suficincia e validade da
documentao acostada pela Procuradoria da Fazenda Nacional a fim de fazer
prova de seu pretenso crdito. Precedentes citados: REsp 402.254-RJ, DJe
30/6/2008; REsp 988.468-RS, DJ 29/11/2007; REsp 185.838-SP, DJ 12/11/2001, e
REsp 287.824-MG, DJ 20/2/2006. REsp 1.103.405-MG, Rel. Min. Castro Meira,
julgado em 2/4/2009. (grifo nosso)
A ilegitimidade ativa da Fazenda no se confunde com a impossibilidade de

habilitar crditos no bojo da massa falida, em falncia j em andamento (vide grifo no
informativo transcrito acima). possvel Fazenda habilitar seus crditos na falncia em
curso, ou execut-los no rito da Lei de Execues Fiscais, o que no lhe d legitimidade
ativa para requerer a quebra.
A impossibilidade de requerer falncia decorre da alta vinculao do procedimento
de exigncia de crditos pblicos, que tem que observar necessariamente a Lei de
Execues Fiscais, para todos os crditos da Fazenda. Alm do mais, a Fazenda goza de
privilgios nesta execuo fiscal que no so coadunados com a execuo coletiva
empreendida na falncia, pelo que lhe faltaria interesse.
Um ltimo argumento contra a legitimidade ativa da Fazenda na falncia a
inadmissibilidade, pelo STJ, do protesto da certido da dvida ativa. Esta Corte no admite
protesto da CDA, que seria o ttulo ensejador de um eventual pedido de falncia pela
Fazenda, e sem este protesto no pode ser requerida falncia. Vale dizer que, sobre o
protesto da CDA, h severa discusso, e no Estado do Rio de Janeiro h lei estadual
permitindo e regulamentando este protesto, contrariando a jurisprudncia firme do STJ (em
So Paulo, predomina entendimento que, havendo lei permitindo o protesto da CDA, este
possvel, mas mesmo l persiste a discusso).
1.3.3. Ministrio Pblico
O requerimento inicial de falncia pelo MP discutvel. Srgio Campinho admite
esta legitimidade ativa, com base no artigo 94, I, da lei em tela, h pouco transcrito,
22
EMERJ CP V
lastreado este pedido descumprimento de um TAC, que, levado a protesto, ensejaria o

pedido de falncia; ou com base em uma execuo de condenao em ao civil pblica
frustrada.
Contudo, como j se pde antever no REsp. 971.215, h pouco abordado, o STJ
entende que no h interesse do MP em ver uma empresa quebrar, pelo que ali reputa-o
ilegitimado ativo. Parece que a orientao do STJ mais coerente, de fato, pelo seguinte: a
quebra de uma empresa contrria ao interesse pblico, contrria funo social da
empresa. Por isso, incompatvel com as atribuies do MP requerer a quebra de uma
empresa.
1.3.4. Sindicatos
O sindicato no tem legitimidade para requerer falncia em nome de seus
sindicalizados, por crditos por eles titularizados. So apenas capazes para representar os
sindicalizados em assemblias de credores. Todavia, quando o sindicato, pessoa jurdica,
for o prprio titular do crdito inadimplido, ele poder, como qualquer credor, requerer a
falncia.
A respeito, veja o Agravo de Instrumento 2007.002.12135, do TJ/RJ:
Processo: 0026689-38.2007.8.19.0000 (2007.002.12135). 4 Ementa - AGRAVO
DE INSTRUMENTO. DES. REINALDO P. ALBERTO FILHO - Julgamento:
31/07/2007 - QUARTA CAMARA CIVEL.
E M E N T A: Agravo Inominado. Art. 557 do C.P.C. Embargos de Declarao que
teve o seu seguimento negado. Inexistncia de procurao outorgada pela massa
falida. Traslado obrigatrio. Exegese do artigo 525, inciso I do Digesto Processual
Civil. Mesmo que ultrapassado o vcio antes apontado, o Agravo de Instrumento
manejado estaria fadado ao insucesso. Sindicato Recorrente no detm
legitimidade para defender os interesses dos trabalhadores nos autos falimentares.
Inteligncia do 5 do artigo 37 da hodierna Lei de Falncia. Aludido dispositivo
legal autoriza to-somente que os Sindicatos de Trabalhadores representem seus
associados em Assemblia Geral de Credores, no para fins de integrar um dos
plos do feito. Ausncia de qualquer omisso, obscuridade e/ou contradio no V.
Acrdo, para justificar a interposio de Embargos Declaratrios. Impossibilidade
de prequestionamento em via de Embargos de Declarao. Evidentemente
inconformismo do Embargante com a soluo dada pelo Colegiado, que deve ser
enfrentada em sede prpria. Impertinncia dos Embargos, autoriza a aplicao do
art. 557 do C.P.C. c.c. art. 31, inciso VIII do Regimento Interno deste Tribunal.
Tese supra a mesma do V. Aresto proferido pelo C. rgo Especial deste E.
Tribunal, apreciando Agravo do 1 do art. 557 do Digesto Processual, interposto
no Mandado de Segurana n 425/00. Negado Provimento.
1.3.5. Credor estrangeiro

O credor estrangeiro pode pedir falncia do devedor, mas para tanto dever prestar
cauo para garantir o juzo, tendo em vista a possibilidade de ser fixada indenizao em
favor do ru, quando for julgado improcedente o pedido e constatado o dolo no
requerimento de falncia.
A sociedade estrangeira identificada, como se sabe, por excluso: toda aquela que
no for regularmente constituda aqui, segundo a legislao brasileira, estrangeira.
23
EMERJ CP V
1.3.6. Credor com garantia real

Credor com garantia real carece de interesse para requerer falncia do devedor,
porque a execuo da garantia lhe favorece a pretenso, no havendo interesse-necessidade
no pedido de falncia.
Contudo, se o credor renunciar garantia, ganhar este interesse em requerer
falncia. Tambm ter este interesse se comprovar que a garantia no suficiente para
adimplir todo seu crdito, pois da parte sobejante passa a ser credor quirografrio tendo
perfeito interesse e legitimidade para requerer falncia, portanto.
Assim j dizia o DL 7.661/45, no artigo 9, III, b:
Art. 9 A falncia pode tambm ser requerida:
(...)
III - pelo credor, exibindo ttulo do seu crdito, ainda que no vencido, observadas,
conforme o caso, as seguintes condies:
(...)
b) o credor com garantia real se a renunciar ou, querendo mant-la, se provar que
os bens no chegam para a soluo do seu crdito; esta prova ser feita por exame
pericial, na forma da lei processual, em processo preparatrio anterior ao pedido de
falncia se ste se fundar no artigo 1, ou no prazo do artigo 12 se o pedido tiver
por fundamento o art. 2;
(...)
Veja o informativo 399 do STJ:

FALNCIA. CREDOR. GARANTIA REAL.
A massa falida de um banco, insatisfeita com a impontualidade no pagamento de
nota promissria vencida e protestada vinculada a uma dvida garantida por
hipoteca, pediu a falncia de uma companhia (art. 1 do DL n. 7.661/1945). Sucede
que houve a celebrao de acordo entre as partes, o que levou o juiz a extinguir o
processo (art. 269, III, do CPC). Note-se que o valor da transao foi depositado.
Ento, o scio majoritrio do banco falido recorreu da sentena, ao fundamento de
que, por m gesto do liquidante, o valor da transao tornou-se nfimo, a causar
prejuzos. Porm, o TJ, ao averiguar que o pedido de falncia veio lastreado em
ttulo garantido por hipoteca, reconheceu, de ofcio, que o pedido da falncia era
descabido, diante do que dispe o art. 9, III, b, do DL n. 7.661/1945, e indeferiu a
inicial pela impossibilidade jurdica do pedido (art. 295, pargrafo nico, III, do
CPC), da o recurso especial. Nesse contexto, em razo da jurisprudncia deste
Superior Tribunal, no h como reconhecer que houve renncia tcita ao privilgio
em razo do requerimento de falncia do devedor, pois ela h que ser sempre
expressa. Anote-se que a falncia instituto reservado a credores quirografrios em
busca da partilha, em rateio, dos bens do devedor, para a satisfao, mesmo que
reduzida, de seus crditos. Assim, de acordo com volumosa doutrina, a beneficiria
de hipoteca, que notadamente no credora quirografria, no pode requerer a
falncia se no desistir dessa garantia ou provar, em procedimento prvio, que o
bem em questo no suficiente satisfao do crdito. certo, tambm, que
matria de ordem pblica referente falta de condio da ao, tal qual a constante
dos autos (impossibilidade jurdica do pedido), pode ser conhecida a qualquer
tempo e grau de jurisdio (art. 267, 3, do CPC). Dessarte, revela-se irretocvel
o acrdo recorrido quando declara a inpcia da inicial. Por ltimo, v-se que h,
nos autos, pedido de levantamento do numerrio depositado, o que melhor ser
apreciado pelo juzo singular com o retorno dos autos, visto que h que se
preservar a possibilidade de invocao do duplo grau de jurisdio. Precedentes
24
EMERJ CP V
citados: REsp 117.110-MG, DJ 19/8/2002, e REsp 118.042-SP, DJ 11/10/1999.

REsp 930.044-RJ, Rel. Min. Sidnei Beneti, julgado em 16/6/2009.
1.3.7. Sociedade de economia mista e empresa pblica

O artigo 2 da Lei 11.101/05 dispe que:
Art. 2 Esta Lei no se aplica a:
I empresa pblica e sociedade de economia mista;
II instituio financeira pblica ou privada, cooperativa de crdito, consrcio,
entidade de previdncia complementar, sociedade operadora de plano de
assistncia sade, sociedade seguradora, sociedade de capitalizao e outras
entidades legalmente equiparadas s anteriores.
Se as empresas estatais no podem falir, no poderiam tambm requerer falncia,

para parte da doutrina, a qual conta com mais um argumento: se o Estado no pode requerer
falncia, suas entidades da administrao indireta igualmente no poderiam. Contudo, esta
corrente no prevalece, sendo admitida a legitimidade destas estatais no plo ativo.
O problema, aqui, reside mesmo no plo passivo, o que se ver no prximo
tpico.
2. Legitimidade passiva na falncia
2.1. Empresas estatais
Para Haroldo Malheiros e Paulo Salles de Toledo, as empresas pblicas e as
sociedades de economia mista esto sujeitas falncia diante de qualquer situao
relacionada no artigo 94 da nova lei, sendo inconstitucional o artigo 2, I, supra, pois viola
o artigo 173 da CRFB, que veda privilgios sociedade estatal que participe do mercado
econmico, em relao s demais pessoas jurdicas de direito privado (e a imunidade
falncia um enorme privilgio).
J Manoel Justino Bezerra Filho e Marcos Juruena, no esto sujeitas falncia,
pois apenas poderiam ser extintas por simetria sua constituio, ou seja, atravs de
autorizao contida em lei especfica.
Celso Antnio Bandeira de Mello faz interpretao conforme a constituio: para
ele, se a estatal explora atividade econmica, de fato, no pode haver este privilgio
sujeita a falir; se presta servio pblico, porm, pode haver o privilgio, e no sofrer
falncia.
Adotando a corrente de Marcos Juruena, veja o seguinte julgado do TJ/RJ:
Processo: 0020789-73.2004.8.19.0002 (2006.001.00228). 1 Ementa
APELACAO. DES. ROBERTO FELINTO - Julgamento: 01/08/2006 - DECIMA
SEGUNDA CAMARA CIVEL.
APELAO. Requerimento de falncia. Instituto Vital Brazil. Sociedade de
Economia Mista. Regime jurdico diverso do das sociedades annimas
exclusivamente privadas. Dissoluo apenas mediante lei autorizadora, por
simetria sua constituio. Impossibilidade jurdica do pedido falimentar. Extino
do processo sem julgamento do mrito. Sentena cuja confirmao se impe.
Desprovimento do apelo.
25
EMERJ CP V
2.2. Cooperativas de crdito e instituies financeiras privadas ou pblicas no federais

O artigo 2, II, da Lei 11.101/2005 diz expressamente que no possvel decretar
falncia destas entidades. Contudo, este dispositivo dever ser interpretado em conjunto
com o artigo 197 do mesmo diploma, que remete aplicao subsidiria da Lei 6.024/74:
Art. 197. Enquanto no forem aprovadas as respectivas leis especficas, esta Lei
aplica-se subsidiariamente, no que couber, aos regimes previstos no Decreto-Lei
no 73, de 21 de novembro de 1966, na Lei no 6.024, de 13 de maro de 1974, no
Decreto-Lei no 2.321, de 25 de fevereiro de 1987, e na Lei no 9.514, de 20 de
novembro de 1997.
Com esta remisso, podero ser aplicados os artigos 1; 12, d; e 21, b, todos da
Lei 6.024/74:
Art . 1 As instituies financeiras privadas e as pblicas no federais, assim
como as cooperativas de crdito, esto sujeitas, nos termos desta Lei, interveno
ou liquidao extrajudicial, em ambos os casos efetuada e decretada pelo Banco
Central do Brasil, sem prejuzo do disposto nos artigos 137 e 138 do Decreto-lei n
2.627, de 26 de setembro de 1940, ou falncia,, nos termos da legislao
vigente.
Art . 12. vista do relatrio ou da proposta do interventor, o Banco Central do
Brasil poder:
(...)
d) autorizar o interventor a requerer a falncia da entidade, quando o seu ativo no
for suficiente para cobrir sequer metade do valor dos crditos quirografrios, ou
quando julgada inconveniente a liquidao extrajudicial, ou quando a
complexidade dos negcios da instituio ou, a gravidade dos fatos apurados
aconselharem a medida.
Art . 21. A vista do relatrio ou da proposta previstos no artigo 11, apresentados
pelo liquidante na conformidade do artigo anterior o Banco Central do Brasil
poder autoriz-lo a:
(...)
b) requerer a falncia da entidade, quando o seu ativo no for suficiente para cobrir
pelo menos a metade do valor dos crditos quirografrios, ou quando houver
fundados indcios de crimes falimentares.
(...)
Destarte, embora as cooperativas de crdito e as instituies financeiras privadas, ou

pblicas no federais, no possam ter a falncia requerida por outrem, pode o interventor ou
o liquidante pedir autorizao ao Bacen para confessar a falncia.
Neste sentido, veja o seguinte julgado do TJ/RJ:
Processo : 0011674-29.2007.8.19.0000 (2007.002.31441). 1 Ementa - AGRAVO
DE INSTRUMENTO. DES. NORMA SUELY - Julgamento: 22/10/2008 DECIMA SEGUNDA CAMARA CIVEL.
AGRAVO DE INSTRUMENTO. PROCESSO CIVIL. COMPETNCIA.
COOPERATIVA EM LIQUIDAO EXTRAJUDICIAL. PEDIDO DE
AUTOFALNCIA. TRAMITAO PERANTE O JUZO DA 4 VARA
EMPRESARIAL DA COMARCA DA CAPITAL. COMPETNCIA DO JUZO
FALIMENTAR
PARA
PROCESSAR
E
JULGAR
O
PEDIDO.
26
EMERJ CP V
APLICABILIDADE
DA
LEI
N.
11.101/05.POSSIBILIDADE
EXPRESSAMENTE PREVISTA NO ART. 1, DA LEI N. 6.024/74 E
ADMITIDA NO ART. 197, DA LEI DE FALNCIAS. SUBSTITUIO DO
ADMINISTRADOR JUDICIAL E EXCLUSO DO PRIMEIRO AGRAVANTE:
DESCABIMENTO. INCONFORMISMO DO EXCIPIENTE QUE NO
MERECE ACOLHIMENTO. DESPROVIMENTO DO RECURSO.
3. Competncia
O juzo do principal estabelecimento aquele onde est o centro dos negcios, ou
seja, o local onde a diretoria se rene e toma das decises. O STJ fala em corpo vivo da
empresa. No pode ser confundido com a sede estatutria ou do contrato social.
A competncia, apesar de territorial, funcional, e portanto tem natureza absoluta.
Deve ser arguida em preliminar de contestao.
Em alguns casos haver a coincidncia entre o juzo do principal estabelecimento e
a sede contratual. Deve-se ter ateno, no entanto, com inmeras fraudes que ocorrem na
transferncia da sede para outros municpios. A competncia do local do estabelecimento
principal inafastvel.
4. Crditos excludos da falncia
Todos os credores devero concorrer ao juzo falimentar, com vistas a receberem
seus crditos. o princpio da universalidade subjetiva, j abordado. Entretanto, alguns
credores esto excludos do juzo falimentar. Veja o artigo 5 da Lei 11.101/05:
Art. 5 No so exigveis do devedor, na recuperao judicial ou na falncia:
I as obrigaes a ttulo gratuito;
II as despesas que os credores fizerem para tomar parte na recuperao judicial
ou na falncia, salvo as custas judiciais decorrentes de litgio com o devedor.
Credores a ttulo gratuito esto excludos do concurso de credores. Contudo, a

doao remuneratria (como exemplo, a doao feita a uma equipe mdica que salva a
vida de um familiar) e a doao com encargo podem ser habilitadas na falncia, pois no
representariam uma simples liberalidade.
Os credores por prestaes alimentcias so discutveis. A lei antiga vedava
expressamente, mas a nova no faz qualquer meno, pelo que, a rigor, devem ser
concorrentes na falncia, ao lado dos crditos trabalhistas, que tm esta natureza alimentar.
Em tese, como a obrigao personalssima e ocorre mudana na fortuna do devedor, no
deveria ser paga pela massa falida. Para Paulo de Salles Toledo, porm, podem habilitar a
prestao alimentcia como crdito extraconcursal o que no correto, pois s assumem
este carter se assumidos tais crditos posteriormente falncia.
A multa tributria hoje perfeitamente exigvel do falido, no permanecendo a
vedao que outrora havia est prevista no artigo 83, VII, da lei em tela.
As despesas realizadas individualmente para que os credores tomem parte na
falncia (viagens, contadores, etc.) no podem ser cobradas do falido no estando aqui
includas as custas e honorrios advocatcios, por bvio.
27
EMERJ CP V
Casos Concretos
Questo 1
A requereu a falncia de B. Citado, o devedor ofereceu defesa, alegando, em
preliminar, que seu principal estabelecimento se localiza em Rosana/SP, pois o local de
sua sede, pelo que os autos devem ser remetidos para o juzo competente para conhecer da
matria falimentar. No mrito alegou que o ttulo executivo no exigvel, eis que
conforme documento acostado ao processo, houve dilao do prazo de pagamento, o que
descaracterizou a mora. Decida a questo preliminar e a de mrito apresentada pelo
requerido.
28
EMERJ CP V
Resposta Questo 1
A competncia para a falncia a do principal estabelecimento do devedor, e
absoluta; a sede contratual muitas vezes no corresponde a esta sede legal, devendo ser
respeitada a sede real. Neste sentido, veja os seguintes julgados do TJ/RJ:
2 Ementa - AGRAVO DE INSTRUMENTO. DES. CHERUBIN HELCIAS
SCHWARTZ - Julgamento: 01/04/2008 - DECIMA SEXTA CAMARA CIVEL.
AGRAVO DE INSTRUMENTO. REQUERIMENTO DE FALNCIA.
COMPETNCIA. LOCAL DO PRINCIPAL ESTABELECIMENTO. CENTRO
DE ATIVIDADES. ARTIGO 3 DA LEI 11.101/2005. PRECEDENTES. ATO
ATENTATRIO DIGNIDADE DA JUSTIA, ART. 601, DO CPC.
CONFIGURAO. Nos termos do art. 3, da Lei 11.101/2005, competente para
apreciar e julgar processos de falncia o Juzo da Comarca onde est localizado o
principal estabelecimento, ou seja, o local onde est concentrado o centro de suas
atividades. H de ser observado que o ato praticado pelo agravante enquadra-se no
disposto no art. 601, do CPC. Configurada, portanto, a hiptese de ato atentatrio
dignidade da justia, a cominao de multa medida que se impe. Recurso
improvido.
AGRAVO
DE
INSTRUMENTO
2007.002.16797.
AGRAVO
DE
INSTRUMENTO. FALNCIA. SENTENA DE QUEBRA. COMPETNCIA.
ART. 3 DA LEI 11.101/2005. 1. Pelo art. 3, da Lei 11.101/2005, elege-se o local
do principal estabelecimento da empresa como foro competente para se ingressar
com pedido de falncia. 2. Principal estabelecimento, apesar da controvrsia
doutrinria e jurisprudencial existente sobre o tema, aquele em que se encontra
concentrado o maior volume de negcios da empresa; o mais importante do
ponto de vista econmico, e no aquele a que os estatutos da sociedade conferem o
ttulo de principal (...).
DES. BENEDICTO ABICAIR - Julgamento: 19/09/2007 - SEXTA CAMARA
CIVEL
A competncia de Rosana, SP, portanto.

No mrito, o acordo celebrado entre as partes tem sido considerado, ainda, como
moratria, causa de afastamento da impontualidade, mas a questo ainda divergente na
jurisprudncia. Entendendo que h moratria e eliso da impontualidade, veja o seguinte
julgado do TJ/RJ:
APELAO 2006.001.17209. APELAO. Requerimento de falncia. Acordo
celebrado entre as partes. Moratria concedida. Impossibilidade de decretao da
quebra ante a ausncia do pressuposto de impontualidade. A coero da via
falimentar no substitutiva da ao de cobrana. Extino do processo. Deciso
escorreita. Desprovimento do recurso. DES. JESSE TORRES - Julgamento:
10/05/2006 - SEGUNDA CAMARA CIVEL.
A corrente majoritria, porm, de que o acordo firmado entre as partes no

configura moratria, e no impede a falncia, s sendo moratria aquela dilao de prazo
conferida unilateralmente pelo credor.
Questo 2
29
EMERJ CP V
CIA. TRITOREX teve a sua falncia requerida por agente fiducirio de

debenturistas com garantia real. Em contestao, a devedora alega a ilegitimidade ativa
da autora e pede a extino do processo sem resoluo do mrito, fundamentando seu
argumento no fato de terem as debntures garantia real. Analise a questo sob todos os
aspectos.
Resposta Questo 2
A tese que nega legitimidade ao agente fiducirio dos debenturistas com garantia
real, com base no artigo 68, 3, c, da Lei 6.404/76, a que prevalece:
Art. 68. O agente fiducirio representa, nos termos desta Lei e da escritura de
emisso, a comunho dos debenturistas perante a companhia emissora.
(...)
3 O agente fiducirio pode usar de qualquer ao para proteger direitos ou
defender interesses dos debenturistas, sendo-lhe especialmente facultado, no caso
de inadimplemento da companhia:
(...)
c) requerer a falncia da companhia emissora, se no existirem garantias reais;
(...)
Destarte, o agente fiducirio no tem legitimidade ativa para requerer falncia

baseado nas debntures com garantia real. Alm disso, os prprios credores debenturistas
com garantia real no tem interesse em requerer falncia, porque a prpria execuo da
garantia lhe atende, faltando interesse-necessidade na falncia.
Vale dizer que se o credor renunciar garantia, ou provar que insuficiente para
adimplir o crdito, poder requerer falncia. Neste sentido, se o agente fiducirio
comprovar que a garantia insuficiente para adimplir o crdito (no pode renunciar, pois o
crdito no lhe pertence), tambm poder requerer a falncia, eis que esta deve ser a
interpretao do dispositivo supra: se a garantia insuficiente, passa a parte sobejante a ser
considerada sem garantia real, e por isso cai na regra geral do dispositivo supra.
30

Direito Empresarial V - Temas I e II

Uploaded by

Document Information

Original Title

Copyright

Available Formats

Share this document

Share or Embed Document

Sharing Options

Did you find this document useful?

Is this content inappropriate?

Copyright:

Available Formats

Direito Empresarial V - Temas I e II

Uploaded by

Copyright:

Available Formats

EMERJ CP V

Aula ministrada pelo professor Juan Luiz Souza Vazquez, em 11/3/2010.

Michell Nunes Midlej Maron

3 No caso do 2o deste artigo, se deferido o processamento da recuperao

Na recuperao da empresa, certamente o princpio prioritrio o da preservao da

Este dispositivo, portanto, aparentemente seria um bice a esta convolao, mas a

Michell Nunes Midlej Maron

Na sentena de quebra, o juiz deve decidir se lacra o estabelecimento do falido, ou

Michell Nunes Midlej Maron

Na vigncia do Decreto 7.661/73, no havia limite mnimo de valor da dvida para o

Veja tambm a notcia do informativo 397 do STJ:

Michell Nunes Midlej Maron

FALNCIA. VALOR INSIGNIFICANTE.

Havendo uma execuo individual frustrada aquela em que o devedor citado

Aqui, nem o protesto nem o valor so requisitos para provimento do pedido de

Michell Nunes Midlej Maron

configura execuo frustrada: se h penhora de bens, mesmo que insuficientes, no h

O princpio da indivisibilidade do juzo tem mitigaes, pois h aes envolvendo a

Quanto s execues fiscais, o artigo 6, 7, da Lei 11.101/05 demanda um

Michell Nunes Midlej Maron

execues em face do devedor, inclusive aquelas dos credores particulares do scio

Em sntese, a execuo fiscal no suspensa pela decretao da falncia, ressalvado

Michell Nunes Midlej Maron

1.5. Princpios do par conditio creditorum

Art. 83. A classificao dos crditos na falncia obedece seguinte ordem:

H credores que no participam do concurso de credores, sendo chamados credores

Michell Nunes Midlej Maron

V obrigaes resultantes de atos jurdicos vlidos praticados durante a

H um exemplo bastante especfico de implemento deste princpio no informativo

Se h um processo de falncia em face de uma empresa, e outro, em outra vara, na

Neste sentido, veja o Agravo de Instrumento 2004.002.21819, do TJ/RJ:

3. Suspenso das aes e execues

A execuo contra G em nada perturbada pela falncia de E e F, porque no

AGRAVO DE INSTRUMENTO 2007.002.14595.

Veja tambm parte do REsp. 883.889:

Michell Nunes Midlej Maron

Qual o princpio que norteia:

Michell Nunes Midlej Maron

POR AMBAS AS PARTES PARA TENTATIVA DE ACORDO - NO

Michell Nunes Midlej Maron

V ordenar a suspenso de todas as aes ou execues contra o falido,

Reposta Questo Extra

desconstituio da concordata, eis que este instituto primava pela manuteno

Esta discusso se reprisa quanto ao ato que manda processar a

Michell Nunes Midlej Maron

Aula ministrada pelo professor Juan Luiz Souza Vazquez, em 11/3/2010.

Michell Nunes Midlej Maron

1. Legitimidade ativa na falncia

Vejamos cada caso.

Confessar a falncia um dever ou uma faculdade do empresrio ou da sociedade

Esta a posio consolidada: a autofalncia trata-se de uma faculdade. H, porm,

consequncia de no confessar falncia quando necessrio est prevista no artigo 82 da lei

Ora, se o devedor se percebe em situao de penria tal que no pode conservar a

Destarte, para esta corrente inovativa, os administradores podero ser

Michell Nunes Midlej Maron

1.2. Falncia post mortem

Michell Nunes Midlej Maron

1.3. Demais credores

1.3.2. Fazenda Pblica

Michell Nunes Midlej Maron

especificidades e privilgios, no lhe sendo facultado pleitear a falncia do devedor

Veja tambm o informativo 389 desta Corte:

A ilegitimidade ativa da Fazenda no se confunde com a impossibilidade de