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Rodolfo Sarsfield
Autonomous University of Qu
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Este trabajo plantea una visin amplia sobre el comportamiento ilegal. Indagando los
mecanismos institucionales y estratgicos del acatamiento a las leyes, pero incorporando
tambin a la explicacin factores cognitivos y normativos, el artculo presenta un modelo
extenso de la obediencia a la ley. La explicacin propuesta aqu sostiene principalmente
que: 1) la utilidad comparada de acatar/violar la ley abarca, adems del costo directo de la
penalidad asociada a la sancin y la probabilidad de ser castigado, otros costos indirectos
que tambin deben ser incluidos en los pagos del comportamiento de obedecer/desobedecer la ley; 2) cuando la probabilidad percibida de ser sancionado es menor a un valor crtico pc, las expectativas sobre lo que harn los otros y el valor de las normas cvicas en los
individuos se convierten en factores no marginales de la explicacin; 3) cuando la cantidad de personas que percibe que la probabilidad de ser sancionada es ms baja a que pc es
mayor que una masa crtica Cd, es ms probable que se constituya un equilibrio de debilidad del Estado de derecho, y 4) en aquellos pases en los que se satisface la tercera condicin, el modelo extenso del comportamiento ilegal adquiere mayor capacidad explicativa.
Palabras clave: Estado de derecho, comportamiento ilegal, racionalidad, cultura poltica.
Is Obeying the Law Individually Rational? Micro-Foundations of the Rule of Law
This work presents a extensive view of illegal behavior, studying the institutional and
strategic mechanisms of compliance with the laws, but also incorporating the cognitive
*Rodolfo Sarsfield es profesor-investigador en la Facultad de Ciencias Polticas y Sociales, Universidad Autnoma de Quertaro, y profesor afiliado en la Divisin de Estudios Jurdicos, Centro de Investigacin y Docencia Econmicas (cide). Ciudad Universitaria, Cerro de las Campanas s/n, Centro Histrico, Santiago de Quertaro, 76010. Tel. (442)192 12 00. Correo-e: rodolfo.sarsfield@uaq.mx. Una versin anterior de este trabajo
fue presentada en el Seminario de Poltica y Gobierno, Divisin de Estudios Polticos, Centro de Investigacin y
Docencia Econmicas (cide), el 21 de octubre de 2010. Agradezco especialmente los comentarios de Julio RosFigueroa. Asimismo, deseo dar las gracias por las sugerencias y crticas de Javier Aparicio, Claudio Lpez-Guerra
y Andreas Schedler. La responsabilidad del producto final recae exclusivamente en el autor del trabajo.
Artculo recibido el 26 de febrero de 2011 y aceptado para su publicacin el 19 de octubre de 2011.
. PP. 195-221
Rodolfo Sarsfield
and normative factors to the explanation. The argument proposed claims mainly that:
1) the comparative utility of complying/violating the law includes, in addition to the
direct cost of the penalty and the probability of being punished, other indirect costs that
should also be included in the pay-offs of obeying/disobeying the law; 2) when the perceived probability of being sanctioned is less than a critical value pc, the expectations of
what others would do and the value of the civic rules to the individuals become nonmarginal factors to the explanation; 3) when the number of people who perceive that
the probability of being sanctioned is lower than pc reaches more than a critical mass
Cd, is more likely that a weak rule of law equilibrium is established; and 4) in those
countries in which the third condition is satisfied, the thick model of illegal behavior
acquires more explanatory power.
Keywords: rule of law, illegal behavior, rationality, political culture.
Qu diablos pretenden ustedes al aplicar la ley cuando todos los hombres decentes estn
en el mar? Esta ciudad est ms seca que un hueso y huele peor que la ltima vez que la visit.
Podran habernos dejado un saln para bebidas de poco contenido alcohlico.
No parece que eso le haya impedido calentarse por dentro, Carsen. Despus discutir las
razones de ello. Sintese cerca de la puerta y piense en sus argumentos hasta que yo vuelva.
Qu son los argumentos para m? En Miqueln, el cajn de champaa cuesta 18 dlares
Capitanes intrpidos, Rudyard Kipling
Introduccin
Por qu habra que acatar a las leyes? Recreando la pregunta que Jack
Goldstone (1994) hiciera sobre la participacin individual en las acciones revolucionarias, es racional, desde el punto de vista individual,
obedecer la ley? El problema de la obediencia quizs suene extrao para
un estudioso del derecho, pues los abogados piensan en obligaciones, no
en la obediencia. Segn la teora predominante en los estudios legales,
una pregunta as carecera de sentido. El interrogante sobre si un individuo paga los impuestos porque lo considera un deber moral, porque le
teme a una sancin, para obtener prestigio social o porque so que iba a
ganarse la lotera (Troper, 2003, 94-95) es irrelevante en la corriente
principal del derecho.1 El supuesto que domina es que los individuos obe-
1
Es interesante observar que problemas cercanos a aquella pregunta, como por qu los hombres armados obedecen a los hombres desarmados? o por qu los hombres que tienen poder se ponen lmites a s
mismos? (Holmes, 2003, 24) no tienen tampoco importancia en los estudios legales.
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tes son las expectativas de lo que hacen los dems en la misma situacin y
las creencias normativas o morales de los individuos. En segundo lugar, se
plantea que cuando la probabilidad percibida de ser sancionado es menor a
un valor crtico pc, las expectativas sobre lo que harn los otros y el valor de
las normas cvicas en los individuos se convierten en factores no marginales
de la explicacin, denominndose con el trmino Ppc al nmero total de
personas que sienten que la probabilidad de ser sancionadas es menor que
el valor crtico pc. Cuando tal cantidad de personas (Ppc) es mayor que una
masa crtica Cd, entonces es ms probable que se produzca un equilibrio de
debilidad en el Estado de derecho.2 Por ltimo, en aquellos pases en los
que se satisface la tercera condicin, el modelo extenso del comportamiento ilegal adquiere mayor capacidad explicativa.
Este trabajo centra su atencin en el comportamiento ilegal en el nivel
de la calle (Rose-Ackerman, 1999). En ese sentido, el artculo se enfoca
sobre el comportamiento de un actor especfico, los ciudadanos, frente a un
tipo determinado de bienes, los bienes pblicos. Por lo tanto, el modelo
propuesto no incluye el comportamiento ilegal de agencias estatales (por
ejemplo, servidores pblicos) ni de actores societales (como empresas o el
crimen organizado).3 Tampoco abarca el comportamiento ilegal de ciudadanos frente a bienes privados (por ejemplo, robo de bienes personales). La
2
Entiendo por debilidad del Estado de derecho un resultado poltico (political outcome) que es relativamente estable y en el cual, dada la estructura de pagos de las diferentes alternativas, el comportamiento con
arreglo a reglas formales es menos preferido que mecanismos diferentes de resolucin de conflictos como la
conducta informal, la corrupcin o la violencia. Utilizo el trmino equilibrio para destacar la estabilidad re
lativa de la estrategia dominante de los actores (y, por lo tanto, del resultado a nivel agregado, la debilidad del
Estado de derecho), debido a que los agentes creen haber adoptado su mejor estrategia y conocer la estrategia de los dems, cuestin por la cual ninguno tiene incentivos para comportarse de un modo distinto.
3
No desarrollo aqu la capacidad analtica del modelo extenso de comportamiento ilegal para explicar la
conducta de las organizaciones del crimen organizado debido a que las preferencias, los problemas de coordinacin, el tipo de bienes involucrados y la estructura de incentivos son muy diferentes a los de los ciudadanos frente a los bienes pblicos. Slo para mencionar un aspecto de este tema, los costos cognitivos dentro
del crimen organizado parecen estar asociados a la reputacin de los crteles frente a la demanda y a sus competidores (Gambetta, 1993). Dada la gran relevancia de este tema en Mxico, este es el objetivo de un trabajo posterior. Existe evidencia, sin embargo, en favor del modelo restringido: variables institucionales, como
la probabilidad de captura (desempeo de los cuerpos policiales) y la efectividad de las instituciones de justicia (desempeo de las procuraduras) tienen gran peso en el aumento o disminucin de la actividad criminal.
Al respecto, vase Kugler, Verdier y Zenou (2003).
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hecho de que los conflictos se diriman en el marco de la ley (y no en el marco de lo ilegal o de la violencia) en el nivel de la interaccin entre individuos
depende de los incentivos institucionales preexistentes. Preguntar por los
microfundamentos es equivalente a preguntar por los mecanismos que
funcionan en los individuos, aunque eso no excluye el anlisis sobre el proceso por el cual esos mecanismos se desatan debido a los arreglos o el desempeo de las instituciones en un tiempo t1, lo que genera a su vez resultados institucionales (el imperio o no imperio de la ley) y resultados sociales
(el orden social o el no orden social) como consecuencias en el nivel macro
en un tiempo t2 (Gambetta, 1998).
Esto, en otras palabras, quiere decir que en una buena explicacin deben
incluirse ambos niveles. Una teora de la causacin estructural es una teora,
slo que es una teora incompleta, en la misma medida en que una teora a
nivel individual es incompleta, mientras no nos hable sobre qu procesos
determinan la identidad y cantidad de los jugadores, por qu esos jugadores
valoran los fines que persiguen racionalmente y cul de las variedades de racionalidad gua sus elecciones, cmo evoluciona la arena institucional del
juego, de dnde provienen los payoffs, por qu algunas veces las reglas cambian a la mitad del juego, y cmo la distribucin del poder entre los actores
determina los resultados en el nivel macro (Coppedge, 1999, 474).
Por otro lado, una idea persistente sobre lo que debe ser una explicacin
rigurosa de un fenmeno social al menos dentro del individualismo metodolgico es la nocin de que la unidad de anlisis ltima debe ser un
individuo racional o, al menos, un individuo cuyo comportamiento est
guiado por razones o motivos. De esta idea se deriva el corolario de que si la
explicacin E de un fenmeno social no puede ser reducida al comportamiento (decisiones) de los individuos, E es una explicacin con caja negra
y, por lo tanto, insatisfactoria. Lo que est dentro de la caja negra debe ser
un mecanismo social o varios mecanismos sociales que la explicacin del
fenmeno social debe incluir.9
9
La idea de mecanismos o de mecanismos sociales juega tambin un papel importante en una buena
explicacin. Al comparar los mecanismos con teoras, leyes, correlaciones y cajas negras, casi existe consenso
sobre una estructura hiertica en la que las meras correlaciones se ubican en la base y las leyes en la parte ms
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especialmente cuando la probabilidad percibida de ser sancionado es menor a un valor crtico pc.11
El modelo de comportamiento ilegal
De modo general, la teora de la eleccin racional postula que el comportamiento C de cada individuo depender de cun eficaz ste crea que es cada
alternativa de eleccin para un objetivo que se propone y que, en funcin
de su ordenacin de preferencias, maximice su utilidad. En la perspectiva
econmica del derecho, ser ms probable que actores racionales maximizadores se comporten con arreglo al Estado de derecho si y slo si la utilidad
de hacerlo es mayor que la de no hacerlo. Por otro lado, el comportamiento
de un individuo tambin depender de la probabilidad p de sufrir represalias o sanciones de la alternativa ilegal. En nuestro caso, si el ciudadano A
piensa que pasarse un alto o hablar por celular mientras maneja le provee
cierta utilidad (llegar a su destino antes o arreglar un asunto pendiente en
menor tiempo) y que tal acto no tendr ningn costo dado que aunque
est infringiendo las disposiciones de trnsito existentes, cree que es poco
probable que sea sancionado, entonces ser ms probable que lo haga.
Precisando el mismo argumento, si el ciudadano A cree que la probabilidad
p de ser objeto de un castigo por violar la ley (i.e., colgarse de un diablito,
no pagar los impuestos) es ms baja que un umbral pc (es decir, p < pc), entonces ser ms probable que se comporte ilegalmente que si p > pc. De lo
que se deduce que el diferencial Du de utilidad entre el cumplimiento de la
ley (comportamiento legal, Cl) y la violacin de la ley (comportamiento
ilegal, Cil) ser:
11
Un corolario que se desprende es que un en un contexto en el que predomine el comportamiento ilegal al menos en las percepciones de las personas el comportamiento legal requerir un mayor grado de
civismo (o altruismo). La escasa valoracin normativa de la ley en Mxico (Almond y Verba, 1963; Durand
Ponte, 2004), junto a una percepcin extendida de que los dems, en general, violan la ley cuando pueden,
seran dos factores que explicaran la debilidad del Estado de derecho en este pas. Este resultado ha sido
presentado como una de las razones de la propensin al procesamiento de los conflictos a travs de la violencia (Luna Ruiz, 2003; Urbina Reyes, 2003). Mi argumento es distinto: el surgimiento de la violencia como
otra de las formas para procesar conflictos distinta a la ley obedece a que el derecho provee a los actores
menos utilidad, ya sea por su contenido o por su desempeo.
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Du = Ucil Ucl
Incluyendo las probabilidades respectivas, siendo q la probabilidad de no
ser penalizado si un individuo se comporta ilegalmente y p la probabilidad
de ser sancionado si viola la ley, entonces la probabilidad de no ser castigado q ser:
q=1p
Finalmente, la utilidad directa esperada del comportamiento ilegal Cil
debe ser sopesada con la probabilidad de no ser sancionado q. De lo que se
deriva que la decisin de seguir uno u otro camino se desprende del siguiente modelo:
Du = q*Ucil p*Ucl, siendo q = 1 p
Si Du es positivo es decir, si qUcil > pUcl entonces ser ms probable
que el ciudadano opte por violar la ley. Si Dua es positivo y q > pc, tal probabilidad se incrementar a una tasa mayor.
En trminos generales, el derecho es costoso individualmente en la medida en que no existan o no se apliquen incentivos selectivos. El primer aspecto constituye un problema de diseo institucional. El segundo factor
conforma un dficit de desempeo institucional. Bajo la primera o segunda
condiciones o ambas es probable que el comportamiento legal se vuelva
ms costoso que el comportamiento ilegal y que, por lo tanto, lo racional
sea optar por desobedecer la ley. Es importante tener presente que tanto los
arreglos institucionales como su desempeo son atributos de las instituciones (nivel macro). El punto de inflexin entre la institucin de un Estado
de derecho fuerte o la de un Estado de derecho dbil se ubica en el momento en que respetar las instituciones existentes tiene mayores costos que no
hacerlo para un nmero crtico de ciudadanos.
Un aspecto que el modelo restringido de la obediencia a la ley no ha tenido en cuenta es que la utilidad individual depende tambin de las expec206 Gestin y Poltica Pblica
tativas que se tengan sobre lo que los dems hacen en la misma situacin.
Este aspecto conforma un costo-beneficio indirecto, aunque puede ser relevante para explicar el comportamiento ilegal, en especial a partir de cundo
se piensa que un nmero crtico de los dems desobedecera la regla. Un
ejemplo conocido es lo que ocurre en ciertas reuniones cuando no hay
costumbre o norma clara sobre si es o no corts aplaudir al final de la conferencia o el parlamento de honor. As, si slo una o dos personas comienzan a batir palmas, es posible que se queden solas en su accin y hagan el
ridculo. Pero si de entrada empieza un grupo algo ms numeroso, es casi
seguro que se producir una unnime ovacin (Colomer, 1998, 46). A
diferencia del ejemplo mencionado, cada ciudadano no ve o no sabe de
modo tan directo lo que hacen los dems. No obstante, cada individuo
tiene experiencia, memoria y conocimiento anterior sobre lo que es probable que ocurra en situaciones como pasarse un alto o no pagar los impuestos. El comportamiento tambin depende de las creencias sobre lo que los
dems hacen o haran en la misma situacin.
Para precisar la hiptesis, se afirma que un incentivo cognitivo para que
un ciudadano no cumpla la ley es que ste crea que un valor crtico de los
dems Cd (i.e., un porcentaje de sus conciudadanos) transgrede tal norma
(incentivo A). Por arriba de tal valor crtico percibido, ser ms probable
que el individuo desobedezca la ley. Como en todo juego de coordinacin,
cmo se comporte el ciudadano A depender de cmo cree ste que se
comportaran los dems ciudadanos D en la misma situacin. Para el ciudadano A el hecho de cumplir la ley cuando cree que los dems no lo hacen
por arriba de un valor Cd es costoso cognitivamente, lo que incrementa su
costo total.12 Como un retrato vivo del lugar que tiene lo que los dems
hacen en el clculo de los actores frente a la ley, resulta reveladora una breve
revisin de lo relatado por algunos de los participantes de un conjunto de
grupos de enfoque que se hicieron en el Distrito Federal (Del Castillo y
12
Es cierto que si el razonamiento de A fuera algo ms sofisticado, podra pensar en el descuento del futuro de no incentivar la corrupcin. No obstante, mientras mayor sea la diferencia entre el costo de la multa
(y sus asociados) y el costo de la mordida a favor de la ltima, es ms probable que el descuento sobre el futuro sea marginal en el clculo de A.
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Guerrero, 2003, 8), una ciudad en la que una mayora de ciudadanos cree
que es poco probable ser sancionado si se cometen un conjunto de delitos
con bienes pblicos (Sarsfield, 2010a):
[Grupo F]: Uno se porta bien si sabe que todo funciona bien o si sabes [sic]
que te va a ir muy mal si te portas mal, o sea, si tienes la certeza y claro, si
la autoridad es respetable. Entonces s, todos nos portaramos bien.13
[Grupo H]: Bueno bueno, todo el mundo sabe que los polticos pueden
hacer lo que quieran, incluso pueden violar cualquier ley y no pasa nada.
[Grupo H]: En Mxico simplemente si no eres corrupto eres tonto []
es la forma de vivir de ciertos niveles [sic] de nosotros
El segundo costo indirecto que el modelo restringido de la obediencia a la
ley no ha tenido en cuenta es que la utilidad individual de acatar las reglas
formales depende tambin de los valores normativos de cada persona. Al
igual que con el costo cognitivo, los costos morales, aunque indirectos,
pueden ser importantes para la decisin individual a partir del umbral q <
pc. Un incentivo moral para que un individuo cumpla con la ley es que ste
piense que las reglas formales existentes deben ser cumplidas dados sus
compromisos como ciudadano o que la persona crea en una legitimidad
inherente a las autoridades (Tyler y Huo, 2002; Tyler, 2006). Un incentivo
moral para que un individuo cumpla con la ley se desprende del hecho de
que ste crea que las leyes son justas o legtimas. El modelo ampliado de la
obediencia a la ley incluye, entonces, el costo-beneficio indirecto de obedecer las leyes segn las creencias normativas respecto a las reglas formales de
cada individuo. Para una persona que cree deseable el cumplimiento de la
ley, no hacerlo es costoso moralmente (utilidad negativa); de modo opuesto, para un individuo que considera que las leyes son injustas o ilegtimas,
desobedecerlas es un beneficio normativo (utilidad positiva).
Este comentario, si bien hace referencia a lo que ocurre en trminos generales (lo que incluye cmo
actan los conciudadanos), pone nfasis en el papel del comportamiento percibido de la autoridad. Asimismo, menciona la probabilidad percibida de ser sancionado, un problema distinto de las percepciones
sobre cmo actan los otros.
13
A partir de los argumentos sobre los costos-beneficios cognitivos y morales del comportamiento ilegal, el modelo ampliado de la obediencia a la
ley puede esbozarse del siguiente modo:
Dua = Ucila Ucla,
donde:
Dua = Diferencial ampliado de utilidad
Ucila = Utilidad ampliada del comportamiento ilegal
Ucla = Utilidad ampliada del comportamiento legal
siendo:
Ucila = q*(Ucil + Ucog + Umoral)
Ucla = p*(Ucl)
por lo tanto:
Dua = q*(Ucil + Ucog + Umoral) p*(Ucl)
Si Dua es positivo es decir, si q*(Ucil + Ucog + Umoral) > p*Ucl
entonces ser ms probable que el ciudadano opte por comportarse ilegalmente. Siendo Dua positivo y q > pc, tal probabilidad se incrementar a
una tasa mayor.
Cmo se mencion, la explicacin de un fenmeno agregado (en este
caso, el Estado de derecho) debe ser propuesta en trminos de la interaccin entre individuos o entre individuos y agregados sociales. Siguiendo los
argumentos de Thomas Schelling (1978 y 1998), la hiptesis central es que
en la medida en que ms gente perciba que la probabilidad de ser sancionado p si se comporta ilegalmente es ms alta que el valor crtico pc, es ms
probable que se construya un equilibrio de Estado de derecho. El modelo
propuesto (vase grfica 1) muestra la relacin entre la utilidad individual
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Grfica 1.
Probabilidad p
de comportarse
legalmente
0
0
r
Probabilidad percibida de castigo
de cumplir la ley, las expectativas sobre lo que los dems harn y la probabilidad p de comportarse legalmente. Tal modelo incluye los costos directos
del modelo restringido y los costos indirectos del modelo extenso de obediencia a la ley. La probabilidad de que se obtenga un equilibrio virtuoso de
obediencia a la ley depende de que un nmero mayor de individuos vea
escasa utilidad en violar la ley. De manera opuesta, en las situaciones en las
cuales una mayor cantidad de ciudadanos percibe alta utilidad en el comportamiento ilegal, lo que ocurre en el nivel macro se acercar al estado de
naturaleza hobbesiano.14
La grfica 1 simboliza el modelo ampliado de obediencia a la ley. El eje
X indica la probabilidad percibida de ser sancionado con el monto del castigo (p). El eje W representa las expectativas sobre cuntos de los dems
ciudadanos se comportan legalmente (r). El eje Y muestra la probabilidad
p de comportarse de acuerdo con las leyes. Una segunda grfica con un
comportamiento similar podra introducirse con el civismo individual en el
eje W.15
Los valores que asume el diferencial son, evidentemente, slo orientativos.
Si el civismo o las expectativas sobre lo que los dems harn contribuye ms al incremento de la
probabilidad de comportarse legalmente, p es un problema emprico. Las expectativas sobre lo que harn
14
15
[Grupo H]: Ya sabes, el que no transa, no avanza, es el tpico pensamiento del mexicano que se pone en prctica [] si no transo, no
avanzo, no?
[Grupo A]: Los polticos son los que ponen las reglas. Para qu? Para
que ellos mismos las rompan.
los dems es una dimensin de autointers, mientras que el civismo es una dimensin de preferencias normativas.
16
Ambas afirmaciones implican que el producto de la probabilidad percibida de ser sancionado y el
monto del castigo constituyen un proxy del funcionamiento de las instituciones.
17
Hago una breve referencia a los conceptos de redistribucin descendente y extraccin ascendente. La
redistribucin descendente consiste en una reasignacin de los recursos (o distribucin secundaria) posterior
a la asignacin que hace el mercado (distribucin primaria) que privilegia a quienes obtienen menos ingresos. Un ejemplo clsico de un arreglo institucional que redistribuye descendentemente es un sistema fiscal
orientado a aplicar impuestos a las ganancias. Por el contrario, la extraccin ascendente favorece a quienes
ms recursos obtienen de la asignacin que el mercado realiza. En el ejemplo anterior, un caso de un mecanismo de extraccin ascendente sera un sistema impositivo centrado en el consumo.
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PP
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