Professional Documents
Culture Documents
47-57
ANDREA B OTTESELLE M ARDONES / Fenomenologa de la normatividad en la Roma Republicana
FENOMENOLOGA DE LA
NORMATIVIDAD EN LA
ROMA REPUBLICANA
ABSTRACT RESUMEN
El presente trabajo analiza las fuentes positivas del Derecho romano en el perodo republicano. La autora se centra en la jurisprudencia en tanto es la principal fuente normativa de la
poca, que cumple una importante funcin en la creacin del Derecho y en la interpretacin de las restantes fuentes del Derecho romano.
Palabras clave: Fuentes del derecho, jurisprudencia, interpretacin.
The present work analyzes the sources of Roman law at the Republican period. The author
centers her essay in the jurisprudence as the main normative source of the period in study;
jurisprudence has an important role in the generation of new law and in the interpretation
of the remaining sources of law.
Key words. Source of law, jurisprudence, interpretation.
02-Nomos 2-Botteselle
47
3/25/09, 8:41 AM
47
48
1
2
Haba vengado a Csar con la muerte de sus asesinos y por ende desea volver a la vida privada.
ARANGIO -RUIZ , Vincenzo, Storia del Diritto Romano, Napoli, 1972, p. 217.
Son patricii los descendientes de los fundadores de roma y son plebeii los inmigrantes.
02-Nomos 2-Botteselle
48
3/25/09, 8:41 AM
chos polticos hasta alcanzar una equiparacin, que permite sostener que la
constitucin republicana es patricio-plebeya3, 4.
Si hacemos una confrontacin con las fechas que convencionalmente se
utilizan para realizar la periodificacin del derecho romano, la repblica se
corresponde con la poca denominada arcaica o preclsica y con aquella
etapa dentro de la poca clsica, denominada clsica inicial, tambin llamado por algunos autores derecho preclsico5. De hecho, el perodo clsico
inicial, convencionalmente, se identifica con el ltimo siglo de la repblica
romana6.
02-Nomos 2-Botteselle
49
3/25/09, 8:41 AM
49
50
pero sobre todo a una fuente particular conocida como lex publica, en
cuanto ella emana del pueblo y obliga al pueblo7.
La ley de las XII Tablas tiene su origen en el contexto de los eventos
polticos que culminaron con el establecimiento de la repblica. Se trata de
un hito en el proceso que culmin logrando la aequatio legis y eliminado las
diferencias entre patricios y plebeyos. Ahora bien, en el aspecto jurdico, la
ley en comento no crea derecho nuevo sino que recoge la tradicin existente, entregadas hasta ese momento a los pontfices, el ius. El contenido de la
ley es variado, encontramos as normas procesales, otras relativas a familia, a
obligaciones y a la propiedad. Adems se contemplaba en ellas una serie de
normas penales, que sancionan ilcitos particulares y finalmente un conjunto de disposiciones aplicables a los ritos funerarios8.
Ahora bien, en cuanto a la lex publica, corresponde a una figura claramente definida en Roma, la que se caracteriza por la participacin de los
tres rganos polticos republicanos en su formacin. Son los comicios los
que votan las leyes propuestas por los magistrados y a su vez los concilios
votan los plebiscitos propuestos por los tribunos. Adems los acuerdos requeran la aprobacin del senado. Con el tiempo se producir la equiparacin de los plebiscitos a las leyes y la distincin entre concilio y comicio
comienza a atenuarse hasta desaparecer en el ao 286 a. C. con la dictacin
de una lex Hortensia9.
Formalmente la lex consiste en una declaracin solemne del magistrado,
denominada rogatio, dirigida a los comicios que son la reunin del populus10. Al respecto, la actividad del la asamblea en ningn caso contempla la
iniciativa, los comicios y concilios solo pueden aprobar o rechazar la propuesta del magistrado y es una aprobacin o rechazo del todo, no siendo
posible introducir enmiendas a la rogatio, la que por lo mismo tiene la
forma de una pregunta a la que la asamblea responde procediendo a la
votacin11. Para estos efectos, se escribe en las tablillas enceradas las siglas
7
8
9
10
11
02-Nomos 2-Botteselle
50
3/25/09, 8:41 AM
12
13
14
15
16
02-Nomos 2-Botteselle
51
3/25/09, 8:41 AM
51
52
privado de carcter prohibitivo) y el efecto que trae aparejada su infraccin17 podemos encontrar las denominadas leyes perfectae, las minus quam
perfectae y las imperfectae18. Un ltimo sentido atribuido a lex que podemos
mencionar dice relacin con la oposicin que se hace de la lex publicae a la
lex privatae, correspondiendo esta ltima a la obligacin que emana de los
negocios entre ciudadanos.
2. Senatusconsultum.
Los senadoconsultos, consisten en las decisiones u opiniones del senado,
las que en el periodo al que nos abocamos en este trabajo, no se refirieron a
materias jurdicas19. Ser en poca del principado que comienzan a ser
fuente de derecho tal como antes lo haban sido las leyes para, a medida que
avanza el rgimen a su forma imperial, terminar por equipararse a oratio20.
3. Edicto del Pretor.
Era la magistratura de la preturia la que en la repblica romana ejerca la
potestad jurisdiccional. La funcin de los pretores era la de dicere ius21,
determinar la norma aplicable al conflicto que ante ellos se presentaba y
traducirla en la accin respectiva, ajustndose en esta actividad al ius civile.
Existen pretores urbanos y pretores peregrinos, siendo el primero de ellos el
encargado de ejercer su iurisdictio en los conflictos entre ciudadanos romanos y el segundo de intervenir en los asuntos en que intervienen extranjeros, adems dictan edictos los gobernadores de las provincias para regular
las acciones respecto de los conflictos de los romanos que en ellas residen y
tambin el edil curul, en lo que guarda relacin con su jurisdiccin respecto
de los negocios que se llevan a cabo en los mercados.
17
18
19
20
21
02-Nomos 2-Botteselle
52
3/25/09, 8:41 AM
III. CONCLUSIONES
Las fuentes positivas que en el apartado II. se han expuesto, coexisten
con otras no positivas (la jurisprudencia y el ius civile por ellos desarrolla-
22
23
24
Al edicto anual se le denomina edictum perpetuum y se contrapone a los edicta repentina que se
dictaban en circunstancias excepcionales durante el ao de vigencia del primero. Con el
tiempo, los magistrados comenzaron a utilizar el contenido del edicto del pretor que les
preceda, comenzando a hablarse de edictum traslaticium. Ser en poca del emperador Adriano que se fija el contenido del edicto por encargo hecho al jurista Salvio Juliano (alrededor
del ao 134).
R ICCOBONO , Salvatore, Fontes Iuris Romani Antejustiniani, Firenze, Italia, 1968, I, pp. 337389.
ARANGIO -RUIZ , Storia del Diritto, pp. 140-157.
02-Nomos 2-Botteselle
53
3/25/09, 8:41 AM
53
54
25
26
Fenmeno descrito por ARANGIO-RUIZ, Storia del Diritto, p. 169 de la siguiente manera: Non
un sistema planimetrito, ove ogni regola si trovi sullo stesso piano delle altre es una sola sia la misura del
lecito o dellillecito; ma un sistema solare, entro il quale i vari mondi giuridici, si muovono ciascuno
nella propria rbita come i cielo danteschi, che luno allatro raggio non ingombra.
Para determinar las materias en que la lex tuvo injerencia, se ha utilizado el esquema elaborado por R OTONDI , Leges Publicae, pp. 73-108 y la el listado cronolgico del mismo, pp.
189-507. Del anlisis de ellos se puede extraer informacin sobre el contenido de la legislacin de las leyes que se sitan en el perodo republicano.
02-Nomos 2-Botteselle
54
3/25/09, 8:41 AM
27
28
29
30
31
32
33
34
35
02-Nomos 2-Botteselle
55
3/25/09, 8:42 AM
55
56
BIBLIOGRAFA CITADA
ARANGIO -RUIZ , Vincenzo, Storia del Diritto Romano, Napoli, 1972, 458 pp.
D E VILA M ARTEL , Alamiro, Derecho Romano, Introduccin e Historia Externa, Santiago, 1964.
GUZMN B RITO, Alejandro, Derecho Privado Romano, Santiago, Editorial Jurdica de
Chile, 1994, 2 tomos.
RASCN GARCA, Csar, Manual de Derecho Romano, Madrid, Tecnos, 2000, 340 pp.
RICCOBONO, Salvatore, Fontes Iuris Romani Antejustiniani, Firenze, Barbera, 1968, 513
pp.
ROTONDI , Giovanni, Leges Publicae Populi Romani, Milano, Verlagsbuchhandlung,
1962, 544 pp.
36
37
38
39
40
02-Nomos 2-Botteselle
56
3/25/09, 8:42 AM
02-Nomos 2-Botteselle
57
3/25/09, 8:42 AM
57