DETERMINACION

DE LA LEY APLICABLE
A LOS DERECHOS
Y OBLIGACIONES
EMANADOS
DE LOS
CONTRATOS
INTERNACIONALES

Carlos Villawoel Barrientos

Gabriel Villawoel Barrientos
Profesores de Derecho Internacional Pblico

As como al enfrentarsela determinacin del derecho aplicablea la forma de

los actos surgeun principio rector bsico,el locus regir ucmm, al tratarse de la ley
aplicable a los derechosy obligacionesemanadosde los contratos internacionales
apareceotro, el de la autonoma de la voluntad. Se discute acercade la extensin
que debe asignarsea dicha autonoma, pero que elIajuega un rol importante en la
determinacin de la ley aplicable a las obligacionescontractualesesindiscutible.
El fundamento de esapreponderanciaesmuy claro. El Derecho Internacional
Privado es una rama del derecho privado del respectivo Estado. Siendo as, si el
derecho privado interno del Estado seinspira en la autonoma de la voluntad, el
Derecho Internacional Privado no puede desconocerlasin incurrir en contradicciones*.
Con todo, no existe unanimidad acerca del alcance que debe asignarsea la
autonoma de la voluntad en la determinacin de la ley aplicablea los derechosy
obligacionesnacidosde los contratos internacionaless.
Creemosque las distintasposicionesdoctrinarias puedenagruparseen tres:
A) La primera posicin consisteen sostenerque los contratos internacionales
t Batiffol afma queinicialmentelos canonistas proclamaron h competencia de la ley
del lugar donde se conclua el contrato para re& los derechos y obligaciones emanados del
timo,
fundbndose en que era necesario que las partes conocieran la ley por la que se regiran. Curtius avanz un poco ms al afmar que la competencia de esa ley se funda en que
probablemente las partes han consentido en su aplicacin. Dumoulin transform esto en una
conclusin positiva, postulando que ch el mismo fundamento las partes podran ponerse de
acuerdo en la aplicacin de otra ley. En cuanto al usa del trmino ley de k autonoma,
Mme. V. Ranouil atribuye a Broche1 el haberlo empleado por primera vez en 1883. AI respee
to, er BATIFFOL, Henri y LAGARDE, PuI, Droit Inter~fional Priv. Librairie Gnrale
de Droit et de Jurisprudence. S6ptbna Edicin. Paris, 1983. Tomo II, p. 255.
TambI6 ver DERRUPP, Jean, Lkoit Intemotional Priv. lurisprudence Gnrale DaUoz. Sexta Edicin, Pu.& 1980, p. 98.
' GOLDSCHM~DT,
Werner. Derecho Internacional
Privado.
Ediciones Depalma. Buenos
Aires. Quinta Edicin, p. 192.
3 Al respecto, vase:
- BOGGIANO. Antonio. Derecho Internacional
Privado.
Ediciones Depalma. Buenos
Aires. 1983. Tomo II. pp. 693 y SS.
- BOGGIANO. Antorrio. Conrmatos Intemaciondes.Ediciones Depalma. Buenos Aires, 1990.
- GOLDSCHMIDT. Ob. cit., pp. 191 y SS.
- BATIFFOL, Hemi y LAGARDE, Paul. Ob. cit. Tomo II, pp. 257 y SS.

352

REVISTA CHILENA DE DERECHO

[Val. 17

se deben regir por la ley que correspondaa su localizacin objetiva, la cual no depende de la mera declaracinde voluntad de laspartes.
Caracterstica en este sentido es la tesis de Batiffol, que se conoce como
teora de los ndices de localizacin4. Ella postula que es el juez quien determina la ley aplicable al contrato, pero en razn de la voluntad de las partes en
cuanto a la localizacin del contrato. Segn Batiffol, la voluntad de las partes
juega el rol de localizar la relacinjundica, determinandola realizacin de ciertos
actos externos por las partes. As, es la voluntad de laspartesla que provoca que
el contrato se celebre en un Estado, que el cumplimiento de las obligacionesse
verifique en otro, que la moneda de pago seauna, que el idioma en que el contrato seextienda seauno en vez de otro. Para que la voluntad cuente en la determinacin de la ley aplicable es preciso que se exprese externamente en actos
concretos. No basta la declaracin si ella escontradicha por los elementosexternos, ya que la contradiccin demostratia que la voluntad real es distinta de la
expresada.La mera expresin de voluntad no essuficiente porque puede conducir
a un abusode la parte fuerte sobrela parte dbil y porque los tercerosque pueden
ser afectados por el contrato no deben quedar entregadosal mero arbitrio de las
partes. La ley aplicable se determina por la ponderacin, que el juez debe hacer,
de la importancia que en el casoconcreto presentenlos diversosndices de localizacins.
La tesis de la localizacin objetiva conduce a las siguientesconsecuencias:
1. Un contrato puede quedar regido por una ley distinta de la elegidapor las
partes, si esta ltima contradice la localizacin efectiva y real que emanade la
ponderacin del conjunto de los elementosdel contrato6.
2. El fraude a la ley puede aplicarsesi, mediante la eleccin de un derecho,
se escapaa las disposicionesimperativas de la ley que correspondea la localiza-

- DICEY y MORRIS. mt! Conflict of Luws. Steven & Sons Lbnited. D&ma Edi&n.
Londres. 1980. Tomo II, pp. 747 y ss.
- WOLFF. Martin. Derecho Interwcional
Privado.
Bosch CasaEditorial. Barcelona.
1958, pp. 395 y SS.
- PEREZ VERA, Elisa. Derecho Internacional
Privado.
Porte Especial.
Editorial Tecnos. Madrid. 1980, pp. 328 y SS.
- DERRUPP~, Jean. Ob. cit., pp. 98 y as.
4 BATIFFOL
y LAGARDE.
Ob.cit.,pp.257
y s-s.
La nueva ley portuguesa, de 1985, limita la autonoma de la voluntad, modificando el
critetio anterior de la jurisprudencia que permita libremente elegir la ley que deba regir k
relacin, con la mica limitacin de que si esta eleccin era implcita, la ley elegida deba
corresponder a un interds serio o que estuviera en relacin con uno de los elementos del
amtmto, tomados en consideracin por el Derecho Internacional Privado. La nueva restriccin proviene de tres vas: se puede descartar la ley extranjera aplicable y reemplazarla por la
lex fori si la sohxin material es menos favorable para la parte ms d&il; se deja un campo
ms limitado al rgnen conflictual, ampliando el marco de la irx fori; y se prohibe la eleccin de ley cuando los inconvenientes as impuestos a una de Laspartes no son compensados
por intereses serios y objetivos de la otra parte. Al respecto, ver MOURA RAMOS, Rui Manuel, Aspectos Recientes del Derecho Internacional
Privodo en Portugal.
Artculo publicado
en la Rwue Critique de Droit International Priv. No 3. Julio a septiembre de 1988. Tomo
77, pp. 483 y 484.
6 BATIFFOL

y LAUARDE.

Ob. cit. Tomo II, p. 268.

19901

VILLARROEL:

CONTRATOS

INTERNACIONALES

353

cin rea17.Las disposicionesimperativas del derecho aplicable no pueden ser

derogadaspor laspartes.
3. Un contrato puede ser declarado nulo de acuerdo con una leys, aun
cuando seadistinta a la elegidapor las partes, e incluso conforme a la mismaley
elegidapor ellas.
4. No pueden existir contratos sin ley, esto es, que no se relacionen con
ningn sistemajurdico en particularg.
En Chile esta tesisha sido seguidapor Ral Domnguez y por Diego Guzman. Con todo, ni uno ni otro fundan el asideroque esta posicin puedatener
en nuestralegislacin.
B) La segundaalternativa es sostenerque la autonoma de la voluntad esplena, reconociendoslo los siguienteslmites:
1. El contrato debe ser internacional, esto es,debe contener elementosinternacionalesrelevantes, circunstancia que se aprecia en forma objetiva. No bastaun
elemento extranjero establecidoen forma fraudulenta2 t3.
2. Se imponen, en todo caso,los principios de orden pblico del derecho del
juez, estoes, de la lex fori14.
3. Igualmente se imponen las normas de polica o de aplicacin necesaria
del derechodel juez.
4. Se acepta tambien un cierto grado de respeto por el derecho extranjero
que objetivamente aparezca mas conectado con el asunto. As, por ejemplo, algunos de los partidarios de esta tesis exigen que la eleccin seahecha de buena
fe, esto es, sin el nimode eludir fraudulentamente disposicionesimperativasdel
derecho ms conectador6. Otros afiian que se imponen tambien las normasde
polica del derechomsconectado rs.
Ibid. p. 276.
* Ibid, p. 212.
Ibid,p~.262y263.
DOMNGUEZ, Ral. Obligaciones,
Contratos
y Hechos Jurdicos.
En Solucin
de ConfIictos de Leyes y Jurisdiccin en Chile. Trabajo colectivo dirigido por Eduardo Hamilton. Editorial Jurdica de Chile. Santiago. 1966, pp. 280 y SS.

l GUZMN.
Diego. Tratado de Derecho
Internacional
Privado.
Segunda
Edicin.
Iktit. Jurdica de Chile. Santiago. 1989, pp. 518 y SS.
GOLDSCHMIDT. Ob. cit., p. 393; y BO~~CIANO. Contratos
Internacionales.
Ob.
cit.,p.l4.

l3 La existencia de un elemento autnticamente internacional para que sea procedente

la eleccin de ley ha sido implcitamente establecida por la jurisprudencia francesa. Ver
BATIFFOL y LAGARDE. Ob. cit. Tomo 11, p. 275.
t4 GOLDSCHMIDT. Ob. cit., p. 196.
BOGGIANO. Derecho Internacional

Privado.

Ob. cit., p. 707.

l6 DICEY y MORRIS. ob. cit. Tomo II, pp. 755 y SS.En el mismo sentido, los tribunalesnorteamericanos han rechazado la localizacin artificial de un elemento del cuntiato
para escapar a la ley normalmente aplicable. Ver BATIFYOL y LAUARDE. Ob. cit. Tomo
II, p. 273.
l7 BOUGIANO. Derecho Internacional
Privado. Tomo 11, p. 717. En el mismo sentido
la Convencin de La Haya de 1978 y la Convencin de Roma de 1980.
t* Rabel niega que la eleccin de ley pueda ser rechazada por fraude, porque, a su

354

REVISTA

CHILENA

[Val. 17

DE DERECHO

A la tesis de la primaca de la autonoma de la voluntad adhiere el derecho

ingls, que ha elaborado la nocin que se conoce como the proper law of the
contract. Esta ley se identifica, ante todo, y con escassimas limitaciones, con
aquella a la que las partes se someten expresa 0 implcitamente.
Se han inclinado por una plena autonoma: Rabel, Graveson, Mann, Mesen
y Cohn.
La jurisprudencia francesa que antiguamente adhera a un tesis de plena
autonoma es actualmente ms restrictiva*. Los tribunales alemanes han exigido
de manera general un vnculo serio entre la ley elegida y el contrato. Los tribunales suizos han planteado la necesidad de un inters razonable en la eleccin de la ley2*. Sin embargo, la ley alemana de 1986 sobre Derecho Internacional
Privado hace aplicable, en primer lugar, la ley elegida por las partes, la cual debe
resultar de manera cierta de disposiciones del contrato o de las circunstancias del
casow. Lo propio dispone la ley suiza de 1988%.
En el mbito latinoamericano esta teora ha sido postulada por Goldschmidt
y BoggianoX. Estos autores distinguen dos formas de expresin de la autonoma
de la voluntad en el Derecho Internacional Privado, que denominan, respectivamente, autonoma conflictual y autonoma material.
1. La autonoma conflictual consiste en el derecho de las partes a elegir
por declaracin de voluntad el derecho aplicable al contratoX.

juicio,

no existe ninguna ley destinada

B re@ el contrato
que pueda ser defrauda.
Batiffol
discrepa de esta opinin,
pero admite que la nocin de fraude a la ley pierde buena parte
de su importancia si se ex@ el respeto a las leyes de polica de un Estado distinto
a aquel
cuyo derecho
han elegido hs partes. Ver BATIFFOL
y LAGARDE.
Ob. cit. Tomo II, p,
276.
DICEY
y MORRIS.
Ob. cit. Tomo II, pp. 747 y SS.; y WOLFF.
Ob. cit., pp. 395 y
SS. Monis
da cuenta de la existencia
de slo dos fallos australianos
que han rechuado
la ley
elegida por las partes, por estar desmnectada
de la reaPdad del contrato.

BATIFFOL

y LAGARDE.

Ob. cit. Tomo

Il, p. 272.

Desde 1910 la Corte de Casacin se inclin por la autonoma

plena. k%steriormente, en 1950, el mismo Tnunal
resolvi que todo contrato
internacional
est necetiente
vinculado
a la ley de un Estado.
En 1966 la Corte rechaz la posibilidad
del depepge
voluntario (vid. infm). Al respecto,
ver BATIFFOL
y LAGARDE.
Ob. cit. Tomo II, pp. 260 y
262. Aparentemente
la influencia
de Batlffol
se ha manifestado
en la jurisprudencia
fiancesa. ya que se ha fallado que los jueces del fondo aprecian soberanamente
las circunstancias
que determinan
la localizacin
de un contrato,
de donde deducen
cul es la ley aplicable.
Al
respecto, ver DERRuPP.
Ob. cit., p. 99.
**

BATIFFOL

y LAGARDE.

23 Al respecto,
va Rewe
de 1987. Tomo 76, p. 179.
2-I STOJANOVIC,
Suiza sobre el Derecho
Droit InttmationolPnv.
2s Al respecto,
Internacionales.
Ob.
y SS.
26 GOLDSCHMIDT.

Ob. cit. Tomo

OTique

de Droit

II, p. 274.
Intemationol

Priv.

No 1. Enero

a maru,

Srdjan. El Derecho
de las Obligaciones
en la Nueva Ley Federal
Internacional
Privado.
Artculo
pubticado
en la Revue Critique
de
NJ 2. Abril a junio de 1988. Tomo 71, pp. 261 y SS.
w:
cit.;

GOLDSCHMDT.
BOGGtANO.

Ob.
Derecho

ob. cit., p. 192.

cit., pp. 191 y SS.; BOGGLANO.

Internacional
Privado.
Tomo

Contratos
II, pp. 693

19901

VILLARROEL:

CONTRATOS

355

INTERNACIONALES

El acuerdo de voluntades puede ser expreso o tcito. La eleccin puede

hacerse en cualquier tiempo, esto es, antes, conjuntamente o despus de la celebracin del contrato.
Las partes pueden sujetar determinados aspectos del
contrato a un derecho y otros aun derecho distinto28. La eleccin del derecho no
es susceptible de impugnacin por la va del orden pblico, ya que la mera eleccin no puede ser contraria al orden pblico. Este ltimo s que puede actuar
para excluir disposiciones de la legislacin elegida que lo vulnerer?.
Mediante el mero ejercicio de la autonoma conflictual las partes no pueden
desplazar las nolmas coactivas del derecho elegido. S pueden hacerlo mediante
la autonoma material, como se verY.
2. La autonoma material consiste, precisamente, en que las partes, adems
de poder elegir el derecho aplicable al contrato -autonoma conflictual-, pueden
excluir las normas coactivas del derecho elegido, mediante la incorporacin al
contrato de normas materiales contrarias a ellas. En consecuencia, en el ejercicio
de la autonoma material las partes crean normas materiales; mientras que mediante la autonomia conflictual crean una norma de conflicto.
De no mediar la incorporaci6n de normas materiales contrarias a las coactivas
del derecho elegido, Mas se imponen. Es por ello que no cabe una exclusin gsenrica de dichas normas, sino que es preciso crear otras contradictorias con ellas .
Dentro de una tesis que admita con amplitud la autonoma conflictual, la
autonoma material es de una lgica total. Si se acepta que las partes pueden excluir integramente las normas coactivas del derecho privado elegido por el legislador mediante la creaci6n de una norma de conflicto, ejerciendo la autonoma
conflictual y eligiendo otro derecho, tambin deben admitirse las exclusiones
parciales de normas imperativa?. Boggiano, con mucha claridad, resume el punto
afirmando que las normas imperativas del derecho interno pasan a ser dispositivas
en el mbito internacional.
El fundamento terico de ambas autonomas es el mismo. Consiste en el inters del legislador de obviar investigaciones sobre derechos aplicables, ya que
nadie mejor que las partes pueden realizar la eleccir?.
Si las partes pueden, en teora, copiar enteramente un derecho en un contrato internacional, para que rija como norma contractual, tambin pueden hacer lo
propio eligiendo ese mismo derecho. Con igual fundamento tambin pueden,
mediante la autonomia material, excluir las normas imperativas del derecho elegido.
Como ventajas de la tesis de la autonoma plena se citan las siguientes:

BOGGIANO.

Za GOLDSCHMIDT.

Ibid.,

p. 196.

Derecho IntemocionalPrivado.

pp. 699 Y 700.

32 Ibid., p. 700.
33 Ibdem.

34 Ibid., p. 705.
3s Ibid.,

Ob. tic,

p. 194.

3o BOGGLANO.
31 Ibid.,

Derecho Internacional privado. Ob. cit. Tomo II, p. 699.

p. 701.

Ob. cit. Tomo

II, p. 699.

356

REVISTA

CHILENA

[Val. 17

DE DERECHO

1. Esta doctrina asegura la previsibilidad y certeza del derecho aplicable,

permitiendo a las partes ajustar su conducta a normas previamente convenida?,
con los lmites que imponen los principios de orden pblico y las normas de polica del derecho del juez.
2. Las autonomas, conflictual y material, permiten elaborar una 1e.x contrucfus, adaptada a las necesidades particulares de cada ca.&.
3. La autonoma facilita la armona internacional de las solucione?, ya que
siempre se aplicar la misma ley, cualquiera sea el tribunal llamado a conocer del
asunto.
La adopcin de la tesis de la autonoma plena conduce a las siguientes consecuencias:
1. Las partes pueden elegir cualquier ley, aunque no tenga relacin con el
contrato: El principio de autonoma no requiere como condicin una conexin
objetiva entre el contrato y el derecho elegido por las partes. Las partes encuentran otros limites: el orden pblico y las normas de aplicacin exclusiva39.
Se acepta tambindue se impongan las normas de polica del derecho ms conecEn el derecho ingks, adems, se postula que la eleccin de
tado con el asunto
las partes no puede ser impugnada por no presentar conexin el derecho elegido
con el contrato, salvo que la eleccin haya buscado eludir fraudulentamente normas imperativas de aquel derecho con el cual el contrato este mAs sustancialmente
conectado. Es decir, se respeta la eleccin de las partes, en cuanto haya sido hecha
de buena fe41.
2. La ley escogida puede serlo bajo condicin, permitibndose especialmente
excluir sus disposiciones futura?.
3. Las partes pueden escoger ciertas disposiciones de una ley y rechazar otras.
En particular pueden excluir normas imperativas, principios de orden pblico y
normas de polica del derecho extranjero elegido, mediante la autonoma material, estas ltimas salvo que el derecho elegido sea aquel ms conectado con el
contrato.
4. Las partes pueden someter el contrato a diversos ordenamientos, sujetando una parte del mismo a un derecho y otra parte a un derecho diferente43.
Esta clase de autonomla se llama autonoma material de segundo grado*
o depeqage voluntario.
5. Tericamente las partes pueden decidir que su contrato no se regule por
ninguna ley. Esta clase de autonoma se denomina autonoma material de primer

BOGGIANO.
37 Ibid.,

Contratos

Ob.

cit., pp. 39

y 40.

Ibdem.

3g Ibid.,

p. 73.

4o BOGGIANO.&recho
41 DICEY

InterRaCiOnd

y MORRIS.

42 GOLDSCHMIDT.
43 WOLFF.

BOGGIANO.

Ob. cit. Tomo

PriVodO.

ob.

Cit.,

pp.

II, pp. 755 y SS.

Ob. cit., p. 193.

Ob. cit., p. 404.

qr( GOLDSCHMIDT.

Intemwionales.

p. 40.

Ob. cit., p. 196.

Contratos

Intemocionales.

Ob. cit., p. 45.

716

717.

19901

VILLARROEL:

CONTRATOS

351

INTERNACIONALES

grado o autonoma universal. En este caso, si la decisinva unida a la designacin de arbitradores, el fallo puede fundarse incluso en la mera equidad naturaP.
El problema de los contratos sin ley actualmente presentaun desarrollo interesante debido al progreso del llamadojus mercafoorum. Este derecho es la regulacin espontneaque nace de la prctica de los negociosmercantilesy que se
expresa en los contratos tipo, las condicionesgeneralesde venta, los usoscorporativos o profesionales,las leyesuniformes y lassentenciasarbitrale?.
El jusmercatorum contribuye a la existencia de contratos sin ley o anacionales, en la medida que el derecho mercantil consuetudinario puede completar la
regulacin que se han dado las partes, expresndose,fwlmente, mediante una
sentencia arbitral. Carrillo Salcedoe y Batiffof opinan que este derecho transnacional de los comerciantespuedepermitir el abusode los fuertes y que slo una
ley puede mitigar talesexcesos.
Boggiano ha escrito: En los contratos comercialesmultinacionales se advierte una mayor deslocalizacindel negocio, a causade que no apareceintegrado
a la esfera social de un pas y porque el sinalagmagentico de las promesasque
contiene y el sinalagmafuncional de las prestacionesque se deben producir para
dar cumplimiento a tales promesasestn plurilocalizados, de modo que no permiten determinar, con razonable fundamento, su vinculacin msestrechacon un
lugar determinado sino con varios concurrentemente. Se trata de contratos multinacionalesno localizables desdeuna normativa general. Bien valen para ellos las
autonomas material y conflictual expuestas. Y, en definitiva, tales negocios,
cuando no son interferidos por normas de polica o clusulasde orden pblico
estatales, generan un derecho que podramos llamar, hasta cierto punto, autnomo, creado por los comerciantes,no contra los derechosnacionales,ni por
encima de ellos, sino dentro de ellos, en los lmites que los sistemasde derecho
internacional privado nacionales les dejan para crear, con razonable libertad,
lo que podramos llamar un nuevo derecho especialdel comercio internacional,
comn a todos los derechosnacionales50.
El jus mercutonrm ha recibido consagracinen la Convencin de Viena del
ll de abril de 1980, sobre los Contratos de Compraventa de Mercaderas, celebrada bajo los auspiciosde la Organizacin de las Naciones Unidas, suscrita y
ratificada por Chile, cuyo texto se public en el Diario Oficial de 3 de octubre
de 1990. El Art. 90 de la Convencin establece,entre otras cosas,que, salvo pacto en contrario, se considera que las partes han hecho tcitamente aplicablesal
contrato todos los usos de que tenan o deban tener conocimiento y que en el
comercio internacional fueren ampliamenteconocidos y regularmenteobservados
por las partes en contratos del mismo tipo en el trfico mercantil de que setIate.
La tesis de la plena autonoma ha obtenido reconocimiento en el mbito
multinacional. En la Convencin de La Haya, de 22 de diciembre de 1986, sobre
46 GOLDSCHMIDT.

Ob.

cit., p. 195.

47 LEdN
STEFFENS,
AWSIIIIO.
Fdit. Jurdica de Chile. Santiago. 1986,

Tecnos

CARRILLO
S.A. Madrid.

BATIFFOL,

BOGGMNO.

NUWS
p. 29.

NORWS

SALCEDO,
Juan Antonio.
1985., pp. 126 y 121.
citado
Derecho

paz CarriBo
Internacional

Salcedo.

de Derecho

Derecho
Ibid.,

Privado.

Internacional

Internacional

Privado.

p. 127.
Ob.

cit. Tomo

II, p. 720.

Mvado.
Editorial

358

REVISTACHILENADEDERECHO

kol. 17

la ley aplicable a los Contratos de Compraventa Internacionales, se admite con

amplitud la autonoma de la voluntad, establecidndoseque slo en subsidiorige
el principio de manifiesta mayor proximidad del contrato con un ordenamiento. En la discusindel texto, el delegadode los EstadosUnidos propuso limitar
la autonoma de la eleccin por medio de factores objetivos. Esta proposicin
fue abrumadoramente rechazada porque se tuvo en cuenta que la autonoma
permite la previsibilidad de la ley aplicable y no es deseableuna correccin judicial de la eleccin que anule la previsibilidads.
Aparentemente la tendencia moderna es hacia una mayor amplitud de la autonoma de la voluntad. En la Convencin de La Haya estuvieron representados
diversos pases,entre ellos Chile, y se admiti, incluso, que las partes pudieran
someter a derechosdiversos aspectosdistintos del contrato. Se admiti tambin
la eleccin expresa o tcita de la ley, el cambio de eleccin y la eleccin tarda
del derecho aplicable.
C) La tercera alternativa es intermedia. Ella consisteen sostenerque sepuede elegir la ley aplicable al contrato, pero de entre aquellasque estn razonablemente conectadascon el mismo. As, la ley polaca de 12 de noviembre de 1965
dispone que las partes pueden elegir cualquier derecho con tal que tenga una
conexin con el contrato. Esta estambin la doctrina que recogeel Art. 10 del
C6digo Civil esptiol que hace aphcablela ley elegida, siempreque tenga alguna
conexin con el negocio. En el mismo sentido, el Uniform CommercialCode de
los Estados Unidos permite la eleccin, siempre que la ley elegidatenga alguna
conexin razonable con el asunto.
Como se aprecia, !as diferenciasentre las distintas posicionesno son tan insalvables.Ningn partidario de la localizacin objetiva deja de reconocer el rol
preponderante que tiene la autonoma de la voluntad. Por su parte, son muchos
los partidarios de la tesis de la plena autonoma que reconocen como lfmites de
sta el respeto a los principios de orden pblico y leyes de polica del foro, el
fraude a la ley e incluso el respetoa lasnormasde polica extranjeras del derecho
objetivamente msconectado con el asunto.
SITUACIN

CHILENA

En el derecho chileno, a nuestro entender, el sistemade la ley aplicable a las

obligacionescontractuales esel siguiente:

A) CONTRATOSCELEBRADOSENCHILE
1. Rige en primer lugar la ley que las partes hayan elegido expresamente,
aunque no tenga relacin con el contrato de que setrate, por las siguientesrazones:
a) El Artculo 1545 del Cdigo Civil que consagrael principio de la autonoma de la voluntad, sin exigencias adicionalesy que es plenamenteaplicable,
sin discusin,al menospara los contratos celebradosen Chile.
BOGGIANO. ContratosInternacionales.
s2 GOLDSCHMIDT.O~.
ciLp.194.

Ob.

cit., pp. 12 y 13.

19901

VILLARROEL:

CONTRATOS

INTERNACIONALES

359

b) El decreto ley No 2.349, publicado en el Diario Oficial de 28 de octubre

de 1978, que se refiere a los contratos internacionales para el sector pblico, consagra esta doctrina. Este cuerpo legal declara vlidos los pactos destinados a sujetar
al derecho extranjero los contratos internacionales del sector pblico, sin exigir
que el contrato se haya celebradoen el extranjero. Si esto seadmite para el sector
pblico, esobvio que con mayor razn esaplicableal sector privado.
Los considerandosdel decreto ley dejan constanciaque constituye una prctica comercial generalizada,cuya aplicacin alcanza a nuestro pas, que en los
contratos internacionalesrelativos a negociosy operacionesde carcter patrimomal que el Estado celebre se inserten estipulacionesen virtud de las cuales
se les sujeta a determinadalegislacinextranjera (Considerandolo). El Considerando 20 agregaque talesestipulacionesson lcitas y que en esavirtud tienen aplicacin en los contratos celebradosentre particulares, destacndose,aunque en
forma inexacta, que esosmismosprincipios los admite el Cdigo de Derecho Internacional Privado de Bustamante.
Por ltimo, el Considerando30 declarala voluntad de regular estascuestiones
para el sector pblico, sefialndoseque ello es sin perjuicio de la plena vigencia
de las normas en cuya virtud los particulares pueden ejercer la libertad de estipulacin.
El decreto ley 2.349 no exige que el derecho elegido tenga relacin con el
asunto, de manera que nada autoriza para plantear, con fundamento legal, limitaciones a la autonoma de la voluntad. Como hemos dicho, Guzmn, que adhiere a la tesis de Batiffol, no se pronuncia acerca de la compatibihzacin de
dicha doctrina con el texto del decreto ley No 2.349. El artculo de Domnguez,
que dice adherir a Batiffol, esanterior a la dictaci6n del decreto ley citado.
Obviamente, deben respetarselas normasde polica y los principios de orden
pblico de la lex fori. A nuestro juicio, ademas,la eleccin del derecho Pr las
partes debe ser hecha de buena fe, esto es, sin nimo de eludir las disposiciones
imperativas del derecho ms conectado con el asunto. Ello sejustifica por la institucin del fraude a la ley, que, obviamente, tiene cabida en nuestro ordenamiento y ha sido inchrso consagradapor la jurisprudencia, aunque tmidamente,
toda vez que la ha admitido slo cuando ella configura una situacin contraria al
orden pbhcos3. Sin embargo, son ampliamenteaplicadasen nuestro pas nociones afiies que tambin pueden fundar la mismaconclusin, como el principio de
que nadie puede reportar provecho de supropio dolo o el adagiode que el fraude
todo lo corrompe.
Tambin y con el mismofundamento estimamosque laspartesdeben respetar
las normasde policia del derecho msconectado. Esa posicin, ademas,sefunda
en la necesariacolaboracin que debe existir entre los diversos ordenamientos
jurdicos. Como se aprecia de lo ya dicho, este principio seencaminaa un reconocimiento universal.

53 Al

respecto

YOI GEBwE,
Bernardo;
y 7tatados
en Derecho
Santiago. 1982., pp. 210 y ~8.

Karin Jurisprudencia
dics de Chile.

s4 BOGGIANO.

Derecho

Internacional

ESPINOSA,
Internacional
Frivado.

Tomo

Ximena,
privado
11, p. 716.

y RITTERSHAUSBEN,
C?iileno. Editorial
lur-

360

REVISTA CHILENA DE DERECHO

[Val. 17

2. A falta de eleccin expresa de las partes, rige la ley a que ellasse hayan
sometido tcitamente 56.En este caso, la eleccin implcita resulta del proceso
normal de interpretacin del contrato, que en nuestro derecho se inspira en el
principio voluntarista. En efecto, el Art. 1560 del CdigoCivil confiere prioridad
a la voluntad tcita al disponer que conocida claramente la intencin de los
contratantes, debe estarsea ella msque a lo literal de las palabras. Para desentrafiar esta voluntad implcita pueden servir como elementosde apoyo los distintos ndices de localizacin postulados por Batiffol y otros que puedan imaginarse.En consecuencia,mencionaremostalesndices, ya que a ellospodr recurrir
el juez como elementos auxiliares de determinacin de la voluntad implcita.
Batiffol agrupalos distintos ndices de localizacin de la siguientemanera:
a) Indica generales. Se comprenden en esta denominacin ciertos ndices
caractersticos de la voluntad d las partes que se encuentran en todo contrato.
Se trata de dos ndices: el lugar de celebraci6n del contrato y el lugar de ejecucin.
1. Lugar de la celebracin. Se dice que, a diferencia del lugar de ejecucin,
es uno solo y es fcil de determinar. Se agregaque la ley en vigor en el lugar
de celebracinsesuponemejor conocida por lasparte?.
2. Lugar de la ejecucin. Presentala ventaja indudable de aparecerligado a
los interesesde las partes, lo que determina que, a su vez, nunca pueda ser fortuito o accidental. Es por ello que si es posible encontrar una solucin por esta
va, siempresermejor que la alternativa del lugar de la celebradns9.

ss En el mismo sentido DICEY y MORRIS. Ob. cit., pp. 761, y WOLYF. Ob. cit.,
p. 408.
56 En el mismo sentido las leyes alemana y suiza, de 1986 y 1988, respectivamente, ya
comentadas. Ver citas 23 y 24.
57 El estudio sistemtico de los ndices de localizacin, dentro de un sistema de localizacin objetiva del contrato, ha sido hecho, OXI brillo, por BATIFFOL. Ob. ch. Tomo II,
pp. 289 y SS.
ss A pesar de las ventajas sealadas, el lugar de la celebracin no puede tener un valor
absoluto, atendido que no caracteriza suficientemente la operacin en relacin con los intereses de las partes. Ello en atencin a que el lugar de la celebracin es, a menudo, fortuito y
accidental. Los intereses de las partes se defmen en relacin con las prestaciones que el contrato les impone, las cuales no necesariamente tienen un vnculo con el lugar de la celebracin. Es frecuente en la contratacin internacional que el contrato se concluya en puntos de
reunin en que las partes coinciden por razones de comodidad, y que, por lo tanto, son indiferentes para ellas. En este caso, como es obvio, tambin desaparece la aparente ventaja de
que las partes conozcan mejor las leyes del 1~1 de celebracl6n.
Por otra parte, la forma actual de contratacin ha afectado la tesis del lugar de la celebracin. En efecto, en estos tiempos es frecuente que los contratos se concluyan sin que
exista una reunin fsica entre las partes ni una ceremonia de suscripcin. Los contratos se
celebran por conespondencia e inclusa por fax o telfono. sistemas todos que excluyen la
unidad y certeza a<zrc-a del lugar en que el contrato se ha celebrado. V~I BATIFFOL y LAGARDE. Ibid. Tomo II, pp. 290 y 291.
59 Sus desventajas consisten en la eventual indeterminacin y multiplicidad del lugar
de la ejecucin. Es frecuente que en los contratos internacionales las prestaciones de las partes
se verifiquen en distintos lupres. Por ejemplo, en una compraventa internacional. la entrega

19901

VILLARROEL:

CONTRATOS

INTERNACIONALES

361

b) Indices particulares. Se distingue:

1. Indices intrnsecos del contrato.
a) Existen ciertos ndices que dicen relacin con la persona de los contratantes, en particular su nacionalidad y su domicilio@.
b) Hay tambien ndices relativos al objeto del contrato.
i) Se sostiene que los contratos relativos a inmuebles y derechos reales pueden
sujetarse a la Zex sirus, ya que probablemente las partes han querido localizar el
contrato en el lugar de situacin del inmueble6i.
ii) La moneda del pago ~610 puede aparecer como un factor accesorio, de
menor entidad6a.

de la ~0s~ puede lmcene en las bodegas del comprador, y el pago del precio mediante depsito en una cuenta corriente del vendedor.
Pm intentar mantener la preponderancia del lugar de la ejecucin en caso de contratos
con prestaciones mltiples en distintos lugues, ha surgido la tesis de la prestacin ms CUXCterstia, de la jurisprudencia suiza, defendida por Schnitzer. Esta teora consiste WI SOStener
que en todo contrato existe una prestacin que la defme y lo caracteriza frente a otros. El
lugar en que se verifique la prestacin ms caracterstica determina la ley aplicable al cantrato.
No obstante. existen dificultades para determinar la prestacin ms caracterstica. Por ejemplo, en una compraventa internacional es difcil decir si es ms caracterstica la entrega de la
cosa o el pago del precio, aunque se estima ms caracterstica la primera. Ibid., pp. 292 Y SS.
La tesis de la prestacin ms caracterstica es la que apEca, en subsidio de la vohmtad de las
partes, la Convencin de La Haya sobre Compraventas Internacionales de 22 de diciembre
de 1986, y es por ello que, a falta de eleccin, se prefiere la ley del domicilio o del establecimiento del vendedor, lugar donde probablemente se verificad la entrega de la cosa. Tambin esta concepcin inspira la Convencin de Roma, de 1980, sobre la ley aplicable a las
Obligaciones Contractuales de las Comunidades Europeas. Igualmente, la prestac$,n mis
caracterstica es uada como ndice subsidiario por las nuevas leyes alemana y suiza. Ver notas
23 y 24.
15 La nacionalidad comn es estimada un ndice muy relevante, aunque muy probablemente los contratos entre personas de una misma nacionalidad difcilmente sern intemacionales. Para el caso que lo sean, esto es si pese a la nacionalidad comn existe algn otro elemento extranjero relevante, la nacionatidad comn aparece cnmo un ndice inadecuado. En
efecto, las relaciones regidas por el contrato son de carcter patrimonial y, por ello, los factores econmicos siempre sern ms preponderantes que los personales de las partes.
En cuanto al domicilio, ste tiene importancia dentro de la tesis de la prestacin
ms
caracterstica, asocindolo al lugar de la ejecucin, ya que el domicilio o establecimhto de
una de las Partes ser probablemente el lugar en que severificarla presn&nmscaracterstica. Es lo que ocurre, por ejemplo, en la compraventa internacional en que se apiica
el ndice del domicilio o establecimiento del vendedor, ya que se supone que en ese lugar se
eftiW&
la entrega de la COSI, tenida por prestacin ms caracterstica de la compraventa.
Ibid., pp. 296 y SS.
6 Este ndice, aplicable ~610 a los bienes inmuebles, presenta la ventaja indudable de
aplicar Una SOkakY a toda h operacin, Ya que coincide la ley aplicable al estudio real -Ius
in re- con la correspondiente a las obligaciones emanadas del contrato -[us ad rem-. Ibid.,
pp. 298 y 299.
67 En efecto, Los contratos internacionales frecuentemente contemplan pagos en dlares, sin que de ello se derive vinculacin alguna con el ordenamiento jurdico de los Estados
Unidos de Am6Wa. Cuando el dlar no es la moneda de pago generalmente &te se efectuar

362

REVISTA

CHILENA

DE DERECHO

Wol. 17

iii) Ms relevantes parecen los ndices derivados de la vinculacin de un contrato con otro. As, puede suponerse que los contratos preparatorios deban
sujetarse- a la misma ley que el contrato preparado y que el mandato especial para
celebrar un contrato se rija por la misma ley que el contrato para el cual el mandato se conftere. Igualmente, los contratos accesorios pueden regirse por la misma
ley que el contrato principaP.
c) Indices relativos a la forma del contrato.
i) La intervencin de un Funcionario pblico de un Estado puede servir como
ndice auxilia?.
ii) La lengua del contrato tiene una importancia muy relativa desde el momento que el ingIs constituye casi una lengua universal en materia comercial, de
manera que su uso se asocia con una facilidad de comprensin, exenta de connotacin jurdicafis.
d) Indice relativo a la sancin del contrato. Se han estimado relevantes las
clusulas compromisorias y atributivas de jurisdiccin.
2.

Indices extrnsecos al contrato.

a) Tenor de las leyes en conflicto. Se postula que cuando el tenor de una de

las leyes valida Ia reIaci6n y la otra lo anula, se prefiere la primera alternativa.
en moneda dura, sin que por eso pueda descartarse.la voluntad de las partes de someterse a la
ley del Estado cuya mor:& no esnormalmente
el mediode pagode lasobligaciones
internacionales. Por otra parte, el pago, en general, no es estimado prestacin ms mcterktica,
lo queconfirmael carctermeramente
auxiliardeesteindice.Ib., p. 300.
6a Ibid., pp. 300 y 301.
64 Sin embargo, su importancia ser siempre secundaria ya que se asociar a alguno de

los dices generales.

Si el contratosecelebraanteun funcionariopblicoordinariodellugar
de la celebracin,
por ejemploun notario,el ndicesimplemente
confnmael lugardela celebracin,sinagregarnada;ibid. p. 303. Por suparte,si el contratosecelebraante un cnsul
extranjero,en algunamedidase.confiia el lugarde ejecucin,ya quela celebracin
anteel
agenteconsularpuedederivarprobablemente
del hechode queel lugmde cumplimientose
encontraren el Estadodel cnsul,raznpor la cualseestimanecesario
quepaseel contrato
antefuncionariocompetente
deeseEstado.

Ibid., p. 303. Puede tener importancia este fndice slo en los casos en que se emplee

distinto
delingls.
66 No obstante,estendicedebeexaminarse
conatencin,ya queesde la-del
derechointemaclonalprivado que un juez pueda aplicar una ley extranjera, de manera que
no coincidan ecE&
ente la competencia
legislativacon la competencia
judidal El inteun idioma

rv de hs partes puede exigir que un tribunal conozca de un litigio, po~ sazones de facilidad

o neutralidad,peroel mismointerspuedetambindeterminarqueesejuez apliqueunaley

extranjaa. Por ello, no puedeinferirsesinmsquela eleccinde trfbunalimporteeleccin
dela ley deljua. Ibid., p. 304.
Pse a lo sefialado,la eleccinde tribunaItiene una importanciainnegable,
ya queal
menoscon ellaquedadeterminada
una ley que de todosmodosser6relevante,la lex fori
Ello trunbienimplicala sujecina los principjosdeordenpblicoy a lasformasde polica
delmismoordenamiento.
Una discusin sobre el punto slo podra tener lugar dentro de una postura de localizacin objetiva En un vohmtarixmo extremo. ello no podra ocurrir porque no puede suponerse que el desw de las partes sea la nulidad del contrato. La incxxporacin de clhsulas

19901

VILLARROEL:

CONTRATOS

INTERNACIONALES

363

b) Actitud de las partes posterior al contrato. Se supone que la conducta de

1a.s partes, posterior a la celebracin del contrato, puede ser demostrativa de su
intencin inicial o de una modificacin de la misma que puede tener incidencia
en la determinacin de la ley aplicableffl.
c) Referencias a leyes o usos. Se est en presencia de este ndice si las partes
hacen referencia a disposiciones aisladas de cierto derecho, con lo que puede
YbL,_,,, ,a,.estimarse
que su intencin es la de someter el contrato entero a dicha ley. Lo
:;: 8- A Lo, propio ocurre si se hace referencia a un uso jundico vigente en un Estado o el
i uve ,sr a
contrato se extiende en la forma caracterstica de cierto tipo de contrato en un
b,cCnn iiiwi * Estado. En estos casos la aplicacin de la ley aludida o del ordenamiento en que
se ha consagrado el uso, puede ser preferible, ya que slo esa ley podr darle al
contrato su funcionamiento ms correcto6.
3.

En caso de no ser posible desentrtiar

des:

la vohmtad tcita, hay dos posibilida-

a) Aplicar la ley chilena, por haberse celebrado el contrato en Chile. Andrs

Bello alude a una suerte de incorporacin al contrato de las leyes vigentes en el
lugar de la celebracinm. Esta alternativa ha sido seguida en ciertos casos por la
jurisprudencia, para contratos celebrados en Chile, aun cuando el lugar de cum@
,)mlCGo nd
miento se encuentre en el extranjeron.
b) A nuestro juicio, la alternativa de la letra a) es. errkea. En cambio, corresponde aplicar la ley del lugar de la ejecucin de &obligacin.
Ello eaoherente
con el territorialismo de nuestro sistema, y queporta
sujetar -efecto
del
contrato a la ley del lugar donde se produc AI ello, despu.% de menir
la incorporacin de las leyes del lugar de celebracin al contrato, expresa que esta cede
frente a la ley del lugar de la ejecucin, en los siguientes trminos: TodoDcontrato, por 10 que toca su valor, su inteligencia, las obligaciones que impone y el
modo de llevarlas a efecto, debe arreglarse a las leyes del pas en que se ajusta;
pero si ha de ejecutarse en otro pas, se le aplican las leyes de este ltimoR.
@ Este es tambin el criterio que emplea el Art. 16, inc. 30, del Cdigo Civil,
para los efectos que producen en Chile los contratos celebrados en el extranjero.

contrarias a las normas imperativas del derecho elegido, dentro de una tesis de autonoma
plena,constituyederogacinde talesnormasimperativas,enejerciciode la autonoma material.
-tie mo
hacer preferir una ley a otra si la primera conoce y rqlamenta
el tipo de contrato de que se trata y Ia otm no. Ibid., p. 305.
68 Se est en presencia de este factor si el demandante invoca una ley extranjera y el
demandado acepta, sin controversia, la procedencia de aplicar esa Iey. Se dice que no ocurre
lo mismo si Ia ley invocada es k ler fori. ya que el demandado puede aceptar el debate en la
medida que el foro garantiza ka apkacin de los principios generalmente aceptados. sin perder por ello la oportunidad de invocar una ley extranjera. Ibid., p. 307.
@ Ibid., pp. 308 y 309.
m

BELLO,

Andrs.

Rincipios

de Derecho

go. 1832, p. 44.

l R. T. 26, Segunda Parte. Sec. 1, p. 409.
n BELLO.
ob. cit., p. 44.

de Jentes.

Imprenta de La Opinin. Santia-

364

REVISTACHILENADEDERECHO

[Val. 17

@ Asimismo, lo usa el Art. 15 de la Ley de Matrimonio Civil, al disponer que el

matrimonio celebrado en el extranjero, en conformidad a las leyes del mismo
pas, produce en Chile los mismosefectos que si sehubiere celebradoen nuestro
territorio, esto es, los efectos que le atribuye la ley chilena. Se trata de un principio que, aunque consagradopara los efectos en Chile de contratos celebrados
en el extranjero, podra bilateralizarse. Ha sido tambin recogido en algunos
fallosn y pareceestaren la hneade los principios que inspiran nuestra ley.
Creemosque no cabe postular que a todos los efectos pueda aplicarseuna
sola ley, cuando ellos se producen en distintos Estados,ya que el criterio de los
artculos 16 del Cdigo Civil y 15 de la Ley de Matrimonio Civil es el de fraccionar los efectos y aplicar la ley chilena slo a aquellos que se produzcan en
Chile. Como se ver, creemos que no debe ponderarsela entidad de los efectos
ni la intencin de las partes, para aplicar la ley chilena a los que produzcan en
Chile contratos celebradosen el extranjero, conforme al Art. 16, por lo que el
mismoprincipio seimpone respectode los contratos celebradosen Chile.
B) CONTRATOSCELEBRADOSENELEXTRANJERO

,G

CC
\~IYS~~~G)
VL

a Rige, en primer lugar, la ley que las partes elijan exprsamente,aun cuando no tenga relacin con el contrato. Para ello, existen los mismosfundamentos
que se dieron para el casode los contratos celebradosen Chile, paro hay, adems,
otro adicional: el Artculo 113 del Cdigo de Comercio, en suinciso lo, dispone
que todos los actos concernientes a la ejecucin de los contratos celebradosen
pas extranjero y cumpliderosen Chile, sonregidospor la ley chilena, conforme al
Art. 16, inciso fmal del Cdigo Civil. El incisosegundoagregaque: as, la entrega
y pago, la moneda en que ste debe hacerse,lasmedidasde toda especie,los recibos y su forma, las responsabilidades
que imponen la falta de cumplimiento o el
cumplimiento imperfecto o tardo, y cualquiera otro acto relativo a la mera ejecucin del contrato, debern arreglarsea las disposicionesde las leyes de la Repblica, amenosque los contratantes hubieren acordadootra cosa.
Se advierte que el Art. 113 del Cdigo de Comercio da al inciso fmal del
Art. 16 del Cdigo Civil, que disponeque los efectos de los contratos otorgados
en pas extranjero para cumplirse en Chile deben sujetarsea la ley chilena, el carcter de norma supletoria de la voluntad de las partes. De esa disposicin se
aprecia que ~610a falta de voluntad de las partesprocede distinguir si el contrato
debz nY cumplirseen Chile.
2 Sl no seha pactado nada expresamente,debe estarsea la voluntad tcita
de las partes, para lo que pueden servir los factores de localizacin antes comentado
b3. Si no puede determinarsecon claridad la voluntad tcita, debe distinguirse
si el contrato secelebr para cumplirseen Chile o no.
a) En el primer caso,esto es,si el contrato secelebr para cumplirseen Chile,
los efectos se deben sujetar a la ley chilena, por disposicindel Art. 16, inciso
tercero, del Cdigo Civil. Puede entenderseque el contrato secumple en Chile
cuando las obligacionesdeben cumplirse en este pas o los derechosejercerseen
l.

19901

VILLARROEL:

CONTRATOS

INTERNACIONALES

365

En relacin con este tema existe discusin acerca de si para la aplicacin del
Art. 16, inciso tercero, es o no necesario que las partes hayan tenido la intencin
de que el contrato se cumpliera en Chile.
i) Claro Solar estima que siempre que se haga valer un contrato otorgado en
el extranjero, los efectos del mismo deben arreglarse a las leyes chilenas, aunque
no haya sido la intencin de las partes que el contrato produjera efectos en el
pas.
ii) Fabres sostiene que las frases efectos de los contratos otorgados en pas
extrao y para cumplirse en Chile no estn separadas por comas, sino que
la coma viene a continuacin,
para separar
la frase de la siguiente,
ke arreglarn
a las leyes chilenas. Ello demostrara que es necesario que las partes hubieran
querido que el contrato produjera efectos en Chile para que se rija por la ley
chilena. Guzmn a hendo a 1 tes+ de_b;abreJ.
\- 4L.2L+A~5
En nuestra opltllbn, el lecla or &len?~~a&do
una doctrina absolutamente territorialkta.
Todos los efectos que produjere en Chile cualquier contrato, deben regirse por la ley chilena. Este criterio, adems, es avalado por el Art.
15 de la Ley de Matrimonio Civil: todo efecto que produzca en Chile el matrimonio celebrado en el extranjero se sujeta a la ley chilena. En consecuencia, dentro del sistema de nuestra ley parece ms atinada la interpretacin de Claro Solar.
En todo caso, el punto ha perdido importancia ya que actualmente, despus de la
dictacin del Cdigo de Comercio, y mis an, del decreto ley 2.349, es supletorio de la voluntad de las partes, e incluso de la voluntad tcita.
b) Si el contrato no debe cumplirse en Chile o no produce efectos en Chile,
segn
la tesis que se siga, rige la ley extranjera, que puede ser la del lugar de la
celebracin, por las mismas razones que se dieron al tratar anloga materia respecto de los contratos otorgados en el extranjero. Tambin puede sostenerse, a
nuestro
juicio con mejor fundamento, la bilateralizacibn del Art. 16 del Cdigo
Civil y concluir que cada efecto del contrato debe regirse por la ley del lugar
donde se produce.
Como se- aprecia, nuestra opinin es que el sistema legal chileno consagra un
rkgimen extraordinariamente
liberal, en cuanto confiere un amplio margen a la
autonoma de la voluntad. Esa solucin legal parece estar acorde con las actuales
tendencias del Derecho Internacional Privado en el extranjero y, por otra parte,
presenta la ventaja indudable de facilitar la contratacin internacional, porque
permite a los contratantes elegir un derecho til y equitativo,
Obviamente, la autonoma es menor cuando el contrato de que se trate opere
en un mbito fuertemente regulado por normas de polica, como ocurre, por
ejemplo, con los contratos de trabajo. En este sentido, Lando ha postulado una
autonoma pura y simple en los contratos libres o comerciales, limitndola
en 10s mbitos ms restringidos a la exigencia de un vnculo m$s estrecho y local
con la ley elegidan.

CLARO
SOLAR,
Luis. .Kxplicaciones
de Derecho
El Imparcial.
Santiago. 1942. Tomo 1. p. 115.

PABRES,
1, p. 147.

prenta
Tomo

76 GWZMAN.
7

BATIFFOL

Jos

Clemente.

Obras

Gmpleras.

Imprenta

Ob. cit., p. 525.

y LAGARDE.

Ob. cit. Tomo

Cyvil

II, p. 281.

chileno
Cervantes.

y Cbmpamdo.
Santiago.

Im1908.