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Dogmtica Jurdica
Resumen
El presente trabajo tiene como objetivo analizar algunos de los significados ms relevantes
de la expresin dogmtica jurdica. En primer lugar, se ofrece una definicin de dogmtica
jurdica como sinnimo de ciencia jurdica. En segundo lugar, se examinan dos directivas
metodolgicas tpicas del estilo dogmtico: la (hipo-)tesis del legislador racional y la
construccin de conceptos dogmticos. Finalmente, se analizan diferentes tesis acerca de
qu significa aceptar dogmticamente el derecho.
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Palabras clave
Dogmtica jurdica, ciencia jurdica, legislador racional, conceptos dogmticos, aceptacin
dogmtica.
Legal Dogmatic
Abstract
This work analyzes some of the more important meanings of the expression legal dogmatic.
First, it offers a definition of legal dogmatic as a synonymous of legal science. Second, it
examines two methodological directives typical of dogmatic style: the (hipo-)thesis of the
rational legislator and the construction of dogmatic concepts. Finally, it analyzes some theses
about what dogmatic acceptation of law means.
Keywords
Legal dogmatic, legal science, rational legislator, legal concepts, dogmatic acceptation.
* Est trabajo fue elaborado durante mi periodo como becario post-doctoral de la Universidad Carlos III
de Madrid. Ha sido revisado cuando ya era profesor de la Universidad Austral de Chile. Agradezco a
los rbitros que informaron este artculo por sus interesantes y pertinentes sugerencias e indicaciones.
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Alexy utiliza inicialmente ella expresin dogmtica jurdica para referirse a la ciencia jurdica tal
como es efectivamente practicada. Cfr. Alexy (1998: 198).
2
ste es el significado en el que utiliza la expresin Capograssi. Cfr. Paresce (1964: 688). En un
sentido similar, Zagrebelsky distingue entre ciencia jurdica y jurisprudencia, equiparando esta ltima al
sentido en el que Capograssi usaba la expresin dogmtica jurdica. Cfr. Zagrebelsky (1992: 168).
3
En este sentido, vase Guastini (2011: 446).
4
A este respecto me permito remitir a Nez Vaquero (2013).
5
Sobre la dogmtica jurdica del siglo XIX en Alemania siguen siendo ilustrativos los trabajos de
Hernndez Gil (1945) y Fass (2005).
6
Tambin el trmino formalismo es bastante ambiguo. Vase Tarello (1974); Fass (2005: 178-180);
Atienza (2011).
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Desde luego se trata de una generalizacin. Aunque existe un claro aire de familia entre los autores
mencionados, aquellos desacordaban entre s en mltiples aspectos.
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Esto son los estndares que aparecen en Nino (1989: 85-86): (i) pese a que la mayora de las
normas son creadas por rganos colegiados, el legislador es nico; (ii) el legislador es imperecedero, y
pese a que las personas que han aprobado un determinado texto hayan fallecido, la vida del legislador
contina; (iii) el legislador es atemporal en cuanto es nico y es quien ha promulgado todas las normas
del ordenamiento; (iv) es consciente pues tiene conocimiento de todas las normas que ha emanado; (v)
es finalista, pues siempre persigue un objetivo determinado cuando emana una norma; (vi) es
omnisciente dado que tiene un acceso epistmico ilimitado; (vii) es omnipotente en el sentido de que
todos sus actos tienen fuerza normativa hasta que l mismo no declare lo contrario; (viii) es
generalmente justo, y si la interpretacin de un enunciado normativo hace que exista una norma
injusta, aquella debe ser descartada porque probablemente no responda a su real voluntad; (ix) es
coherente, pues no emana ni tiene pretensiones contradictorias; (x) es omnicomprensivo porque
atribuye una calificacin dentica a toda conducta imaginable; (xi); es econmico en el sentido de que
no emana dos veces la misma norma (no redundancia del sistema); (xii) es operativo, es decir, todas
las normas que emana son susceptibles de aplicacin y ninguna de ellas tiene un contenido necesario
o imposible; (xiii) es preciso, en el sentido de que las normas que emana carecen de problemas de
vaguedad. El mismo autor propone otra formulacin del ideal del buen legislador que recoge slo diez
tesis en Nino (2012: 328-329).
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3. Aceptacin dogmtica
El ltimo significado de la expresin dogmtica jurdica del que me ocupar
(6) hace referencia a la (supuesta) actitud de los estudiosos del derecho hacia las
normas jurdicas, quienes las consideraran como verdades incuestionables. Por
supuesto, las normas no tienen valores de verdad, por lo que aquellas no podran
ser dogmas en el mismo sentido que lo son las verdades de fe, por ejemplo, de la
iglesia catlica. Antes bien, cuando se afirma que los estudiosos aceptan
dogmticamente el derecho se afirma que aquellos consideran las normas jurdicas
como justas o correctas, y por tanto obligatorias, de manera irreflexiva, o al menos
de forma no suficientemente racional.
No obstante, cuando se afirma que la dogmtica considera el derecho como
un dogma se puede estar haciendo referencia al menos a tres grupos de tesis
diferentes: (3.1) una tesis de carcter descriptivo segn la cual los dogmticos de
hecho consideran como justas las normas jurdicas; (3.2) un conjunto de tesis
tericas acerca del estatus de las proposiciones normativas; (3.3) un conjunto de
tesis conceptuales sobre la identificacin de normas (y sobre el razonamiento
prctico).
3.1. En primer lugar, la expresin aceptacin dogmtica es usada para
hacer referencia a que los dogmticos de hecho adoptan las normas jurdicas como
obligatorias por razn de su fuente. Es decir, se afirma que los dogmticos de hecho
suscriben una actitud positivista tica o ideolgica. Como es bien sabido, existen al
menos dos variantes del positivismo ideolgico: segn el positivismo tico fuerte, por
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el mero hecho de provenir del soberano las normas seran justas, por lo que deben
ser aceptadas y obedecidas; segn el positivismo tico dbil o moderado, las
normas de algunos soberanos o autoridades pblicas que satisfacen determinados
requisitos deben ser obedecidas al menos prima facie (Bobbio, 1996).
Sin embargo, resulta algo aventurado afirmar que los estudiosos del derecho
aceptan siempre, aunque sea solo prima facie, las normas que forman su objeto de
estudio. Para confutar esta tesis basta con recordar a ilustres dogmticos que
vivieron en tiempos de dictadura y rechazaron desde un punto de vista poltico el
derecho. Adems, es frecuente que los dogmticos presenten el material normativo
y, acto seguido, se dediquen a criticar la normativa objeto de estudio (sentencias de
lege ferenda). Si bien no es infrecuente que los dogmticos guarden una cierta
actitud conservadora hacia el derecho, se tratara a lo sumo de una tesis descriptiva
sinttica, como tal solo contingentemente verdadera y, por lo dems, falsa en
muchas ocasiones.
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Se trata del conocido escepticismo ante las reglas de la interpretacin de Kripke de la obra de
Wittgenstein. Para este respecto, vase Narvez (2004), en el captulo III.
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b.i) En primer lugar, es posible pensar que la moral a la que se refiere esta
tesis es la moral que constituira y justificara la prctica de identificar el derecho.
Ahora bien, como se acaba de ver, si dicha moral est compuesta por reglas no
resulta preciso aceptarlas para saber qu nos exigen. Si, por el contrario, la prctica
est regida por normas que no son reglas (o aquellas son muy vagas), entonces se
encontrar infradeterminada y resultar del todo irrelevante que el dogmtico acepte
su contenido.
b.ii) En segundo lugar, es posible afirmar que es necesario que el dogmtico
adopte alguna (cualquiera) moral para establecer cul es la respuesta jurdicamente
correcta. Es decir, toda vez que el derecho no prev una sola respuesta correcta, el
dogmtico tendr que recurrir a juicios morales para establecer la calificacin
jurdica de la conducta.
Aqu no me detendr a analizar si existe algo as como la moral que inspira y
justifica el ordenamiento o la moral correcta; tampoco de si tal solucin sera jurdica
o producto de la discrecionalidad del intrprete (Comanducci, 2010). Por el contrario,
lo que es relevante aqu es saber si es necesario que el dogmtico asuma como
correcta alguna moral para proponer soluciones para los casos difciles. Es decir, si
por el hecho de asumir una como la mejor respuesta posible el dogmtico se
compromete con la correccin moral de dicha respuesta. Segn la tesis de la unidad
del razonamiento prctico, dado que la justificacin de cualquier decisin prctica es
en ltima instancia de tipo moral, el dogmtico se compromete con la correccin
moral de su propuesta de solucin, al menos en aquellos casos en los que estamos
frente a un caso difcil.
Esta ltima tesis puede ser justificada desde dos perspectivas diferentes.
En primer lugar, definiendo valores morales como valores ltimos: aquellos
que ni permiten ni requieren justificacin ulterior. De este modo, la justificacin
prctica sera moral en la medida en que cualquier decisin prctica siempre
afectara a nuestros valores ltimos. Ahora bien, desde este punto de vista la tesis
es verdadera por definicin y, por tanto, no demasiado interesante.
En segundo lugar, la tesis puede tener carcter normativo y afirmar que toda
vez que se toma una decisin prctica como son las propuestas de solucin para
los casos difciles de los dogmticos aquellas deben ser coherentes con los valores
y principios morales.21 Sin embargo, en esta segunda versin quedara por
determinar cules son estos valores morales y por qu deberan tener preferencia
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frente a otro tipo de valores como, por ejemplo, valores prudenciales, polticos o
econmicos.
En resumen, no parece que la dogmtica jurdica acepte o tenga que aceptar
en ninguno de los sentido aqu vistos las normas que forman parte de su objeto de
estudio; ms bien parece que dicha aceptacin sera completamente contingente,
dependiendo de cada cultura jurdica y de cada dogmtico.
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