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SUB-TURMAS 5 e 6
APONTAMENTOS DE INTRODUO AO
ESTUDO DO DIREITO
1 SEMESTRE
2010/2011
Docente:
Sandra Lopes
Lus
Estes apontamentos correspondem matria das aulas
prticas da cadeira de Introduo ao Estudo do Direito
leccionada s sub-turmas 5 e 6 da Noite, no 1 semestre do
ano lectivo de 2010- 2011. Tm uma finalidade exclusiva de
auxlio aos alunos no estudo para a preparao dos exames.
INDCE
Interpretao
CAPTULO III:
A Norma Jurdica
1.
2.
3.
4.
Casos prticos
Casos prticos
Casos prticos
Casos prticos
Testes de anos
BIBLIOGRAFIA CONSULTADA:
Outros manuais
Castanheira Neves: Metodologia Jurdica Problemas Fundamentais 1993
Karl Larenz: Metodologia da Cincia do Direito, 4 Edio 2005
Karl Engisch: Introduo ao Pensamento Jurdico, 10 Edio 2008
Gomes Canotilho/Vital Moreira: CRP anotada, 2010.
Aspectos a abordar:
coercibilidade/
exterioridade/
estatalidade
13.
Os fins do Direito: a Justia, Segurana Jurdica e
Promoo do Bem-estar Econmico, Social e Cultural
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 5
14.
Ordem
ORDEM
NATURAL:
I)
II)
III)
IV)
V)
ORDEM
SOCIAL:
b) Ordem fctica
c) Ordem normativa
I)
humana
visando
realizao
de
certos
III)
IV)
Ordem Fctica
I)
Consiste
na
descrio
das
condutas
humanas
nas
III)
IV)
para
pases
com
mo-de-obra
mais
barata;
VI)
I)
II)
III)
IV)
V)
podemos
Ordem
Ordem
Ordem
Ordem
de trato social
religiosa
moral
jurdica
O RDEM
DE TRATO SOCIAL
i)
sociais
que
traduzem
hbitos
sem
carcter
O RDEM RELIGIOSA
no
para
com
os
outros
homens
sentido
de
ao
crente
estabelecido
seu
favor,
mas
apenas
O RDEM MORAL
II)
Moral
social
ou
positiva:
comporta
conjunto
de
III)
O RDEM JURDICA
A ordem jurdica:
Ordena os aspectos mais importantes da convivncia social
Exprime-se atravs de regras jurdicas
Visa a prossecuo de valores da Justia e da Segurana.
R ELAES DIREITO
MORAL
I)
Critrio teleolgico:
Moral interessa-se pela relao plena do homem fim
pessoal
Direito visa a realizao da Justia para assegurar a paz
social necessria
convivncia em liberdade
II)
Critrio do objecto:
III)
Critrio da Imperatividade:
Moral Unilateralidade como visa a perfeio pessoal
limita-se a impor deveres, isto perante um sujeito
moralmente obrigado, no existe uma outra pessoa a exigir
o cumprimento dos seus deveres.
Direito Bilateralidade como visa regular as relaes
sociais segundo a Justia, impe deveres e reconhece
direitos correlativos, isto quem se encontra juridicamente
obrigado face a ele existe outra pessoa que lhe pode exigir o
cumprimento desses deveres.
IV)
Direito
Positivo5,
ao
qual
se
apontam
algumas
caractersticas.
Vamos abordar cinco caractersticas do Direito ou da ordem jurdica:
1.
2.
3.
4.
5.
Necessidade
Imperatividade
Coercibilidade
Exterioridade
Estatalidade ou Estadualidade
Necessidade
humana,
tal
uma
imprescindibilidade
individual
Moral:
aqui
tambm
existe
uma
imprescindibilidade
Imperatividade
ser:
escolhermos
devemos
obedecer-lhes
livremente
entre
sem
seu
possibilidade
cumprimento
de
no
cumprimento.
Por isso, dir-se- que o Direito orienta as nossas condutas
independentemente da nossa vontade porque s assim se cumprir a
sua funo ordenadora indispensvel subsistncia da sociedade.
anti-imperativista:
nem
todas
as
proposies
tm
natureza imperativa
3) Concepes mistas: sntese das teses anteriores, uma parte
dos actos jurdicos tm natureza imperativa, outros actos,
embora no sejam dotados de imperatividade, devem ser
reconhecidos como jurdicos.
Exemplos de actos que no seriam imperativos, seriam os actos que
se limitam a consagrar na lei definies de certos conceitos jurdicos
ou mesmo as normas de organizao. Todavia mesmo em relao a
estas possvel perspectivar alguma imperatividade:
Normas conceituais: so regras autnomas que s ganham sentido
quando conjugadas com outros preceitos jurdicos que por elas so
esclarecidos. Os destinatrios das normas conceituais so os
aplicadores do Direito. Os tribunais e a Administrao devem
obedincia lei (no podem sob pena de ilegalidade da deciso,
recusar aplicar um conceito legal designadamente atravs da
articulao interpretativa entre a definio em causa e outras
normas que ganham significado luz desse conceito), e como tal tais
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 21
Exterioridade
Consiste
no
facto
de
as
normas
jurdicas
disciplinarem
das
normas
jurdicas
por
regra
feita
Posio a adoptar:
A considerao da coercibilidade como sendo caracterstica do
direito, determina a necessidade de todas as normas para serem
jurdicas gozarem da possibilidade de serem impostas pela fora.
Verifica-se que a coaco no necessria, no existe e no
possvel em relao a um nmero considervel de normas, que so
tidas como tendo natureza jurdica.
Coaco no existe:
Nem todo o direito pressupe coaco, por exemplo: art. 11 da CRP
os smbolos da Republica de Portugal so a bandeira e o hinos
nacional; tambm no existe mecanismo coactivo que obrigue o PR
a respeitar o art. 136 da CRP onde se estabelece um prazo 20 dias
para promulgar as leis.
Coaco no possvel:
H regras cuja sano no pode ser coactivamente imposta, por
exemplo se Estado condenado a pagar uma indemnizao, no
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 26
Coaco no necessria:
A verdade que a motivao psicolgica ou acatamento da maioria
das
normas
jurdicas
no
passara
pelo
receio
das
sanes
que
encerra
uma
diversidade
de
perspectivas
de
enquadramento.
Segundo postulados da igreja catlica, fala-se da vontade de Deus
no corao dos homens, fala-se tambm de dar a cada um o que
seu.
1- Justia
uma
paridade
de
circunstncias
ou
situaes,
Segurana
ideia
conjugar
ambos.
Deve-se
obedecer
uma
do
ttulo
legitimador.
Lei
valoriza
segurana,
de
mercado
no
asseguram
reduo
das
momento
histrico,
sejam
elas,
nacionais,
estrangeiras ou aptridas.
Nao: tem uma natureza cultural (cristalizao de valores
intelectuais e morais que um povo encarna e aspira realizar a
cultura manifesta-se na literatura, arte, religio, musica, moral
direito). A nao tem subjacente uma comunidade que assenta
numa convivncia mais ou menos longa de homens ligados pela
mesma
etnia,
lngua
tradies
sedimentadas
naquela
convivncia.
Funes do Estado
Para assegurar os objectivos que constitucionalmente lhe esto
atribudos, o Estado tem de realizar permanentemente varias
actividades a que se chamam funes.
10
do
interesse
pblico
e com
titulares
amovveis
Estado de Direito
Ramos de Direito
Abreviaturas:
MRS (Marcelo Rebelo de Sousa); S J (Santos Justo); O A (Oliveira Ascenso); NSG
(Nuno S Gomes)
CM (Castro Mendes); BM (Baptista Machado); F A (Freitas do Amaral); G T (Galvo
Telles)
Aspectos a abordar:
1. Conceito
2. Critrio de distino entre Direito Pblico e Privado
3. Classificaes
Conceito11
11 Vide FA p. 215.
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 40
ramos
so
as
vrias
partes
ou
divises
de
direito,
Critrio do interesse
de
direitos
civis
ou
comerciais
pertencentes
particulares.
Na normas de direito privado que visam proteger na esfera da vida
privada dos particulares certos interesses pblicos, por exemplo as
normas de direito civil destinadas a proteger os interesses dos filhos
em caso de separao ou divorcio dos pais, 13 ou a norma que dispe
que na falta de herdeiros, os bens de qualquer pessoa falecida so
atribudos a ttulo sucessrio ao Estado tais normas so entendidas
pelos civilistas como normas de direito privado simultaneamente de
interesse e ordem pblica.
No entanto os autores14 que defendem este critrio mitigam a
validade das crticas dizendo que o direito pblico e privado, apenas
MRS
17
aposio
de
autoridade,
que
est
em
causa
agem
numa
posio
de
paridade
est
em
causa
FA18
Defende um critrio combinado do interesse e dos sujeitos:
direito pblico: o sistema de normas que tendo em vista a
prossecuo dum interesse colectivo, conferem para esse efeito a um
dos sujeitos da relao jurdica poderes de autoridade sobre o outro.
direito privado o sistema de normas que visando regular a via
privada das pessoas no conferem a nenhuma delas poderes de
autoridade sobre as outras, mesmo quando pretendam proteger um
interesse pblico considerado relevante.
NSG
19
implica
que
os
trs
critrios
apresentados
sejam
18 Vide p. 250.
19 Vide p. 232.
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 45
apenas
entes
pblicos
entre
si,
tutelando
Classificaes
Direito pblico
1. Direito Constitucional
2. Direito Administrativo: Direito do Urbanismo; Direito do
Ambiente
3. Direito Financeiro, Tributrio e Fiscal
4. Direito Processual
5. Direito Penal
Direito privado
1. Direito privado Comum ou Civil:20
20 Note-se que a parte Geral do CC (fontes e interpretao) aplica-se ao
direito privado e ao direito pblico, constituindo assim um ponto de
referncia obrigatrio para qualquer jurista. Da mesma forma a Teoria
Geral do Direito Civil, aplica-se a todos os ramos de Direito Civil, da a sua
no autonomizao.
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 46
a.
b.
c.
d.
e.
Direito penal:
22
Abreviaturas:
MRS (Marcelo Rebelo de Sousa); S J (Santos Justo); O A (Oliveira Ascenso); NSG
(Nuno S Gomes)
CM (Castro Mendes); BM (Baptista Machado); AV/PL (Antunes Varela e Pires de
Lima CC anotado);
G T (Galvo Telles); F A (Freitas do Amaral)
Aspectos a abordar:
9. Consideraes gerais sobre Fontes de Direito
10.
Costume
11.
Jurisprudncia
12.
Doutrina
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 48
13.
14.
15.
16.
Lei
Direito internacional
Princpios fundamentais de Direito
Hierarquia das fontes/ normas
24
1. Noo:
No seu sentido jurdico formal fontes de direito so os modos de
formao ou revelao de normas jurdicas.
25
Exemplos
de
fontes
reveladoras
podero
ser
doutrina
jurisprudncia.26
criao
duma
norma
jurdica.
Ex:
lei,
jurisprudncia e doutrina
No voluntrias: so aquelas que no explicitam uma vontade
dirigida especificamente criao duma norma jurdica. Ex: costume
Costume
1. Noo: pratica
obrigatoriedade
social
reiterada
28
com
convico
de
29
30
convico por
internacionais
implica
vrias
sanes:
politicas,
diplomticas,
econmicas e at militares.
3. O costume em Portugal
32
Todavia:
reconhecido o costume internacional nos artigos 8 n1 e 29 n2
da CRP.
34
FA:
33 Neste sentido, vide tambm FA.
34 O que sucedeu com os touros de morte em Barrancos.
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 55
Exemplos de costumes:
Internacionais: princpio do pacta sunt servanda; principio do mare
liberum
Direito constitucional: no Reino Unido a Constituio no
escrita; Em Portugal Jorge Miranda entende que existem costumes
contra
legem
nos
casos
de:
desvalorizao
dos
planos;
MRS:
A relevncia do costume no depende da lei. O costume uma
forma autnoma de criao do direito que se situa ao lado da
lei, no carecendo de consagrao legal, nem de efectiva aplicao
coactiva pelos rgos do Estado.
A importncia do costume, enquanto fonte de direito inegvel,
nomeadamente ao nvel do Direito Internacional.
O desafio subjacente ao costume, reside em saber se h condies
propcias para o seu florescimento, o que depende de razes
histricas e sociais.
Nogueira de Brito:
Exclui que o costume seja uma fonte privilegiada de Direito e sujeitao CRP. Embora reconhea que a lei no est acima do costume
enquanto fonte de Direito.
O costume deve ser avaliado luz dos valores fundamentais da
comunidade expressos na CRP.
Jurisprudncia 35
1. Noo:
de
determinar
em
concreto
as
situaes
em
que
obrigatrio para
o julgamento de casos
a. Costume jurisprudencial
b. Decises dos tribunais superiores, com fora obrigatria
geral: Assentos e Acrdos do TC
c. Jurisprudncia uniformizada
a. Costume jurisprudencial
Consiste na repetio de julgados que leva formao de um
costume jurisprudencial. Tem dois elementos:
Uso repetio de julgados. Implica um nmero significativo de
casos (diferente da jurisprudncia constante que abrange poucos
casos).
Convico de obrigatoriedade no s para os juzes que decidem
mas tambm para os interessados directos no processo (quanto a
este ltimo aspecto, separa-se tambm da jurisprudncia constante).
Da jurisprudncia, brotam ento novas regras jurdicas, mas O A
considera
que
fonte
de
Direito
no
propriamente
Assentos
Estavam previstos no art. 2 do CC e eram decises do STJ (Supremo
Tribunal de Justia) reunido em pleno, que fixavam doutrina com
fora obrigatria geral, isto , no caso de dvida ou contradio na
interpretao de algum preceito legal, o STJ fixava a interpretao
tida por mais adequada, com fora imperativa para futuros casos
idnticos.
37
fonte
como
de
Direito,
pois
declarao
de
Carcter legislativo:
Tm uma prescrio normativa, pois asseguram para o futuro um
certo contedo normativo (tanto os assentos como as declaraes do
TC com fora obrigatria geral).
Carcter jurisdicional:
-as decises com fora obrigatria geral tm um carcter vinculado
porque
so
de
emisso
obrigatria
39 FA p.466
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 61
uma
vez
verificados
os
lei
adoptada
por
livre
iniciativa
do
legislador,
Em concluso:
A atribuio de fora obrigatria geral a uma deciso jurisprudencial
no lhe retira carcter jurisprudencial, dado que tambm aqui o
tribunal exprime um conjunto de fontes existentes ao declarar qual
o direito que se aplica com fora obrigatria geral. O tribunal
realiza uma declarao abstracta do direito a aplicar ao caso40, por
isso pode-se dizer que tais decises servem o direito constitudo e
no visam proceder a uma renovao da ordem jurdica, como
acontece na lei.
Para MRS, as decises com fora obrigatria geral tambm so actos
jurisdicionais.
c. Jurisprudncia uniformizada
Verifica-se quando os Tribunais Superiores, diante casos semelhantes
decidem adoptar as mesmas providncias para chegar a modos
40 Nas restantes situaes em que a deciso do juiz no fonte de Direito,
o tribunal declara em concreto o direito a aplicar ao caso
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 62
suas
decises
tambm
desperdcio
de
actividade
Doutrina 42
Noo:
A doutrina traduz-se nas opinies ou pareceres dos jurisconsultos
acerca duma questo de direito expostas em tratados, manuais,
monografias, pareceres.
Os jurisconsultos so juristas qualificados, em regra Docentes de
direito nas Universidades.
41 Cfr MRS
42 Vide MRS, O A, SJ e FA
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 63
ensinamentos
de
Manuel
de
Andrade
Antunes
Varela
feitura
do
Cdigo
de
Processo
dos
Tribunais
Administrativos.
Lei
Aspecto esttico
45
1. Noo:46
44 A maior parte das vezes quem prepara as leis ou os cdigos so os
Professores Universitrios, da mesma forma quando surgem dvidas
jurisprudenciais, so estes Professores que resolvem muitas das questes
com os seus pareceres.
45 O Aspecto dinmico da lei onde se abordam as matrias da publicao e
cessao de vigncia da lei, sero estudadas no prximo semestre
46 Vide O A; FA; MRS; SJ; NSG; BM
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 65
adopta a posio de O A.
50 Cfr FA p. 402
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 67
critrios
normativos de
autoridade
competente
para
estabelecer
critrios
normativos
2. Observncia de formas eventualmente estabelecidas para essa
actividade: o acto lei deve revestir a forma escrita (no h leis
orais)
3. Sentido de alterar a ordem jurdica pela introduo dum acto
normativo: a lei deve criar modificar ou extinguir normas
jurdicas
Em suma, O A adopta uma noo ampla de lei, considerando que
para a sua qualificao basta apenas a sua existncia em sentido
material.51
52
Classificao de leis53
a) Solenes
Leis que obedecem a um procedimento especifico54
i.
ii.
iii.
Leis constitucionais
Leis ordinrias: leis da AR e decretos - leis do G
Decretos legislativos regionais
b) Comuns
Leis que no obedecem a um procedimento especfico.
i.
53 Vide SJ e NSG
54 Por exemplo as leis da AR so elaboradas de acordo com um certo
processo legislativo, fixado nos artigos 167 e 168 e 226 n2 da CRP, so
promulgadas pelo PR e mandadas publicar como tais art 134 b) e 119 n1
da CRP. Cfr NSG p. 174
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 69
ii.
iii.
iv.
regionais
Leis das
autarquias:
ex.
posturas/
regulamentos
municipais.55
2. O regulamento57
Noo
o acto unilateral do Estado, ou de outra entidade pblica ou
privada
habilitada
exercer
poder
executivo
(funo
Classificao:
legislao
regional
ou
nacional.
Ex
decretos
pedaggico
duma
Faculdade
de
Direito)
ou
de
59
internos
da
Administrao
com
fundamento
na
61
Formas de regulamentos
1. Decretos regulamentares: promulgados pelo PR e referendados
pelo PM e Ministros da matria (art. 134 b) e 140 n1 da CRP)
e publicados DR (art. 119 CRP)
2. Resolues
do
Conselho
de
Ministros:
competncia
ofcios
circulados:
regulamentos
internos do Governo
6. Regimentos internos: estatuto de um rgo ou instituio. Ex
regimento da AR
7. Decretos regulamentares regionais: regulamentos das regies
autnomas
8. Posturas municipais: regulamentos das autarquias locais
61 Vide p. 514
62 Ex: Portaria que identifica os modelos para publicitao de pedidos de
licenciamento, comunicao prvia ou autorizao de operaes
urbansticas.
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 73
Consideraes finais
Regulamento e Lei em sentido formal
Tanto a lei como os regulamentos, so materialmente actos criadores
de normas jurdicas, a diferena reside no valor formal de cada um
em relao ao outro: a lei pode revogar o regulamento, mas o
regulamento no pode revogar a lei e, se a contrariar ilegal.
Tambm a lei, em regra baseia-se unicamente na CRP, enquanto que
o regulamento s ser vlido se uma lei de habilitao atribuir
competncia
para
sua
emisso
(salvo
os
regulamentos
63
interpretem
oficialmente
lei,
integrem
lacunas,
4. A Lei na CRP
63 Cfr FA p. 516
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 74
de
regulamentos);
tambm
proibio
de
a) Princpio
da
proeminncia
ou
superioridade
das
leis
em
leis
de
valor
reforado66ou
leis
de
no
podendo
declinar
Direito internacional67
66 As leis de valor reforado, so aquelas que beneficiam de forma e
procedimentos especiais, e que regulam a produo de outras leis.
67 Vide NSG, O A, FA
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 76
sua
1. Direito internacional
internacionais
pblico:
tratados
acordos
que
so
aprovados
pelos
Parlamentos
nacionais
2. Direito comunitrio
Direito comunitrio original: o texto dos tratados - Tratado de
Lisboa
Direito comunitrio derivado: o que produzido pelos rgos da
Unio Europeia e que comporta regulamentos, decises, directivas,
recomendaes e pareceres.
Regulamentos e decises: so actos obrigatrios para todos os seus
destinatrios e directamente aplicveis dentro das ordens jurdicas
dos estados membros.
Directivas:
vinculam
em
parte
os
pases
destinatrios,
mas
convencional
existe
uma
recepo
automtica
condicionada 8 n2 CRP).
O art. 8 n4 da CRP consagra o principio do primado do direito
da Unio Europeia sobre o direito do Estado Portugus. Isto , a
normas de direito originrio e derivado prevalecem sobre as de
Direito interno (incluindo as da CRP). O primado afirma-se:
Como aplicao preferente o direito da U E no pode ser declarado
inconstitucional nem desaplicado, o que leva a que o direito interno
ordinrio pr-existente se torne invlido ou inaplicvel.
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 78
69
Noo
Para FA os princpios gerais ou fundamentais de Direito so em regra
mximos ou formulas que exprimem as grandes orientaes e valores
que caracterizam uma certa ordem jurdica ou um certo ramo do
direito.
So exigncias universais de qualquer ordenamento jurdico como
forma de legitimao e validade. Transcendem o direito positivo e
so vlidos de per si num Estado de Direito porque representam
postulados da ideia de Direito. Impem-se ao prprio legislador
constituinte porque colocam as suas opes sob o signo da Justia.
Em suma, os princpios fundamentais so expresso do Direito
Natural, e por isso interrogveis. O seu acolhimento decorre do art.
8 n1 da CRP..
Caracterizao e importncia
Quanto forma podemos falar de:
- Princpios normativos de direito positivo que so enunciados de
modo expresso, por ex: princpio do Estado de Direito Democrtico
do art. 2 da CRP.
- Princpios gerais que so indues lgicas das normas jurdicas
positivas, partindo
duma
compreenso
teleolgica
do
sistema
dos
princpios
decorre
de
trs
funes
que
Consideraes finais:
No consensual a considerao dos princpios fundamentais como
fonte autnoma de direito SJ, NSG, FA e BM entendem que so
fontes de Direito. O A e MRS no se pronunciam. Nogueira de Brito
nega a sua qualificao como fontes autnomas de Direito.
Espcies e exemplos de princpios, vide p. 506 FA
70
70 Vide p. 581
71 Vide p. 154
72 Vide p. 563
73 Vide p. 167
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 81
normativos:
Hierarquia para FA
76
(posturas,
Conflitos de fontes
Baptista Machado77 refere algumas regras importantes que auxiliam
a resolver os conflitos entre actos normativos de direito interno.
Existem trs critrios gerais para resolver conflitos de normas:
1. Critrio da posteridade quando conflito entre fontes da
mesma hierarquia prefere a lei mais recente: lei posterior
derroga lei anterior art. 7 CC
2. Critrio da especialidade - quando conflito entre fontes da
mesma hierarquia lei especial prevalece sobre a lei geral ainda
77 Vide p. 167 e ss.
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 83
caso
diploma
padece
de
inconstitucionalidade
orgnica.
b. O decreto regulamentar ou decreto simples do Governo no
pode violar disposto numa lei ou decreto-lei sob pena de
ilegalidade.
c. As portarias genricas e os despachos normativos subordinamse aos decretos regulamentares e aos decretos simples
d. Alm das matrias reservadas de competncia exclusiva da AR
ou do Governo, h matrias de competncia conjunta, nestes
casos prevalece sempre a lei posterior, por exemplo um
decreto-lei pode revogar uma lei ou o inverso.
e. Entre o direito regional (decretos legislativos regionais e
decretos regulamentares regionais), e o direito estadual no h
relao de hierarquia, cada um tem por fora da CRP a sua
esfera de competncia limitada.
f. As autarquias locais s tm competncia normativa de tipo
regulamentar (posturas e regimentos). O direito regulamentar
do Estado tem precedncia sobre o direito regulamentar das
autarquias,
sem
prejuzo
da
autonomia
constitucional
Aspectos a abordar:
1. A interpretao em sentido restrito
2. A integrao de lacunas
3. Novas perspectivas metodolgicas de concretizao ou
desenvolvimento do direito
4. Exemplos prticos e dvidas da doutrina
Consideraes gerais:
Depois de termos analisado e definido o Direito, e de termos
concludo que este se manifesta atravs de regras jurdicas, vamos
agora determinar o sentido da regra para poder solucionar o caso
concreto ou a situao da vida com que o aplicador do Direito se
depara.
Fala-se de interpretao em termos amplos no sentido de abranger
todas as modalidades de determinao da regra jurdica, abarcando
nesse conceito:
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 86
perspectivas
desenvolvimento
do
metodolgicas
direito:
os
de
autores
concretizao
incluem
aqui
ou
outras
Aspectos a abordar:
1. Noo
2. Modalidades de interpretao
a. Critrio
dos
sujeitos/
fontes/
Interpretao
autntica;
oficial;
particular
b. Critrio do
objectivo
ou
fim
origem
judicial;
da
ou
valor:
doutrinal
interpretao:
Subjectivistas/
Objectivistas/Teses mistas; Historicistas/ Actualistas; art. 9
CC
c. Critrio dos resultados da interpretao: interpretao
declarativa; extensiva; restritiva; abrogante; enunciativa;
correctiva
Noo
Modalidades de interpretao
Os autores apresentam vrias modalidades de interpretao, de
acordo com diferentes critrios. Temos trs critrios principais, que
convm analisar:
1. Critrio dos sujeitos/ fontes/ origem ou valor
2. Critrio do objectivo ou fim da interpretao
3. Critrio dos resultados da interpretao
c) Interpretao judicial
d) Interpretao doutrinal
e) Interpretao particular
Interpretao autntica
2 Requisitos:
Interpretao oficial
2 Requisitos:
1.feita por lei (em sentido amplo) de valor inferior ao da lei
interpretada
Ex:
Lei interpretada: lei da AR que diz que quem conduzir sob
efeito de substancias psicotrpicas, deve ser punido com coima
Norma interpretativa portaria do Ministro da Administrao
Interna que diz que se devem incluir tambm medicamentos no
conceito de substancias psicotrpicas
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 89
sentido
normativo
das
leis
hierarquicamente
administrativos
subordinados
entidade
que
fez
interpretao oficial).
maior
parte
da
doutrina
entende
que
temos
uma
estabelece limites
Interpretao Judicial
1. Feita pelos tribunais num processo
2. S tem valor vinculativo no processo em si. Fora do processo,
apenas pode persuadir pela fora e exactido dos argumentos
(invocao de jurisprudncia).
Interpretao doutrinal
1. Feita fora das condies que caracterizam as situaes
anteriores. Por juristas ou jurisconsultos
2. No tem qualquer fora vinculativa, mas pode persuadir: em
resultado do prestgio do intrprete ou da coerncia lgica da
argumentao
Interpretao particular
1. Feita por qualquer cidado comum, no jurista (quanto a estes
fala-se de interpretao nos termos do art. 6 do CC)
2. No tem qualquer fora vinculativa
Objectivistas:
Tese defendida por Radbruck no final do sec. XIX.
Visa determinar o sentido intrnseco da lei, desligado da vontade de
quem a fez. como se a lei ganha-se vida prpria. limitada
apenas pelos elementos lingusticos e sistema de Direito em que se
insere. Est em causa determinar a mens legis
Vantagens: maior adaptao s exigncias de justia e necessidades
do caso concreto. A lei tem virtualidades prprias alm daquelas que
o legislador lhe deu. Nem sempre o legislador se exprime da melhor
forma e a prpria lei pode abranger casos no previstos pelo
legislador.
Desvantagens: falta de unanimidade quanto determinao do seu
sentido
Historicistas/ actualistas
Historicistas:
Visa-se determinar o sentido da lei no momento da sua criao e
entrada em vigor.
Vantagens: maior certeza e segurana dado que se determina o
sentido no mbito das circunstancias da sua criao.
Desvantagens: no atende ao carcter de durabilidade das leis. As
leis no so feitas para vigorarem apenas um ou dois anos, e por
vezes o sentido inicial da feitura no se coaduna com as mudanas
sociais que entretanto podem ocorrer.
Actualistas:
Visa-se determinar o sentido da lei no momento da sua interpretao.
Vantagens: maior adaptao s exigncias da vida (dado que se
interpreta uma lei que pode ter 30 anos, luz das exigncias de
hoje). Impede que tenham que se estar sempre a fazer novas leis.
Desvantagens: pode levar a situaes de arbtrio. Aplicaes de leis a
casos, que no se compadecem com tal soluo (desfasamento da
realidade).
Art. 9 do CC
deliberadamente
acima
da
velha
querela
entre
Indcios objectivismo:
de
correspondncia..no
art.9
n2
afastam
Indcios subjectivismo:
1. Art. 9 n.1 interpretao no deve cingir-se letra da lei
consagra a menor importncia da lei
2. Art. 9 n.1 consagra o elemento histrico essencial s teses
subjectivistas circunstancias em que a lei foi elaborada
Elementos da interpretao:
81
ii.
as
normas
nacionais
Literal
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 99
Sistemtico
Unidade do sistema jurdico art. 9 n1
Teleolgico
O Elemento teleolgico decorre do art. 9 n.3: se o legislador se
exprimiu bem, porque escolheu os fins mais adequados para
satisfazer a necessidade
O A e MRS, porque so objectivistas, consideram que o elemento
teleolgico tambm decorre do art. 9 n.2 circunstncias em que
a lei aplicada, o que parte da ideia de O A de justificao social da
lei: fins actuais!
Consideraes finais:
S com a considerao destes elementos se pode verdadeiramente
interpretar uma lei. No qualquer pessoa que lendo todas as
manhas o Dirio da Republica, consegue encontrar a soluo para a
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 100
resoluo dum litigio que tenha. Para se interpretar a lei preciso lla, certo, mas a misso do intrprete vai para alm disso.
O sentido real da lei s se obtm pela considerao dos elementos
literal e do lgico.
Da relao entre a letra e o esprito da lei, podemos realizar
diferentes modalidades de interpretao, as modalidades de
interpretao quanto ao resultado.
1.
2.
3.
4.
5.
6.
Interpretao
Interpretao
Interpretao
Interpretao
Interpretao
Interpretao
declarativa
extensiva
restritiva
abrogante
enunciativa
correctiva
Interpretao declarativa
As
dificuldades
que
podem
surgir
com
esta
modalidade
de
n2
do
83
Extensiva:
Se o legislador disse menos do que queria dizer o sentido literal
mais estreito que o sentido real o intrprete deve estender a letra
da lei, em funo dos elementos lgicos da interpretao.
Ex: art. 877 do CC que probe a venda de pais e avos a filhos e netos
sem consentimento dos outros filhos e netos. Coloca-se a questo de
saber se a expresso avs refere-se s aos pais dos pais, ou
tambm aos pais dos avs ou bisavs?
Avs de acordo com o seu significado gramatical comum so os pais
dos pais. Todavia atendendo aos elementos lgicos da interpretao,
em especial ao elemento teleolgico parece que a proibio tambm
se deve estender a bisavs e bisnetos, pois com o art. 877 do CC
pretende-se que os restantes filhos ou netos no sejam tratados de
modo desigual e tambm assegurar o princpio da intangibilidade da
legtima (quota hereditria indisponvel).
Por outro lado a expresso bisavs em termos literais no est muito
distante da expresso avs, h mesmo quem diga que bisavs so os
segundos avs, pelo que com tal extenso da letra da lei ainda se
respeita o art. 9 n2 do CC.
Restritiva:
Se o legislador disse mais do que queria dizer o sentido literal
mais amplo que o sentido real o intrprete deve limitar a letra da
lei, em funo dos elementos lgicos da interpretao.
Todavia,
atendendo
aos
elementos
lgicos
da
Interpretao abrogante
Noo
aquela em que o intrprete reconhece que o sentido da lei
indecifrvel ou seja que impossvel apreender o seu contedo.
Verifica-se quando pergunta qual o sentido da lei? se responde:
nenhum!
Traduz o reconhecimento de que no h regra nenhuma. O
intrprete limita-se a reconhecer que a fonte jurdica no apresenta
nenhuma regra: ele no mata a regra, apenas verifica que aquela
est morta.
A esta modalidade de interpretao est subjacente a ideia de
incompatibilidade ou contradio insanvel entre o esprito e a letra
da lei, pelo que impossvel determinar um sentido til lei. Do
84 Vide O A
85 Vide MRS, SJ, NSG, CM
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 104
resulta
da
incongruncia
insanvel
dos
preceitos
forem
incompatveis
entre
si,
isto
os
preceitos
considera
abrogante
inadmissvel
valorativa
em
Portugal
se
legislador
porque
interpretao
ps
em
vigor
permite
esta
modalidade
de
interpretao
quando
Admissibilidade
lgica87
na
doutrina
da
interpretao
abrogante
obrigado
ao
aproveitamento
mximo
das
leis,
tentando
88 Vide O A p. 405
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 106
se
no
se
encontrar
nenhum
critrio
de
prevalncia.
Consideraes finais
Na interpretao abrogante, no se trata de revogao da lei,
porque no existe lei, s existe uma mera aparncia da lei (as suas
palavras repugnam o esprito). Mesmo a interpretao abrogante por
incompatibilidade ou valorativa, s se verifica perante casos de
incompatibilidade simultnea e no sucessiva, pois neste ultimo caso
a norma posterior revoga a anterior
Cabral Moncada considera que a interpretao ab-rogante no
mais que interpretao restritiva levada s ltimas consequncias. 89
No mesmo sentido Galvo Telles como interpretao restritiva
levada as ultimas consequncias, tanto se restringe a letra que ela
desaparece.90
89 Vide - S J 338.
90 Vide p 185
91 Vide MRS/ BM/ NSG/ SJ
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 107
Noo
aquela em que o interprete deduz de uma norma, uma regra que
nela apenas esta virtualmente contida, usando para tal certas
inferncias ou argumentos lgico jurdicos.
Enquanto, que na interpretao em sentido estrito se visa apenas
descobrir o sentido real que tem na lei pelo menos uma explicitao
mnima, na inferncia lgica de regras implcitas, trata-se de, com
base em regras j existentes, inferir outras regras que no esto
expressamente formuladas, atravs de
processos
lgicos
de
inferncia.
i.
mnimo de
correspondncia na letra da lei)
ii.
A:
quem
est
autorizado
entrar
em
competies
Interpretao correctiva98
Noo:
Verifica-se quando o sentido real afastado, modificado ou corrigido
pelo intrprete com fundamento em injustia, ou inoportunidade da
lei.
Ideia de que o legislador no teria querido aquela norma se tivesse
previsto o seu resultado.
i.
regra X
ii.
Admissibilidade em Portugal:
O anteprojecto de Manuel de Andrade, defendia esta modalidade de
Interpretao no seu art. 9 consentido restringir o preceito da lei
quando para casos especiais ele levaria a consequncias graves e
imprevistas que certamente o legislador no teria querido sancionar
Todavia, este texto do anteprojecto foi eliminado, no aparecendo
norma equivalente no nosso CC.
Por isso, parece inadmissvel a interpretao correctiva, pois no so
os juzos de razoabilidade ou justia do intrprete que se podem
substituir aos critrios do legislador.
interpretao
excepcionalmente
admissvel
sempre
que
Consideraes finais
Posto isto, parece evidente que os casos em que alguns autores
admitem a possibilidade de interpretao correctiva, isto quando
so postos em causa preceitos de direito natural, o que est em
causa efectivamente o controlo da validade da norma e no um
problema de interpretao. A correco no resulta da interpretao
da regra, mas do controlo da validade de uma norma. Temos um
problema de hierarquia das fontes do direito e no de interpretao,
a legislao ordinria sendo fonte de valor inferior aos princpios
Integrao de lacunas
Abreviaturas:
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 114
Aspectos a abordar:
1. Consideraes iniciais
2. Lacuna jurdica
3. Integrao: analogia legis; analogia jris; norma que o
interprete criaria
Consideraes iniciais
Teorias
SJ:
Teoria
tradicional
correntes
positivistas
que
propugnam
Lacuna jurdica
da
lei
(perspectiva
resultam
de
novas
questes
que
surgindo
em
Nota:
A interpretao restritiva/ restrio teleolgica pode dar a
conhecer uma lacuna oculta Ex: se lei determinasse em regra
genrica a forma de celebrao do casamento, e se apurasse por
interpretao restritiva que no se aplica aos casamentos in articulo
mortis existe uma lacuna quanto forma de celebrao deste.
99
99 Vide SJ
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 119
Processos:
Intra-sistemticos: a soluo do caso conforme o conjunto de
disposies vigentes.
1. Analogia
legis
recurso
uma
regra
determinada
normalmente legal
2. Analogia juris recurso a um princpio jurdico determinado
normalmente induzido por regras legais
3. Norma que o intrprete criaria apela ao esprito geral do
sistema
Extra-sistemticos:101 a soluo funda-se noutros critrios.
1. Normativos: o legislador emite uma norma para colmatar a
lacuna
2. Discricionrios: o legislador d Administrao a possibilidade
de optar entre duas solues igualmente possveis de acordo
com a melhor prossecuo do interesse pblico
3. Equitativos: o juiz no decide segundo uma norma (injunes
do sistema normativo), mas segundo as circunstancias do caso
concreto. Tambm no procura criar uma norma, no se
abstrai, procurando uma soluo adequada a todos os casos
daquela ndole uma regra antes considera o caso nas suas
particularidade, procurando uma soluo que se lhe adeque
luz do valor da Justia.
Vantagens equidade: maior adequao ao caso concreto;
desvantagens: no contribui para a definio da ordem
jurdica, depois tudo fica na mesma.
MRS: nestes casos de processos extra-sistemticos no existe
verdadeiramente
integrao
de
lacunas,
porque
lacuna
ou
b) Se
Administrao
actuar
ao
abrigo
de
um
poder
Analogia legis:
Deve-se
procurar
uma
situao
similar/
comparao
de
qualificaes jurdicas
Facto X
facto Y
Lei B--------------------?????
No basta que o facto X seja semelhante ao facto Y, mas deve-se
olhar para a ratio legis da lei B - a justificao de regime que se
define para o facto X - e depois ponderar se essa mesma razo vale
para o facto Y
S se houver essa identidade de razes legais que legitimo
estabelecer-se uma relao de analogia.
Nota:
analogia
pode
ter
por
legal/consuetudinria/ jurisprudencial
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 122
base
qualquer
regra:
Exemplo da dificuldade:
103
em
caso
de
calamidade
publica
(inundao/
104
analogia
legis
no
possvel
em
relao
regras
bem
determinadas:
1. Regras excepcionais (art. 11 CC)
2. Regras penais positivas que
definem
os
crimes
ou
Lei
Geral
Tributria:
os
impostos
so
criados
1. Normas excepcionais
cujas
normas
gerais
correlativas
contivessem
dizer
que
existe
criao
de
verdadeiras
normas
valorativas,
mas
mtodo
de
determinao
excepcionalidade
formal,108
deve
haver
antes
uma
PL/AV:
O projecto do CC chegou a admitir, como regra a aplicao analgica
das normas excepcionais, s a no permitindo nos casos em que as
normas gerais correlativas exprimissem princpios essenciais de
ordem pblica. Tal suscitou dvidas sobre o seu resultado prtico de
aplicao, pelo que foi rejeitado.
109 Exemplos de princpios de Direito Civil: O Princpio da Autonomia privada, O
Princpio da Responsabilidade, O Princpio da Confiana, O Princpio da Boa F,
Principio do Reconhecimento do Direitos de personalidade; princpio da liberdade
de formaExemplos de princpios de Direito Publico (266 CRP): Boa f; legalidade,
justia; imparcialidade; proporcionalidade; igualdade (13 CRP); prossecuo do
interesse pblico; colaborao da administrao com os particulares; da
universalidade (12 CRP)
-Daniel Morais:110
distino
normas
entre
formalmente
excepcionais
EX: O A
Se existe uma norma as obrigaes contratuais devem se exercer
de boa f
Caso: obrigaes no contratuais tambm boa f? analogia
legis: sim dada a proximidade das situaes
Caso: direitos no obrigacionais (direitos subjectivos), por exemplo
os direitos de personalidade tambm devero ser exercidos de boa
f? Tentar procurar um principio geral que justifique que os direitos
subjectivos devem ser exercidos com boa f - ir ao principio geral
da boa f extenso justificada por analogia iuris.
Interprete:
o intrprete que o agente da integrao, mas o critrio dessa
integrao objectivo, o que decorre da expresso esprito do
sistema. Este facto amarra o intrprete aos valores prprios do
ordenamento, devendo agir em conformidade com os juzos de valor
legais e naturais.
Consideraes finais:
Verifica-se assim uma orientao generalizadora e objectivista que
preside norma que o intrprete criaria art. 10 n3 CC.
A norma que o intrprete criaria aplica-se ao caso concreto, e uma
vez resolvido, a lacuna mantm-se.
correctiva,
extenso
teleolgica
reduo
Reduo teleolgica
Doutrina concebida pelos alemes.114
Esquema:
LX---- Interpretao (elementos histrico/sistemtico/teleolgico+
literal) --- retira-se a regra X---interprete conclui atendendo
finalidade da lei que esta regra X demasiado ampla ---- logo = vai
restringir a regra X
Ex da jurisprudncia alem:115
O art.181 BGB estabelece a nulidade do negcio jurdico realizado
consigo mesmo
O fim do art. 181 do BGB proteger o representado, impedindo que
o representante, em virtude de uma coliso de interesses entre ele e
o representado, realize um negcio consigo mesmo com eficcia para
o representado, que o beneficie (ao representante) e prejudique o
outro (o representado).
Art. 181 do BGB: visa proteger os interesses do representado
Extenso teleolgica
Uma viva cujo marido falecera num acidente pediu uma penso que
ultrapassa aquele momento, invocando que depois da morte natural
do marido teria direito a uma penso da Segurana Social que
perdeu por o marido no ter podido continuar a pagar as necessrias
quotas. E qual o fundamento para este facto?
A viva invocou que se o marido estivesse vivo, ter-lhe-ia continuado
a pagar as cotas para a Segurana Social, o que lhe iria dar direito a
uma penso de velhice que duraria at ao final da sua vida (da
viva). O no surgimento deste direito na sua esfera jurdica,
consequncia da morte do marido, por isso o responsvel deve pagar
uma
penso
que
ultrapasse
presumvel
vida
do
marido,
Interpretao
Esquema auxiliar para resoluo de casos prticos/
exemplos prticos sobre interpretao/ questes
controversas
(armas
qualquer
objecto
que
cause
Interpretao extensiva
Avs - estende a bisavs 877 CC
Mes solteiras - estende a divorciadas
Interpretao restritiva
Casamento indissolvel - limita-se a indissolvel por divrcio
Benfica campeo nacional - limita-se a campeo nacional de futebol
Estado mental limita-se a estado mental negativo/depressivo art.
282 n1 CC
Aos Bombeiros limita-se a Bombeiros da cidade de Faro
Lei art. 5 n1 do CC limita-se s leis que estejam sujeitas a
publicao (h normas das autarquias no sujeitas a publicao)
Reduo teleolgica
Art. 181 do BGB : proibio de negcios consigo prprios - caso
doao do representante a favor do representado
Extenso teleolgica
O art. 844 2 paragrafo do BGB fixa ao responsvel por acidente que
causou a morte do marido de algum uma indemnizao por danos
atravs do pagamento de uma penso pecuniria para o sustento
durante o tempo presumvel da vida do de cujus. Tambm abrange
uma penso de velhice que existiria se o marido tivesse pago as
cotas?
A norma que prev que no permitido a docentes acumular funes
no ensino particular se estes beneficiarem de dispensa de actividade
docente durante um ano escolar a fim de realizarem trabalhos de
investigao
deve
circunscrever-se
regncia
de
disciplinas
Interpretao enunciativa
tambm
treinar;
quem
pode
caar,
pode
tambm
Elucidao do problema:
Concluso:
Do pensamento destes autores decorre que a escolha entre o
argumento de analogia e o argumento a contrario passa pela anlise
da teleologia da lei. Ideia de que para se perceber a inteno da lei:
a lgica tem de combinar-se com a teleologia
dele
decorre
regra
geral
de
que
aplica-se
particular
situao
dos
animais
analgica
deste
artigo
porque
uma
norma
excepcional (substancial).
2. Caso teste passado: suscita-se a aplicao do regime de
renda
condicionada
previsto
para
arrendamento
de
condies
atmosfricas
em
actividades
comerciais,
SLL:
Diferena
resoluo
de
hiptese
pela
possibilidade
de
Aplicao analgica:
1. Suscita-se a aplicao duma concreta lei para resolver um caso
2. No serve para determinar uma regra, porque a determinao da
excepcionalidade corre paralela determinao do regime geral
(norma excepcional no se aplica, logo sobra o regime geral)
Excluso
da
aplicao
da
norma
basta-se
com
mera
Abreviaturas:
MRS (Marcelo Rebelo de Sousa); S J (Santos Justo); O A (Oliveira Ascenso); NSG
(Nuno S Gomes)
CM (Castro Mendes); BM (Baptista Machado); AV/PL (Antunes Varela e Pires de
Lima CC anotado);
G T (Galvo Telles)
Aspectos a abordar:
5. Noo e estrutura da norma jurdica
6. Caractersticas da norma jurdica
7. Classificaes de normas jurdicas
Noo
A norma jurdica um elemento fundamental do direito na sua
funo de ordenar a convivncia humana. Todavia o seu sentido no
unvoco, fala-se de disposio, preceito, lei, regra jurdica.
A regra normalmente considerada como um critrio de conduta:
regra pela qual se pautam as condutas humanas diz respeito aos
comportamentos que os indivduos devem adoptar ou no.
Embora a generalidade das regras visem orientar condutas, existem
regras em que essa funo est ausente. Por exemplo:
- Normas de segundo grau: de identificao jurdica (arts. 67,202,
203 CC); de produo jurdica; normas sancionatrias
- Regras sobre regras: normas sobre fontes; vigncia da lei;
interpretao; revogatrias (que se limitam a revogar outras)
- Normas que produzem efeitos jurdicos automticos: ex 130 CC
regula os efeitos jurdicos da maioridade
- Normas totalmente retroactivas, ex: 308 e 309 CC
-Normas instrumentais: normas de organizao que disciplinam a
estrutura e funcionamento dos rgos e processos tcnicos de
aplicao de normas Direito Processual.
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 149
Do
exposto,
resulta
que
nem
todas
as
normas
regulam
os
norma
jurdica
prev
uma
situao
de
facto,
que
faz
2. Estatuio ou consequente
Previso
A previso refere uma situao tpica da vida/ uma certa situao de
facto/ uma certa conduta.119
As noes que a lei vai buscar s situaes tpicas da vida sofrem
uma deformao teleolgica ao serem incorporadas no sistema
jurdico. Os factos so jurisdicionalizados, transformando-se os seus
conceitos naturalistas em conceitos jurdicos. Assim todos os
conceitos usados pela norma jurdica do expresso a um especfico
sentido jurdico.
A previso da regra uma previso normativa. Exemplos para
elucidar esta situao:
O que significa a expresso quem matar outrem?
1. Se Eduardo der um tiro no corao de Ana e esta morrer, diz se
que Ana matou Eduardo?
2. Se Joana, medica, desligar o aparelho a que se encontra ligado
um doente com diagnstico de morte cerebral?
3. Se Pedro, pai de uma criana de 4 anos, no reparando que ela
brinca no mar, se ausentar para beber caf, e no regresso se
deparar com um afogamento fatal que matou o filho?
A determinao do sentido da expresso tem de ser determinada
juridicamente, e no facticamente.
Da mesma forma, quando a lei fala de filho, a expresso dirige-se
apenas aqueles que juridicamente possam ser considerados como tal,
e no aos que o sejam de um ponto de vista biolgico. Assim a
criana abandonada nascena, cuja paternidade no pode ser
119 Para NSG na previso da norma cabem condutas ou situaes
figuradas no passado ou no futuro. Ao contrrio, O A entende que as
situaes passadas no cabem na previso da norma jurdica. Tal posio
consentnea com a noo que cada um dos autores tem da abstraco
como caracterstica da norma.
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 151
Estatuio
a prescrio do efeito jurdico, no caso de a situao prevista (na
previso) se verificar.
Tambm a estatuio tem um carcter normativo, pois na sua
essencialidade jurdica e no fctica.
1.Generalidade
2. Abstraco
3. Bilateralidade
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 153
4. Hipoteticidade
5. Imperatividade
Generalidade
Definio
Traduz-se no facto de a norma jurdica ter uma indeterminabilidade
de destinatrios, isto dirige-se no a uma pessoa concreta, mas a
todas quantas se possam encontrar na situao hipottica, qual
determinada estatuio corresponde. Dirige-se a uma categoria de
pessoas no individualmente determinadas.
120
Diferena individualidade
A generalidade contrape-se individualidade, tipicamente: geral o
preceito respeitante aos
respeitante ao cidado X
Todavia, nem em todos os casos em que haja apenas um sujeito na
situao normativamente prevista, o preceito individual. Por
exemplo:
121
Isto porque?
Diferena pluralidade
Em ambos casos existem vrios sujeitos na situao normativamente
prevista
H pluralidade de destinatrios quando a norma se dirige a varias
pessoas individualmente determinadas. Por exemplo:
Se um Director Geral ordena ao seu Secretrio para avisar todos os
directores de Servios a se deslocarem ao seu gabinete, em certo dia
e hora, existe uma ordem plural e no geral, porque se dirige a
pessoas individualmente consideradas.
Por outro lado, se o Director Geral determinar para o futuro que
todos os Directores de Servios, em certo dia e hora se devem reunir
no seu gabinete, temos uma ordem geral, porque se dirige no s aos
actuais directores, mas tambm a todos aqueles que em cada
momento estiverem a desempenhar o cargo.
Dvida suscitada por O A:
Se, se determinar que todos os Governadores so chamados
Capital, temos um preceito geral ou individual?
121 Norma que se dirige a uma categoria de pessoas que em cada
momento se resolve numa nica pessoa concreta.
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 155
Generalidade aparente
Se a regra se dirigir a todos os concessionrios das zonas de jogo da
Estremadura, e se, se concluir que apenas existe um nico, neste
caso, no existe generalidade, mas um comando individual.
Generalidade e abstraco
A generalidade coloca-se no plano subjectivo dos destinatrios, isto
dos titulares das situaes jurdicas por ela configuradas.
A abstraco situa-se no plano objectivo previsto na norma.
Nota:
Para MRS, preciso no confundir indeterminabilidade com
indeterminao. H casos de regras com indeterminao de
destinatrios (regras indeterminadas) que so determinveis (isto
em relao s quais no existe indeterminabilidade de sujeitos).
Decorre do pensamento de MRS que na indeterminabilidade (sujeitos
indeterminveis) nunca se conseguem individualizar os destinatrios
no momento da feitura da norma, j na indeterminao (sujeitos
indeterminados)
embora
aparentemente
se
dirija
uma
por
isso
generalidade
no
uma
Abstraco
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 157
Definio
Traduz-se, na indeterminabilidade das situaes de facto a que a lei
aplicada, isto , a norma jurdica aplica-se no a um caso
especfico,
mas
um
nmero
indeterminado
de
situaes
normativamente
seleccionadas,
por
isso
MRS123
No
se
deve
confundir
indeterminabilidade
como
indeterminao.
Existem regras que se dirigem a situaes de facto que podem ser
indeterminadas, mas que no so indeterminveis. Caso das regras
que se dirigem a situaes de facto bem precisas (caso das leis
retroactivas).
Decorre do pensamento de MRS que na indeterminabilidade
(situaes
indeterminveis)
nunca
se
consegue
concretizar
A reter:
Generalidade e abstraco analisadas s na previso da norma
Generalidade e abstraco so apuradas no momento da feitura da
lei
Comandos jurdicos124
Concretos e abstractos
Concretos: fixam condutas que devem ser adoptadas numa situao
de facto individualizada
Ex: juiz ordena que certa pessoa pague 100 euros a outra; norma que
diga se se verificar a morte de C (situao de facto), A deve pagar
100 euros a B
Abstractos: fixam a conduta a adoptar numa situao de facto
abstracta/ definida de forma tpica.
Ex: contrato A deve a B dadas quantidades de certo tipo de
mercadorias sempre que este as requeira ou deve colocar certas
quantias em dinheiro sua disposio at certo limite, sempre que
este as solicite - no h uma definio da situao no tempo/ no
determinada dia, hora, local
124 Vide GT
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 161
cujos
destinatrios,
so
pessoas
individualmente
Bilateralidade
Hipoteticidade
MRS / O A / S J uma caracterstica da regra
A norma jurdica hipottica porque, exprimindo sempre a ordem
social, os efeitos jurdicos s se produzem se, se verificarem as
situaes ou factos previstos na previso. Assim publicada uma lei
sobre lenocnio (provocao ou favorecimento de da corrupo social
de outrem) s se aplica se o lenocnio for efectivamente praticado.
Ego/ SLL: a aplicao da regra depende da hiptese da ocorrncia
de uma actuao humana isto do facto.
Imperatividade 125
MRS/ O A/ S J - no caracterstica de toda a norma
Imperatividade entendida como uma caracterstica da ordem
jurdica, mas nem todas as regras so imperativos.
Efectivamente, poderiam ser imperativas s as regras de conduta,
mas como vimos a definio de regra ultrapassa-as. Temos uma
125 Ligar com a matria das caractersticas do direito.
classificatrias;
regras
que
produzem
efeito
Classificaes de normas
jurdicas126
Dispositivas
Permissivas127
Supletivas
i)
ii)
2. Plenitude do sentido:128
a. Autnomas
b. No autnomas/remissivas:
i)
Remisso explcita (interpretativas; normas de reenvio ou
ii)
devoluo)
Remisso implcita (fices legais; presunes legais)
b. Especiais
c. Excepcionais
4. mbito espacial de validade:
a. Universais
b. Regionais
c. Locais
5. Quanto sano:
a. Leges plus quam perfectae
b. Leges perfectae
c. Leges minus quam perfectae
d. Leges imperfectae
6. Funo das normas jurdicas
a. Normas primrias
b. Normas secundrias
Normas Injuntivas:
Preceptivas: impem um comportamento, uma conduta ou a pratica
de um acto
Formas positivas de conduta: FACERE
Ex. Norma que diz que o contrato deve ser pontualmente cumprido
(art. 406 do CC)/ norma que manda circular pela direita/ norma que
manda pagar impostos/ norma que ordena que o pai d alimento aos
filhos.
Proibitivas: normas que probem ou impedem uma conduta ou
impem uma omisso.
Formas negativas de conduta, manda no fazer: NON
FACERE
Ex. Maioria normas penais (os outros no devem ofender a vida,
honra, liberdade e patrimnio); norma que probe o casamento a
menores ou a quem j casado
Dispositivas:
Permissivas:
permitam
ou
autorizam
certos
comportamentos/
condutas
Ex:
Regra que permite o casamento (no se aplica a norma que fixa os
efeitos do casamento independentemente de uma manifestao de
vontade nesse sentido)
Regra que autoriza a feitura de testamento (art. 2281 do CC)
Regra que permite ao cnjuge requerer divorcio se o outro violar os
deveres conjugais.
Supletivas:
visam
suprir
as
deficincias
ou
ausncias
de
Plenitude do sentido:
Remisses explcitas
Normas interpretativas:129 visam fixar o sentido das palavras
legais ou esclarecer as dvidas que o seu contedo suscita, porque
nem sempre o legislador se exprime da melhor forma (uso de
expresses ambguas).
Atravs delas ordena-se que as expresses se entendam e apliquem
com o sentido fixado
A norma interpretativa no autnoma porque no vive por si,
sozinha no faz sentido antes tem de se ligar ao preceito
interpretado e com ele ficar a fazer um todo
A interpretao legislativa autntica, pode ser:
129 Vide supra interpretao autntica
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 168
interpreta
expresses
usadas
noutro
ou
outros
Normas de devoluo
No regulam directamente certa matria, mas antes remetem para
outra regra que contm o regime aplicvel.
130
Podemos separar as
em vez de se
Remisses implcitas
130 Vide O A
131 Vide SJ e NSG
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 169
As
fices
so
regras
autnomas
porque
no
regulam
Objectivo
das
fices:
aplicar
um
facto
diferente
as
Presunes legais
Noo: verificam-se quando o legislador, para afastar as dificuldades
que podem resultar da prova de um facto ou situao a regular,
considera que provada a existncia de um facto, tambm se
considera provada a existncia de outro.
Relao de 2 factos, o que se prova e o que no se prova. Verificado e
provado o facto X, tem-se por verificado o facto Y, logo a norma que
estabelece a presuno, remete implicitamente para a norma que
disciplina o facto Y
Exemplo
Art. 1826 e 1874 norma que estabelece a presuno de
paternidade: provado que A tem por me B (facto X), presume-se
que o pai o marido da me ( facto Y) = aplicam se os efeitos da
filiao nomeadamente o poder paternal
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 171
Gerais ou comuns
Noo: Definem um regime regra para o sector das relaes que
disciplinam
(para
generalidade
dos
factos
ou
situaes
132 Vide SJ
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 172
Exemplos:
- MRS norma que impe o dever de pagamento de certo imposto aos
cidados que trabalham por conta de outrem/ pessoas singulares
-art. 219 do CC: princpio da consensualidade dos negcios jurdicos
-art. 342 do CC: consagra o nus da prova a quem invocar o direito
Especiais
Noo: consagram uma disciplina nova ou diferente para um
crculo mais restrito de pessoas, coisas ou situaes, mas no
directamente oposto ao regime normal das regras gerais. Uma
norma especial em relao a outra, quando sem contrariar
substancialmente o principio nela contido, se adapta a circunstncias
particulares.
Para NSG toda a norma especial se inclui numa norma geral, cujo
regime se particulariza ou adapta.133
Segundo O A, a especialidade uma qualificao relativa, a regra A
pode ser especial em relao B, mas geral em relao C.
134
Exemplos:
- CC: art 405 e ss so normas gerais porque fixam o direito genrico
aplicado a todos os contratos; art. 874 e ss so normas especiais
porque disciplinam qualquer um dos contratos em particular no caso
a compra e venda, tambm deposito, mandato, etc.
- Especialidade entre ramos de direito privado: direito civil geral e
direito comercial ou trabalho como regimes especiais.
de
cidados
que
desenvolvam
uma
determinada
Excepcionais
135
dos
factos
ou
situaes
da
espcie
encarada.
regra substancialmente
141
classificao.
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 178
142
Caso Prtico n. 1
Arlindo, adepto fervoroso do Benfica e scio n 999, desde longa
data assiste aos jogos do seu Glorioso com o grande amigo
Nelson. Em dia de derby na Luz, com a emoo do jogo, sentiu-se
mal e foi-lhe diagnosticada doena grave tendo os mdicos previsto
que teria apenas 3 meses de vida. Ao saber desta pavorosa notcia,
Arlindo decidiu fazer um testamento pblico em Janeiro de 2009, do
qual constava uma disposio a favor de Nelson com o seguinte
teor:
Lego ao meu amigo Nelson a minha camisola autografada pelo
Nuno Gomes, no caso de o Benfica ser campeo nacional este ano.
Arlindo faleceu em Maro de 2009. O Benfica no ganhou o
campeonato de futebol, mas obteve o primeiro lugar no campeonato
nacional de andebol.
Nelson, consternado com a morte do amigo que sempre o
acompanhou aos jogos do Glorioso, e f incondicional do Nuno
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 180
Resoluo:
Saber se Nelson deve ficar com a camisola do Nuno Gomes. Est em
causa a interpretao da deixa testamentria onde se dispe no
caso de o Benfica ser campeo nacional. O Benfica foi campeo
nacional de andebol, ser que este facto preenche o disposto na
deixa testamentria? Nelson faz uma interpretao literal da norma
e diz que sim, pois da letra da lei refere se a Benfica ser campeo
nacional sem especificar se campeo nacional de futebol, de
andebol ou de qualquer outra modalidade.
Importa analisar os elementos da interpretao:
-
Elemento
literal:
Benfica
campeo
nacional
de
qualquer
modalidade desportiva
- Elemento lgico:
1. Do elemento sistemtico no temos dados.
2. Do elemento histrico previsto no art. 9 n 1 do CC
circunstncias em que a lei foi elaborada resulta que Nelson
acompanhou durante largos anos o seu amigo Arlindo aos jogos do
Benfica de futebol o que revelador pelo uso das expresses
derby e glorioso.
3. Do Elemento teleolgico previsto no art. 9 n3 do CC que
corresponde ratio legis ou fim concreto que a deixa testamentria
visa satisfazer, verifica-se que Arlindo pretende partilhar com o seu
amigo, e depois da sua morte, a alegria do Benfica ser campeo
nacional de futebol nesse ano, dando-lhe a camisola do Nuno Gomes
conhecido jogador da equipa de futebol do Benfica.
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 181
Caso Prtico n. 2
Suponha que o Parlamento, pretende proteger a maternidade
desvalida, e para tal cria um pacote de normas, entre as quais se
inclui o Decreto-lei n 21058 que contm uma disposio com o
seguinte teor:
As mes solteiras beneficiam de uma reduo de 50% no seu
horrio de trabalho nos seis meses posteriores ao parto
Imagine que Susana, recm divorciada e me de uma criana de um
ms, solicita sua empresa idntica reduo.
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 182
Quid iuris?
Resoluo:
Saber se Susana me divorciada deve beneficiar de reduo no seu
horrio de trabalho . Esta em causa a Interpretao da expresso
mes solteiras prevista no Decreto - lei.
Importa analisar os elementos da Interpretao.
Comeando pelas literal. Mes solteiras so aquelas que nunca se
casaram, pelo que fazendo uma Interpretao literal da norma
Susana no teria direito reduo.
Quanto ao elemento lgico, releva o elemento teleolgico previsto
art. 9n3 CC, pois o Parlamento pretende proteger a maternidade
desvalida com a criao desta norma, isto permitir mes com filhos
recm-nascido e que no tenham um companheiro que as ajude a
tratar dele (todas as mulheres que estejam ss no momento da
Caso Prtico n. 3
Lisana,
uma
aficionada
pelas
novas
tecnologias,
enquanto
Resoluo:
Constitudo um penhor que incide sobre uma bicicleta como garantia
do montante de 250 euros emprestado (atravs de contrato de mtuo
previsto no 1142 CC) por Maria Rosa a Lisana, que no devolveu o
dinheiro no prazo acordado. Coloca-se a questo de saber se Maria
rosa (mutuante/ que empresta) pode usar a bicicleta de Lisana
(mutuaria/ a que recebe) atendendo ao art. 675 do CC que permite
vender o bem no caso do mutuante no pagar o que deve. (credor
pignoratcia/ devedor pignoratcio).
Maria rosa faz uma interpretao enunciativa do preceito ao usar o
argumento a maioria d minus, segundo o qual se, se permite o mais
tambm se permite o menos. De acordo com esta modalidade de
interpretao retiram-se regras implcitas de normas atravs de
argumentos lgicos.
Atendendo a este argumento lgico, parece que Maria Rosa tem
razo, pois se a finalidade da lei a possibilidade da venda do bem
143 Esquecer o art. 671 b) do CC
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 184
Caso Prtico n. 4
Admita que a lei n 21058 d direito aos advogados a requererem
quaisquer certides relativas aos seus clientes. A Direco Geral de
Registos e Notariado, considerando que a lei no clara e
preocupada com uma certa proteco da privacidade dos cidados,
emitiu uma circular com o seguinte teor os conservadores e
funcionrios do registo cvel s podem passar certides a pedido dos
advogados, quando estes apresentem procurao ou autorizao dos
seus clientes que especificamente lhes confira poderes para requerer
o tipo de certido em causa.
Jlio Joo M. B. Advogado, desprovido de qualquer autorizao,
insiste com um funcionrio para que lhe passe a devida certido.
Marco, o funcionrio at dizia: eu concordo com o S Doutor, mas
ordens so ordens, e eu no posso passar ao lado de uma circular da
Direco Geral.
Quid iuris?
Resoluo:
Temos uma situao em que uma circular (regulamento) interpreta
uma lei, limitando o seu contedo. Assim, a lei que de cuja
interpretao resulta que os advogados podem requerer quaisquer
certides relativas aos seus clientes interpretada no sentido de os
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 185
funcionrios
poderem
passar
certides
se
apresentada
Caso Prtico n. 5
Em Abril de 2009, violentos distrbios no estdio do Drago,
conduziram a ferimentos graves de alguns espectadores que foram
agredidos com paus e pedras. Na sequncia de tal acontecimento,
publicou-se o Decreto-Lei n. 11367 com o seguinte teor:
absolutamente proibida a entrada em recintos desportivos com
quaisquer objectos contundentes
Num jogo entre o Benfica e o Naval, dois elementos da PSP armados
com pistolas e bastes, pretendem entrar no Estdio da Luz para
cumprir o seu dever legal de vigilncia de eventos desportivos
Ricardo, que transportava 2 garrafas de vidro de seven up com
capacidade de 1 litro cada, queria entrar porque dizia que tinha sede
e que a seven up era cara.
Da mesma forma, Carla queria levar para o estdio o seu guardachuva vermelho e branco, lembrana do seu av, pois dizia que
estava meio adoentada e no queria apanhar mais uma molha!
Quid iuris?
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 186
Resoluo:
Temos uma norma que impede a entrada em recintos desportivos
com objectos contundentes.
esta expresso que importa interpretar para as trs situaes em
causa.
Atendendo letra da lei, contundente significa: qualquer objecto
duro e pesado que possa causar contuso ou pode referir-se
simplesmente a armas (objecto usado para atacar/ ou defender).
Temos uma expresso pluri-significativa, isto , uma expresso cuja
letra comporta gramaticalmente mais que um significado.
- PSP: caso tpico de reduo teleolgica
A letra da lei refere-se a objectos contundentes. O elemento lgico,
neste caso o histrico (na sequencia de distrbios) e o
teleolgico, pretende evitar que haja ferimentos entre os adeptos na
sequncia de eventuais desacatos entre eles.
A situao em causa cabe perfeitamente na letra da lei, pois no se
duvida que as pistolas e bastes transportados pelos elementos da
PSP, sejam objectos contundentes. Todavia verifica-se que se, se,
impedisse a entrada da PSP o fim da norma mais facilmente seria
posto em causa, pois estes visam precisamente com as suas armas
por fim aos desacatos entre os adeptos. Trata-se de uma situao que
o legislador certamente por lapso no salvaguardou, o fim da lei no
est pensado para estas hipteses. Por isso, deve-se fazer uma
reduo teleolgica da regra que decorre do Dec- lei 11367 e no o
aplicar a esta situao, dado que s assim se respeitar a finalidade
da norma em causa.
- Quanto situao de Ricardo, espectador, no se coloca a questo
anterior, pois da letra e esprito da lei decorre que lhe est vedada a
entrada, desde que leve objectos contundentes. E precisamente
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 187
so
objectos
contundentes?
Ora
significando
objectos
144
Caso Prtico n. 6
Roberto vem sendo, h longas semanas acordado a meio da noite
por chamadas telefnicas feitas por algum que invariavelmente lhe
pergunta se consegue dormir bem.
1. Tendo reconhecido a voz de uma colega da Faculdade,
Roberto pretende saber se pode apresentar queixa - crime
com fundamento no art. 190 n.1 do Cdigo Penal aprovado
pelo Decreto-Lei n. 48/95, de 15 de Maro , nos termos do qual
144 Note-se que estes dois ltimos casos so discutveis quanto sua
insero tambm no mbito da interpretao extensiva, tudo depende da
definio de objectos contundentes. Quanto mais prximo da letra da lei se
encontrar o facto a subsumir norma, mais prximos estaremos de
interpretao declarativa lata, quanto mais afastado estiver, maior
possibilidade de interpretao extensiva.
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 188
Governo
atravs
do
decreto
regulamentar
faz
uma
Caso Prtico n. 7
Jos Francisco passeava alegremente no jardim zoolgico quando,
ao olhar para uma jaula de tigres, lhe veio ideia de que a vida
dentro de uma jaula deve ser muito triste e aborrecida. Foi assim,
que com pena dos tigres, se lembrou de comprar uma garrafa de
aguardente para dar aos animais. Pelo menos por alguns momentos
sob efeito da aguardente, os tigres poderiam esquecer o cativeiro!
Andr, tratador de animais, deparou-se com Jos Francisco a dar
de beber a aguardente aos tigres num balde que arranjara para esse
efeito. Alertou ento Jos Francisco para uma placa colocada ao
lado da jaula na qual se podia ler o seguinte: proibido dar comida
aos animais. Jos Francisco respondeu-lhe que tinha lido a placa,
mas que ela no lhe dizia respeito, uma vez que no estava a dar
comida, antes estava a dar-lhes uma bebida.
1. Andr no sabe o que responder a Jos Francisco, e pede-lhe a
si o seu conselho.
2. Imagine que na referida placa se pode ler o seguinte:
proibido dar comida aos animais, excepto por visitantes do
Jardim Zoolgico e por tratadores de animais.
Quid iuris?
Resoluo:
1. Est em causa, interpretar a placa que contm a regra:
proibido dar comida aos animais.
A expresso que aqui suscita dvidas de interpretao a palavra
comida. Jos Francisco fez uma interpretao prvia da palavra ao
considerar que a palavra comida pressupe alimentos slidos. Tratase de uma interpretao literal da norma, pois o sentido que lhe d
corresponde perfeitamente letra da lei.
Todavia para interpretar, no nos basta o elemento literal, h que
indagar acerca do elemento lgico ou extra-literal. E dentro deste
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 191
porque
palavra
comida
pluri-significativa,
isto
perfeitamente
com
lgico,
(o
legislador
disse
qualquer
destinatrio
da
norma
assim
sendo,
por
isso
fazer
uma
interpretao
abrogante
lgica
estado
mental.
Ana
Cristina
faz
uma
prvia
um,
mas
somente
um
estado
mental
negativo
ou
Resoluo:
Esta em causa obter a nulidade do depoimento duma testemunha
com base no art. 126 n2 alnea e) do CPC. Discute-se se o
recebimento efectivo de dinheiro cabe no referido preceito que
apenas contempla a situao da promessa de vantagem. O juiz que
decidiu o caso fez uma interpretao literal do artigo que afastou a
sua aplicao, sem explorar todas as virtualidades do elemento
lgico da interpretao.
Efectivamente da anlise dos elementos literal e lgico dentro ainda
dos limites literais possveis que a interpretao impe (art. 9 n2 do
CC), promessa (significa dar esperanas/ criar expectativa de algo)
no contempla as situaes de recebimento efectivo de vantagens
legalmente inadmissveis. Todavia, da regra que contempla a
nulidade do depoimento da testemunha quando haja a promessa de
vantagem inadmissvel, pode-se retirar uma outra regra implcita de
acordo com argumentos lgico-jurdicos, neste caso o argumento a
minori ad maius, ou seja o que probe o menos tambm probe o
mais. E assim sendo se, se probe o depoimento quando haja
promessa, tambm se devera proibir quando haja recebimento
efectivo de vantagens legalmente inadmissveis.
Conclui-se assim, que Marco tem razo, porque devemos fazer uma
interpretao enunciativa do preceito ou uma inferncia lgica de
regras
implcitas,
dado
que
esprito
da
lei
permite
tal
concretizao.
cardacos,
seguindo
escrupulosamente
todas
as
nos
termos
do
art.
483
do Cdigo
Civil,
uma
indemnizao.
Quid iuris?
Resoluo:
Rui Duarte sofre enfarte e destri mercadoria na loja de Patrcia, no
valor de 1500 euros. Esta, pretende responsabiliz-lo civilmente
exigindo-lhe nos termos do art. 483 CC, uma indemnizao pelos
prejuzos.
O princpio geral contido no art. 483 do CC n1 que consagra como
pressuposto da obrigao de indemnizao a culpa do lesante,
completado pelo nmero 2, que remete para os casos consagrados na
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 196
da
lei),
composto
pelos
elementos
sistemtico
com
valentia
conseguiram
impedir
que
as
chamas
B) Havendo uma lei com este teor, estamos diante de uma lei
interpretativa, que tem um valor superior norma interpretada
(a deixa testamentria), e que como tal tem um valor
vinculativo, isto , obrigatria para qualquer intrprete e
aplicador do direito, por isso neste caso deve-se fazer uma
interpretao
autntica
(modalidade
de
interpretao
interpretao abrogante
com
sentido
crtico
seguinte
afirmao
Resoluo:
Est em causa perceber as diferentes correntes de interpretao
acolhidas pelo art. 9 do Cdigo Civil quanto ao critrio da finalidade
de interpretao. E a este respeito, temos as teorias subjectivistas,
objectivistas, historicistas e actualistas. Segundo uma interpretao
subjectivista, procura-se reconstituir a vontade do legislador, mens
legislatoris, segundo uma interpretao objectivista, procura-se
determinar o sentido intrnseco da lei, desligado das pessoas que a
fizeram, a mens legis , segundo uma interpretao historicista
visa-se apreender o sentido da lei no momento da sua criao e
entrada em vigor e segundo uma interpretao actualista visa-se
apreender o sentido da lei no momento da sua interpretao.
Analisando a afirmao referida, verifica-se de facto, que foi posio
do legislador quando redigiu o art. 9 do cdigo civil, no acolher uma
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 200
Abreviaturas:
MRS (Marcelo Rebelo de Sousa); S J (Santos Justo); O A (Oliveira Ascenso); NSG
(Nuno S Gomes)
CM (Castro Mendes); BM (Baptista Machado); AV/PL (Antunes Varela e Pires de
Lima CC anotado);
G T (Galvo Telles)
146 Cfr: caso 39 Daniel Morais; caso 15 MRS; restantes David Magalhes
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 201
Caso Prtico n. 1
Paula, a mais recente vencedora do euromilhes, decidiu realizar um
dos sonhos da sua vida, que era adquirir um automvel da marca
porsche. Para tal dirigiu-se ao stand de automveis, e escolheu o
descapotvel vermelho porsche boxster S (j se estava a ver a
passear na ponte Vasco da Gama ao volante do seu vermelhinho!).
O vendedor do automvel, Silvino, insistiu na necessidade de
escritura pblica para a concretizao da venda, atendendo a que os
automveis so bens sujeitos a registo e tambm muitos deles so
mais caros que muitos bens imveis. Paula, considera haver um
excesso de forma se a celebrao deste contrato de compra e venda
for feita atravs de escritura pblica, atendendo ao disposto nos
artigos 875 e 219 do CC.
Quid iuris?
Silvino, ao defender a necessidade da escritura pblica, pretende a
aplicao do art. 875 do CC a este contrato. Todavia a previso de tal
artigo no est preenchida, dado que se refere a bens imveis, por
isso a sua aplicao tem por base a analogia. Silvino pressupe a
existncia de uma lacuna quanto forma do contrato para a venda
de bens mveis sujeitos a registo, lacuna essa que vai integrar com a
aplicao da norma que disciplina a forma dos bens imveis prevista
no art. 875 CC. Chega inclusive, a apresentar uma suposta ratio do
preceito para o justificar: a tutela de negcios que envolvem valores
elevados e o facto de estes estarem sujeitos a um registo, o que
evidencia uma similitude entre os casos.
O art. 875 do CC (ratio: promover a segurana no trfego jurdico e
levar as partes a ponderar devidamente se querem celebrar aquele
negcio) uma norma excepcional, pois contem uma disciplina
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 202
Para
saber
se
art.
875
substancialmente
idnticos
aos
previstos
pela
regra
excepcional
devem
se
proibio
da
aplicao
analgica
de
normas
um ius
entre
normas
formalmente
excepcionais
Caso Prtico n. 2
ou
taxativas)
no
permitem
que
se
apliquem
Caso Prtico n. 3
Considere as seguintes normas do Direito Matrimonial portugus:148
1. S pode contrair casamento quem tem capacidade plena para o
acto
148 Correspondem aos 1597, 1598 e 1610 do CC
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 205
Caso Prtico n. 4
Celestino entrou sem autorizao na garagem de Vtor, apoderandose do seu automvel. Duas semanas mais tarde, arrependido,
devolveu
veculo
ao
proprietrio,
embora
com
algumas
amolgadelas.
Vtor, procedeu a queixa criminal pelos factos descritos e um ano
mais tarde, em sede de julgamento, Celestino foi condenado pela
prtica de furto.
Porem o juiz atenuou especialmente a pena nos termos do art. 206
n 3 do Cdigo Penal, que prev tal possibilidade se ocorrer uma
restituio parcial da coisa furtada at ao inicio da audincia de
julgamento em 1 instancia. Na sentena, admitia-se que se
verificara uma restituio da coisa inteira (embora com perda de
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 206
estes
motivos,
Vtor
no
tem
razo.
norma
aplicada
Caso Prtico n. 1
No dia 15 de Outubro de 2003, Cardoso, funcionrio de um hospital
distrital com a categoria de assistente administrativo principal,
requereu a sua aposentao, ao abrigo do art.1 n1 do Decreto lei
n 116/85 de 19 de Abril.
Em 20 de Fevereiro de 2004, a Caixa Geral de Aposentaes
indeferiu o requerimento de Cardoso com o fundamento de que no
procedimento pertinente, o Conselho de Administrao do Hospital
no declarou no ter havido qualquer aumento de pessoal na rea
funcional do funcionrio nos ltimos dois anos, conforme exigia para
os futuros casos de aposentao de funcionrios pblicos a alnea a)
do n1 do Despacho n 867/03/MEF, de 5 de Agosto de 2003,
exarado pela Ministra de Estado e das Finanas:
1. Em 10 de Maio de 2004, Cardoso intentou uma aco
administrativa especial, pedindo, designadamente a anulao
da deciso da Caixa Geral de Aposentaes, dado que o referido
requisito imposto pelo Despacho n 867/03/MEF, no constava
do Decreto-lei n 116/85, segundo o qual era suficiente uma
Caso Prtico n. 2
No dia 19 de Julho de 2008, Maria intentou contra Manuel uma
aco declarativa de condenao no tribunal da Comarca de Idanhaa-Nova.
Atravs de sentena de 8 de Janeiro de 2009, Manuel foi absolvido do
pedido. Inconformada, Maria pretende recorrer da deciso, pois acha
que ela contraria ao direito nacional, visto que:
- por um lado, contraria vrios acrdos de um Tribunal da Relao
- por outro lado, contraria todos os autores nacionais que escreveram
sobre o assunto.
Quid Juris?
Caso Prtico n. 3
Atravs de contrato celebrado a 14 de Setembro de 2008, Natrcia
(empresria em nome individual), arrendou sociedade Campos e
Irmos, Lda, a fachada de um edifcio de que proprietria, com a
finalidade de afixao de publicidade. Quanto renda apenas
convencionaram que seria de 200 euros mensais.
Num litgio judicial em que ambas so partes, Natrcia argumenta
que nos termos do art. 1039 n1 do CC, as rendas a que dizem
respeito as facturas que ia apresentando locatria devem ser pagas
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 210
Caso Prtico n. 4
A Portaria n1/2000 de 25 de Janeiro, determinou a substituio da
fragata Vasco da Gama com todos os seus tripulantes pela fragata
Comandante Hermenegildo Capelo com todos os seus tripulantes na
misso portuguesa participante no processo de restaurao da paz e
segurana em Timor Leste. Trata-se de uma lei?
Caso Prtico n. 5
Uma cheia destruiu a 31 de Dezembro de 2005 os rs-do-cho de
sete edifcios da Ribeira no Porto. Porque l moravam os seus
proprietrios e as respectivas famlias, todos eles com srias
necessidades econmicas, e os edifcios em causa tm grande
interesse histrico turstico, o Governo fez publicar um decreto-lei
que dizia o seguinte:
Art. 1: concedido um subsdio a fundo perdido, at ao valor de 30
mil euros a cada um, em favor dos proprietrios dos rs-do-cho dos
edifcios da Ribeira no Porto, atingidos pela cheia de 31 de
Dezembro.
que
venham
ser
severamente
afectados
por
cheias
extraordinrias.
Analise o art. 1 e 2 separadamente e diga se so leis. Tenha em
conta os arts 1 n1 do CC e 18 n3 da CRP.
Caso Prtico n. 6
A aldeia da Dona Eugenia no tem gua canalizada, havendo apenas
um chafariz. Para dar prevalncia s necessidades das famlias, os
animais s podem beber gua tarde.
Domingos, acabado de chegar aldeia, foi encher vasilhas para dar
de beber s suas vacas s 10 horas da manha. Foi interpelado por
alguns populares que lhe impuseram o pagamento de uma multa de
30 euros, alegando o costume da aldeia. As quantias recolhidas,
constituem um fundo para ajudar na instalao da canalizao.
Quid juris?
Caso Prtico n. 7
Imagine que o governo aprova um Decreto-lei nos termos do qual
em todas as escolas publicas passa a ser obrigatrio a existncia de
uma sala de lazer munida com televiso por cabo
Sabendo que a nica causa de semelhante Decreto-lei foram os
pedidos insistentes dos filhos dos membros do Governo, diga se est
em causa uma lei em sentido material?
I
Imagine as seguintes normas hipotticas sobre o regime do
arrendamento urbano, contidas
num decreto-lei:
1 Cabe ao senhorio realizar todas as obras de conservao,
requeridas pelas leis vigentes ou pelo fim do contrato, salvo
estipulao em contrrio.
2 Se o senhorio, sendo a tal intimado, no realizar as obras de
conservao no prazo de seis meses, pode o inquilino solicitar a
realizao de obras coercivas ao municpio competente, ou
tomar a iniciativa da sua realizao, compensando o valor das
obras com o valor das rendas.
3 A no realizao das obras d lugar aplicao de uma
multa correspondente a um dcimo do valor da renda por cada
ms de atraso na respectiva realizao.
Imagine que o inquilino A pretende intimar, ao abrigo desta
norma, o senhorio B a realizar
obras de conservao e que o mesmo inquilino paga, ao abrigo
de um regime de renda condicionada apenas sujeito a
actualizao anual por portaria do Governo, uma renda
de valor irrisrio. Qual a sua opinio? (5 valores)
II
Situe na letra do artigo 9. do Cdigo Civil os vrios elementos
da interpretao e aponte ainda as indicaes fornecidas por
este artigo quanto ao fim da interpretao. (5 valores)
III
Os acrdos com fora obrigatria geral no so leis. Comente
esta afirmao. (5 valores)
IV
A autonomia individual caracteriza a moral, por oposio
heteronomia do direito. (3valores)
Sandra Lopes Lus FDL IED 2010/11 214
Redaco e sistematizao: 2 v.
II
I
O artigo 1., n. 1, do Decreto-Lei n. 38-B/2001, de 8 de
Fevereiro de 2001, dispe o seguinte: So criadas pelo
presente diploma linhas de crdito especiais com o objectivo de
minimizar os danos que, por efeito de condies atmosfricas
excepcionais, sejam sofridos na actividade comercial, industrial
e de servios.
Segundo o prembulo deste diploma, atravs do mesmo
Pretende assim o Governo proceder criao de linhas de
crdito bonificado como forma de apoio aos agentes
econmicos atingidos por intempries, definindo o respectivo
enquadramento geral de modo a tornar mais clere a
disponibilizao deste tipo de apoios e, consequentemente, a
minorar os danos por aqueles sofridos na sua actividade
econmica.
Imagine que uma empresa que se dedica actividade de
plantao de legumes e frutos para exportao e
comercializao dos mesmos, tendo visto as suas exploraes
agrcolas destrudas por condies atmosfricas excepcionais
pretende aceder s linhas de crdito estabelecidas por este
diploma. Qual a sua opinio? (5 valores)
II
Situe na letra do artigo 9. do Cdigo Civil os vrios elementos
da interpretao e aponte
ainda as indicaes fornecidas por este artigo quanto ao fim da
interpretao. (5 valores)
III
Os acrdos com fora obrigatria geral no so leis. Comente
esta afirmao. (5 valores)
IV
III
I
O Decreto-Lei n. X/2008, de 8 de Fevereiro, contm as
seguintes disposies:
Artigo 1.
Nos termos do presente diploma, so atribudos subsdios aos
empresrios de txis das cidades de Lisboa e Porto que, por
efeito de aumentos excepcionais no preo dos combustveis,
demonstrem
sofrer
danos
irreparveis
na
actividade
desenvolvida.
Artigo 2.
Cabe ao Ministrio da Economia definir, em cada caso, o que
deva entender-se por aumentos excepcionais.
Segundo o prembulo deste diploma, atravs do mesmo
Pretende assim o Governo proceder atribuio de subsdios
como forma de apoio aos agentes econmicos que se entende
serem mais atingidos pelas variaes dos preos dos
combustveis, definindo o respectivo enquadramento geral de
modo a tornar mais clere a disponibilizao deste tipo de
apoios e, consequentemente, a minorar os danos por aqueles
sofridos na sua actividade econmica.
a) A norma do artigo 1. do Decreto-Lei n. X/2008 geral e
abstracta? (2 valores)
b) vlido o disposto no artigo 2. do mesmo diploma? (2
valores)
c) Imagine que uma empresa que se dedica ao transporte de
alunos, tendo visto a sua actividade seriamente atingida pelos
preos dos combustveis verificados, pretende aceder aos
IV149
4.
A Lei X estabelece que proibido fazer rudos anormais na
proximidade dos hospitais. O Decreto-Lei Y determina que os
automobilistas que circulem a menos de 100 metros de qualquer
hospital s podem buzinar em situao de anormal de emergncia.
Adao seguia de bicicleta a cerca de 50 metros da Clnica Mdica e
de Internamento ZYZ quando viu Eva, sua amiga. Para a saudar e
poder saud-la, Ado accionou repetidamente a buzina da sua
bicicleta.
Ado violou alguma das disposies citadas? (5 valores)