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Ausencia y no presencia - Derecho Civil

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Introduccin
La no presencia de las personas naturales
Efectos civiles y penales de la muerte
La ausencia de las personas naturales
Cesacin de la presuncin de ausencia
Ausencia declarada
Efectos de la declaracin de ausencia
Cesacin de los efectos de la declaracin de ausencia
Muerte presunta
Efectos de la presuncin de muerte
Presuncin de muerte por accidente
Conclusiones
Bibliografa

Introduccin
Al igual que en la mayora de los pases occidentales, en el Cdigo Civil Venezolano reformado en
1982 y vigente hasta la fecha, determina lo referente a la NO PRESENCIA y AUSENCIA como dos
instituciones diferentes pero que ambas son coincidentes en cuanto a la provisin de la proteccin de ciertas
personas naturales (todos los individuos de la especie humana) que se encuentran impedidas de ejercer la
capacidad de obrar o de ejercicio por s mismas, motivadas a la circunstancia de no encontrarse en un
determinado lugar, unido a otras variables que difieren entre s segn se trate de no presentes o de
ausentes.
La muerte como concepto, ha variado segn las diferentes culturas y pocas de la humanidad.
Antiguamente, en el Imperio Romano se conocan dos tipos de muertes, ambas con consecuencias civiles;
una era la muerte biolgica (el individuo deja de respirar y se le paraliza el corazn), y la otra solo con
efectos civiles a consecuencia de la prdida de la capacidad jurdica (status libertatis) conocida como la
capitis diminutio.
Posteriormente, las sociedades occidentales consideraron a la muerte como la separacin del alma al
cuerpo, cosa que no poda ser determinada objetivamente, debido a que el alma carece de manifestacin
corprea.
En la actualidad, la muerte se determina por dos causas, la primera sostiene que la muerte se
produce cuando cesan las funciones vitales (respiracin y latidos cardiacos), y la segunda por cese
irreversible de la actividad cerebral.
Al margen de estas consideraciones, la ciencia jurdica a establecido en su ordenamiento positivo las
consecuencias y los efectos que ocurren a partir de la muerte de una persona. Ocurre tambin que no
siempre es factible precisar de manera irrefutable que esta haya ocurrido, circunstancias que la ley prev
otorgndole a ciertos sujetos caractersticas imperativo-atributivas sobre las cuales hemos hecho el estudio
del presente trabajo. Ellas son: la presuncin de ausencia, la ausencia propiamente dicha, la presuncin de
muerte y la muerte.

La no presencia de las personas naturales

No presente es la persona que no se encuentra en el pas en un momento dado, sin que exista motivo
legal para dudar de su existencia.
Ausencia: Situacin de una persona que ha abandonado el lugar de su residencia ordinaria sin dejar
apoderado, de la cual se ignora el lugar en que se encuentra y se tiene la incertidumbre de si vive o ha
muerto por resolucin judicial.
Como consecuencia, esta situacin se presenta exclusivamente en las personas fsicas.
Para que se considere legalmente ausente una persona se requiere:
El abandono de la residencia ordinaria;
Que no haya dejado representante;
Que se ignore el lugar de su paradero;
Que se tenga incertidumbre sobre su existencia o fallecimiento y

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Una declaracin judicial que confirme la situacin de incertidumbre.

No presente: es el que se ha alejado de su domicilio pero se sabe su paradero o que, de no
saberse, no existen dudas sobre su existencia.
Desaparecido: es aqul que dej de verse a partir de una catstrofe o siniestro en los que
probablemente haya fallecido.
De lo antedicho se desprende que las nombradas instituciones se asemejan a los regmenes de
incapaces en cuanto proveen a la proteccin de personas que no pueden hacerlo por s mismas, mientras
que se diferencian de dichos regmenes en cuanto que protegen a las personas que no pueden obrar por s
mismos por razones ajenas a las que determinan incapacidades negociales.
La ptica asumida para el desarrollo del tema est enmarcada en lo dispuesto en nuestro
ordenamiento jurdico, tratando en lo posible de desmitificar el fenmeno biolgico de la muerte, al que
conocemos todos y nos atemoriza al recordarnos sentimientos de agona, resignacin y dolor, causados por
una muerte cercana, por un lado; y por el otro, sentimientos entremezclados de esperanza, angustia y terror
por la desaparicin o ausencia de algn ser querido.
Consideraciones preliminares
No siempre es determinable el momento en que ocurre esa muerte y sin embargo existe la necesidad
jurdica de presuponer el hecho de que sta ha ocurrido para que se produzcan los efectos que ella
conlleva. En este caso nos encontramos en presencia de dos hiptesis: la ausencia y la presuncin de la
muerte, ambas son las soluciones que ha aportado el Derecho Civil al considerarse el fin de la personalidad
jurdica.
La no presencia y la ausencia son dos instituciones distintas que coinciden en proveer a la proteccin
de determinadas personas que se encuentran impedidas de obrar por si mismas, debido al hecho de no
hallarse en un determinado lugar, unido a otras circunstancias que varan segn se trate de no presentes y
ausentes
La personalidad jurdica se inicia con el nacimiento y concluye con la muerte. Es la regla que fija el
comienzo y la terminacin de la persona y donde se suceden todos los fenmenos y hechos que
corresponden a las personas jurdicas individuales (todos los seres humanos), conocidos tambin como
personas naturales.
Procedimiento
Artculo 224 (Cdigo de Procedimiento Civil)
Cuando se compruebe que el demandado no est en la Repblica, se le citar en la persona de su
apoderado, si lo tuviere. Si no lo tuviere, o si el que tenga se negare a representarlo, se convocar al
demandado por Carteles, para que dentro de un trmino que fijar el Juez, el cual no podr ser menor de
treinta das ni mayor de cuarenta y cinco, segn las circunstancias, comparezca personalmente o por medio
de apoderado. Estos carteles debern contener las menciones indicadas en el artculo anterior y se
publicarn en dos diarios de los de mayor circulacin en la localidad, que indicar expresamente el Juez,
durante treinta das continuos, una vez por semana. Si pasado dicho trmino no compareciere el no
presente, ni ningn representante suyo, el Tribunal le nombrar defensor, con quien se entender la
citacin.
Efectos
La no presencia produce dos efectos civiles principales:
1 La exclusin del no presente del ejercicio de la patria potestad sobre sus hijos (C.C. artculo 262)
norma que no est incorporada expresamente a la LOPNA, pero que esta ley no deroga (LOPNA, artculo
684)
2 El nombramiento de un defensor al no presente:
A.- Cuando sea demandada una persona no presente en el pas, cuya existencia no est en duda y
que no tenga quien legalmente la represente (C.C. artculo 417, encabezado), todo de acuerdo con la ley
procesal que agrega otras exigencias (C.P.C. artculo 224). En este caos, es necesario pues que a la no
presencia del sujeto, se unan las circunstancias de haber sido demandado en Venezuela, carecer de quien
pueda representarlo en dicho juicio y haberse llenado algunas exigencias procesales y,
B.- Cuando haya de practicarse alguna diligencia judicial o extrajudicial, par alo cual sea
indispensable la citacin o representacin del no presente (C.C. artculo 417, ap. 1 ), siempre que ste
carezca de quien pueda representarlo a tales efectos. Este segundo caso fue previsto expresamente en el
Cdigo Civil de 1942, con lo cual se consagr el criterio de la jurisprudencia anterior que, por analoga con
el caso de la demanda intentada contra el no presente, nombraba a ste defensor para las diligencias
sealadas.
3 El defensor puede y debe representar al no presente en el juicio o diligencia de que se trate, en
defensa de sus intereses; pero sus poderes estn limitados en el sentido de que no podr convenir en la

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demanda ni transigir si no obtuviere el dictamen favorable y conforme de dos asesores de notoria

competencia y probidad que, para estos casos nombrar el Tribunal de Primera Instancia dela jurisdiccin
en donde curse el asunto, a peticin del defensor (C.C. artculo 418, ltimo aparte). Es de observar que,
obtenido ese dictamen con las condiciones exigidas, el defensor no requiere autorizacin judicial para
convenir o transigir.
El artculo 477 del Cdigo Civil refleja que la partida de defuncin deber expresar: lugar, da y hora
de la muerte, as como su causa. Tambin expresar los siguientes datos del difunto: nombre, apellido,
edad, cdula de identidad, profesin y domicilio o residencia, tambin se tomar en cuenta el nombre y
apellido del cnyuge sobreviviente o premuerto, de los hijos que hubiere tenido (especificando los que viven
y no). En caso de menores de edad se tomarn en cuenta los datos de los representantes legales.

Efectos civiles y penales de la muerte

En el Derecho Mercantil: Las sociedades colectivas o en comandita se disuelven por la muerte de uno
de los socios, salvo alguna clusula expresa que faculte continuar el ejercicio de la sociedad con los
herederos. Tambin podr declararse en quiebra tanto el comerciante que hubiese fallecido en estado de
cesacin de pago, como el comerciante retirado del comercio, en este caso el Cdigo de Comercio
establece en su artculo 930: la quiebra de un comerciante retirado del comercio puede ser
declarada...despus de la muerte del comerciante retirado; pero solo dentro del ao siguiente de la muerte.
Encontramos igualmente que a los efectos de realizar las memorias del difunto y la consecuente
apertura del negocio por parte de los sucesores del mismo, el comerciante quebrado puede ser rehabilitado
despus de su muerte, as lo establece el artculo 1068 del Cdigo de Comercio: El fallido puede ser
rehabilitado despus de su muerte.
Por otra parte el artculo 669 del Cdigo de Comercio nos expresa el siguiente efecto de la muerte
dentro del derecho mercantil: Si durante el viaje muriere el marinero que hubiere sido ajustado por mes, sus
salarios se le debern hasta el da de su fallecimiento...
En el Derecho Penal: Tenemos primero que nada, que hacer referencia al Cdigo Penal, como texto
legal el cual nos expresa en su artculo 451 lo siguiente: los delitos previstos en el presente Captulo no
podrn ser enjuiciados sino por acusacin de la parte agraviada o de sus representantes legales. Si esta
muere antes de hacer uso de su accin, o si los delitos se han cometido contra la memoria de la persona
muerta, la acusacin o querella puede promoverse por el cnyuge, los ascendientes, los descendientes, los
hermanos o hermanas, sobrinos, los afines en lnea recta y por los herederos inmediatos...
Igualmente en el amparo de la memoria de un difunto se puede pedir la nulidad de la sentencia penal
que en vida hubiere recado en su contra.
Luego de la muerte de la persona inicia la tutela jurdica del cadver como lo establece el artculo 454
del Cdigo Penal: La pena de prisin por el delito de hurto ser de dos a seis aos, si el delito se ha
cometido... 2) En los cementerios, tumbas o sepulcros, apoderndose ya de las cosas que constituyen su
ornamento o proteccin, bien de las que se hallan sobre los cadveres o se hubieren sepultados con estos
al mismo tiempo...
En el Derecho Civil: Algunos de los artculos que hacen referencia al efecto sobre el derecho civil de
la muerte son:
Art. 432: Si durante la posesin provisional se descubre de una manera cierta la poca de la muerte
del ausente, se abre la sucesin a favor de los que en esa poca eran sus herederos; y si fueren otros los
que han gozado de los bienes, estn obligados a retribuirlos con la renta en la proporcin fijada en el
artculo 429
Art. 619: El usufructo se extingue: Por la muerte de usufructuario...
Art. 1.673: La sociedad se extingue: ...3 Por muerte de uno de los socios...
Art. 1.676: Se puede estipular que en caso de muerte de uno de los socios contine la sociedad con
sus herederos, o solo entre los socios sobrevivientes. En segundo caso los herederos no tienen derecho
sino a que se haga la particin, refirindola al da de la muerte de su causante; y no participan en los
derechos y obligaciones posteriores, sino en cuanto sean consecuencia necesaria de las operaciones
ejecutadas antes de la muerte del socio a quien suceden.

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La ausencia de las personas naturales

Concepto general
La ausencia en cuanto a la legislacin venezolana no es ms que la condicin de la persona fsica
cuya existencia es incierta debido a determinados hechos sealados por la ley. Es caracterstica de la
ausencia la duda acerca de si la persona est viva o ha muerto ya; pero no basta cualquier duda sino que
es necesario que la duda resulte de los hechos determinados por la ley.
Fases o etapas
En el rgimen ordinario de la ausencia la ley distingue tres fases, etapas o grados:
1 La ausencia presunta,
2 La ausencia declarada y
3 La muerte presunta.
En otros Derechos, se llega hasta la declaracin de muerte cuando se considera que la posibilidad
de supervivencia es prcticamente despreciable; pero, entre nosotros, slo se llega hasta una presuncin de
muerte cuyos efectos jurdicos no se equiparan a los de la muerte propiamente dicha.
Ausencia presunta
1 Supuesto. La ley presume ausente a la persona cuando concurren las dos circunstancias
siguientes:
A.- Que la persona haya desaparecido de su ltimo domicilio o residencia; y B.- Que no se tenga
noticias de la persona (Cdigo Civil, artculo 418), ni emanadas de ella ni de otro.
En cuanto a la persona que haya desaparecido de su ltimo domicilio o residencia, debe aclararse
que el verbo desaparecer no debe tomarse en su acepcin ms propia de ocultarse o quitarse de la vista de
uno con presteza o velocidad, sino que para considerar que una persona ha desaparecido de su ltimo
domicilio o residencia basta como aclara Domnici que el individuo haya dejado de aparecer o
presentarse all, aunque conste que originalmente se alej del lugar en forma regular (p. Ejemplo:
embarcndose para tratar negocios en el exterior).
2 Carcter. La presuncin de ausencia es una presuncin iuris tantum, o sea, que admite prueba en
contrario.
Efectos de la ausencia presunta
Mientras dura la presuncin de ausencia la ley prcticamente se limita a proteger los intereses del
presunto ausente (aunque con ello indirectamente protege tambin los intereses de otras personas
como, por ejemplo, de los presuntos herederos)
1 Las medidas legales de proteccin del ausente, varan segn que ste haya dejado apoderado o
no lo haya dejado.
A.- Si el presunto ausente no ha dejado apoderado, el
Juez del ltimo domicilio o de la ltima residencia del
ausente puede, a instancia de los interesados o delos
herederos presuntos, nombrar una persona que
representa al ausente en juicio, en la formacin de
inventarios o cuentas, o en las liquidaciones y particiones
en que el ausente tenga inters: y dictar cualesquiera
otras providencias necesarias a la conservacin de su
patrimonio (Cdigo Civil artculo 419, encab.). Las
facultades del representante en juicio sern las mismas
atribuidas al defensor del no presente (Cdigo Civil
Artculo 419, aparte 1 ). Para el nombramiento de
representante se preferir al cnyuge no separado
legalmente, salvo motivos graves que apreciar el Juez
(C.C. artculo 419, ap. ltimo).
Entre los interesados que pueden solicitar las
medidas arriba sealadas pueden indicarse al cnyuge,
los condueos y los acreedores del presunto ausente; los
herederos presuntos a quienes se refiere la ley son las
personas que hubieran sido los herederos del presunto
ausente si ste hubiera muerte el da de las ltimas
noticias, y como ejemplo de otras providencias que

B.Si
el
presunto
ausente ha dejado apoderado,
el Juez proveer slo a los
cactos para los cuales dicho
apoderado no tenga facultades
y e las dar a ste si no
encontrare motivos que se
opongan (Cdigo Civil, artculo
419, ap. 2 ).

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pueda dictar el Juez.

En todo caso, desde que ocurra la presuncin de ausencia de uno de los padres, el otro ejercer la
patria potestad y si ste ha fallecido o estuviere en la imposibilidad de ejercerla, se abrir la tutela (Cdigo
Civil artculo 420), norma del Cdigo Civil que no recoge la LOPNA, pero que tampoco deroga (LOPNA,
artculo 684).

Cesacin de la presuncin de ausencia

La presuncin de ausencia cesa en tres casos:
1 Cuando se prueba la existencia de quien se presuma ausente;
2 Cuando se prueba su muerte y
3 Cuando se dicta sentencia definitivamente firme que declare su ausencia.

Ausencia declarada
La declaracin de ausencia presupone que hayan transcurrido dos aos de ausencia presunta,si el
causante no dej mandatario para la administracin de sus bienes, o tres, caso contrario (Cdigo Civil,
artculo 421). La diferencia del plazo entre uno y otro caso se debe a que el hecho de dejar esa clase de
mandatario, constituye un indicio de que le propio interesado previ un alejamiento prolongado y de que, por
ende, es menos probable que el mismo se deba a su muerte. Siendo esa la razn de la diferencia, debe
concluirse que el plazo no se modifica por el hecho de que el mandatario haya muerto o haya renunciado al
mandato.
Obsrvese que la ley se refiere a que el ausente hubiere dejado mandatario para la administracin
de sus bienes y no para otros efectos. Por lo dems, no es necesario que el apoderado est facultado para
administrar todos los bienes del ausente siento suficiente que pueda administra los ms importantes de
ellos.
PUEDE PEDIR LA DECLARACIN DE AUSENCIA
A.- Los presuntos herederos ab intestato, y contradictoriamente con ellos ya que tienen intereses
opuestos los presuntos herederos testamentarios, si los hubiere, y
B.- Las personas que tengan sobre los bienes del ausente un derecho que dependa de la muerte de
ste (por ejemplo: el nudo propietario de un bien sobre el cual el ausente tenga un usufructo vitalicio).
Estas personas actuarn contradictoriamente con los presuntos herederos.
INTERVENCIN DEL CNYUGE
El cnyuge as como puede solicitar la declaracin de ausencia de su cnyuge, tambin est
legitimado para tomar la posicin opuesta, o sea, contradecir en juicio cualquier solicitud de esa clase que
haya hecho otra persona (Cdigo Civil, artculo 425) facultad que se explica por el inters que pueda tener
en que no se declare la ausencia para evitar la disolucin de la comunidad conyugal.
Artculo 425
El cnyuge podr contradecir, en el Juicio a que se refiere esta Seccin, la solicitud sobre declaracin
de ausencia del otro cnyuge.
PROCEDIMIENTO
Acreditados los supuestos necesarios para que se declare la ausencia, el Juez ordenar que se
emplace a la persona de cuya ausencia se trata para que comparezca o d aviso, en forma autntica, de su
existencia, en un lapso de tres meses (C.C. artculo 422, 1 disposicin). Este emplazamiento se har por
medio de publicacin en un peridico, repetida cada quince das durante el lapso de comparecencia (C.C.
artculo 422, 2 disposicin).
Si transcurrido el lapso de citacin, no comparece el ausente por s o por medio de su apoderado, ni
da aviso en forma autntica de su existencia, el Juez le nombrar un defensor con quien se seguir juicio
ordinario sobre la declaracin de ausencia (C.C. artculo 423).
En cualquier estado del juicio, se le declarar terminado al comparecer el presunto ausente u
obtenerse en forma autntica noticia de su existencia (Cdigo Civil artculo 424, encabezado).
La sentencia que cause ejecutoria se publicar tambin en un peridico (C.C: artculo 424, ap.
nico).

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Efectos de la declaracin de ausencia

1 Ejecutoriada la sentencia que declare la ausencia el Tribunal a solicitud de cualquier interesado
ordenar la apertura de los actos de ltima voluntad del ausente (C.C. Artculo 426, encab.). Se discute
quienes son los interesados a este efecto. Creemos que lo son, por lo menos, los presuntos herederos ab
intestato y las personas que tienen un derecho u obligacin que dependa de la muerte del ausente, porque
estas personas no pueden hacer valer sus pretensiones sino contradictoriamente con los herederos del
ausente de modo que necesitan saber quines son esos herederos.
2 Los herederos del ausente, si ste hubiera muerto el da del as ltimas noticias de su existencia, o
los herederos de aqullas, pueden pedir al Juez la posesin provisional de los bienes del ausente (C.C.
artculo 426, ap. 1 )
A.- No se pondr en posesin de los bienes a los herederos sino dando caucin hipotecaria,
prendaria o fideyusoria (fianza) por una cantidad que fijar el Juez, o mediante cualesquiera otras
precauciones que el Juez estime convenientes en inters del ausente, si no pudieren prestar la caucin
(C.C. artculo 426, ap. lt.)
B.- La posesin provisional de los bienes deber darse por formal inventario (C.C: artculo 429
encab.)
C.- La posesin provisional da a los que la obtienen y a sus sucesores, la administracin de los
bienes del ausente , el derecho de ejercer en juicio las acciones que a ste competan y el goce de los
bienes en la proporcin que se indicar (Cdigo Civil artculo 428).
a.- En cuanto a los poderes de administrar debe sealarse que la ley exige a los poseedores
provisionales que obtenga autorizacin judicial para todos los actos que excedan de la simple
administracin (art. 429 C.C.)
b.- As como la ley atribuye a los poseedores provisionales la facultad de ejercer en juicio las
acciones del ausente dispone, que despus del decreto que haya acordado la posesin provisional, las
acciones contra el ausente, se dirigirn contra los que hubieren obtenido dicha posesin (C.C. artculo 433).
En consecuencia, a partir del decreto indicado, el Juez competente para conocer de las demandas contra el
ausente no ser el del ltimo domicilio de ste, sino el del domicilio del poseedor provisional.
c.- En cuanto al goce delos bienes la ley establece que:
1.- Los ascendientes, descendientes y el cnyuge que tengan la posesin provisional, hacen suyos el
producto ntegro de las rentas de los bienes del ausente desde el da en que obtuvieron la posesin (C.C.
artculo 429, ap. 1 ). Y
2.- Las dems personas harn suya la mitad de dichas rentas en los cinco primeros aos, ,a contar
desde el da en que obtuvieron la posesin provisional; y harn suyo el total de dichas rentas despus de
dicho plazo (C.C. artculo 429, ap. 2 ).
d.- El Juez acordar, si lo creyere conveniente, la venta en totalidad o en parte de los bienes muebles,
determinando el empleo que debe drsele al precio para dejarlo asegurado, y cuidar de que se cumpla
esta determinacin (C.C. artculo 429, ap. ltimo).
3 Declarada la ausencia, quienes tengan derecho sobre los bienes del ausente que dependan de su
muerte, pueden pedir, contradictoriamente con los herederos, el ejercicio provisional de esos derechos (C.C.
artculo 426, ap. 2 )
4 Aunque no lo diga expresamente la ley, los deudores cuya liberacin dependa de la muerte del
ausente (p. Ejemplo: el obligado a pagarle vitaliciamente una suma), por analoga, pueden pedir al Juez que
declare su liberacin provisional, previa caucin u otra precaucin que al supla si no pueden prestarla.
5 La declaracin de ausencia disuelve la comunidad de los bienes en el matrimonio (C.C. artculo
173, ap. 2 ) si bien el matrimonio mismo subsiste (v. Infra, Efectos dela presuncin de Muerte 3 ).
6 El cnyuge del ausente, adems de lo que le corresponde por los convenios de matrimonio y por
sucesin, puede en caso necesario, obtener una pensin alimenticia, que se determinar por la condicin
de la familia y la cuanta del patrimonio del ausente (C.C. artculo 427).

Cesacin de los efectos de la declaracin de ausencia

La cesacin absoluta (erga omnes)
a.- Si durante la posesin provisional vuelve el ausente o se prueba su existencia, cesan los efectos
de la declaracin, ,salvo, si hay lugar, las garantas de conservacin y administracin del patrimonio
constituidas conforme a las exigencias de la ley (C.C. artculo 431).

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En tal caso, los poseedores provisionales de los bienes deben restituirlos con las rentas en la
proporcin en que no las han hecho suyas (C.C. artculo 431)
Si los poseedores provisionales han efectuado gastos de conservacin de los bienes del ausente
creemos que no tienen accin contra ste para obtener su reembolso; pero si efectuaron mejoras en dichos
bienes pueden reclamar la suma menor entre el mayor valor dado a la cosa y el monto de las impensas.
b.- Si durante la posesin provisional se descubre de una manera cierta la poca de la muerte del
ausente, se abre la sucesin a favor de los que en esa poca eran sus herederos, y si fueren otros lo que
han gozado de los bienes, estn obligados a restituirlos con las rentas en la proporcin en que respecto de
estos corresponda (C.C. artculo 432).
La cesacin relativa
La cesacin relativa slo est prevista expresamente por la ley en orden a la posesin provisional
de los bienes, aunque la respectiva norma se aplica mutatis mutandis a los otros efectos de la declaracin
de ausencia.
En cuanto a la posesin provisional dispone al ley que si durante aqulla, alguien prueba que al
tiempo de las ltimas noticias tena un derecho superior o igual al del poseedor actual, puede, segn los
casos, excluir a ste de la posesin o hacerse asocial a dicha posesin, pero no tiene derechos a los frutos,
sino desde el da en que proponga demanda (Artculo 430 del Cdigo Civil). Esta limitacin relativa a los
frutos suele explicarse como una sancin para quien no pidi oportunamente la posesin provisional o como
una garanta mnima a la persona del poseedor provisional. La explicacin no es satisfactoria porque la
limitacin afecta incluso a quien prueba haberse encontrado sin su culpa en la imposibilidad de pedir la
posesin provisional con anterioridad y porque beneficia incluso al poseedor de mala fe.

Muerte presunta
Presuncin de muerte
Si la ausencia ha continuado por espacio de diez aos desde que fue declarada, o si han transcurrido
cien aos desde el nacimiento del ausente, el Juez, a peticin de cualquier interesado, declarar la
presuncin de muerte y junto con ella acordar la posesin definitiva de los bienes y la cesacin de las
garantas que se han impuesto (C.C. artculo 434, 1 disposicin). Esa determinacin se publicar por la
imprenta (C.C. artculo 434, 2 disposicin).
No es necesario intentar un nuevo juicio para obtener la correspondiente decisin del Juez; pero s se
requiere la constatacin judicial de que procede declarar la presuncin de muerte.

Efectos de la presuncin de muerte

1 La declaracin judicial de la presuncin de muerte cambia la posesin provisional de los bienes del
ausente, en posesin definitiva. Esta permite a los presuntos herederos proceder a la particin y disponer
libremente de los bienes (C.C. artculo 435) y hacer cesar las garantas exigidas para la posesin provisional
(C.C. artculo 434).
Aunque cuando la hiptesis normal es que al declararse la presuncin de muerte, los poseedores
provisionales se conviertan en poseedores definitivos, lo cierto es que las personas que tenan derecho a
pedir la posesin provisional, pero que no la obtuvieron.
2 Aun cuando la ley no lo establezca expresamente, el ejercicio provisional de derechos y la
liberacin temporal de obligaciones decretados a consecuencia de la declaracin de ausencia, se hacen
definitivos al decretarse la presuncin de muerte.
3 La presuncin de muerte no disuelve el matrimonio ni constituye causal de divorcio ni de
separacin de cuerpos. Pero si el cnyuge del ausente, aunque se trate de un presunto o declarado ausente
y no de un presunto muerto, contre matrimonio a pesar de la prohibicin legal -, ese matrimonio no puede
impugnarse mientras dure la ausencia (C.C. artculo 122, ap. 1 ) .
Esta deposicin es perfectamente explicable. No puede anularse el nuevo matrimonio si no consta de
certeza que subsiste el vnculo anterior, y como en caso de ausencia se duda acerca de la existencia del
ausente, no hay seguridad de que el vnculo anterior subsista (ya que si realmente el ausente ha muerto, su
matrimonio se disolvi, y caso contrario, subsiste).
CESACIN DE LOS EFECTOS DE LA PRESUNCIN DE MUERTE

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1 Si despus de la toma de posesin definitiva, volviere el ausente o se probare su existencia,

recobrar los bienes en el estado en que se encuentren y tendr derecho a reclamar el precio de los que
hayan sido enajenados si an se debiere, o los bienes provenientes del empleo de este precio (C.C. artculo
436).
Por otra parte, el ausente no puede reclamar nada al poseedor definitivo por el hecho de haber
enajenado bienes a ttulo gratuito o por haber dejado que perecieran o sufrieran deterioros. En cambio, los
poseedores definitivos no pueden pedir el reembolso de los gastos de conservacin que hubieren efectuado
en razn del principio general de que tales gastos son a cargo de quien hace suyos los frutos de la cosa.
2 Si despus de la posesin definitiva se descubriere de una manera cierta la poca dela muerte del
ausente, los que en esa poca eran los herederos o legatarios, o hubiesen adquirido algn derecho a cusa
de su muerte, o en su caso, los sucesores de unos u otros, podrn intentar las acciones que les competan,
salvo los derechos que los poseedores hayan adquirido por prescripcin o por percepcin de frutos de
buena fe (C.C. artculo 437).

Presuncin de muerte por accidente

Supuestos para que proceda, aspectos procesales y efectos de la declaratoria de la
presuncin de muerte por accidente
1 Supuestos. Slo procede la presuncin de muerte por accidente cuando ocurran las dos
circunstancias siguientes:
A.- Que una persona se haya encontrado en un naufragio, incendio, terremoto, guerra u otro siniestro
semejante (C.C: artculo 438, encabezado). A este propsito es necesario destacar: a.- que tal enumeracin
es enunciativa, de modo que deben considerarse incluidos otros siniestros semejantes, tales como cada
violenta de aeronaves, explosin de calderas en una fbrica, etc. Y b.- que, en su caso deben probarse dos
hechos: el siniestro y la presencia de la persona en l.
B:- Que a raz del siniestro no se haya tenido notifica de la existencia de la persona de que se trata
(C.C. artculo 438, encabezado). Es obvio que si se ha tenido notifica de que ha sobrevivido al siniestro no
procede la presuncin de muerte por accidente y que si se sabe que ha muerto en el accidente se est
frente a un caso de muerte que se acreditar con la partida de defuncin, levantada con las formalidades de
ley o por cualquier medio de prueba en los casos previsto en el artculo 486 del Cdigo Civil.
2 Legitimacin activa. Puede pedir que se declare la presuncin de muerte por accidente:
A.- Cualquier presunto heredero ab intestato o testamentario, o
B.- Quienquiera que tenga acciones eventuales que dependan de la muerte dela persona de que se
trata (C.C. artculo 438, encabezado).
3 Intervencin del cnyuge. Por analoga con las normas sobre el juicio de declaracin de ausencia,
debe admitirse que el cnyuge del pretendido ausente pueda contradecir la solicitud de que se declare la
presuncin de muerte por accidente.
4 Procedimiento. El procedimiento comienza por solicitud dirigida al Juez de Primera Instancia que
ejerza la jurisdiccin civil en el lugar del ltimo domicilio del pretendido ausente (C.C. artculo 438,
encabezado), o de la ltima residencia si no se conociese aquel (C.C. artculo 438, aparte nico 1
disposicin). Pasado dicho perodo se evacuarn las pruebas y luego el Juez decidir (C.C. artculo 438,
aparte nico, 2 disposicin)
Efectos de la presuncin de muerte por accidente
1 Los efectos inmediatos dela declaracin de la presuncin de muerte por accidente son los mismos
efectos de la declaracin (ordinaria) de ausencia (C.C: artculo 439). En consecuencia, la presuncin de
muerte por accidente suprime la primera fase ordinaria de la ausencia, o sea, la presuncin de ausencia.
2 Pasados tres aos de haberse declarado la presuncin de muerte por accidente, el Tribunal, a
peticin de cualquier interesado, acordar la posesin definitiva de los bienes y la cesacin de las garantas
que se han impuesto, o sea, las medidas establecidas para la presuncin (ordinaria) de la muerte (C.C.
Artculo 440),sin que al efecto tenga relevancia el tiempo transcurrido desde el nacimiento del ausente.
Caso en el que se constate la existencia del declarado presunto muerto por accidente
El principio fundamental en la materia es que no se admitir la reclamacin de ningn derecho en
nombre de una persona cuya existencia se ignore, si no se prueba que dicha persona exista cuando el
derecho tuvo nacimiento (C.C. artculo 441). En consecuencia, los derechos nacidos antes del a ausencia,
pueden ser reclamados por el representante del ausente presunto o por los poseedores provisionales, o
definitivos del declarado ausente o del presunto muerto, respectivamente; pero en cambio, nadie puede
reclamar en nombre del ausente, los derechos nacidos despus de su ausencia.

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Conclusiones
A diferencia de la no presencia, la ausencia tiene como caracterstica la duda acerca de que la
persona existe todava o ha muerto ya. Es necesario que esta duda resulte de los hechos determinados por
la ley.
Para ahondar en el estudio de este tema, recordemos lo visto en el 2 tema del programa acadmico
de Derecho Civil I en cuanto al domicilio, dada la necesidad de ubicar a las personas en lugares
determinados llmese este domicilio, residencia o habitacin, sobre todo cuando existe la necesidad de
reclamarles el cumplimiento de deberes y de obligaciones.
Sin embargo hay ocasiones en que tal ubicacin no es posible, ya que al momento de requerirla no se
encuentra en el lugar donde tiene asiento su domicilio.
El texto del artculo 418 del Cdigo Civl es del tenor siguiente:
La persona que haya desaparecido de su ltimo domicilio o de su ltima residencia, y de quien no se
tengan noticias, se presume ausente." (Cursivas nuestras)
De la norma en comento inferimos que la presuncin de ausencia exige el cumplimiento de dos
requisitos; el primero: que la persona haya desaparecido, es decir, que a la persona no se le encuentre en el
lugar de su ltimo domicilio o de su ltima residencia cualquiera sea esta razn, y segundo: que no se
tengan noticias de ella, que no se haya aparecido en el lugar, o no se haya presentado ms all.
Subsiguientemente en el Cdigo Civil encontramos que el Juez para dictar las medidas
correspondientes motivadas por la desaparicin y falta de noticias sobre el paradero del presunto ausente,
deben encontrarse afectadas o en peligro de serlo, sus intereses o la integridad de su patrimonio ya que
como veremos a continuacin, el juez tiene la facultad de tomar las medidas conducentes a la proteccin del
patrimonio del que se presume ausente.

Bibliografa
CONSTITUCIN. Asamblea Nacional Constituyente de Venezuela. Gaceta Oficial No. 5.453 del 24 de
marzo de 2000.
CDIGO CIVIL. Congreso de la Repblica de Venezuela. Gaceta No. 2.990 Extraordinaria del 26 de
julio de 1982
DERECHO CIVIL I PERSONAS. Aguilar Gorrondona, Jos Luis. Fondo de Publicaciones UCAB.
Caracas, 2000.
CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL. Congreso de la Repblica de Venezuela. Gaceta N 4.209
Extraordinaria 18 de septiembre de 1990.
LEY ORGNICA PARA LA PROTECCIN DEL NIO Y DEL ADOLESCENTE (LOPNA). Congreso de
la Repblica de Venezuela. Gaceta Oficial No. 5.266 Extraordinario de fecha 2 de octubre de 1998.
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Autor:
lvarez C. Rubn A.
Rubenantonioalvarez@gmail.com
Araure, 23-02-2011
REPBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA
MINISTERIO DEL PODER POPULAR PARA LA EDUCACIN UNIVERSITARIA
ARAURE ESTADO PORTUGUESA

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