Del contrato de venta

La venta es un contrato por el cual una persona, el vendedor, transmite un

derecho a otra persona, el comprador, que se obliga a pagarle un precio en
dinero.

La venta es un contrato consensual, por consiguiente, transmite por el slo

consentimiento de las partes la propiedad y los riesgos. Sin embargo, las
partes pueden limitar la transferencia de la propiedad y/o los riesgos
mediante la modalidad de la condicin.

La cosa y el precio son elementos esenciales en el contrato de venta. La

cosa debe estar en el comercio; puede ser un derecho real, un derecho de
crdito o un derecho intelectual; la cosa vendida debe tener una existencia
presente o futura, pero debe tenerse en cuenta que en este ltimo caso no se
trata de un contrato aleatorio. La cosa debe ser determinada o
determinable. El precio debe ser determinado o determinable, adems de
ser serio: el precio simulado o irrisorio es causa de nulidad del contrato.
Las partes pueden estipular una escala mvil para la determinacin del
precio.

El precio de la cosa vendida debe pagarse en dinero.

Cuando la venta tiene por objeto cosas genricas, los riesgos estn a cargo
del vendedor. En efecto, se trata de cosas que slo han sido determinadas
en cuanto a su gnero, pero de cuya individualizacin no existe verdadero
acuerdo sino hasta que se pesan, se cuentan y se miden, lo cual ocurre
generalmente en el momento de la entrega (Art. 1585). En la venta de
cosas genricas la propiedad no se transmite sino hasta la
individualizacin: desde ese momento deja de ser genrica y se convierte
en cuerpo cierto.

Cuando la venta se hace bajo ensayo (venta de cosas que se prueban y

venta de cosas conforme a muestras), se supone que ha sido hecha bajo
condicin suspensiva (Art. 1587). Segn Lorenzo Massa, citado por
Manuel Ubaldo Gmez hijo, la venta conforme a muestras es perfecta, pero
a condicin de que la cosa entregada u ofrecida sea igual a la muestra que
sirvi para ligar las voluntades de las partes.

La falta de entrega de la cosa faculta al comprador a reclamar la

resolucin de la venta (Art. 1610), la cual debe ser pronunciada
judicialmente, salvo clusula de pacto comisorio inserta en el contrato. El
comprador, el algunos casos, tiene tambin la facultad de adquirir de otras
personas la misma cosa y pedir el vendedor que no entreg, cualquier
diferencia de precio que resulte del reemplazo (Art. 1114), todo sin
perjuicio de hacerse abonar las reparaciones por cualesquiera daos y
perjuicios que le haya producido la falta de entrega o la entrega tarda (Art.
1611)

En la interpretacin del contrato de venta existe una derogacin del Art.

1162 del Cdigo civil. En efecto, el Art. 1602 establece que toda clusula
oscura o ambigua se interpreta contra el vendedor.

Para la venta de un inmueble, fondo de comercio, o una cesin de crdito

se requiere la redaccin de un documento notarial (o bajo firma privada) y
el cumplimiento de ciertas reglas de publicidad para hacer oponible el acto
a los terceros.

Segn el licenciado Manuel Ubaldo Gmez hijo, en nuestro pas, salvo

convencin contraria, la venta de un negocio o establecimiento (fondo de
comercio) slo comprende la transferencia del activo y del pasivo del
mismo, y a veces slo la del activo. En Francia, por el contrario, siguiendo
al Lic. Gmez hijo, la venta del negocio supone la traslacin de la clientela
(marchantera), la instalacin, las mercaderas y, por lo general, los
derechos de arrendamiento de los locales ocupados por el negocio, las
marcas de fbrica o de comercio, pero en cambio no comprende, excepto
cuando conviene expresamente, ni los derechos de crdito que tiene el
vendedor ni sus deudas existentes en la fecha de la venta.

Las partes pueden incluir en el contrato un derecho de arrepentimiento o

derecho de resolver unilateralmente el contrato. Esta clusula, para ser
oponible a los terceros, debe ser publicada en el caso de la venta de
inmuebles.

Las arras son la suma que abona el comprador en el momento de la

formacin del contrato; las pierde si no cumple su obligacin; las recibe
dobladas si el incumplimiento se debe al vendedor. Las arras no deben ser
confundidas con las entregas a cuenta. Estas son parte del precio de venta,
un avance pagadero al momento de la formacin del contrato.

El comprador puede hacer una declaracin de encargo, es decir dar

mandato a un representante para que compre por l sin que ste designe a
su mandante. Debe estipularse en el contrato el plazo dentro del cual el
encargado debe revelar el nombre de su encargante; si no revela el nombre
de su mandante, el encargado queda obligado a cumplir el contrato.

El Art. 1599 del Cdigo civil establece la nulidad de la venta de la cosa

ajena cuando el comprador ignora que la cosa era de otro. Sin embargo, la
venta de la cosa ajena no es nula ms que si recae sobre un cuerpo cierto y
en el caso de que el verdadero propietario de dicho cuerpo cierto no
ratifique el contrato.

El error en la venta es causa de nulidad. Puede haber error acerca de la

sustancia de la cosa y acerca de la persona.

El dolo puede ser causa de nulidad del contrato, sin embargo se requiere
que este dolo haya sido determinante y sobre las cualidades sustanciales de
la cosa, sin el cual el comprador no habra contratado.

Las partes pueden introducir una clusula de pacto comisorio, con el

propsito de resolver el contrato por incumplimiento del comprador, sin la
intervencin del tribunal. El comprador, evidentemente, impugnar
judicialmente la resolucin de pleno derecho del contrato, pero el tribunal,
al advertir la clusula de pacto comisorio, se limitar a verificar la falta del
comprador y a confirmar la resolucin del contrato.
Las partes pueden acordar que la transmisin de la propiedad se verificar
cuando se complete el pago; pueden derogar la regla res perit domino y
poner los riesgos a cargo del vendedor hasta la entrega. Pueden disponer un
lugar distinto para el pago y para la entrega y determinar quin corre con
los gastos de sta.
En caso de venta con pacto de retro, esta facultad debe ser indicada en el
contrato. El plazo mximo para ejercer la facultad es de cinco aos. El
transcurso del plazo hace que el vendedor pierda la facultad y que la venta
se considere pura y simple.
La obligacin de garanta del vendedor en materia de vicios ocultos, slo
comprende aquellos que afectan de tal modo la cosa vendida que la hacen
intil para el uso a que se destina, o que disminuyen de tal modo ese uso,

que el comprador no la habra comprado o hubiera dado un precio menor,

de haberlos conocido (Art. 1641). A esta clase de vicios se les llama vicios
redhibitorios.
Cuando la cosa comprada est afectada de esta clase de vicios, el
comprador tiene derecho de devolverla y exigir que se le reintegre el
precio, o quedarse con ella y hacer que se le bonifique parte de su precio,
todo sin perjuicio de su derecho de hacerse indeminizar por los daos que
ocasion la cosa. Los plazos para el ejercicio de la accin redhibitoria son
breves y estn sealados en el Art. 1648 del Cdigo civil.
Si la cosa est afectada de vicios redhibitorios y perece como consecuencia
de su mala calidad, la prdida es para el vendedor, que est obligado
respecto al comprador a restituirle el precio (Art. 1647), as como a reparar
los daos ocasionados en caso de que dicho vendedor conociese esos vicios
de la cosa.
La nulidad de la venta de la cosa ajena no se produce ms que si el
comprador hubiera credo que la venta lo converta inmediatamente en
propietario. Si hubiera adquirido una cosa genrica o una cosa futura,
importara poco que el vendedor fuera propietario o no; puesto que tal
venta no es traslativa del derecho de propiedad. La nulidad de la venta de
la cosa ajena es relativa; slo el comprador puede invocarla. Esta nulidad
se subsana por medio de la confirmacin hecha por el verdadero
propietario, o por la adquisicin por el vendedor, luego de le venta, de la
propiedad de la cosa vendida, con lo que se convalida retroactivamente el
contrato.

De la Ley 483 Sobre Ventas Condicionales de Muebles

del 9 de noviembre de 1964
La venta condicional de muebles no transfiere el derecho de propiedad
sino hasta que el comprador haya pagado la totalidad del precio.
El vendedor est en la obligacin de efectuar la transcripcin del contrato
dentro de los treinta das posteriores al mismo. El vendedor que no haya
cumplido con esta formalidad no podr oponerle su derecho a los terceros
adquirentes de buena fe.

 Los pagars suscritos por el comprador son negociables por el vendedor o

sus causahabientes por simple endoso. Los endosatarios se subrogan en los
derechos del endosante.
Ninguna persona o institucin de crdito puede hacer operaciones
comerciales que involucren los muebles an no pagados por el comprador.
Cualquier negociacin ser considerada nula y el vendedor podr recuperar
el mueble sin necesidad de reembolso alguno, aparte de las sanciones
penales, tipificadas como abuso de confianza, en que puedan incurrir el
comprador y los terceros (Art. 18 de la ley 483)
En la venta condicional de muebles al amparo de esta ley, los riesgos estn
a cargo del comprador desde el da del contrato, a pesar de que la
propiedad sigue en manos del vendedor hasta el pago total del precio de
venta.
Las enajenaciones y cargas reales consentidas por el comprador u
obtenidas judicialmente, as como los embargos y secuestros hechos por
deudas del comprador, se reputarn nulos respecto del propietario y de todo
interesado.
Es nula toda cesin o traspaso que haga el comprador sin el
consentimiento del vendedor, incluso los contratos de empeo.
Cuando el comprador dejare de pagar uno o ms pagars, o cuando viole
alguna de las disposiciones del contrato, el vendedor le har una intimacin
de pago otorgndole un plazo de diez das francos y advirtindole que si no
efectuare el pago o no cumpliere con la estipulacin violada, la venta
quedar resuelta de pleno derecho a la expiracin del plazo, sin
intervencin judicial ni procedimiento alguno, pudiendo el vendedor o sus
causahabientes reivindicar el mueble en cualesquiera manos en que se
encuentre.
Resuelta la venta de al forma anterior, el persiguiente puede solicitar del
Juez de Paz del municipio donde resida el vendedor o donde se encuentre
la cosa, que dicte auto ordenando la incautacin de sta en cualesquiera
manos en que se encuentre, auto que no es suceptible de ningn recurso. El
vendedor podr disponer inmediatamente de la cosa.

 La incautacin podr comprender todas las partes, piezas o accesorios que

hayan sido incorporados a la cosa despus de la venta, en reemplazo de
otras de que estuviese provista cuando fue vendida; a menos que tales
piezas o accesorios estn regularmente amparados en provecho de terceros
por contratos de venta condicional.

Una vez entregada la cosa al persiguiente, se proceder al ajuste de cuenta

entre las partes, salvo que en el contrato se haya convenido prescindir del
mismo.

Del contrato de arrendamiento

El arrendamiento de cosas es un contrato por el cual una de las partes se
obliga a hacer que la otra goce de una cosa durante cierto tiempo, y
mediante un cierto precio que sta se obliga a pagarle (Art. 1709)
El arrendamiento de obras es un contrato por el cual una de las partes se
compromete a hacer una cosa para la otra, mediante un precio convenido
entre ellas (Art. 1710)
El arrendamiento es un contrato consensual.
La cosa arrendada puede ser mueble o inmueble.
El arrendamiento es un contrato oneroso: el precio es de la esencia del
contrato. No es necesario que el precio est determinado; basta con que sea
determinable.
No es necesario que el precio se pague en dinero. Adems puede ser
pagado en fracciones peridicas o globalmente, al trmino o al inicio del
contrato.
El arrendamiento no es rescindible por lesin. Pero si el precio es irrisorio
o vil, el contrato debe recibir la clasificacin de prstamo de uso o
comodato, o bien, ser declarado nulo.
Las clusulas que indiquen el pago en moneda extranjera son nulas.

 El derecho de arrendamiento es un derecho mobiliario, por consiguiente

puede ser dado en prenda, salvo que se prohiba expresamente en el
contrato.
La regla del Art.1742 del Cdigo civil puede ser derogada por las partes:
en efecto, el contrato de arrendamiento puede ser concluido intuitu
personae.
El arrendador puede prohibirle al arrendatario el subarrendamiento de la
cosa. Puede prohibirle que la preste o que se desapodere de algn modo de
ella.
Es vlido el arrendamiento de la cosa ajena, pero si el arrendamiento no
puede ser cumplido por oposicin del propietario, el arrendatario puede
pedir la resolucin del contrato con abono de daos y perjuicios.
La compra por un tercero de la cosa arrendada no surte efecto sobre el
contrato de arrendamiento: el nuevo propietario pasa a ocupar el lugar del
arrendador primitivo. La venta no surte efecto sobre el contrato de
arrendamiento consentido por el antiguo propietario, a menos que el
arrendador se hubiese reservado ese derecho al concluir el contrato con el
arrendatario.
La regla establecida por el Art. 1720 puede ser derogada por las partes. Las
reparaciones pueden ser puestas a cargo del arrendatario.
Las partes pueden derogar la obligacin de informacin a cargo del
arrendador.
Las partes deben indicar en el contrato el uso que se le dar a la
cosa arrendada.
Puede incluirse una clusula que descarte el Art. 1724 y obligar al
arrendatario a sufrir los inconvenientes de las reparaciones, cualquiera que
sea su duracin.
El arrendador puede exigir fiadores para la realizacin del contrato.
En principio, son nulas las clusulas de precio sujeto a ndice. Y por ser
nulas estas clusulas, el contrato es nulo en su totalidad, por cuanto el

precio es un elemento esencial del contrato. Si se declara la nulidad del

contrato, los precios pagados como alquiler sern imputados como abono
de reparacin por el uso indebido de la cosa.

Reglas relativas al alquiler de muebles

Puede dar en alquiler la persona que tenga en su poder un bien mueble:
propietario o usufructuario.
Slo puede recaer el arrendamiento sobre cosas no fungibles o
consideradas como tales por las partes.
En el arrendamiento de muebles es vlida la clusula de pacto comisorio.
El alquilador debe al inquilino garantas por los daos que causen los
vicios ocultos de la cosa, a menos que se estipule la irresponsabilidad del
alquilador.
El inquilino, adems de pagar el precio, debe usar la cosa segn su destino,
conservarla y devolverla en buen estado. Responde de los deterioros
causados por su culpa.

Del contrato de prstamo

El prstamo es un contrato por el cual una persona, el prestador, entrega a
otra, el prestatario, para que se sirva de ella, ya sea a ttulko gfratuito una
cosa no fungible, ya sea a ttulo gratuito u oneroso, una cosa consumible y
fungible.
El prstamo es un contrato real: slo se produce con la entrega de la cosa.
Sin embargo, el consentimiento de las partes es esencial; las promesas de
prstamo crean a cargo del prestador la obligacin de entregar.
Existen dos clases de prstamo: el prstamo de consumo o mutuo, y el
prstamo de uso o comodato.

 El contrato de prstamo es sinalagmtico imperfecto. En principio, el

prestador no asume ninguna obligacin. Slo en el curso del cumplimiento
del contrato podran originarse obligaciones a cargo del prestador.
El prestador tiene dos obligaciones accesorias: a) indeminizar por los
daos causados en razn de los vicios que l conociera y no haya
prevenido al prestatario, y b) advertir al prestatario sobre el correcto uso de
la cosa, si su empleo implica dificultades o peligro. Estas obligaciones no
existen cuando el prstamo recae sobre cosas que no representan peligro,
vicios o defectos.
Del prstamo de uso o comodato

El comodato recae sobre cosas no fungibles o consideradas como tales por

las partes.
La gratuidad es de la esencia del contrato e impide confundirlo con el
contrato de arrendamiento. Esta gratuidad no impide que se inserte una
clusula mediante la cual el comodatario se obligue a pagar una suma por
el desgaste o depreciacin de la cosa.
La cosa dada en prstamo puede ser mobiliaria o inmobiliaria.
A las partes se les exige la capacidad de administrar.
Puede prestar quien tenga el goce de la cosa: hasta un usufructuario o un
arrendatario pueden hacerlo.
Para la prueba es necesario demostrar la intencin de las partes en
consentir un prstamo de uso y la entrega de la cosa.
El comodatario debe usar la cosa con el fin convenido.
El comodatario debe conservar la cosa. Est obligado no slo a cuidar
como un buen padre de familia (Art. 1880), sino a sacrificar la cosa propia
para salvar la ajena (Art. 1882). Pero no est obligado por los casos
fortuitos: la cosa perece para el propietario: Res perit domino! Para
evitar estos riesgos podra introducirse una clusula que ponga a cargo del
comodatario los riesgos por los casos fortuitos o de fuerza mayor.

 El comodante debe dejar la cosa en poder del comodatario hasta el

vencimiento del contrato o hasta que se haya servido para el uso previsto,
salvo lo que dispone el Art. 1889 del Cdigo civil.
Al vencimiento del contrato, el comodatario debe entregar la cosa en el
estado en que se encuentre en su poder. Por consiguiente este plazo debe
indicarse en el contrato, ya falta de ello ser sealado por el juez de tal
modo que le permita al prestatario el uso para el cual fue prestada (Art.
1188). El juez podra obligar al comodatario a devolver la cosa antes del
trmino del plazo convenido si sobreviniere al comodante una necesidad
apremiante e imprevista de su cosa (Art. 1889)
El comodante est obligado a reembolsarle al comodatario los gastos
extraordinarios o de conservacin de la cosa. Puede incluirse una clusula
que lo libere de esta responsabilidad. Los gastos de conservacin o
extraordinarios no deben confundirse con los gastos de mantenimiento o de
simple uso, que s estn a cargo del comodatario.
Del prstamo de consumo o mutuo

El prstamo de consumo transmite la propiedad. El prestatario deber

devolverle al prestador una cosa igual, de la misma naturaleza.
Este contrato puede ser gratuito u oneroso.
En principio, el prstamo de consumo slo crea obligaciones a cargo del
mutuario. Se considera un contrato sinalagmtico imperfecto. Sin embargo,
el prstamo de dinero es unilateral.
Recae sobre cosas a la vez consumibles y fungibles.
Se presume, hasta prueba en contrario, que el prstamo de una cosa
consumible constituye un mutuo.
No debe confundirse el mutuo con el depsito irregular: es mutuo cuando
la finalidad es el servicio prestado al que recibe la cosa; se considera
depsito irregular cuando la finalidad del depositante es descargarse del
cuidado de la cosa.

 La capacidad exigida al mutuante es la de enajenar; al mutuario se le exige

la capacidad de disponer.
El documento que acredite el prstamo est sometido a la formalidad de
Vale por.... (Art. 1326)
El mutuario debe devolver dentro del plazo previsto una cosa de la misma
especie, calidad y cantidad (Art. 1902). En su defecto, debe su valor en
dinero. Si se encuentra en mora de entregar, el mutuario debe los intereses
moratorios desde el da de la intimacin o de la demanda judicial (Art.
1904)
Cuando no se hubiese convenido plazo para la devolucin, ser fijado por
el juez segn la voluntad presunta de las partes y no segn la situacin del
mutuario. El juez seala el plazo cuando ste se haya establecido conforme
al Art. 1901 del Cdigo civil.
Por ser el mutuo traslativo de propiedad, el mutuante no tiene que
reembolsar gastos de conservacin. El mutuario soporta los gastos de
conservacin de la cosa.

Del prstamo de dinero

El prstamo de dinero es un mutuo, en principio gratuito.
Los tribunales estn facultados para descubrir la simulacin: el contrato de
prstamo con usura suele ser encubierto por las partes tras la apariencia de
otro contrato.
Los intereses deben ser objeto de una estipulacin expresa (Art. 1905).
Cuando est probada la estipulacin de contraer un prstamo a ttulo
oneroso y no se haya fijado el tipo de inters o no pueda ser probado, se
admite el tipo legal. Entre nosotros rige la ley 312 de 1919 que establece
un inters legal en uno por ciento mensual y convencional en un tipo no
mayor del uno por ciento mensual. Esta ley es de orden pblico.

 Para servir de prueba, el documento debe respetar la formalidad de Vale

por .... (Art. 1326)
Las reglas del Art. 1154 son de orden pblico. Los intereses pueden a su
vez producir nuevos intereses (anatocismo o inters compuesto)
capitalizndose por perodos no menores de un ao. Para ello el acreedor
dispone de dos medios: o haciendo insertar una clusula en ese sentido en
el contrato, o por demanda judicial.
El prestatario tiene la obligacin de devolver la suma al prestador al
trmino del plazo previsto. Si el trmino se ha estipulado en inters del
deudor (Art. 1187) puede ste liberarse antes del trmino. La situacin es
distinta cuando se prueba que el trmino habase convenido en inters de
ambas partes: en este caso el deudor slo puede liberarse al trmino, sobre
todo cuando el prstamo es con inters.
El prestatario debe pagar, al vencimiento fijado, los intereses estipulados.
En caso de falta de pago, el prestador podra obtener, por clusula expresa
o decisin judicial, la capitalizacin de los intereses vencidos.
El recibo del capital, dado sin reserva, lleva a presumir el pago de los
intereses. El Art. 1908 establece as una presuncin irrefragable.
Las partes pueden incluir en el contrato una clusula resolutoria. La
cuestin es controvertida para la resolucin judicial.
Los ttulos nominativos o al portador emitidos por entidades pblicas o de
comercio son negociables: permiten al prestador ceder su crdito sin las
formalidades civiles de la cesin de crdito.
De la renta perpetua

Es un contrato por el cual una persona, el deudor de la renta, le promete a

otra, el acreedor de la renta, el abonarle perpetuamente, segn
vencimientos peridicos, una suma de dinero.
Es un mutuo a ttulo oneroso.
La obligacin del deudor de abonar la renta es perpetua, pero puede
ponerle fin al contrato ofreciendo el rescate o reembolso del capital

recibido. Las clusulas que limiten esta facultad del deudor slo son
vlidas si tienen una duracin igual o menor de diez aos (Art. 1991)
El acreedor de la renta sigue siendo acreedor del capital, pero no puede
exigir su pago. Esa inexigibilidad del crdito es de la esencia del contrato y
slo tiene tres excepciones: a) cuando el deudor haya dejado de cumplir sus
obligaciones durante dos aos, b) cuando el deudor no procura las garantas
prometidas (Art. 1912), y c) cuando el deudor quiebra o suspende sus
pagos (Art. 1913)

Del contrato de depsito

El depsito es un contrato por el cual una persona, el depositario, se obliga
para con otra, el depositante, que le ha confiado una cosa mobiliaria
corporal, a conservarla y a restituirla cuando esta ltima se lo requiera.
Es un contrato real, lo que supone que slo se verifica por la entrega de la
cosa.
Puede ser regular e irregular, voluntario y necesario.
En principio, el depsito es un contrato gratuito, pero puede pactarse una
retribucin (Art. 1928)
El depsito slo recae sobre bienes muebles corporales (Arts. 1918, 1919 y
1959)
Del depsito regular

El depsito regular recae sobre cuerpos ciertos o considerados como tales

por las partes. Como consecuencia de este principio, el depositario est
obligado a devolver la misma cosa.
El depsito gratuito origina obligaciones slo a cargo del depositario; en
cambio, el depsito retribuido genera obligaciones para ambas partes.

 El depsito voluntario slo podra ser consentido por el propietario, segn

se desprende del Art. 1922. Sin embargo parece ser que ese texto debe
interpretarse as: el depsito no obliga al propietario ms que si lo ha
efectuado por s mismo. La lectura del Art. 1938 hace suponerlo: puede
depositar el vendedor, arrendatario, prestatario, acreedor prendario y hasta
un depositario.
El Art. 1938 prohibe al depositario exigir al depositante la prueba de su
calidad de propietario.
En principio, el depsito voluntario debe probarse por documento (Art.
1923). A falta de ello bastar al supuesto depositario con negar la
existencia para ganar el litigio (Art. 1924)
El depsito necesario puede probarse por todos los medios (Art. 1949 y
por aplicacin extensiva del Art. 1348)
El depsito regular, contrario al irregular, no transmite la propiedad sino la
tenencia de la cosa.
El depositario tiene dos obligaciones: a) conservar la cosa, y b) restituirla
en el estado en que se encuentre al extinguirse el contrato.
El depositario que presta un servicio gratuito slo est obligado a poner el
mismo cuidado para las cosas depositadas que pone en las suyas
(culpa levis in concreto). Por el contrario, cuando el depsito es retribuido
el depositario est obligado como un buen padre de familia (culpa levis in
abstracto). Ocurre de esta misma manera: a() cuando el depsito se haya
hecho en inters del depositario, b) cuando el depositario se haya ofrecido
para recibir el depsito, c) cuando las partes hayan convenido una
diligencia ms estricta (Art. 1928). Las partes pueden, sin embargo,
convenir una diligencia menor y hasta suprimir la responsabilidad del
depositario.
El depositario que venda la cosa depositada se hace pasible de penas de
abuso de confianza.
El depositario debe entregar la cosa a la primera peticin del depositante
(Art. 1944). En caso de no cumplir o de incumplimiento tardo debe probar
una causa ajena para liberarse de su responsabilidad.

 El depositario constituido en mora de entregar responde de los daos de

fuerza mayor, a menos que pruebe que la cosa hubiera perecido igual en
manos del depositante (Art. 1302)
La obligacin de guardar y conservar la cosa no tiene como contrapartida
el derecho de usar de ella. El depositario compromete su responsabilidad
civil cuando se sirve de la cosa (Art. 1930) o si consume sus frutos (Art.
1936) y tambin su responsabilidad penal (abuso de confianza). Sin
embargo, el depositante puede autorizar, an tcitamente, al depositario
para que use la cosa.
El depositario de sobres, cofres o maletas cerrados, etc. No debe tratar de
conocer su contenido (Art. 1931), pero la prudencia aconseja no aceptar
ese tipo de depsito.
El lugar de devolucin de la cosa est regido por los Arts. 1942 y 1943,
que reproducen las reglas generales del pago. Estas disposiciones pueden
ser suplidas por las partes.
En principio, el depositante no tiene ninguna obligacin, salvo que el
depsito sea retribuido. Sin embargo, en el curso del cumplimiento del
contrato se originan obligaciones a cargo del depositante: a) reparar los
daos causados por la cosa al depositario, b) reembolsar los gastos hechos
por el depositario. Con frecuencia se conviene en el depsito retribuido que
la remuneracin incluye alzadamente los gastos de conservacin.
El depositante es responsable contractualmente del perjuicio causado an
por los vicios que ignorara de la cosa.
El depositario dispone del derecho de retencin para obligar al depositante
a cumplir con sus obligaciones (Art. 1948)
El depositante, en caso de quiebra del depositario, conserva su derecho de
propiedad.
Del depsito irregular

Recae sobre cosas fungibles o consideradas como tales por las partes.

 Cuando ha sido constituido por el propietario o por alguien que ha obrado

en su nombre, transmite la propiedad al depositario: puede ste percibir los
frutos y disponer de la cosa.

Del contrato de mandato

El mandato es un contrato por el cual una persona, el mandante, encarga a
otra persona, el mandatario, que acepta, cumplir un acto jurdico
representndolo en l.
El mandato es un contrato consensual.
El mandatario se compromete por s cuando traspasa los lmites del
mandato.
La gratuidad no es de la esencia del mandato; la jurisprudencia francesa
admite la prueba por cualquier medio de la convencin de remuneracin.
El consentimiento se descompone en ofrecimiento y aceptacin. El
ofrecimiento slo est sometido a formalidades si el acto que debe ejecutar
el mandatario es a su vez un acto solemne; en este caso el mandato debe
extenderse ante notario. La aceptacin casi siempre es tcita y resulta del
cumplimiento del mandato.
Se admite la validez del poder en blanco en cuanto al nombre del
mandatario y al objeto del mandato.
El mandato aparente puede obligar al mandante con respecto a tercero, ya
cuando se trate de negligencia del mandante al no notificar a los terceros la
revocacin del mandato, ya cuando haya redactado torpemente el poder.
El mandatario incurre en dolo cuando se entrega, sin saberlo el mandante,
a operaciones de contraparte; la reticencia puede ser constitutiva de dolo.
Es vlido el mandato doble: una misma persona interviene como
mandataria de las dos partes del contrato. Sin embargo esta prctica no es
recomendable.

 El mandato sea gratuito o retribuido no necesita de duplicado: basta que se

extienda un original.
El mandatario retribuido est obligado a la diligencia de un buen padre de
familia (culpa levis in abstracto); el mandatario gratuito debe poner la
diligencia que usa en sus asuntos personales (culpa levis in concreto)
El mandatario no tiene necesariamente que ser capaz; slo se obliga con
respecto al mandante si es capaz. La responsabilidad delictual del
mandatario incapaz puede ser exigida al mandante.
En principio, el mandato termina por la muerte de una de las partes.
Termina tambin por la interdiccin civil del mandante o del mandatario.
En principio, el mandante puede revocar el mandato cuando lo crea
oportuno. La revocabilidad del mandato no es de orden pblico; la
irrevocabilidad puede ser pactada en los mandatos especiales o por tiempo
limitado, lo mismo que la clusula de exclusividad.
El mandante debe reembolsar los gastos en que incurre el mandatario
durante la ejecucin del mandato; debe repararle adems los daos
ocasionados a ste, salvo que sean la consecuencia de su propia culpa.
. El mandatario puede renunciar el mandato notificndole su decisin al
mandante. La renuncia del mandatario podra dar lugar a reparaciones de
daos y perjuicios a favor del mandante, si se tratase de una renuncia
intempestiva e inoportuna.

Del contrato de empresa

Es un contrato por el cual una persona, el contratista o locador, se obliga
para con otra, el dueo o cliente, a ejecutar contra remuneracin un trabajo
independiente y sin representarlo.
El contrato de empresa es consensual, sinalagmtico y a ttulo oneroso.

 El precio es un elemento esencial. Puede ser determinado o determinable.

Cuando ha sido determinado por las partes no es suceptible de
modificacin judicial.
Cuando el contrato de empresa haya sido constituido intuitu personae, el
contratista no tiene derecho a que lo sustituya un tercero en la ejecucin del
contrato. Sin embargo, en principio, puede hacer que otros lo ayuden: es
suficiente que los trabajos se realicen bajo su direccin personal. Puede
estipularse lo contrario.
Cuando el cliente suministra la materia prima, el contrato sigue siendo de
empresa, a pesar de que el cliente es en todo momento propietario de la
obra. Si el contratista pone materia prima, la propiedad de la obra slo se
traspasa al cliente al trmino de la misma y tras el pago de los honorarios
correspondientes.
La remuneracin podr ser estipulada por: a) ajuste por precio fijo o
alzado, b) ajuste segn presupuesto, c) ajuste por un mximo.
El cliente no est obligado frente a los terceros por los actos celebrados
por el contratista.
El cliente no tiene que reparar los daos ocurrudos al contratista en la
ejecucin de los trabajos.
Del contrato de empresa en la edificacin

Cuando se ha estipulado el ajuste por precio alzado puro y simple toda

modificacin en los planes o en el presupuesto descriptivo debe ser
aprobada por el dueo de la obra en una nueva convencin, cuya prueba
debe presentar el contratista.
Si las modificaciones conllevan un aumento del precio, la aprobacin debe
ser presentada en un documento donde conste de manera expresa la
aceptacin del dueo de la obra, documento que no podr ser reemplazado
por un principio de prueba por escrito (Art. 1793)
El contratista que no presentara la prueba del nuevo acuerdo en los
trminos del Art. 1793 no podr alegar el enriquecimiento sin causa del
dueo de la obra, ni el Art. 55 del Cdigo civil.

 En principio, el arquitecto no es el mandatario de su cliente: lo asesora,

pero no lo representa. Sin embargo, el cliente puede darle mandato al
arquitecto para tratar con los contratistas. Es necesario que ese poder sea
especial.
Cuando obre en carcter de mandatario, el arquitecto se halla sometido a
las obligaciones que resulten del mandato; su responsabilidad es entonces
la de un mandatario.
Los Arts. 1792 y 2270 del Cdigo civil se refieren a la responsabilidad de
los arquitectos y los contratistas con respecto al dueo de la obra. Con
respecto a los terceros, los arquitectos y los contratistas estn obligados
dentro de los trminos del derecho comn de la responsabilidad delictual y
cuasidelictual. A su eleccin, la vctima puede demandar, o bien al
propietario del inmueble (con fundamento contractual, si es inquilino, o
con el del Art.1386, si es un tercero), o bien al autor del dao, obligado en
virtud del Art.1382.
Los terceros, para los cuales el contrato de empresa es res inter alios
acta, deben ser indemnizados por todo perjuicio, sin importar que el
arquitecto demostrara un contrato de empresa.
La responsabilidad del arquitecto o del contratista, con respecto al dueo
de la obra, establecida por los Arts. 1792 y 2270 slo queda comprometida
si existe entre las partes un contrato de empresa.
En lo que a la responsabilidad se refiere, la jurisprudencia establece
diferencias fundamentales en cuanto a la carga de la prueba: a) Si se ha
convenido un ajuste por precio alzado, el dueo de la obra slo debe probar
el vicio o defecto de construccin, pero no tiene que probar la culpa que
sea del origen del mismo: es el contratista el que, para liberarse de su
responsabilidad, debe probar una causa ajena; b) Fuera de los casos
sealados por el Art. 1792, el dueo de la obra debe probar no tan slo el
vicio sino tambin la culpa del arquitecto o contratista.
Debe tratase de trabajos de construccin de edificios, y no de simples
trabajos de reparaciones.
La responsabilidad del arquitecto o contratista queda comprometida slo si
el edificio ha perecido en su totalidad o en parte (Art. 1792). Sin embargo,

a estos se equiparan los vicios del suelo, los que comprometen la

conservacin del edificio, o que lo tornen impropio para su destino, pero si
trata de simples deficiencias, el dueo debe la culpa del arquitecto o
contratista. Estos slo podrn liberarse probando una culpa ajena.
El Art. 2270 (modificado por la ley 585, de fecha 24 de octubre de 1941,
Gaceta Oficial 5661) libera al arquitecto y al contratista de la garanta de
las obras mayores, despus de los cinco aos de entrega. Sin embargo esta
prescripcin slo surte efecto entre las partes no contra los terceros, por
los daos sufridos.
Las obras mayores no slo comprenden los trabajos de construccin, sino
los trabajos importantes de instalacin o de reparacin de las partes
fundamentales.
La recepcin de la obra no libera al contratista por los vicios aparentes u
ocultos cuando sean relativos a las obras mayores: el contratista sigue
siendo responsable de esos vicios durante cinco aos.
En cuanto a las obras menores, su recepcin no libera al arquitecto o
contratista sino por los vicios aparentes. El dueo conserva su accin en
cuanto a los vicios ocultos, pero debe ser intentada en un breve plazo tras
el descubrimiento del vicio.
Las responsabilidades del arquitecto y del contratista son exigibles in
solidum cuando los daos son consecuencia de la culpa de ambos. Por
ejemplo, el contratista no le seala al arquitecto un defecto del plano,
aunque se haya advertido durante la ejecucin de los trabajos.
Cuando se haya probado la culpa del arquitecto y del contratista, la
jurisprudencia divide la responsabilidad en sus relaciones recprocas segn
la gravedad de cada culpa. Cuando slo se haya probado la responsabilidad
de uno, ste soporta todo el peso de la responsabilidad.
Cuando siendo presuntas ambas responsabilidades y ninguno pueda probar
la culpa del otro, la responsabilidad en sus relaciones recprocas, se divide
por mitad.
La jurisprudencia francesa admite las convenciones que limitan en el
tiempo la responsabilidad de los arquitectos y constructores, con la

condicin de que el plazo sea suficiente para que el dueo pueda

cerciorarse de la solidez de la construccin. La jurisprudencia no admite las
convenciones que suprimen estas responsabilidades.

Del contrato de renta vitalicia

La renta vitalicia es un contrato por el cual una persona, el deudor de la
renta, se obliga pagarle a otra, el acreedor de la renta, unas sumas llamadas
pensiones durante toda la vida de sta (o de un tercero).
Es un contrato consensual y aleatorio.
Puede ser a ttulo oneroso o a ttulo gratuito.
Si es a ttulo oneroso la contraprestacin de la obligacin del deudor es: a)
la enajenacin de un bien mueble o inmueble, b) la entrega de un capital en
dinero.
Contraria a la renta perpetua, el deudor de la renta vitalicia no dispone de
la facultad de rescate reembolsando el capital.
El acreedor de la renta vitalicia no es acreedor del capital: lo pierde; slo
es acreedor de las pensiones de la renta.
Las pensiones de la renta vitalicia suelen ser ms elevadas que en la renta
perpetua.
El azar es de la esencia del contrato de renta vitalicia. A falta de
incertidumbre el contrato es nulo.
En el momento de la perfeccin del contrato, la persona sobre la cual se
constituya la renta no debe estar muerta ni padecer enfermedad de la que
muriere dentro de los veinte das (Art. 1975)
Con frecuencia, la renta se establece sobre varias personas; por ejemplo, a
favor de dos cnyuges, entonces suele ser reversible sobre la persona del
suprstite.

 La jurisprudencia francesa se niega a extenderle a la renta vitalicia la

rescicin por lesin: la renta vitalicia es otro contrato aleatorio (no
rescindibles por lesin)!
El contrato se anula por falta o vileza del precio cuando el importe de las
pensiones de la renta es igual a las rentas del inmueble: no hay riesgo para
el deudor!
El tipo de la renta se fija libremente por las partes (Art. 1976)
No se aplican a la renta vitalicia las limitaciones al anatocismo sealadas
por el Art. 1154.
Las pensiones se fijan siempre en dinero. En caso de que se fije una
pensin por alimentos puede el juez (a falta de acuerdo entre las partes)
convertirla en renta vitalicia, o bien, pronunciar la resolucin del contrato.
Las partes pueden elegir como trmino de las obligaciones del deudor la
muerte del propio deudor de la renta o de un tercero, contrario al modo
normal (muerte del acreedor)
La resolucin del contrato slo procede cuando el constituyente no
proporcione las garantas estipuladas (Art. 1977)
Las pensiones prescriben por tres aos (Art. 2277)

Del contrato de fianza

La fianza es un contrato por el cual una persona, el fiador, contrae el
compromiso de pagarle al acreedor, si el deudor, llamado deudor principal,
no cumple.
Es una garanta personal.
Es consensual, unilateral y a ttulo oneroso.
Es un contrato accesorio: supone siempre una deuda que garantizar.

 Puede ser convencional (impropiamente llamado fianza voluntaria), legal o

judicial.
Para ser fiador se requiere la capacidad de derecho comn.
El fiador debe obligarse expresamente, conforme con el Art. 2015 (y por
aplicacin extensiva del Art. 1202). Esta regla no constituye, de ninguna
manera, un requisito de formalidad solemne.
Si el consentimiento del fiador debe ser necesariamente expreso, el del
acreedor puede ser tcito.
Es de la esencia del contrato que slo el deudor se obligue: es unilateral.
Es de la esencia del contrato su carcter oneroso.
El contrato puede ser hecho en un solo original. Est sometido a la
formalidad Vale por... de puo y letra del fiador.
El fiador se obliga para el supuesto de que el deudor principal no pague.
Por consiguiente, el fiador debe tener bienes suficientes para responder del
objeto de la obligacin (Art. 2018). El Art. 2019 considera solventes a los
propietarios de inmuebles y, en ciertos casos, se acepta como tales a los
comerciantes.
Por su carcter accesorio, la obligacin del fiador no puede ser ms
onerosa (in duriorem causam) que la del deudor principal, pero puede ser
menos gravosa (Art. 2013). Esto ltimo no opera para fianza legal o
judicial: en ellas el compromiso del fiador es idntico al del deudor
principal.
La fianza de una obligacin natural no hace que surja una obligacin civil
a cargo del fiador, pero nada impide que alguien prometa garantizar una
obligacin natural a condicin de que sta se convierta en una obligacin
civil.
El fiador puede ejercer la accin en nulidad relativa de la obligacin
principal, salvo las excepciones puramente personales del deudor (Arts.
2012 y 2036): en efecto, la fianza es vlida an cuando el deudor principal

sea incapaz por menor edad o est afectado por alguna incapacidad de
obrar.
Si el fiador presentado por el deudor principal se vuelve insolvente, ste
debe procurar otro fiador. De lo contrario el acreedor podra requerir el
pago inmediato o la resolucin del contrato. Pero si es el acreedor quien ha
propuesto al fiador y ste se vuelve insolvente, entonces el deudor no tiene
la obligacin de procurar fiador.
Por su carcter accesorio, la fianza desaparece cuando desaparece la
obligacin principal.
La novacin libera al fiador, a no ser que ste consienta garantizar el
nuevo crdito.

El fiador que haya pagado tiene doble accin contra el deudor: su accin
personal y la accin del acreedor, en cuyos derechos se halla subrogado.
Cuando ejerce su accin personal puede demandar no slo por lo que haya
pagado, sino tambin por los daos y perjuicios sufridos (Art. 2028).
Cuando opta por la accin del acreedor debe recibir de ste todas sus
acciones, derechos y garantas (Art. 1251), pero si al momento de hacer el
pago de hacer el pago al acreedor el fiador se da cuenta de que el acreedor
ha comprometido su repeticin, aqul se libera (Art. 2037): es el beneficio
de la cesin e acciones o subrogracin.

El fiador debe indemnizar al acreedor por los daos que le ocasione el

incumplimiento del deudor principal.
El fiador pierde su derecho de repeticin contra el deudor en dos casos: a)
cuando haya pagado al acreedor sin avisarle al deudor principal, que
ignorando este cumplimiento ha realizado un segundo pago; b) cuando
haya pagado sin haber sido demandado y sin haber prevenido al deudor
principal (Art. 2031)
Si hay pluralidad de deudores mancomunados el fiador debe la parte del
deudor que haya afianzado, y posee una repeticin contra aquellos cuya
parte haya pagado, y dentro del lmite de esa cuota.
Si se ha estipulado la solidaridad entre los codeudores y el fiador ha
consentido garantizarlos a todos, el fiador debe pagar la totalidad al

acreedor; posee entonces una accin contra cualquiera de los codeudores

solidarios para la repeticin de la totalidad de lo que haya pagado (Art.
2030). Ocurre lo mismo cuando el fiador slo ha garantizado a uno de los
codeudores solidarios.
El fiador puede repetir antes del pago en cinco casos: a) cuando el fiador
haya sido demandado por el acreedor, b) el deudor ha quebrado o
suspendido sus pagos, c) el deudor se ha obligado a liberar al fiador dentro
de cierto plazo que ha expirado, d) la deuda se ha hecho exigible por el
vencimiento del trmino, y e) despus de diez aos del nacimiento de la
obligacin principal a la cual no se le ha fijado trmino.
Contrario a los deudores mancomunados, los cofiadores estn obligados
por la totalidad de la deuda: el acreedor puede pedirle a uno cualquiera de
ellos el pago ntegro. Desde luego, el fiador demandado dispone del
beneficio de divisin que le permite dividir la reclamacin entre los
cofiadores solventes.
Si el acreedor divide desde el comienzo sus demandas sin que se le haya
opuesto el beneficio de divisin, soporta la insolvencia de ciertos
cofiadores.
El beneficio de divisin le pone fin a la demanda por la parte que le
incumba a los dems cofiadores. Sin embargo, este beneficio debe ser
invocado por el fiador; el juez no puede suscitarlo de oficio.
El fiador que invoque el beneficio de excusin debe sealar los bienes
embargables del deudor y pagar las costas que se hayan avanzado en la
demanda. La excusin debe ser alegada in limine litis: no rige de pleno
derecho. La excusin no es de la esencia del contrato, como se ver ms
adelante cuando tratemos la fianza solidaria.
El fiador que haya pagado ms de su parte sin alegar el beneficio de
divisin dispone de doble accin contra sus cofiadores: su accin personal
y la del acreedor, en cuyos derechos se halla subrogado. En ambos casos la
deuda no se divide ms que entre los cofiadores solventes (Art. 2026)
De la fianza solidaria

El fiador solidario no dispone del beneficio de excusin (Art. 2021).

 La jurisprudencia francesa no le reconoce el beneficio de divisin a los

fiadores solidarios.
El fiador solidario y el cofiador se representan mutuamente: la cosa
juzgada entre el acreedor y el deudor es oponible al fiador, recprocamente.
Este principio aceptado en Francia, no tiene aplicacin entre nosotros
porque se impone el principio constitucional que establece que nadie puede
ser juzgado sin ser odo o debidamente citado.
Cuando hay fiadores solidarios insolventes, la parte de stos se reparte
entre los solventes: el acreedor no tiene que temer a la insolvencia de
algunos fiadores solidarios.
El fiador solidario no se beneficia de la compensacin de deuda entre
deudor y acreedor, ni de la prrroga del trmino consentida por el acreedor,
ni del plazo de gracia concedido por el juez al deudor.
Se le concede al fiador solidario el beneficio de la cesin de acciones.

Del contrato de prenda

Es un contrato por el cual el deudor o un tercero, para afectar un bien
mueble al pago de la deuda, se desposee de l a favor del acreedor o de un
tercero que conserva la cosa para el acreedor.
Es un contrato real de garanta, accesorio de un crdito vlido.
Debe recaer sobre muebles, ya sean corporales, consumibles o no
consumibles. La cosa debe estar en el comercio y ser enajenable. La
jurisprudencia prohibe la prenda de los inmuebles por destino.
El desapoderamiento del deudor es un requisito de validez del contrato de
prenda. Es una formalidad esencial sin la cual el contrato sera nulo. Sin
embargo, la nulidad por falta de entrega deja subsistente una promesa de
constituir prenda, que es un pre-contrato consensual vlido entre las partes.

 La desposesin no tiene que ser hecha inmediatamente despus del cambio

de los consentimientos, pero la garanta no nacer sino a partir de la
desposesin.
Las cosas futuras, por no entraar desposesin, evidentemente no pueden
ser dadas en prenda.
No es necesario que la cosa sea entregada al acreedor prendario: puede ser
entregada a un tercero convenido (Art. 2076), lo cual presenta algunas
ventajas para ambas partes.
La desposesin del constituyente y la toma de posesin del acreedor o del
tercero convenido debe ser efectiva, notoria y permanente.
El contrato termina cuando el acreedor devuelve voluntariamente la cosa al
deudor, salvo que esa entrega haya sido momentnea e ignorada por los
terceros.
La desposesin de los muebles incorporales se lleva a cabo mediante la
entrega del ttulo de crdito, adems de la notificacin al deudor. La
oponibilidad de la prenda de los muebles incorporales est sometida a las
formalidades del Art. 1690.
Si el bien mueble empeado es un crdito, los intereses de ese crdito se
imputan a los intereses debidos al acreedor de la prenda y, accesoriamente,
sobre el capital.
Si recae sobre una cosa consumible, el acreedor prendario se convierte en
propietario de esa cosa, a menos que el contrato o la ley digan lo contrario, y no
est sino obligado a devolver una cosa equivalente. Sin embargo, la Cmara
Criminal de la Corte de Casacin francesa estim que el acreedor que malverse el
dinero recibido en prenda comete abuso de confianza (Crim., 20 de abril de 1901:
D. 1901. 1. 369; s. 1905. 1. 197), con lo que deja entrever que el dinero, cosa
consumible, no era del acreedor prendario: aplicacin de lo que se
llama autonoma del derecho penal.
El constituyente debe ser propietario de la cosa y capaz de enajenarla. Sin
embargo, s e aplica la regla la posesin vale ttulo del Art. 2279, es decir el
estipulante que reciba de buena fe una cosa a ttulo de prenda y se comporte
como acreedor pignoraticio adquiere instantneamente el derecho real de prenda,
que se extinguir por el pago.

 El constituyente casi siempre es el deudor, pero un tercero puede constituir

prenda por la deuda ajena: se le llama fiador real.
El propietario de un mueble perdido o robado puede reivindicarlo de todo
poseedor de buena fe, incluso del acreedor pignoraticio sin reembolso del precio
(Art. 2279)
El acreedor prendario no puede oponerle su derecho a los terceros ms que si
el contrato ha sido redactado por documento notarial o por documento privado y
sellado por un notario. Dicho documento debe contener: el monto de la suma
debida, con un estado anexo, cuando sea preciso, de sus cualidades, peso y
medidas. Este requisito de documento ha sido descartado para la prenda
mercantil. En mi opinin, cuando la prenda conste por documento privado,
deber tambin ser registrado para hacerlo oponible a los terceros. Resulta
sobreabundante decir lo mismo para los actos notariales autnticos, porque stos
necesariamente deben ser registrados antes de la expedicin de la primera copia.
El acreedor prendario goza del derecho de retencin para el caso de que el
deudor no le pague el principal, los intereses y los gastos. La prenda es
indivisible: el Art. 2082, prrafo segundo va ms lejos pues le permite al acreedor
retener la cosa cuando el deudor contraiga una segunda deuda con posterioridad a
la constitucin de la prenda y cuando esta deuda se ha convertido en exigible
antes del pago de la primera.
El acreedor no est autorizado a usar la cosa ni a percibir sus frutos, pero este
principio puede ser derogado por las partes. El abuso de la cosa permitira al
tribunal o bien retirrsela y obligarlo a indemnizar al propietario, o bien designar
a un tercero como depositario secuestrario.
El acreedor prendario tiene derecho a pedir al tribunal la venta un pblica
subasta en caso de falta de pago, sin proceder al embargo conservatorio. La
clusula expedita, que permitira al acreedor prendario vender sin la intervencin
del tribunal, est prohibida por el orden pblico. La intervencin del tribunal es
necesaria incluso para la prenda mercantil, segn la opinin del Lic. Manuel
Ubaldo Gmez hijo.
La clusula de pacto comisorio que permitira al acreedor convertirse en
propietario por falta de pago ha sido declarada nula en inters del orden pblico.
Sin embargo esa nulidad es slo de la clusula, deja subsistente el contrato.
El acreedor prendario tiene la obligacin de restituir la cosa cuando haya
cobrado enteramente el capital, los intereses y los gastos. Tiene la obligacin
accesoria de velar por la cosa y asegurar su conservacin. Tiene la obligacin
negativa de no distraer o destruir el objeto dado en prenda (Art. 400 del Cdigo
penal)
El constituyente debe, adems de pagar el capital, reembolsar los gastos
necesarios para la conservacin de la cosa (Art. 2082)

La prescripcin no corre contra un crdito garantizado por una prenda.

De la prenda sin desplazamiento

Ha sido reglamentada para bienes muebles a los cuales se les ha organizado

cierta publicidad, que rinde mejores efectos que la desposesin. As se acerca la
prenda a la hipoteca.
La prenda sin desplazamiento (llamada entre nosotros sin
desapoderamiento) obedece en principio a las reglas de las hipotecas
inmobiliarias. Sin embargo, el contrato constitutivo de tales prendas no es un
contrato solemne.
Al crear las prendas sin desplazamiento, el legislador no les prohibe a las
partes acudir a la prenda ordinaria con desposesin.
Este tipo de prenda puede ser consentida: por los agricultores, sobre los
productos de su explotacin (cosechas pendientes, ganado, utensilios de
labranza); por los hoteleros, sobre el material de su explotacin, aunque se haya
convertido en inmueble por destino; por el comerciante, sobre el establecimiento
mercantil; tambin puede ser constituida sobre los barcos, las aeronaves y los
automviles.
Para los muebles sujetos a registro administrativo, el contrato debe respetar
las disposiciones del Art. 2072: que se redacte un documento (por duplicado) que
contenga las menciones requeridas: indicacin del vehculo e importe de la suma
debida, y que sea registrado. Este documento se exige para la validez misma de la
prenda sin desplazamiento.
Por ficcin de la ley, se considera que el acreedor tiene la prenda desde que se
ha efectuado la publicidad.
El acreedor, aunque sea ficticiamente detentador del vehculo, tiene el
derecho de retencin: puede oponerse a que el propietario venda el automvil.
El acreedor dispone, evidentemente, del derecho de persecucin. No cabe
invocar el Art. 2279. El acreedor goza del derecho de preferencia.
La obligacin de conservar la cosa pesa sobre el deudor, que es quien tiene
realmente la cosa.

De la prenda comercial

La prenda es comercial cuando sirve de garanta a una obligacin generada

por un acto de comercio, sin importar que quien la constituya sea un comerciante
o un no comerciante. Dicho de otro modo: lo que distingue la prenda comercial
es la naturaleza de la obligacin garantizada, no la profesin de quien la
constituye.
La prenda puede ser constituida sin cumplir con los requisitos establecidos
por los Arts. 2974 y 2075 del Cdigo civil: la prenda comercial se constituye sin

requisito alguno (Art. 91 del Cdigo de comercio) y puede probarse su naturaleza

conforme con el Art. 109 del mismo cdigo.
Los ttulos de crdito constituidos en prenda, sea cual fuere su forma, deben
ser cobrados por el acreedor prendario, una vez que el crdito se hace exigible
(Art. 91 del Cdigo de comercio)
La prenda es un contrato real, no basta el consentimiento de las partes, sino
que la cosa debe ser entregada al acreedor prendario o a un tercero designado por
las partes. Se reputa que el acreedor est en posesin de las mercancias cuando
stas se hallan a su disposicin en sus almacenes o buques, en la aduana o en un
depsito pblico, o si antes que hayan llegado se ha apoderado de ellas por medio
de un conocimiento o de una carta de porte, segn el Lic. Manuel Ubaldo Gmez
hijo.
En cuanto al derecho de venta de la cosa dada en prenda, los derechos del
acreedor prendario son ms expeditos: puede por falta de pago al vencimiento, y
ocho das despus de una notificacin hecha al deudor y al tercero que haya dado
la prenda, si lo hubiere, hacer proceder a la venta pblica de los objetos dados en
prenda (Art. 91, prrafo 1 del Cdigo de comercio). No se le exige para poner en
subasta estos objetos, como en el caso de la prenda de derecho comn, una previa
autorizacin judicial. Esto sin embargo no debe ser confundido con el pacto
comisorio ni con la clusula expedita (que permitira al acreedor apropiarse de la
cosa o disponer de ella sin las formalidades expresadas), los cuales estn
prohibidos.

De la hipoteca convencional

La hipoteca es una garanta real que, sin llevar consigo desposesin actual del
propietario de un inmueble, le permite al acreedor, si no es pagado al
vencimiento, embargar ese inmueble, rematarlo y cobrar el primero sobre el
precio.
Es un derecho real, distinto del derecho de crdito, pero accesorio de ese
derecho. Sigue la suerte del crdito: se extingue o se cede con l.
La hipoteca recae sobre derechos inmobiliarios (derecho de propiedad, de
usufructo, de enfiteusis), incluso cuando esos derechos estn indivisos.
Quedan fuera de la hipoteca: los derechos de uso y de habitacin, porque no
pueden ser vendidos; las servidumbres reales, porque, al estar unidas al predio
dominante, no son cesibles aisladamente. Sin embargo la hipoteca recae sobre
ellos cuando son accesorios del predio dominante cedido en garanta.
La hipoteca solo puede gravar derechos que estn en el comercio, lo cual
excluye la hipoteca de los bienes del dominio pblico y los dems bienes
inalienables e inembargables (bienes dotales, bien de familia.
La hipoteca puede recaer incluso sobre derechos afectados por las
modalidades del trmino o la condicin.

 En el conflicto entre el acreedor hipotecario y el privilegio del vendedor de

un bien inmueble no pagado, la jurisprudencia prefiere al primero basndose en
el hecho de que la hipoteca es una prenda tcita.
La hipoteca se extiende a los frutos no separados (inmuebles por naturaleza),
incluso cuando no existan an en el momento de la constitucin de la hipoteca.
Pero la hipoteca desaparece desde que cese el carcter inmobiliario de los frutos:
al recogerse la cosecha.
La hipoteca convencional est sometida a los requisitos de especialidad y
publicidad.
La hipoteca es indivisible, cada fraccin del crdito est garantizada por el
bien hipotecado, pero esta indivisibilidad no es de la esencia del contrato sino
slo de su naturaleza: el acreedor puede renunciar a ella. La indivisibilidad le
permite al acreedor librarse de la divisin de la deuda entre los herederos.
La hipoteca es especial en cuanto a su base material (no puede recaer sobre
todos los inmuebles presentes y futuros del deudor) y en cuanto a los crditos
garantizados (no puede garantizar todas las deudas presentes y futuras del deudor
con respecto al acreedor).
La regla de la especialidad no le prohibe al deudor hipotecar todos los
inmuebles que posea en el momento de la constitucin; pero le obliga a
designarlos uno por uno en el contrato, a individualizarlos.
La hipoteca convencional se crea en el momento en que surge el crdito, o
posteriormente.
El contrato de hipoteca debe ser otorgado ante notario: es solemne. La
forma autntica lo convierte en un verdadero ttulo ejecutorio que permite al
acreedor embargar sin tener que obtener una sentencia. Est viciado de nulidad
absoluta si no se cumplen estas formalidades. Sin embargo, el Art. 189,
modificado, de la Ley de Registro de Tierra establece que todos los actos
posteriores al primer registro, tales como venta, hipotecas u otros gravmenes,
podrn otorgarse por acto autntico o por acto bajo firma privada, legalizadas las
firmas por notario.
Es necesario que el constituyente manifieste su voluntad ante el notario; le
est permitido dar poder, pero el poder debe ser entonces notarial y no puede
estar concebido en trminos generales: debe ser especial, a pena de nulidad (Art.
1988).
La constitucin de una hipoteca se considera como un acto conservatorio, por
lo tanto est permitida al acreedor incapaz.
El constituyente, en cambio, debe tener la capacidad de enajenar (Art. 2124);
el menor emancipado, autorizado para ejercer el comercio, tiene la
posibilidad de hipotecar sus bienes sin autorizacin, siempre que la hipoteca
tenga por fin las necesidades de su empresa.

 El estado de suspensin de pagos del propietario no le prohibe trabar

hipotecas sobre sus inmuebles, pero queda privado de esta facultad el deudor por
la publicacin del mandamiento de pago (Art. 686 del Cdigo de procedimiento
civil)
La constitucin de una hipoteca efectuada durante el perodo sospechoso es
oponible, de derecho, a la masa, cuando la hipoteca haya sido dada como garanta
de una deuda que fuera anterior a la constitucin.
No es necesario que el constituyente sea deudor del crdito garantizado: se
admite un tercero (fiador real). Pero s es necesario que el constituyente sea
titular del derecho real que grave con hipoteca, que sea capaz de enajenar y no
debe encontrarse en quiebra.
Est viciada de nulidad absoluta la hipoteca de la cosa ajena. La nulidad no es
suceptible de confirmacin por el titular del derecho cedido irregularmente en
hipoteca.
La hipoteca es suceptible de recaer sobre un derecho temporal, pero sigue la
suerte de ese derecho.
La nulidad de un acto de adquisicin aniquila los derechos que el adquirente
hubiera constituido sobre la cosa (aplicacin del Art. 2125). Sin embargo, la
hipoteca constituida por el propietario aparente es vlida, si ha sido comn e
invencible el error sobre los derechos del constituyente.
Por aplicacin el Art. 1321, los terceros que hayan obtenido del adquirente
aparente, non dominus, sus derechos sobre el inmueble, especialmente
hipotecas, puede oponerlas al verus dominus, por no surtir contra ellos las
contraescrituras.
En principio, slo existe la hipoteca como accesoria de un crdito vlido que
garantizar (Art. 2114). Sin embargo el Art. 2148 prev la hipoteca que garantice
derechos eventuales, como lo es la apertura de crdito en el comercio o en la
banca.
El constituyente conserva todas las prerrogativas del propietario.
La hipoteca puede ser cedida por el acreedor a un tercero, conservando aquel
su derecho de crdito.
Cuando un crdito se convierte en comn de los cnyuges, la hipoteca que
grava ese crdito ingresa en la comunidad.
El legislador le concede al acreedor hipotecario un derecho sobre la
indemnizacin de expropiacin, sobre la indemnizacin de seguro, etc.

De la transaccin

La transaccin es un contrato en virtud del cual las partes ponen fin a pleito o
evitan un pleito que pueda surgir mediante concesiones y sacrificios recprocos.

 La transaccin es un contrato sinalagmtico, consensual , conmutativo y a

ttulo oneroso.
Crea obligaciones de no acudir a la justicia o de continuar un procedimiento
en curso.
La transaccin no puede recaer sobre derechos inalienable, como los derechos
de la personalidad, o una pensin alimenticia, o un acto prohibido por el orden
pblico. Sin embargo cabe transigir sobre la accin civil nacida de una infraccin
penal (Art.2046)
La transaccin no es declarativa sino en la medida en que concierna a los
derechos litigiosos; cuando se extienda a derechos no litigiosos, cedidos como
precio o condicin de las concesiones que se haya hecho, es traslativa de esos
derechos de esos derechos
La transaccin que no se acredite en documento autntico no tiene fuerza
ejecutoria.
No es suceptible de ser impugnada por ningn recurso, salvo por la accin en
nulidad.
Las partes pueden hacer constatar su transaccin por el tribunal, o se hacen
dar documento de ella por sentencia.
El acta de conciliacin y la sentencia que homologa la transaccin tiene
fuerza ejecutoria, pero no llevan consigo hipotecas judiciales. Pero la sentencia
por la cual el tribunal hace suyo un proyecto de parte dispositiva presentado por
las partes es en la forma una verdadera sentencia, que no puede ser viciada de
nulidad y que concede la hipoteca judicial.
Es sinalagmtico, por ser esencia de la transaccin de las obligaciones y de
las concesiones. Esto permite distinguirla del desistimiento o del consentimiento
de un fallo, que constituyen renuncias unilaterales por parte de un litigante.
No se exige en la transaccin la igualdad de condiciones entre las partes.
Los derechos que formen el objeto de la transaccin deben ser litigiosos. Pero
no es necesario que se haya emprendido un proceso: es suficiente con que las
partes formulen pretensiones sobre el mismo derecho.
Es un contrato consensual, el documento no se exige ms que para la prueba
cuando la suma involucrada sea mayor a los 30 pesos. Pero la prueba es libre
cuando haya existido la imposibilidad material o moral de procurarse un
documento, e igualmente cuando exista un principio de prueba por escrito; se
admite la confesin y el juramento decisorio.
Se exige la capacidad de disponer, aunque la transaccin no conduzca a una
enajenacin (Art. 2045). El tutor puede transigir, previa autorizacin del consejo
de familia, el dictamen de tres jurisconsultos designados por el ministerio pblico
y la homologacin del tribunal de primera instancia. La inobservancia de estas

formalidades se sanciona con la nulidad de la transaccin con respecto no solo

del menor, sino del tutor.
La voluntad debe ser cierta, pero no es obligatorio de que sea expresa.
Se interpreta restrictivamente la voluntad de las partes. Se considera que las
partes tan solo renuncian a los derechos sobre los cuales versa el conflicto y que
ellas conocieran (Art. 2048), pero no a las lesiones que surgieran ms adelante.
Cuando la vctima de un accidente automovilstico conociera en el momento
de la transaccin el atentado corporal que padece, de tal suerte que se queja
solamente de la agravacin de su mal, esa agravacin no debe permitirle anular la
transaccin. Por el contrario, si el atentado corporal de que se queja la vctima ha
surgido despus de la transaccin, o si la vctima se ha equivocado acerca de la
verdadera naturaleza de su mal, entonces la transaccin est viciada por un error
acerca de la naturaleza del dao y, por lo tanto, sobre el objeto de la transaccin.
La jurisprudencia francesa no ha reconocido esta distincin y se niega a anular
las transacciones estimando que si la vctima ha renunciado a toda reclamacin,
la transaccin no puede ser anulada.
La transaccin no surte efecto con respecto a los terceros (Art. 2051),
especialmente la transaccin concertada con la vctima no le ser oponible a sus
parientes cuando reclamen reparacin del perjuicio que hayan sufrido
personalmente, incluso si han aceptado la sucesin.
No surte efecto contra los terceros que hayan adquirido, con anterioridad a la
transaccin, derechos sobre la cosa litigiosa (Art. 2052)
La transaccin consentida en cumplimiento de un ttulo nulo puede ser
anulada, salvo que el conflicto versara sobre la validez de este ttulo (Art. 2054).
La ignorancia de la nulidad slo ser tomada en consideracin si es el resultado
de un error de hecho, y no de derecho.
Al ttulo nulo, el Art. 2055 equipara el documento falso. La transaccin hecha
sobre un documento reconocido como falso posteriormente, es nula por falta de
causa, a menos que las partes hayan considerado como posible la falsificacin del
documento.
La transaccin es nula cuando tenga por nico objeto un derecho que un
ttulo descubierto posteriormente revela que no pertenece a una de las partes: las
partes incurren en un error de hecho sobre el objeto de la transaccin (Art. 2057)
El Art. 2052, aplicando la regla de derecho comn del Art. 1118, se niega a
tener en cuenta la lesin como causa de nulidad de las transacciones. Por eso la
jurisprudencia reconoce la validez de las transacciones en las cuales las
concesiones no son equivalentes, pero es necesario que haya alguna concesin, al
menos de orden moral; a falta de concesin, la transaccin por carecer de causa o
estar viciada de error ser nula.

Del contrato de sociedad

La sociedad es un contrato el cual dos o ms personas convienen poner

cualquier cosa en comn con el objeto de partir del beneficio o la prdida que
pueda resultar de ello.
Las sociedades se distinguen de las asociaciones fundamentalmente por
el propsito pecuniario que caracteriza a las primeras, mientras que las segundas
se dedican a actividades no pecuniarias (artsticas, culturales, etc.)
Las sociedades se clasifican fundamentalmente en sociedades por inters y
sociedades por acciones. A las primeras tambin se le llama intuitu personae,
pues se forman en razn de la confianza mutua entre todos los socios. Los socios
estn obligados solidariamente por todos los compromisos sociales. Las segundas
son tambin llamadas intuitu pecuniae. Lo que interesa a cada socio en este
caso no es la confianza en sus asociados, sino el capital que stos aportan. Se
caracterizan porque los socios son responsables slo con la prdida de los
capitales aportados y porque las partes sociales de los socios son acciones cuyo
valor total forma el capital social.
Se clasifican en sociedades universales y particulares. Las sociedades
universales compren den todos los bienes presentes y futuro de cada socio, y la
universalidad de las ganancias. Las sociedades particulares comprenden cosas
terminadas de cada socio, en su uso o los productos o frutos que ellas producen.
Las sociedades se clasifican tambin en civiles y comerciales, segn su
objeto. Tenemos pues que las sociedades comerciales pueden ser universales o
particulares, aunque por lo general responden a estas ltimas. Sin embargo por
disposicin expresa del artculo 6 de la Orden Ejecutiva 262 del 21 de febrero de
1919 todas las sociedades por acciones y en comanditas por acciones tienen
carcter comercial, independientemente de su objeto principal. El texto, aunque
no lo expresa, evidentemente se aplica a las llamadas sociedades annimas.
Los socios en unas y otras sociedades pueden fijar libremente la parte que
cada uno de ellos haya de recibir de los beneficios y su contribucin en las
prdidas, pero es nulo el contrato que d a uno o varios de los asociados la
totalidad de los beneficios o que los exima de contribuir a las prdidas. La
violacin de esta regla conlleva no slo la nulidad de la clusula sino la del
contrato mismo. Una participacin ridcula en los beneficios o en las prdidas se
asimila a la ausencia de participacin.
Cuando en un contrato de sociedad no se exprese la participacin de cada
socio en los beneficios a en las prdidas, estas sern proporcionales a su capital
aportado.
La ley impone a las sociedades por acciones la obligacin de separar
anualmente la vigsima parte (5%) de los beneficios lquidos, para la formacin

de un fondo de reserva, hasta que ste alcance por lo menos la dcima parte del
capital social.

Reglas para la formacin

de las sociedades comerciales
Reglas de fondo[1]
Adems de las condiciones que exigen los artculos 1108 y siguientes del
Cdigo Civil, el contrato de sociedad precisa de otras condiciones que les son
propias. Entre ellas tenemos: a) Que la aportacin a que se refiere el artculo
1832 puede consistir no slo en dinero, sino en un derecho de propiedad o bien
un derecho de goce; b) Se exige la voluntad de los participantes de actuar como
socios y tratarse como tales. Es la llamada affectio societatis, o voluntad de
colaboracin activa que implica esencialmente entre las partes la intencin de
trabajar juntos sobre un pie de igualdad[2], por el xito de la empresa comn.

Reglas de forma[3]
Prueba del contrato
El artculo 39 del Cdigo Civil de comercio requiere la redaccin de un
escrito para probar el contrato de sociedad. La redaccin del escrito es necesaria
para la validez misma del contrato y no tan solo para su prueba. Esto hace del
contrato de sociedad comercial un contrato solemne. Es una derogacin del
artculo 109 del mismo cdigo, que prev la libertad de prueba en materia
comercial.
El escrito puede ser autntico o bajo firma privada. Cuando se trata de
sociedades por acciones bastan dos originales, con lo que se deroga el artculo
1325 del Cdigo Civil.
Publicidad
La ley ha previsto dos formas de informacin para que los terceros puedan
enterarse de los datos relativos a la formacin de las sociedades: a) el depsito de
los documentos en el Juzgado de Paz y en el Juzgado de Primera Instancia del
domicilio de la sociedad, y b) la publicidad en la prensa de un extracto con
ciertas menciones (artculos 42 y 43 del Cdigo de Comercio).

Sociedades por inters[4]

Dada la confianza que existe entre los socios en este tipo de sociedades, se
desprende que en un socio no pueda ceder su parte social a un tercero sin el
consentimiento de los dems socios. Una cesin de esta naturaleza producira
efectos vlidos entre el cedente y cesionario, pero sera inoponible a los dems
socios, o a la sociedad misma o a los terceros.
Las sociedades en nombre colectivo tienen una caracterstica exclusiva que
consiste en la responsabilidad hasta el infinito de cada socio en cuanto a las

obligaciones de la sociedad, y solidariamente en cuanto a los socios entre s. Esto

las diferencia de las sociedades civiles particulares, en la que tambin existe
responsabilidad no limitada a la aportacin de cada socio, pero se trata en ese
caso de una responsabilidad no solidaria.
En las sociedades en nombre colectivo, slo los nombres de los socios pueden
hacer parte de la razn social.
Cuando en el contrato de sociedad no se haya designado a los socios
gerentes, se reputar que los socios recprocamente se han dado poder para
administrar uno por otro. An as, podrn los socios en cualquier momento
designar uno o ms gerentes.
Los poderes de los gerentes son ms amplios que los de un mandatario con
mandato concebido en trmino generales; no pueden hipotecar ni vender los
inmuebles de la sociedad, pero s comprar y vender mercancas (si tal es el objeto
de la sociedad) alquilar, locales designar empleados, expedir, aceptar o endosar
giros y letras de cambio, etc.
Cuando los gerentes han sido nombrados estatutariamente su revocacin no
puede tener lugar sino por acuerdo unnime de todos los socios, incluso de los
gerentes mismos si stos son a la vez socios. Recprocamente, y por igual razn,
no pueden renunciar sin el consentimientos de los dems socios, sin embargo,
cuando el caso lo amerita, puede ser revocados judicialmente (artculos 1184 y
1856 del Cdigo Civil)
Los gerentes son responsables de los daos y perjuicios que puedan resultar
por comisin u omisin.
Como todo mandante, la sociedad est obligada a restituir a los gerentes los
adelantos y los gastos en que hayan incurrido en la ejecucin del mandato y al
pago de los intereses de esos mismos adelantos y gastos, a menos que sean
imputables a su negligencia o imprudencia, sin derecho a alegar que dichos
gastos pudieron ser menores.
Para determinar si un acto cualquiera del gerente obliga o no a la sociedad, es
preciso saber cules son los poderes de ste. En ausencia de clusulas que
enuncien esos poderes, o a falta de publicacin de estas clusulas en el extracto
de que trata el Art. 42 del Cdigo de comercio, la sociedad se considerar
obligada frente a los terceros por los actos que en su nombre ejecute el gerente,
cuando estos actos correspondan a aquellas operaciones que conforme al objeto
perseguido por la sociedad se reputa que entran en los lmites de su poder.
Cuando un gerente use indebidamente y en su propio provecho la firma social
ejecutando un acto dentro de los lmites de sus poderes, la sociedad queda
obligada frente a los terceros, salvo que stos hayan obrado de mala fe y en
connivencia con el gerente.

 Es una opinin doctrinal que frente a los acreedores, los socios gozan del
beneficio de excusin. Los acreedores sociales estaran pues en la obligacin de
perseguir a la sociedad antes de demandar a uno cualquiera de los socios en
ejecucin de la obligacin social.
El socio que paga a un acreedor slo tiene derecho a demandar a sus
asociados por la parte que proporcionalmente les corresponda. La insolvencia de
uno o varios de ellos se reparte a prorrata entre los dems codeudores y el que
haya hecho los pagos.

Causas de disolucin[5]
Son causas de disolucin de las sociedades las sealadas por el Art. 1865 del
Cdigo Civil. La quiebra de uno de los socios es otra causa de disolucin de la
sociedad y aunque el texto no lo indica, puede deducirse por argumento a
contrario y hasta por analoga de la parte in fine del artculo 62 del Cdigo de
comercio.
La Suprema Corte de Justicia ha considerado que es vlida la clusula del
contrato de sociedad (en las sociedades por inters) que acuerda la no disolucin
por muerte de uno de los socios (sentencia del 30 de junio de 1953, B.J. 275,
p.20)
Las sociedades contratadas por tiempo limitado pueden disolverse por la
voluntad de uno de los socios notificada a los dems, siempre que esa decisin
sea de buena fe y que el momento escogido para ello no sea inoportuno (Art.
1870 del Cdigo civil)

Sociedades por acciones[6]

Se denomina compaa por acciones la sociedad comercial en la cual se
limita la responsabilidad de los participantes hasta la concurrencia de la
aportacin por ellos prometida, y cuyo capital est totalmente dividido en partes
esencialmente cesibles y transmisibles llamadas acciones.
Las compaas por acciones podrn tener el nombre que adopten sus
asociados (no debe confundirse el nombre de la sociedad con el nombre
comercial del negocio que ella explote)
Cuatro son los principales derechos de los accionistas: a) participacin en las
juntas generales, b) participacin en los beneficios, c) participacin en la
distribucin del activo neto, d) cesin o transmisin de la parte social.
La obligacin principal de cada socio consiste en pagar las acciones por l
suscritas.

Reglas de formacin[7]
Para su constitucin se requiere un mnimo de siete socios.
La sociedad no quedar constituida sino despus del pago de las acciones
suscritas por cada socio, el pago del derecho de registro del contrato de sociedad

y el pago del impuesto fiscal sobre el monto del capital social estatutario (es
decir, el capital social autorizado por los socios)
Es necesario que los fundadores hagan una declaracin notarial para dejar
constancia de la suscripcin y pago de las acciones. Debe depositarse ante el
notario: la lista de suscriptores, el estado de los pagos de las acciones por cada
socio, un ejemplar del contrato de sociedad si fue otorgado bajo firma privada o
si fue redactado por un notario distinto al que recibe la declaracin. El notario
debe verificar que se ha pagado el impuesto fiscal antes de recibir la declaracin
notarial.
Cuando uno o varios socios hacen aportes en naturaleza, es preciso hacer las
estimaciones de los efectos aportados, estimacin que se conocer en una
segunda junta general constitutiva. Sucede lo mismo cuando se presenta la
oportunidad de hacer concesin de ventajas particulares a algunos accionistas.

Nulidad de las compaas por acciones

La movilidad de los administradores es de la esencia del contrato de sociedad.
Sera nula la sociedad por acciones organizada de forma tal que sus encargados o
administradores fueran vitalicios.
Es nula la clusula que exime de responsabilidad a los administradores por los
actos realizados por las personas en quienes delegan sus funciones.
Debe ser declarada nula la compaa por acciones que se constituye con
menos de siete accionistas o aquella que se constituye sin que la primera junta
general verifique la veracidad de la declaracin notarial hecha por los
fundadores.
Los administradores podrn ser nombrados por perodos que no excedan los
seis aos. Cuando los administradores son nombrados estatutariamente con
estipulacin de que su nombramiento no ser sometido a la aprobacin de la
junta general, no podrn serlo por ms de tres aos.
Salvo disposicin contraria de los estatutos, los administradores podrn ser
escogidos entre personas que no sean accionistas.

Prescripcin
El artculo 64, modificado, del Cdigo de comercio dispone: Las acciones en
nulidad o en resolucin de cualquiera sociedad por acciones o de los actos
constitutivos o deliberaciones de las mismas, por vicios de los actos
constitutivos, defectos de publicacin, vicios o irregularidades en los actos o
deliberaciones posteriores a la constitucin o por cualquier otra causa, prescriben
por tres aos, contados desde el da en que la accin haya nacido.

Reglas de funcionamiento y rganos sociales

La designacin de los administradores la hacen las juntas generales de

accionistas. Como ya se ha dicho, su designacin se har por perodos que no

excedan los seis o los tres aos, segn el caso, pero pueden ser confirmados al
trmino de cada perodo.
Los poderes de los administradores son los de un mandatario con poder
concebido en trminos generales, aunque ms elsticos en cuanto a los actos
habitualmente necesarios para la realizacin de los negocios sociales. Salvo
estipulacin expresa en el contrato de sociedad, necesitan una autorizacin
especial de la junta general de accionistas para prestar, vender o hipotecar los
inmuebles de la sociedad.
Como cualquier mandatario, los administradores deben velar fielmente por
los asuntos puestos a su cargo. Son responsables frente a la sociedad y frente a
los terceros por su negligencia o su imprudencia.
La misin de los comisarios es controlar los actos de gestin realizados por
los administradores.
Pueden ser escogidas como comisarios cualesquiera personas, accionista o no.
La designacin de los comisarios no puede ser hecha por perodos que
excedan un ao, pero pueden ser confirmados al trmino de cada perodo.
La ley no seala el nmero de comisarios. Se limita a decir que pueden se
uno o varios.
Compete a la junta general anual de accionistas designar a los comisarios.
Los comisarios tienen la facultad de convocar la junta general en caso de
urgencia, sobre todo cuando despus de producido su informe A la junta general
anual, aqullos descubren algn fraude que haba permanecido oculto a su
examen.
La deliberacin de la junta general de accionistas que contenga aprobacin
del balance y de las cuentas ser nula, si no hubiese sido precedida del informe
de los comisarios.

Organos deliberantes
a) Junta constitutiva
Las constitutivas son aquellas que deben celebrarse durante el perodo de la
constitucin de la compaa.
Verifican en su primera reunin la verdad de la declaracin hecha por los
fundadores ante notario acerco de la suscripcin y pago de las acciones
Nombran los primeros administradores o aprueban la designacin de stos
que se haya hecho en los estatutos.
Verifican las aportaciones en naturaleza, cuando las haya, y las ventajas
particulares establecidas en los estatutos a favor de algn socio.
El derecho de participar en las juntas constitutivas no puede ser negado a
ningn accionista, ni puede permitrsele a ninguno que disponga de ms de diez
votos, sea cual fuere e nmero de acciones que represente.

 El qurum requerido para deliberar vlidamente es de la mitad, por lo menos,

del capital social.

b) Juntas ordinarias
El objeto de las juntas ordinarias es conocer, y aprobar, si as procede, las
gestiones de los administradores.
Cada ao se celebrar una junta general en la poca fijada por los estatutos.
Los accionistas se renen en junta ordinaria cada vez que sea necesario tratar
asuntos que segn las leyes y los estatutos, le compete a esta clase de juntas, as
como para resolver lo que stos no hayan previsto.
No es competencia de las juntas ordinarias la modificacin de los estatutos
sociales.
Los estatutos podrn determinar el nmero de acciones requeridas para poder
participar en estas juntas, as como el nmero de votos que corresponde a cada
participante, conforme al nmero de acciones que tenga o represente. Si los
estatutos no dicen nada al respecto, cada accionista tendr derecho a participar en
las juntas y cada accin dar derecho a un voto en las deliberaciones.
Las juntas ordinarias pueden deliberar vlidamente con en nmero de
accionistas que representen por lo menos la cuarta parte del capital social.
Cuando el qurum requerido no es obtenido en la fecha fijada para la junta, se
convoca para una nueva reunin de sta, en la forma y en los plazos
determinados por los estatutos, y en ella podr deliberarse sea cual fuere el
capital social representado por los accionistas presentes.

c) Juntas extraordinarias
Las juntas extraordinarias tienen por objeto en todos los casos, la
modificacin de los estatutos sociales; son juntas cuyo fin es alterar el orden
establecido en stos.
Se clasifican en juntas extraordinarias comunes (sic) y especiales.
Las juntas extraordinarias comunes resuelven cualesquiera modificacin de
los estatutos, tales como: aumento o disminucin del trmino de duracin de la
sociedad, su disolucin anticipada, el aumento del capital social por cualquier
medio distinto del de la incorporacin de reservas, su disminucin, el aumento o
restriccin de poderes de los administradores, el cambio de domicilio social, y
cualquier otro asunto que no sea competencia de la junta extraordinaria especial.
Las juntas extraordinarias comunes deliberarn vlidamente con un qurum
que represente, cuando menos, ms de la mitad del capital social.
Las juntas extraordinarias especiales tienen por objeto la creacin de acciones
preferidas, el cambio de la nacionalidad de la sociedad, la creacin de nuevas
obligaciones a cargo de los socios, el aumento del capital social mediante la

incorporacin de reservas especiales y la modificacin de los derechos

correspondientes a alguna categora de acciones.
Las juntas extraordinarias especiales podrn deliberar vlidamente cuando
estn presentes accionistas que representen por lo menos las dos terceras partes
del capital social.

d) Juntas peridicas temporales

Son necesarias estas juntas cuando una compaa por acciones se constituye
con la suscripcin mnima de acciones establecida en la ley (la dcima parte de
su capital social, segn la ley 1041 de 1935)
Estas juntas sern celebradas semestralmente y su objeto ser tomar acta de
las acciones suscritas y pagadas durante el semestre con cargo al capital social
autorizado, y el monto de ellas se agregar al capital suscrito y pagado para los
fines establecidos en el ltimo prrafo del Art. 42 del Cdigo de comercio.
Dentro del mes de la celebracin de cada junta semestral, se publicar en un
peridico un extracto que indique el total de las acciones suscritas y pagadas
durante el semestre y el valor en que queda aumentado el capital suscrito y
pagado.

Causas especiales de disolucin[8]

Podr ordenarse la disolucin de una compaa por acciones a instancia de
cualquier parte interesada, pasado un ao desde la poca en que el nmero de
socios se haya reducido a menos de siete. Es facultad del juez en este caso
pronunciar o no la disolucin de la sociedad. Pero el juez estar obligado a
pronunciar la disolucin cuando todas las acciones hayan quedado en manos de
un socio.
Otra causa de disolucin la constituye la prdida de las tres cuartas partes del
capital social.

[1] Las reglas de fondo son invariables ya se trate de sociedades por inters o de
sociedades por acciones. Tienen relacin con la validez del contrato.
[2] Las llamadas acciones preferidas, no quiebran esta igualdad que debe existir
entre los socios?
[3] Las reglas de forma son invariables en lo esencial, pero difieren segn se trate
de sociedades por inters o sociedades por acciones. Tienen relacin con los
efectos del contrato.

[4] Las sociedades por inters se clasifican en a) sociedades en nombre colectivo,

y b) sociedades en comandita simple. Slo nos referiremos a las primeras.
[5] Estas causas son comunes a todas las sociedades por inters, pero las
sealadas por el Art. 1865 del Cdigo civil se aplican a todas las sociedades.
[6] Se clasifican en compaas por acciones y compaas en comandita por
acciones. Slo veremos las primeras.
[7] Estas reglas son comunes a las dos especies de sociedades por acciones.
[8] Estas causas son propias de las compaas por acciones.