ETAPAS EN LA HISTORIA DEL DERECHO MINERO *

1. Los aspectos fundamentales del rgimen jurdico vigente de la minera en Chile estn
contenidos en la Constitucin de l980 (Const.), y desarrollados en la legislacin complementaria: la
Ley N 18.097, de 1982, Orgnica Constitucional sobre concesiones mineras (LOCCMi) y el Cdigo de
Minera, de 1983 (CMi). Este es el grupo normativo.
En lo relativo a la posicin jurdica de las minas, stas se encuentran excludas de toda
apropiacin directa por los particulares; se encuentran publificadas, y estrechamente vinculadas con
el Estado; as, el artculo 19 n 24 de la Const. establece que El Estado tiene el dominio absoluto,
exclusivo, inalienable e imprescriptible de todas las minas. Esta disposicin es repetida en el CMi.
Existe un procedimiento concesional, a travs del cual se crean, en general, derechos
mineros a favor de los particulares. Tales derechos son regulados ampliamente en la LOCCMi y en el
CMi; en ambos casos a partir de disposiciones expresas de la Const. El sistema opera a base de dos
tipos de actos emitidos por el Estado-Administracin (a travs de los tribunales ordinarios de
justicia): concesiones de exploracin y concesiones de explotacin; a cuyos procedimientos los
particulares tienen libertad de acceso a travs de pedimentos y manifestaciones, respectivamente.
Nace a favor de los concesionarios, segn los casos, derechos a explorar o a explotar los
minerales (derecho que la legislacin denomina concesin: arts. 2 LOCCMi y 2 CMi). En cuanto
a las actuales obligaciones de los concesionarios, considera la ley slo el pago de patentes anuales
(tasas), como forma de amparo, sin que exista necesidad de una actividad exploratoria o
explotatoria efectiva.
2. En Chile, antes del CMi de 1983 y de la LOCCMi de 1982, existieron cuatro cdigos mineros,
en los aos 1932, 1930, 1888 y 1874. En cuanto a disposiciones de rango constitucional, antes de la
Const. de 1980, se refiri a las minas el Acta Constitucional N3, de 1975, y, antes, la Constitucin
de 1925; esta ltima slo a partir de 1971, como consecuencia de la Reforma Constitucional de ese
ao.
Relevante es, adems, el artculo 591 del Cdigo Civil (1857), referido expresamente a las
minas.
Los precedentes de la legislacin minera nacional se encuentran, en la legislacin que rigi
antes de la Independencia; aun cuando las Ordenanzas de Minas de Nueva Espaa de 1783, rigieron
en Chile hasta 1874. Tal vigencia de las Ordenanzas de Minas de Nueva Espaa, como es notorio, nos
remontan, al derecho minero indiano. La legislacin indiana, a su vez, nos remonta al derecho
minero castellano, base de aqulla en gran medida; nos remonta, adems, al Derecho Comn.
Incluso, por una nota dejada por Andrs Bello al Proyecto de artculo 591 del Cdigo Civil, es
manifiesto que ste se habra inspirado para redactarlo en dos textos jurdicos hispnicos
medievales, de los aos 1138 y 1348, los que a su vez, recibieron la influencia del derecho
germnico, por va consuetudinaria. Estos textos mineros hispnicos, anteriores y posteriores a la
recepcin del Derecho Romano culto, recibieron influencia de ste, lo cual, en fin, produce el ltimo
eslabn de la cadena histrica de influencias del derecho minero chileno.

* El texto corresponde a parte de Historia del Derecho Minero contenido en un Resumen preparado por Alejandro Vergara
Blanco, Profesor de Derecho de Minera Pontificia Universidad Catlica de Chile.

Como comprobaremos, el origen y el espritu de toda la legislacin minera actual se encuentra

en estos precedentes histricos, a los cuales la legislacin vigente est histricamente encadenada;
en ellos encuentra la vigente legislacin sus bases histricas.
Es este encadenamiento histrico de fuentes legislativas, entonces, el que nos obliga a abordar
el estudio previo de la historia del derecho minero, partiendo por el derecho minero romano (A);
siguiendo con el derecho minero hispnico medieval (B) y moderno (C); con el derecho minero
indiano (D); y, en fin, para terminar con el estudio del derecho minero nacional contemporneo,
inmediatamente anterior a los textos actualmente vigentes (E).
A/DERECHO MINERO ROMANO. Para el estudio de los textos mineros del derecho romano se debe
distinguir sus etapas histricas ms caracterizadas: el derecho clsico (130 a.C. al 230 d.C.), luego el
derecho post-clsico (230 d.C. al 530); entre ambos perodos, se ubica el estudio del derecho
provincial romano, que se superpone cronolgicamente.
I/ DERECHO MINERO ROMANO CLSICO. Examinar la minera en el derecho romano clsico es,
verdaderamente, abordar la prehistoria del derecho minero, pues el origen de los principios del
derecho minero no se encuentra en este perodo, sino posteriormente, en el derecho provincial. No
obstante, existen ciertos elementos jurdicos que habran ido surgiendo en el derecho romano
clsico, y que constan en el Digesto, los que luego pasaran a formar la base dogmtica de los
principios que habran de perdurar para siempre en los regmenes mineros. Ello se visualiza de
manera diferente en el caso de los metalla en terrenos privados (1), que en las minas pblicas (2),
de donde surgirn los grmenes del futuro derecho minero (3).
1. La minera en tierras privadas. Una extendida frmula de un glosador (Cino de Pistoia, en
1578), segn la cual cuius est solum eius usque ad coelum, usque ad inferos, significando que la
propiedad del suelo se extiende hasta el cielo y hasta el infierno, ha contribuido grandemente a la
exageracin del alcance del concepto de propiedad del suelo consagrado en el derecho romano
clsico; y, como consecuencia de ello, a la creencia general de que en esta poca no existieron, de
ningn modo, derechos sobre el subsuelo o sobre las minas, diferentes y separados de la propiedad
del suelo.
Es comn afirmar que en la poca clsica slo se habra admitido un derecho de explotacin
minera en terrenos pblicos. Lo anterior equivale a decir que en terrenos privados no se habra
consagrado un derecho a explotar minas, y que, por lo tanto, a este respecto, la propiedad no habra
sido objeto de limitacin alguna. En consecuencia, de acuerdo a esta afirmacin, la explotacin
minera, para que fuese lcita, slo sera posible -en terrenos privados- con el permiso de su
propietario o cuando fuere practicada por tal propietario en su propio terreno. En realidad, esta es
la regla general: a la propiedad del suelo accedan las sustancias minerales que all se encontraren.
No obstante, y a partir de una serie de textos jurisprudenciales que constan en el Digesto1, en la
jurisprudencia clsica, se produjo una lenta transformacin, que alej cada vez ms una concepcin
absoluta de la propiedad, y se fu ligando el goce de la propiedad a la realidad econmica y a la
necesidad de aprovechar las tierras del modo ms idneo posible, lo que no es sino una demostracin
de la viva adherencia del romano a la realidad econmica. Entonces, no es un concepto de propiedad
absoluta el que habra regido en la poca clsica del derecho romano, el que resulta -antao y
ahora- mas que nada un mito.

1 D. 8. 4. 13. 1; 18. 1. 77 (en general). D. 23. 5. 18. pr.; 24. 3. 7. 13-14; 24. 3. 8. pr. (explotacin de canteras en un fundo
dotal). D. 7. 1. 9. 2-3; 7. 1. 13. 5-6 (usufructuario de canteras y minas).

Si bien la jurisprudencia demuestra siempre en el perodo clsico un gran respeto por la res
(cosa), eso no implica que se haya cegado ante el natural destino econmico de tales cosas: el
destino de las minas.
2. El rgimen de las minas pblicas. Existan minas pblicas que el fisco arrendaba a los
particulares, a los que se les llamaba, por este hecho, publicanos2, quienes quedaban obligados a
pagar, por ello, el vectigal publicanorum3, tributo que recaudaban sociedades especiales4. Las
minas pblicas eran muchsimas, sobretodo en el suelo provincial, todo l -tambin- patrimonio del
pueblo romano, cuya apropiacin no se origin en el simple inters de acumular bienes, sino
precisamente de cobrar tributos. Como veremos, este inters tributario que movi al fisco romano
en materia de tierras es perfectamente trasladable a la materia minera.
3. Grmen del derecho minero. Se vislumbra en esta poca el surgimiento de una de las
claves de los regmenes jurdicos de la minera de todos los tiempos: el aspecto tributario. Aqu se
encuentra el grmen y el primer desarrollo de una caracterstica importantsima de la minera y que
es quizs la piedra de toque y el punto de nacimiento de los regmenes mineros con intervencin
fiscal. No pudiendo el fisco apropiarse indefinidamente de todos los terrenos ricos en minas, ni
prolongar ningn monopolio en esta materia, deba idear alguna frmula que le permitiese compartir
las pinges ganancias de los explotadores de tan ricas sustancias que regala la naturaleza; tendra
slo que permitir el acceso de los particulares a su explotacin, dndoles facilidades para su ingreso
a los terrenos pblicos (y luego a los terrenos privados), a cambio de un tributo, que ya quedar
consignado ms claramente en la legislacin posterior.
En todo caso, no es posible encontrar en el perodo clsico dato alguno a travs del cual
afirmar que dependera de un acto del fisco la posibilidad del propietario de apropiarse de los
metales descubiertos o de cavar en su suelo; todo lo cual surga de su condicin de propietario. Slo
existen grmenes de un difuso derecho de descubridor.
II/ DERECHO MINERO ROMANO PROVINCIAL. En los escombros de antiguas minas explotadas por los
romanos, ubicadas en Aljustrel (Portugal), antiguo distrito minero romano denominado por ellos
Vipasca, se encontr en los aos 1876 y 1906 sendos documentos epigrficos, esculpidos en bronce,
los cuales tienen grabados antecedentes preciosos sobre el rgimen jurdico de la minera provincial
romana.
De ambos documentos epigrficos, el ms importante para la disciplina es la lex metallis
dicta, conocida como Vipasca II o, simplemente, Vip. II. Este bronce est datado aproximadamente,
para algunos, en la poca de Adriano (117-138); para otros, se tratara de un rgimen ms antiguo de
carcter consuetudinario. Este bronce es de tal importancia que sin su conocimiento muy poco se
sabra del rgimen jurdico de la minera en las provincias romanas; adems, sin este texto sera muy
difcil comprender el posterior desarrollo del derecho minero tardo-romano, en donde es notoria la
influencia provincial. Se trata esta ley seguramente de una lex dicta general no slo para Vipasca,
sino para todas las minas del fisco -una lex metallis dicta- en la que se determina el rgimen jurdico
de su explotacin.

2 D. 39. 4. 1. 1. in fine.
3 D. 50.16.17.1.
4 D. 3. 4. 1. pr.

Segn Gayo5, el fisco tena el dominio sobre el suelo provincial; y, quizs, con un sentido
clsico, podra pensarse, a primera vista, que este dominio se extendera a lo contenido en el suelo y
subsuelo, incluyndose en ste a las minas.
Es slo a travs de esta legislacin minera que el fisco va diferenciando dos valores jurdicos,
ambos de su titularidad: la propiedad del suelo superficial y la propiedad de las minas,
interviniendo activamente frente a stas ltimas con el fin de que fuesen explotadas debidamente.
El fisco no parece estar tan preocupado de tener alguna titularidad dominical (en el sentido de
dominium o propiedad) sobre las minas; no parece tener inters en una afectacin dominical o
propietaria (en sentido moderno) sobre las minas; ms que un dominuim, como el que seala Gayo
para todo el suelo provincial, al fisco parece interesarle ms que nada una intensa explotacin de
esta riqueza. Y para eso no necesita un dominium; necesita potestades. No por otra razn en cada
distrito minero haba a cargo de la explotacin de las minas un procurator metallorum,
representante del fisco Imperial, y titular de la intervencin administrativa que en forma activa
propugnaba y efectuaba el fisco.
Entonces, desde esta perspectiva debe ser comprendido el rgimen jurdico de las minas de
Vipasca, y todo derecho de los particulares necesariamente habr de derivarse de un acto de quien
ejerce potestad sobre las minas: el fisco imperial, representado por el procurator metallorum. En
tal rgimen se distinguen perfectamente dos situaciones jurdicas: la exploracin (1) y la explotacin
mineras (2), perfilndose por vez primera en la historia jurdica la institucin de la concesin
minera (3).
1. La exploracin minera: el ius occupandi. Cualquier colono del distrito de Vipasca tena
derecho a occupare (explorar) un pozo minero que encontrase libre; para ello deba hacer una
professio al arrendatario del impuesto especial sobre las ocupaciones, que se llamaba pittaciarum .
Una vez pagado tal impuesto, el colonus (cualquier vecino de Vipasca), habra adquirido un derecho
provisorio, el ius occupandi, el que no es sino la etapa previa; para obtener la proprietas sobre el
pozo, la que le habilitar para explotar, deba cumplir ciertas condiciones. Entonces, una vez hecha
la ocupacin, se deba empezar los trabajos, para lo cual la lex fijaba un plazo perentorio de
veinticinco das. Si el ocupante no empezaba las labores dentro del plazo indicado, perda su
derecho, y el pozo poda ser ocupado por cualquier otro colonus; lo mismo ocurra en caso que las
labores comenzaran oportunamente pero se suspendieran despus durante diez das seguidos.
2. La explotacin minera: el pretium y la proprietas. Si el occupator deseaba llegar a obtener
la concesin definitiva del pozo, para explotarlo o, incluso, para transferirlo a otro colono, deba
pagar el pretium (precio) al fisco. Sea como sea, una vez pagado por el colonus el pretium, se
converta en concesionario, adquiriendo la proprietas . El ejercicio de la proprietas, esto es, la
explotacin de los pozos, estaba sujeta a varias obligaciones y condiciones, regulndose incluso
aspectos tcnicos y relaciones entre los socios de sociedades mineras. Lo que le interesaba al fisco,
como est dicho, es que de los pozos se obtuviesen beneficios. As, si un colonus ha obtenido su
derecho a explotar, no podra dejar el pozo inactivo, ya que en caso de no trabajarlo durante seis
meses seguidos (continuis sex mensibus) caducaba el derecho del concesionario, y poda el pozo
ser ocupado libremente por cualquier otro colonus.
Ahora, cul es la naturaleza jurdica de este derecho a explotar (llamado propietas por la lex
)? Como hemos visto, una vez pagado el pretium, la condicin del colonus cambia radicalmente, y
adquiere tal proprietas. No resulta del todo claro obtener una conclusin al respecto; por lo pronto
es posible verificar la clara separacin entre el dominium del suelo y el concepto jurdico de mina.

5 Gai, Inst., 2. 7.

El fisco, contina teniendo el dominium soli, crendose a favor del concesionario un verdadero ius in
re aliena, pasando a ser las sustancias minerales de la propiedad del concesionario slo una vez
separadas del suelo. Su naturaleza? Trtase de un derecho a explotar minerales, con el contenido
reseado, nacido de la concesin minera otorgada por el fisco.
3. El nacimiento de la institucin de la concesin minera. Existe perfectamente diseado en
la ley de Vipasca un procedimiento concesional, que permite a los particulares acceder al
aprovechamiento y al disfrute de las minas, a travs de dos fases bien marcadas: el ius occupandi una verdadera concesin de exploracin moderna- y la proprietas -una verdadera concesin de
explotacin moderna.
Ya a estas alturas se encuentran perfectamente consagradas, en esencia, las caractersticas
del derecho minero, que no variarn sustancialmente en dos milenios de historia, y que an hoy es
posible visualizar en las modernas legislaciones del sector. Salvo que en el futuro el fisco ya no
tendr que ostentar la condicin de dominus del suelo, y no importar quien lo sea del suelo. Esta
evolucin definitiva se producir, como veremos, en el perodo post clsico, en que el fisco aplicar
todas sus potestades y tributos en minas que ya no se encuentran bajo suelo fiscal, sino bajo el suelo
privado.
III/DERECHO MINERO TARDO-ROMANO. Tanto en el Codex Theodosianus, como en el Codex
Iustinianus, encontramos leyes especficas sobre la materia, que nos ofrecen antecedentes que
pueden considerarse como definitivos en la evolucin que se ha venido operando en el derecho
minero romano. En esta poca se consagran definitivamente los principios del derecho minero, los
cuales en sus aspectos centrales proceden del derecho de las provincias.
En la organizacin jurdica de la minera instaurada por las leyes del teodosiano, se aplicaron
principios que seguan los precedentes del derecho provincial: los surgidos de la lex metallis dicta.
As, se diriga la actividad minera en el Imperio a travs de los procuratores metallorum, jefes o
intendentes de distritos mineros. Estos procuratores, adems de efectuar las labores de polica (en
el sentido moderno de intervencin administrativa) en las explotaciones de los particulares,
ejercitaban la vigilancia y direccin sobre los trabajos de excavacin realizados por esclavos in
ministerium metallicorum et in salinas.
En el ao 320 se consagra, a travs de una ley revolucionaria6, un principio de larga
pervivencia en los regmenes jurdicos de la minera: la facultad de buscar y cavar en tierras ajenas.
Tal facultad jurdica contenida en la ley es relevante y realmente muy novedosa para el derecho
romano, por dos razones: en cuanto est consagrada en la ley y en cuanto atribuye, de un modo
general, a cualquiera el poder de sacar sustancias minerales del suelo ajeno. Este principio vendra a
cambiar todo lo hasta aqu existente. Debe considerarse que ya no se trata de un suelo que es
propiedad del mismo fisco imperial que dicta la ley y que autoriza esta explotacin de mrmoles y
metales en su terreno (como es el caso de Vip., en el derecho provincial), sino que se trata de
tierras de particulares. Es, entonces, a travs de esta difusa autorizacin general que se ira
germinando el posterior derecho minero: por el lado del fisco, sera necesario un ttulo
jurdicamente vlido para otorgar estas facultades de explotacin a los particulares; y, por otro lado,
al particular que quisiese explotar minas ya no le bastara con una autorizacin general, sino exigira
algn acto jurdico que le diera seguridad en su derecho, exigencia que desembocara en lo que,
materialmente, hoy llamamos concesin, detrs de la cual existe todo un estatuto en que
descansan los derechos del particular.

6 CTh. 10. 19. 1. Cfr.: CTh. 10. 19. 2.

Si bien las primeras leyes del teodosiano parecan slo beneficiar a los mineros, muy pronto el
fisco imperial hara cambiar las cosas; as, en el ao 365, una constitucin de Valentinianus dijo:
Despus de una madura deliberacin hemos creido conveniente mandar, que todo el
que se ocupe en el trabajo de las minas, al mismo tiempo que saca su legtima utilidad de su
industria, contribuya al bien de la Repblica. Por lo mismo, al que espontneamente
emprende esta clase de trabajos le obligars a contribuir con ocho escrpulos por onza del
mineral que arrancare7.
El inters del fisco (de la repblica, segn la ley), por la va del reconocimiento de la
legitimidad de esta industria minera, ha infiltrado una vez ms la clave fiscal: una contibucin de
ocho escrpulos (1/24) por onza de mineral que arrancare. El fisco busca y ha encontrado
entonces un ttulo bajo cuyo pretexto cobrar legtimamente las contribuciones sobre las minas
concedidas.
No obstante, no existe en las fuentes ni una sola declaracin del fisco en torno a afectar a su
favor el dominio de las minas; lo que s es seguro es que el fisco simplemente se ha arrogado una
especial potestad sobre las minas, en virtud de la cual faculta a los particulares a explotarlas, donde
quiera que se encuentren, con la obligacin de contribuir a la rei publicae. He aqu, entonces, dos
caractersticas perfectamente delineadas en el nacimiento del derecho minero: a) la afectacin
pblica de las minas no se produce necesariamente por la va de arrogarse el fisco el dominium
(opropiedad, en sentido moderno) de las mismas (que, recurdese, se encuentran bajo el suelo
ajeno), pues para permitir su explotacin a particulares distintos del dueo del suelo, en realidad le
basta una potestad; y, b) la siempre presente clave fiscal: la contribucin. Constituyen las minas una
riqueza demasiado importante para que queden en las solas manos de particulares; pues, como dice
esta ley, el minero al mismo tiempo que saca su legtima utilidad de su industria, contribuya al
bien de la repblica.
El perodo justinianeo por su parte, representa
principios instaurados por las leyes del teodosiano.

en esta materia una continuacin de los

Podemos decir que en el derecho romano, parece clara la afectacin pblica a que el fisco ha
reservado las minas, concepto jurdico que se ha infiltrado como ttulo justificante de la facultad del
fisco para limitar el derecho del propietario del suelo, y de otorgar un derecho al que explota las
minas, todo ello a cambio de un tributo. Ntese -sin embargo- que en ningn texto existe una
apropiacin (fiscal, pblica o estatal en nuestra terminologa jurdica moderna) de las minas;
slo una reafirmacin de potestades. Por tal razn, al no existir un sentimiento de las minas como
patrimonio de alguien, parece dudoso que el sistema regaliano que vendra ms tarde pueda
basarse en el Derecho Romano.
B/DERECHO MINERO ESPAOL. Distinguiremos el derecho espaol medieval (I) y el moderno (II).
I/DERECHO MINERO MEDIEVAL. En los orgenes de la legislacin minera castellana existen textos de
antigua data y de larga pervivencia, contenidos en un texto de 1.138 (1), en las Partidas, de finales
del siglo XIII (2) y en una ordenanza de 1.387 (3); de los que surge un esquema novedoso: nace la
regala minera (4).

7 CTh. 10. 19. 3.

1. Cortes de Najera de 1138. En el derecho histrico espaol, y en especial en la Edad

Media, la primera noticia jurdica sobre la minera, apareci en una pequea ley recogida dentro de
una serie de disposiciones que dio Alfonso VII en las Cortes de Njera, en 1138, la que constituye el
origen del rgimen minero castellano. La validez jurdica de los principios reconocidos en esta ley
permanecer inalterada por varios siglos; pues esta ley fue permanentemente recopilada en los
ordenamientos jurdicos posteriores 8.
El tenor de esta ley (Que fabla de las mineras de oro, de plata, de plomo que son del
9
Rey) , es el siguiente:
Todas las mineras de oro, de plata, de plomo, de otra guisa qualquier que Minera
sea en el Sennorio del Rey, ninguno non sea osado de labrar en ella sin mandado del Rey.
En primer lugar, y de acuerdo a la concepcin patrimonial de la organizacin imperante en la
poca de su dictacin, las minas segn esta ley son del rey : concibindose a las minas como
regala de los reyes. He aqu el orgen legislativo de la regala minera en Espaa. En segundo lugar,
segn la propia ley: ninguno non sea osado de labrar en ella sin mandado del rey, lo que no es sino
una mera consecuencia de lo anterior y el difuso establecimiento de un procedimiento concesional
para acceder a la explotacin minera; en esos tiempos se llam mercedes a tales mandados (que
es el acto de autoridad que hoy conocemos como concesin). De estos dos principios centrales, por
el evidente influjo del derecho romano y el inters fiscal creciente, se desarrollaran los dems
principios del rgimen minero. Estos dos principios son sencillamente la adopcin, desde temprano,
por el derecho histrico espaol de la concepcin regaliana de las minas. A pesar de que el posible
vnculo pblico con las minas se haba infiltrado slo como una potestad en la ltima poca de Roma,
se traduce ahora en la consideracin de las minas como una regala ms que forma parte del Real
Patrimonio.
Pero, qu es una regala? Como una consecuencia del feudalismo, la monarqua adopt desde
su inicio un cariz patrimonial, en que se confundan los bienes del patrimonio de los reyes como
personas de lo que deba ser su patrimonio como jefe del estado. Pero al producirse en el s. XII la
recepcin del derecho romano justinianeo en Espaa (como en toda la europa central y occidental),
el panorama jurdico debi cambiar, sobre todo en cuanto al establecimiento de principios jurdicos
claros de separacin entre el orden pblico y el privado, an cuando tambin robusteciendo por este
influjo la figura del princeps. As, evoluciona el concepto de realengo, y si bien se sigui
considerando ciertos bienes como patrimonio real, pero ello ya no considerndolos como del seor,
sino como patrimonio de la corona, de la Monarqua, del rey como jefe del estado. La
jurisprudencia medieval crea y desarrolla el concepto jurdico de regala (iura regalia, o bienes in
demanio et patrimonio principis), que corresponde a los modernos conceptos de bienes
nacionales, o dominio pblico, o demanio.
Las regalas, en suma, constituan todos aquellos derechos que los reyes se reservaban para si.
As se aplica a las minas, considerndoselas como regala, verdadero patrimonio de los reyes.
2. Las Siete Partidas. No existe en las Siete Partidas (P.) un estatuto orgnico del rgimen
jurdico de la minera; slo existen dos importantes referencias a las mineras y e metales (1) y
una defensa de las regalas (2).

8 En OA., 32.47; en las ORC., 6.1.8; en la NRec.,6.13.2, e, incluso, en la NsRec., 9.18.1, que regir, en este aspecto, incluso,
durante el primer cuarto del siglo XIX.
9 Segn su texto ms antiguo recogido en OA., 32. 47.

a) De mineras e metales. Durante la poca de la dictacin de las P., rige el principio regalista,
en virtud del cual todas las minas, se encontrasen donde fuese, eran del Rey; por aplicacin de la
vieja disposicin de las Cortes de Njera de 1138, principio que en forma palpable se recoge10. al
considerarlas las P. dentro de aquellas cosas que pertenescen al seoro. En esta perspectiva, las
P. no hacen ms que ratificar este principio, desarrollando uno en extremo novedoso que fue una
creacin de esa poca: su inalienabilidad. De un examen de las P. es claro no slo el concepto
jurdico de las minas como regala de la corona, sino el establecimiento de un tributo a su
explotacin, previo lo cual deba obtenerse licencia especial del Prncipe11.
Recurdese que las P. Estn claramente inspiradas en el derecho romano; en este sentido, el
influjo del derecho romano, por la va del tributo es claro; no obstante el concepto regaliano de las
minas, como patrimonio del prncipe, es nuevo y no existi en Roma, y procede de la tradicin
legislativa medieval.
b) Las notas de imprescriptibilidad e inalienabilidad. Como tales hoy llamamos a la defensa de
la integridad del patrimonio pblico aparecen delineados en las P. con referencia a las mineras12.
Este principio de inalienabilidad se solucionaba en la clusula de reversin en caso de algn
desprendimiento real con privilegio de donacin. No obstante, especficamente respecto de las
minas, el peligro de la alienabilidad o de la prescriptibilidad debe considerarse notoriamente
imposible, no slo por la particularidad tan singular de su disposicin fsica, sino porque desde
siempre estas regalas fueron otorgadas como mercedes, como census fictus, y precisamente a travs
de los cnones e impuestos se ha significado siempre un reconocimiento del dominio regaliano,
impidiendo, as, toda suerte de prescripcin.
3. Las Ordenanzas de Bribiesca, de 1387. Estas ordenanzas contienen la siguiente ley13:
Porque somos informados, que estos nuestros Reynos son abastados, y ricos de
minros; Ordenamos y mandamos que todas, y qualesquier personas de nuestros reynos
puedan buscar, y catar, y cavar en sus propias tierras, y heredades, minros de oro, y de
plata, y de azogue, y de estao, y de piedras y de otros metales; y que los puedan otros
buscar y cavar en otros cualesquier lugares, no haciendo perjuicio uno otro en los cavar, y
buscar, haciendolo con licencia de sus dueos. Y qualquier, que los dichos minros fallare,
que lo que dellos se sacre, se parta en esta guisa:
Lo primero que se entregue el que lo sacre en toda la costa, que ficiere en lo sacar, y
cavar. Y lo que quedre, sacada la dicha costa, que sea la tercia parte para el que lo sacre, y
las dos partes para Nos.
Esta ley vino a ser una reaccin legislativa destinada a fomentar la minera, seriamente
daada por el sistema de mercedes, las que estaban reguladas nicamente por la voluntad del
monarca. As, esta ley consagra la libertad de bsqueda minera, pero no en desmedro del sistema
concesional que vena desarrollndose (y que rega en virtud de la ley de las Cortes de Njera de
1138), sino como un principio complementario. El nico inconveniente prctico de su texto fue la
licencia previa del dueo del suelo, exigencia que desaparecer posteriormente.

10 P. 2. 15. 5.
11 P. 3.28.11.
12 P. 3.29.16; posteriormente, O.A. 28.3.
13 Vase en: ORC. 6.12.8; NRec. 6.13.3; NsRec. 9.18.2.

Esta ley tuvo el mrito de consagrar en el derecho castellano la libertad aludida, de larga
pervivencia, pues fue vital para el desarrollo prctico de la minera mientras no existi un mayor
desarrollo tecnolgico, ni mientras no fue reemplazada esta facultad por su sucesora en nuestra
tradicin jurdico-minera: la concesin de exploracin.
4. El surgimiento de la regala minera. El derecho minero medieval resulta ser la continuidad
de los principios romanos; en efecto, desde el mismo origen del derecho minero castellano se
establece el principio de que las minas no forman parte del patrimonio de los propietarios del suelo,
sino es una riqueza vinculada al rey; este es el influjo de la concepcin pblica que haba
infiltrado en la ltima poca del derecho romano. No obstante que en Derecho Romano nunca se
consider a las minas como patrimonio fiscal, se traduce ahora en los derechos hispnicos en la
consideracin de las minas como una regala, concepto jurdico este ltimo creado por los juristas
de la poca.
Se vislumbra claramente adems cmo, en defensa de este patrimonio, se dota a la regala de
los caracteres de inalienabilidad e imprescriptibilidad. Del mismo modo, y como una consecuencia
de lo anterior, el acceso a la explotacin minera slo poda llevarse a cabo a travs de previas
licencias y mandados, sistema que no dejara de regir en todo el medioevo;
complementariamente, y con el fin de facilitar el descubrimiento previo de lugares de explotacin,
se consagra en esta poca la libertad de buscar, catar y cavar (no obstante, en un principio, con la
limitacin de un permiso previo del propietario de suelo, en su caso; limitacin que luego
desaparecer de la legislacin).
La que podemos llamar clave fiscal es ciertamente relevante en la poca, como en todas las
pocas, y rigi la exigencia de tributos al minero, ya sea, en un principio, la decima romana, y,
luego diferentes porcentajes, con el fin de conjugar los intereses fiscales con el fomento de la
industria. En fin, queda claro que en esta poca ya resulta claramente asentada la consideracin de
las minas como categora jurdica especial, distinta y separada de la propiedad del suelo.
II/DERECHO MINERO MODERNO. Durante la edad moderna se dictan verdaderos cuerpos jurdicos
para regir la minera, los que sientan principios e instituciones que van ms all del simple hecho de
sancionar las minas como iura regalia, pues abarcan la casi totalidad de la problemtica jurdica que
plantea la industria minera de la poca.
1. Ordenanzas Antiguas de 1559. Estas Ordenanzas de 155914 tambin llamadas Pragmticas
de Valladolid, fueron dadas en Valladolid, durante el reinado de Felipe II.
Reafirmacin del vnculo regaliano. Tuvieron una indudable finalidad hacendstica, pues
constituyen una vigorosa reaccin legislativa dirigida a reafirmar el vnculo regaliano de las minas; lo
realiza en los siguientes trminos:
Primeramente reducimos, resumimos e incorporamos en Nos y en nuestra Corona y
Patrimonio todos los mineros de oro y plata y azogue destos nuestros Reynos, en qualesquier
partes y lugares que sean y se hallen, Realengos, o de Seoro, o Abadengo, agora sea en lo
pblico, concejil y baldo, en heredamientos y partes y suelos de particulares, no
embargante las mercedes que por Nos por los Reyes nuestros antecesores se hayan hecho a
qualesquier personas de qualquier estado, preeminencia y dignidad que sean, y por
qualesquier causas y razones, as de por vida y tiempo y debaxo de condicion, como
perpetuas y libres y sin condicion (). Y queremos, que los dichos mineros estn y sean desde

14 Vase su texto en: Nrec., 6.13.4 y luego en NsRec., 9.18.3.

luego (sin otro acto de aprehensin y posesin) de la dicha nuestra Corona y Patrimonio,
segun y como por leyes destos Reynos, y antiguo fuero y derecho nos pertenece.
La consecuencia de tal declaracin en los ttulos privados es extintiva: se revocan y anulan;
dice la Ordenanza: damos por ningunas todas las mercedes concedidas con anterioridad.
Estatuto jurdico de los concesionarios. Las Ordenanzas distinguen perfectamente dos
etapas: por una parte, el descubrimiento, promoviendo lo que llama catar, buscar y cavar; y, por
otra parte, su beneficio, lo que puede hacerse slo despus de un registro que, por primera vez en
la historia minera hispnica, se crea en esta ley.
a) En cuanto a esta facultad de catar, buscar y cavar, en la ord. se consagra en forma de
libertad general (en los siguientes trminos): Permitimos y damos facultad a los dichos nuestros
sbditos y naturales, para que libremente, sin otra nuestra licencia ni de otro alguno, puedan catar,
y buscar y cavar los dichos mineros de oro y de plata en qualesquier partes . En todo caso, se
impone la obligacin de satisfacer los daos a los propietarios de los predios. Pero la facultad es
concebida de un modo bastante amplio, pues nadie poda impedir o embargar, ni por razn de las
mercedes ni por ninguna otra razn, la facultad del minero de catar, buscar y cavar.
b) Por otro lado, slo se adquiere el derecho a explotar, a aprovechar las minas, esto es a
cavar, y sacar dellas los metales, y labrarlas, y beneficiarlas, luego de efectuar los registros
respectivos. Existan dos registros obligatorios. En primer lugar, el que descubriere minas de oro, i
plata, dentro de veinte dias despues que las ovieren descubierto, i hallado metal, sea obligado las
registrar ante Escribano real, i ante la Justicia, en cuya jurisdiccin estuviere la tal mina, llevando i
presentando el metal. Luego de este primer registro se tena la condicin de descubridor.
Adems, era obligatorio un segundo registro (el registro general), sin el cual no se adquirira
derecho a explotar.
El incumplimiento de estos registros traa aparejado la caducidad de los derechos de
descubridor.
c) El trmino y espacio de las minas: su medicin. La Ord. se refiere a la extensin de
cada mina descubierta y registrada, sealando que ella: tenga cien varas de medir en largo, i
cincuenta en ancho, segun que la escogiere, evitando la natural pretensin de los mineros de
considerarse con derecho a seguir la vena o veta en toda su extensin. Queda as claramente
delimitada la extensin territorial del derecho del minero, y, a la vez, su mbito protegido.
Estos prrafos sencillamente son la base del futuro sistema concesional, en virtud del cual se
concede, previo el procedimiento establecido, un derecho sobre una extensin territorial delimitada
que no puede ser embarazado ni por Nos ni por otro alguno.
d) La labor y beneficio de las minas. Los descubridores no pueden contentarse con haber
registrado la mina pretendiendo con esto solo aver adquirido derecho, ya que no es aceptable que
a pesar de tenerlas registradas a su nombre se les podran assi de tener embarazadas, sin las labrar
ellos, ni poderlas otros beneficiar; esta paralizacin impedira, segn las ordenanzas: el principal
fruto, i utilidad, que assi para Nos, como los nuestros subditos, i beneficio publico se pretende,
pues aquel principalmente consiste en la labor, i beneficio de los mineros, i metales, i no solo en el
descubrimiento. Texto ste en plena concordancia con la finalidad bsica de las ordenanzas: el
aprovechamiento efectivo de las minas, de lo que se siguen, es obvio, beneficios al erario. Por estas

10

razones se declara la obligacin de ahondar y cavar hasta tres estados15 las minas, y luego las
tener pobladas y labradas.
En cuanto a los tributos, se establece que del beneficio, sacadas las costas, ayan la tercia
parte, i las otras tercias partes sean para Nos. Adems, se fijaba un impuesto regresivo (cuarta y
quinta parte) para las minas ms ricas.
2. Prgmticas de Madrid de 1563. Los otros ordenamientos de la Edad Moderna no tienen
menos importancia que el ya estudiado; aunque no poseen su caracterstica de base orgnica; ms
bien desarrollarn y detallarn lo sealado en el ordenamiento fundamental de 1559.
Slo cuatro aos ms tarde, en 1563, se dictaran las Pragmticas de Madrid. Su texto fue
refundido y complementado, en 1584, en las llamadas Ordenanzas del Nuevo Cuaderno, cuyo
contenido se explica en seguida.
3. Ordenanzas del Nuevo Cuaderno de 1584. Estas son las ordenanzas ms famosas del
derecho minero histrico espaol, no slo porque en ellas se perfeccionan todas las caractersticas y
principios del rgimen minero establecido en las anteriores leyes, sino por su amplia difusin16. Esta
difusin se produjo tanto en Espaa, donde regiran casi 250 aos, como en las Indias, donde, por
mucho tiempo (hasta fines del siglo XVIII), fue su ordenamiento vigente. Aun cuando presentan
aspectos altamente novedosos, de sus 84 Ordenanzas, las primeras 73 son copia casi textual de las
Pragmticas de Madrid de 156317.
En cuanto a la regala minera, esto es, la incorporacin en el Real Patrimonio de todas las
minas, se confirman entonces los trminos de la ordenanza 1ra. de las Pragmticas de 1559
(reducimos, resumimos e incorporamos en Nos y en nuestra Corona y Patrimonio todos los mineros
de oro, y plata y azogue)18.
Previo a la obtencin de los derechos mineros, se otorga el acceso a las investigaciones
mineras; y en la ord. 16 de este cuerpo legal, se establece la ya tradicional facultad de catar y cavar
en qualesquier heredades.
Se establece la obligacin de registrar la mina, en forma muy similar a lo ya establecido en la
Pragmtica de 1559. Se aclara adems, quien tiene derecho a registrar con preferencia: el que

15El estado, segn el Dicc. es una medida longitudinal tomada de la estatura regular del hombre, que se ha usado para
apreciar alturas o profundidades, y sola regularse en siete pies.
16Estas famossimas Ordenanzas aparecieron por primera vez en NRec., 6. 13. 9., bajo el expresivo pargrafo : Que d nueva
forma en lo que se ha de guardar en estos Reynos en el descubrimiento, labor, i beneficio de las minas de oro, i plata, azogue,
i otros metales, evidencian claramente que su finalidad no es cambiar el fondo de la legislacin anterior, sino slo darle
nueva forma, lo que si bien, en parte es cierto, no es del todo correcto, pues esta ley incorpora aspectos muy novedosos a la
legislacin, pero sin quitarle nada de su anterior riqueza. Tambin fueron incorporadas en la NsRec., 9. 18. 4., bajo el
epgrafe: Nuevas Ordenanzas que se han de guardar en el descubrimiento, labor y beneficio de las minas de oro y plata,
azogue y otros metales. Francisco Xavier de Gamboa, Comentarios a las Ordenanzas de Minas (Madrid, en la oficina de
Joachim Ibarra, 1761), su ms clebre comentarista, abunda en alabanzas hacia este ordenamiento jurdico.
17A partir de ahora, regan, fundamentalmente, estos dos cuerpos legales: el de 1559, que estableca el marco global, bsico;
y el de 1584 que, inspirndose en aqul (y agregando algunos aspectos tcnicos a su antecesor de 1563), desarrollaba tal marco
bsico, estableciendo una ordenacin ms detallada. Cfr.: Gamboa,Comentarios, p. 3, n4.
18 Gamboa, en el inicio mismo de su libro seala que: Por Derecho Comun todas las Venas, Minerales de qualesquiera
Metales de Oro, Plata, de piedras preciosas, eran proprios de los Soberanos, y de su Patrimonio, si estaban en lugares
pblicos: pero estando en fundos privados, pertenecian al Seor de el fundo; s bien los dueos de estos, si los trabajaban,
debian pagar la decima al Principe, como derecho de Regala; y si otro de su consentimiento; debia pagar dos diezmos, uno al
Principe, y otro al dueo de el mismo fundo.

11

primero hallare i descubriere la mina, como primero hallador y descubridor haga primero registro
(Ord. 22). Es obligacin del descubridor estacar su mina.
En estas Ordenanzas de 1584 se mantienen las tres obligaciones bsicas para que los mineros
puedan conservar su derecho a explotar: ahondar la mina; tenerla poblada; y pagar los tributos.
En esta ley no slo es preocupacin detallar claramente el monto de los tributos que
corresponde a cada tipo de mineral, sino tambin su fiscalizacin; as, para llevar adelante la
intervencin administrativa se nombra un Administrador General, y administradores por
partidos, los cuales tenan el gobierno i jurisdiccin de todas las Minas i cosas ellas tocantes.
El carcter jurdico de las minas resulta obvio en esta poca, de pleno apogeo del absolutismo,
y del carcter patrimonial de las monarquas: son, como en el medioevo, regalas de la Corona, y,
como tal, permanentemente, en los distintos ordenamientos, son incorporadas, y
reincorporadas, frmula defensiva frente a posibles pretensiones de prescriptibilidad. Se elabora
en esta poca un detallado procedimiento concesional, crendose registros, estableciendo plazos,
requisitos a cumplir, con sujecin permanente a caducidades por parte del incumplidor; en un
general estado de avance de las instituciones jurdicas. En esta poca, adems, se consagra
legalmente el principio discontinuado en la pennsula desde la poca tardo-romana: el trabajo
efectivo; junto con el pago de los tributos, aspecto tambin importante de la legislacin minera, la
obligacin de trabajar minas recibe un acentuado tratamiento.
Este es el estatuto del derecho a explotar las minas que surga de la concesin. Junto con lo
anterior, y con el evidente objetivo de lograr el cumplimiento de las obligaciones que emanan del
ttulo de concesionario -el pago del tributo y el trabajo efectivo- se instrumenta una intensa
intervencin administrativa, minuciosamente reglamentada en los cuerpos legales de la poca.
C/DERECHO MINERO INDIANO. Sobre minas en Derecho Indiano se comienza a ordenar desde el
comienzo de la conquista. As, la preocupacin por regular jurdicamente las riquezas mineras que se
encontrase en lo que ha descubierto en las Mares Oceanas don Christoval de Colon, ya es patente
en las Capitulaciones de Santa Fe, carta que contiene las mercedes otorgadas al ilustre marino.
Del mismo modo que en la Pennsula Ibrica, en las Indias las minas se consideraron, desde el
inicio, una regala de la Corona. Este derecho que la Corona se atribuye desde un inicio, por la va de
considerarlo jurdicamente como iura regalia, est patente adems en las Capitulaciones de Indias
que se otorgan, luego del descubrimiento, durante todo el siglo XVI. El inters en la riqueza minera
consignado en tales capitulaciones es, entonces, una demostracin ms de la importancia que
tuvieron las minas dentro de la organizacin financiera de las Indias, desde un inicio.
Durante mucho tiempo la Corona no regul orgnicamente para las Indias el ramo de minas,
sobre todo por el temor a sealar una poltica equivocada; y lo nico que exista eran las reservas
fiscales de las capitulaciones. Las primeras regulaciones fueron realmente zigzagueantes.
En un principio la minera indiana se configura sobre bases muy distintas de las que regan en
la pennsula hispnica. As, surgieron diversos ordenamientos locales, los cuales regan con
preferencia a las leyes de Castilla, lo que otorgar a la legislacin de Indias, en materia minera,
verdaderos tintes de novedad, constituyndose en un rgimen jurdico original, no obstante
conservar en sustancia los mismos principios anteriormente consagrados por la legislacin castellana
(I). Luego surgiran, a partir de toda la experiencia administrativa, los grandes ordenamientos, que
dejaran una honda huella en el derecho chileno (II).

12

I/ LOS ORDENAMIENTOS LOCALES. Casi simultneamente surgieron distintos ordenamientos locales

en la Amrica hispana, entre ellos, en Chile y Nueva Espaa. En el caso de Chile, se dictaron
ordenanzas mineras en los aos 1546 (1), 1550 (2) y 1561 (3), cuyo contenido esencial se expone en
seguida,
1. Ordenanzas de Pedro de Valdivia de 1546. Son stas las primeras ord. propiamente
chileno-indianas, y constituyen uno de los ms antiguos textos jurdico-mineros del perodo indiano
que se conoce. Fueron realizadas en reemplazo de otras primitivas -cuyo texto no conocemos-, de
origen real, las que habran perecido consumidas por las llamas del incendio de Santiago del Nuevo
Extremo, provocado por el ataque de las huestes del cacique Michimalongo, el 11 de septiembre de
1541. Estas ord. se aprobaron por el Cabildo de Santiago el 9 de enero de 1546 con el carcter de
transitorias; tienen 36 captulos, todos ellos muy breves, dadas las circunstancias de su
establecimiento. Su texto se refiere, ms que nada, a las relaciones entre mineros. No se refieren al
vnculo regaliano de las minas, aspecto, por dems claro en la legislacin Indiana.
El establecimiento de un procedimiento concesional para el otorgamiento de derechos de
explotacin, constituye la primera preocupacin de estas ord.
Sobre las obligaciones de los mineros, una vez concedido su derecho (su cdula, en su
terminologa), no son claras estas concisas disposiciones, y, ms que nada, dejan todo, a cada paso,
a albedro de buen juez, subterfugio para salvar tantos vacos notables en este ordenamiento.
2. Ordenanzas del Cabildo de Santiago de 1550. Con fecha 9 de agosto de 1550, el Cabildo
de Santiago aprob estas nuevas Ordenanzas presentadas por Antonio Nez. Si bien se estableca la
libertad de bsqueda de minas, su explotacin deba efectuarse amparada en el procedimiento
concesional.
Una vez registrada la mina (o, que se tuviere mina, en la terminologa de las ord.), para
mantener el derecho sobre ella, se la deba trabajar efectivamente. En estas ord. se nombra un
alcalde de minas, persona de fidelidad y conciencia, y de experiencia, y persona que se le entienda
de minas, el que deba cumplir las mltiples funciones que se le sealan, entre ellas el cobro de los
tributos y la fiscalizacin del trabajo efectivo.
3. Ordenanzas de Villagra de 1561. En 1561 se dictan las Ordenanzas de Minas del
Gobernador de Chile, don Francisco de Villagra. La bsqueda minera queda ligada a la necesidad de
una licencia previa.
Luego de descubierta una mina, deba manifestarse. Tambin se fijaba la extensin de las
minas, y la obligacin de estacarla, so pena de caducidad del derecho. Como era de inters real que
las minas se trabajasen efectivamente, para que fueran productivas; as, una vez estacadas las
minas, todo minero estaba obligado a hacerlo. En cuanto a la obligacin de pagar tributos, rige la
disposicin general que manda pagar quintos.
Exista un alcalde de minas, con amplias facultades para intervenir en todo lo tocante a las
minas, desde el asiento inicial de las minas, la fiscalizacin del trabajo en ellas, e, incluso, ciertas
facultades jurisdiccionales.

En estas primeras Ordenanzas locales queda implcito el carcter de iura regalia de las minas,
y de la prioridad que deba tener la exigencia de los quintos reales. No obstante la cercana con la
legislacin peninsular en cuanto a principios, el desarrollo de ellos en las Indias fue rigurosamente

13

original (y, en algunos casos, incluso, fuente de inspiracin para posteriores ordenamientos
peninsulares); as, por un lado, el procedimiento concesional, con sus previos registros,
pedimentos y manifestaciones; por otro lado, dentro de las obligaciones de los mineros, el
trabajo efectivo era regulado minuciosamente; exigindose, dentro de plazos establecidos, el
ahonde y pueble de las minas; estableciendo, adems, toda esta novedosa terminologa que an
perdura en las legislaciones americanas, en especial, en Chile.
II/ LOS GRANDES ORDENAMIENTOS. Dos ordenamientos jurdicos, de distintas pocas, dadas sus
especiales calidades, habran de regir durante muchos aos vastos territorios mineros: las
Ordenanzas de Toledo de 1574 (1) y las Ordenanzas de Nueva Espaa de 1783 (2).
1. Las Ordenanzas de Toledo, de 1574. Constituyen estas ord. el cuerpo de leyes indiano
ms completo y de mayor repercusin en su poca, en materia minera. Es notorio el uso del rico
acervo de las legislaciones locales anteriores; y, su influjo se hizo sentir en la posteriores
codificaciones del derecho minero, especialmente en las Ordenanzas de Nueva Espaa de 1783, su
sucesora; e incluso en los modernos cdigos mineros nacionales del siglo XIX.
Segn estas ordenanzas, todo descubrimiento deba registrarse: ()porque ninguno tiene
derecho a labrar, ni a disponer de los dichos minerales sin la licencia que por registrarlos se le
concede. Queda as claro la necesidad de un ttulo concesional para su explotacin, lo que no obsta
a la previa libertad de catear y buscar minas. Se reglamenta tambin las medidas de las minas; la
manera de medir o mensurarlas; y la obligacin de estacarlas, todo en forma admirable y minuciosa.
En cuanto al trabajo efectivo, se procur en lo posible que, una vez concedida licencia, no se
abandonase la explotacin de las minas. El tt. De los despoblados est completamente dedicado a
regular los procedimientos para desapoderar al minero que no trabajara sus pertenencias, lo que
dice relacin no slo con el hecho de tener gente trabajando en la mina, sino tambin con el hecho
efectivo de que el pozo sea ahondado.
El alcalde mayor de minas era la autoridad judicial y administrativa; este alto funcionario
reciba los registros de cada escribano de minas. En cada provincia deba haber un Escribano de
Minas, ante quien pasen todos los registros.
2. Las Ordenanzas de Nueva Espaa de 1783. Estas ordenanzas constituyen la obra
fundamental del derecho indiano. Es el cuerpo de doctrina jurdica y tcnica ms acertado de todo
el perodo colonial, y en ellas observamos la suma de todo el desarrollo anterior, acrisolado con las
opiniones de los ms eminentes juristas de la poca. En 1785, slo dos aos despus de su dictacin,
la aplicacin de estas ordenanzas fue extendida a Chile, las que -por lo mismo- no slo tuvieron
decisiva influencia en la legislacin posterior chilena, sino que constituyeron (con la salvedad de
mnimas modificaciones o acondicionamientos formales) la legislacin vigente hasta el ao 1874,
fecha del primer Cdigo de Minera nacional. Esta aplicacin, no obstante, se hizo con algunas
modificaciones, destinadas a acomodar las ordenanzas a las caractersticas del territorio chileno: as,
el Presidente Toms Alvarez de Acevedo dict, el 22 de diciembre de 1787, cincuenta
declaraciones para aplicar a Chile estas ordenanzas.
a) El principio regalista. En cuanto al principio regalista, estas ordenanzas introducen
importantes precisiones al respecto; en su tt. V, institulado: Del dominio radical de las minas; de
su concesin a los particulares y del derecho que por esto deben pagar, se seala:
Artculo 1. Las minas son propias de mi real corona, as por su naturaleza y orjen,
como por su reunin dispuesta en la lei 4a. tt. 13, lib. 6 de la Nueva Recopilacin.

14

Artculo 2. Sin separarlas de mi real patrimonio, las concedo a mis vasallos en

propiedad i posesin, de tal manera que puedan venderlas, permutarlas, arrendarlas,
donarlas, dejarlas en testamento por herencia o manda, o de cualquiera otra manera
enajenar el derecho que en ellas les pertenezca en los mismos trminos que lo posean, i en
personas que puedan adquirirlo.
Artculo 3. Esta concesin se entiende bajo de dos condiciones: la primera, que hayan
de contribuir a mi real hacienda la parte de metales sealada; i la segunda, que hayan de
labrar i disfrutar las minas cumpliendo lo prevenido en estas Ordenanzas, de tal suerte que se
entiendan perdidas siempre que se falte al cumplimiento de aquellas en que as se previniere,
i puedan concedrsele a otro cualquiera que por este ttulo las denunciare.
b) Descubrimiento y registro de minas. Este tema est regulado en el Ttulo VI, De los modos
de adquirir las minas; de los nuevos descubrimientos, registros de vetas y denuncias de minas
abandonadas o perdidas.
Respecto de la libertad para catar y cavar, se deca en el art. 14, de este tt.: Cualquiera
podr descubrir i denunciar veta o mina, no solo en los trminos comunes, sino tambien en los
propios de algn particular... Como complemento, el art. 22 del tt. VI, estableca para ello la libre
denunciabilidad.
La medicin de las minas tambin fue motivo de preocupacin; la unidad para las minas de
oro, plata y cualquier otro metal es, segn las Ordenanzas, la pertenencia en forma rectangular,
que se constituye midiendo sobre la superficie 200 varas castellanas tiradas a nivel, por el hilo,
direccin o rumbo de la veta; y perpendicularmente, la cuadra o latitud, que puede variar
entre 100 y 200 varas, segn sea el echado o recuesto (inclinacin) de la veta. As, para las
vetas verticales, corresponde la primera medida; y para las que tienen una inclinacin de 45 (una
vara de retiro por una de plomo) o ms, hasta las horizontales, correspondera la segunda.
c) El amparo minero. Con el objeto de lograr que ninguna mina estuviese inactiva, se exiga
su trabajo efectivo, obligacin que se entenda cumplida cuando concurra la figura jurdica
denominada amparo (que veremos permanecer en la legislacin posterior chilena). Contiene una
serie de normas reglamentarias sobre el trabajo de las minas: fortificacin; desage; ventilacin y
limpieza de las labores. El amparo de las minas se obtiene por medio del pueble, o trabajo
continuado con un nmero mnimo de operarios. Generalmente se consideran como sinnimas estas
dos palabras para expresar la condicin impuesta al concesionario, segn el rgimen de las
ordenanzas: as, se dice que una mina est amparada o poblada cuando el concesionario cumple la
condicin de mantener el trabajo, y que est desamparada, despoblada o desierta cuando no lo
hace.
d) La autoridad minera. La autoridad minera estaba constituda por el Real Tribunal del
importante Cuerpo de Minera de Nueva Espaa (Tt. 1, art. 1), el que era la mxima autoridad en
lo gubernativo, directivo y econmico (Tt. 3, art. 1), quedando subordinadas a l las llamadas
Diputaciones mineras, concedindosele un amplio nmero de facultades, tanto de orden tcnico
como administrativo.
D/DERECHO MINERO CHILENO CONTEMPORNEO. El derecho minero chileno contemporneo es aquel
que surge a partir de 1818, y su exposicin la dividiremos en tres partes principales:
el derecho minero precodificado; esto es, la legislacin nacional sobre minera, desde 1818
hasta 1874, ao este ltimo en que apareci el primer Cdigo de Minera (I);

15

 el derecho minero codificado, esto es, el contenido en los diferentes Cdigos de Minera
histricos que han existido en Chile, en 1874, en 1888, en 1930, y en 1932 (II); y,
el derecho minero constitucionalizado, que cubre el estudio de los textos de rango
constitucional, en 1971 y 1976, precedentes del vigente consagrado en 1980 (III) .
I/ DERECHO MINERO PRECODIFICADO. En el ao 1818 se produce la definitiva Independencia de la
Nacin; no obstante, en el nuevo Estado de Chile, continu rigiendo la legislacin vigente a 1810; por
lo tanto, mantuvieron su vigor en lo que no se oponan a la nueva realidad legislativa, las Ordenanzas
de Nueva Espaa, cuya aplicacin a Chile se haba dispuesto en el siglo anterior, vigencia que se
mantendra hasta la segunda mitad del siglo XIX, fecha del Cdigo de Minas de 1874. Incluso, en 11
de junio de 1833, mediante un decreto del Presidente Prieto habindose presentado dudas acerca de
tal vigencia, se declar que estas Ordenanzas eran ley de la Repblica.
Al regir las mismas disposiciones legales de la poca colonial, los principios sobre el rgimen
minero all establecidos se mantuvieron inalterados; en especial, como se comprobar, el principio
regalista, con ciertos acomodos a la nueva realidad: en primer lugar, ahora se trataba del Estado de
Chile, y no de la Corona; y, en segundo lugar, las concepciones jurdicas, a partir del influjo de las
ideas imperantes en la poca, variaron. Se mantuvo, igualmente, todo el sistema concesional
establecido en tales Ordenanzas, y las obligaciones y derechos de los concesionarios. En cuanto a la
autoridad minera contemplada en tal cuerpo legislativo, dada la nueva organizacin poltica del
Estado de Chile, ella desaparecer, a pesar de la vigencia de las Ordenanzas. Todos los ttulos
mineros fueron creados en esta poca conforme a las Ordenanzas; del mismo modo que los juicios
fueron fallados conforme a ellas. Salvo las modificaciones de forma que sufrieron, detalle sobre el
cual no insistiremos.
En 1855 aparece el Cdigo Civil chileno (CC), que entr en vigencia el 1 de enero de 1857, en
el cual, entre otros artculos referidos a las minas, se incluy el art. 591, que estableci las bases del
rgimen minero, desde el punto de vista de la relacin del Estado con las minas, en los siguientes
trminos:
El Estado es dueo de todas las minas de oro, plata, cobre, azogue, estao, piedras
preciosas, y dems sustancias fsiles, no obstante el dominio de las corporaciones o de los
particulares sobre la superficie de la tierra en cuyas entraas estuvieren situadas.
Pero se concede a los particulares la facultad de catar y cavar en tierras de cualquier
dominio para buscar las minas a que se refiere el precedente inciso, la de labrar y beneficiar
dichas minas, y la de disponer de ellas como dueos, con los requisitos y bajo las reglas que
prescribe el Cdigo de Minera.
El estudio de este art. 591 CC. es central para comprender la historia legislativa y dogmtica
del derecho minero del siglo XIX, hasta hoy19. Por tal razn es importante estudiar el contexto
legislativo en que se encuentra esta disposicin, y en especial, su historia prelegislativa. De ese
modo podremos conocer la concepcin jurdica que sobre las minas se consagr en el art. 591 del
CC.; y, en especial, la concepcin que tena Andrs Bello, su redactor, en cuanto al vnculo del
Estado con las minas y a los derechos subsiguientes de los particulares.

19Sobre la reaccin que tuvo en la doctrina nacional esta disposicin legislativa, preponderantemente de carcter civil, hemos
de volver tambin ms adelante, cuando estudiemos la figura jurdica del dominio eminente, que tanto preocupar a los
autores del siglo XIX y sobre todo del presente siglo.

16

Si se revisa el hasta hoy formalmente inalterado texto del Cdigo Civil, a primera vista,
aparece que las minas constituyen para tal cdigo bienes del Estado, y ello resulta por los propios
trminos del artculo 591; al sealar que el Estado es dueo de todas las minas; y por la
ordenacin lgica de los artculos, ya que, en la bipolaridad dogmtica consagrada en el art. 589
CC., no siendo las minas bienes nacionales de uso pblico, obviamente deben ser bienes del
Estado; en esta clasificacin bifronte que establece el Cdigo Civil, slo poda resultar lo uno o lo
otro, y ste habra determinado para las minas esa calidad de bienes del Estado20. El sentido de la
palabra dueo que utiliza el art. 591 es claro; entonces, el Estado para el Cdigo Civil, es dueo
de las minas. Si bien esta calidad de dueo que el Cdigo Civil le otorga al Estado es discutible
desde el punto de vista dogmtico, debemos tener presente que es esta la concepcin que preside al
lenguaje de tal Cdigo.
Pero el CC., en sus arts. 589 y 591, se refiere a bienes del Estado; qu son estos bienes del
Estado? En esta materia Bello, seguramente, debe haber mirado limitadamente categoras
francesas21 y, en gran medida, a mi juicio, fu sencillamente original, reajustando la vieja regala
minera (que se arrogaba la Corona espaola) a la nueva concepcin de Estado.
Bello concibi las minas, como bienes del Estado. Para Bello, entonces, la naturaleza del
vnculo del Estado con las minas, es equivalente al de una verdadera propiedad; algo distinta de la
privada, pero propiedad al fin y al cabo; as lo seala expresamente Andrs Bello, al sealar que
estos bienes constituyen propiedad de la nacin; y, al referirse a estos derechos de propiedad de
que est revestida la nacin en cuerpo...22. De todo lo anterior fluye, entonces, que para Bello el
dominio del Estado sobre las minas es un concepto patrimonialista, por as decirlo23.
Cuando el art. 591 CC., se refiere al ttulo de los particulares sobre las minas, seala que stos
puesden disponer de ellas como dueos, en verdad no quizo decir que tales particulares gozan de
propiedad sobre las minas, pues el texto y contexto deja claro que para el cdigo es el Estado el
verdadero y nico dueo de las minas como tales. En efecto, dentro del ttulo III, se trata de los
bienes nacionales, y entre ellos, los del Estado, uno de los cuales son las minas; este propio
artculo seala que es el Estado el dueo, y nada dice de algn traspaso de este dominio, sino slo
se refiere de facultades de labrar y beneficiar las minas a favor de los particulares, esto es, el
aprovechamiento. Entonces, podra existir otro dueo? El contexto impide que ello sea as, lo mismo

20En los diferentes proyectos del Cdigo Civil, hubo leves variaciones sobre la ubicacin sistemtica de las minas. En el Primer
Proyecto del Cdigo Civil (anterior a 1841), se trataba de las minas en el libroDe las cosas, y de su dominio, posesin y goce,
ttulo III De los Bienes Nacionales, 6, se incluy a las minas entre los bienes nacionales que no son de uso pblico, que
los particulares pueden tener o administrar por cuenta y a beneficio del fisco. Cfr. El Proyecto no completo de un Cdigo
Civil para Chile escrito por el seor D. Mariano Egaa (Primer Proyecto de Cdigo Civil de Chile), ed. Alejandro Guzmn Brito
(Santiago, Editorial Jurdica de Chile, 1978), p. 151. En el Proyecto de 1853, (en el que aparece una nota que se citar ms
adelante en el texto), esta materia se contena en sus artculos 719 y 720, que contena algunas variaciones con el definitivo
art. 591. En el Proyecto Indito de 1855 su artculo 693 a) es idntico al definitivo artculo 591.
21En esta materia BELLO se aparta del Code francs de 1804, modelo en otras. As, si bien vari la terminologa (no siguiendo
en este sentido la francesa del domaine public), tuvo muy en cuenta la clara diferencia asignada a esa categora frente al
dominio privado.
22 BELLO, Derecho Internacional, 10, pp. 50 y 63.
23Esta concepcin de Bello sobre el dominio de las minas es muy diferente a las categoras jurdicas del dominio directo y
del dominio eminente, como lo vincular con posterioridad, errneamente, la doctrina. En efecto, por un lado, es diferente al
dominio directo, pues ello se deduce claramente de la obra de Bello; ste diferenci claramente el concepto de dominio
directo al de dominio nacional que desarrolla en el CC.; en su Derecho Internacional, la cita slo como una opinin ajena. Por
lo tanto, aquella dualidad medioeval del dominio directo-dominio til, debe considerarse no aceptada por Bello en esta
materia, y, no incorporada al sistema del dominio nacional establecido en definitiva en el Cdigo Civil; y, por otro lado, es
diferente, en el concepto de Bello, al dominio eminente, cuya doctrina se analiza infra.

17

que el texto expreso de la ley, pues dentro de la lgica del Cdigo Civil sera absurdo pensar en la
existencia de dos dueos sobre un mismo bien24.
En conclusin; las minas para Bello son bienes del Estado, como dueo, y ste concede a los
particulares, entonces, su aprovechamiento. Luego veremos si este concepto decimonnico de las
minas como patrimonio del Estado, es compatible con las instituciones vigentes del derecho
minero.
II/ DERECHO MINERO CODIFICADO. En Chile se han dictado cdigos de Minera en los aos 1874 (1),
en 1888 (2), en 1930 (3), en 1932 (4); adems del vigente de 1983, que no ser incluido en este
recuento histrico, por tratarse de una fuente vigente.
1. Cdigo de Minera de 1874. El primer Cdigo de Minera nacional fue dictado en 1874.
Divdese este Cdigo en dieciocho ttulos y 212 artculos; comenz a regir el 1 de enero de 1875, y
en esa fecha quedaron derogadas: aun en la parte que que no fueron contrarias e l, las leyes y
ordenanzas especiales preexistentes sobre minera (CMi 1874, art. 212). En cuanto al vnculo del
Estado con las minas no hay en este cdigo una declaracin textual. No obstante, debe recordarse
que se encontraba vigente el artculo 591 del Cdigo Civil, norma comn que no fue derogada por
este cdigo; la derogacin orgnica citada, no afectaba a este artculo 591, el que incluso era citado
en este CMi: el art. 14 deca: la facultad de catar y cavar en tierras de cualquier dominio para
buscar minas, que concede a los particulares el art. 591 del Cdigo Civil (). En virtud de lo
anterior, sigue el Estado de Chile considerndose dueo de todas las minas, en los trminos
sealados en el Cdigo Civil; ello fluye, adems del contexto del CMi de 1874.
Respecto de los derechos de los particulares para acceder a las minas, en el art. 13 se
establece que: La lei concede la propiedad de las minas a los particulares bajo la condicin de
trabajarlas y esplotarlas constantemente, con sujecin a los preceptos del presente Cdigo i de los
reglamentos que se dicten para su ejecucin.
Este art. 13 integra el Ttulo I, De las minas i de la propiedad minera, y con l comienza en
Chile una confusin en cuanto a la propiedad de las minas en los textos de las leyes. As, por una
parte, el art. 591 del Cdigo Civil habla de que el Estado es el dueo de las minas; y, por otra,
este art. 13 CMi 1874 habla de conceder la propiedad de las minas a los particulares; incluso
refirese a la posibilidad de que sea devuelta al Estado.
El procedimiento de constitucin de las concesiones mineras, segn esta primera codificacin
minera, era de los siguientes modos:
A travs De la investigacin o cateo. Regulndose, entonces, los permisos que pueden dar
o que no pueden dar los jueces para estas calicatas o investigaciones. Es este un derecho que no
necesita concesin alguna para llevarse adelante.
Establcese el procedimiento de registro y el modo de asegurar los derechos de los
descubridores. El procedimiento se inicia por pedimento o manifestacin (palabras sinnimas en este
cdigo) ante escribano de minas; lo que se registraba en un Registro de descubrimiento y se
publicaba en un peridico del departamento; luego de unas labores que seala la ley, se obtena el
ttulo provisorio de la propiedad de las minas (art. 35), o en su caso, se poda constituir el ttulo
definitivo de la propiedad por la demarcacin y mensura de la pertenencia; los criaderos regulares
24El Cdigo, tal como lo hizo en el artculo 1448, propuso una especie de ficcin, y, a falta de otra mejor terminologa, seal
que los particulares, a pesar de no ser dueos, y de tener slo el aprovechamiento (como fluye claro del contexto), podan
disponer como dueos de su derecho sobre la mina.

18

son de 250 m. de longitud horizontal y de 100 a 200 m. de aspas o latitud (art. 79). Se seala,
adems, que la pertenencia es de profundidad indefinida dentro de sus lmites de longitud y
latitud.
En fin, se establece un tipo concesional muy especial: luego de registrado un
descubrimiento, cualquier persona puede solicitar una pertenencia para explorar la [ya descubierta]
durante noventa das por el rumbo que indique a continuacin de la que sealare el descubridor
(art. 45).
De este modo, en este CMi, existe un sistema concesional (la pertenencia de minas regulada
en los ttulos IV y VIII); un sistema pre-concesional (la facultad de catar y cavar); y un sistema postconcesional (la pertenencia para explorar veta conocida).
Para conservar el dueo de la pertenencia su singular condicin de propietario, deba
cumplir ciertas obligaciones:
Mantenerla poblada. Como dice el CMi, art. 53: se pierde por despueble el dominio de las
minas; es lo que se llama amparo (arts. 56 y 59). Consiste el amparo legal en mantener operarios
en las minas, durante el tiempo que seala la ley, en trabajos dentro de la pertenencia, conducentes
a la explotacin; o fuera de ella, que se encaminan a su explotacin. Este despueble poda ser
solicitado por cualquier persona (denunciante), y luego del procedimiento sealado en el CMi,
arts. 66 a 77, esta mina poda ser registrada por aquel que solicit y comprob legalmente el
despueble.
Deba pagarse los tributos establecidos en la ley.
Adems, las minas deban labrarse y explotarse conforme a las reglas del arte y a las
disposiciones de seguridad y de polica que prescriban los reglamentos (art. 114); y aquellas normas
especiales que prescriba el propio CMi, arts. 115 a 131.
En cuanto a los derechos de los concesionarios, se establece, expresamente las limitaciones
que gravan a los fundos superficiales para llevar adelante esta explotacin. Se establecen, adems,
una serie de otros derechos a favor de los mineros (agua, caminos, pastaje de animales); y reglas
especiales para el ejercicio de los mismos. Detrs de todo ello, claro est, como se dijo, existe la
pretensin de otorgar al minero una titularidad de gran potencia y contenido, la cual se confunde de
tal modo con aquella titularidad privatstica sobre los inmuebles, como es la propiedad, que en el
art. 10 de este CMi se dice: Las minas forman un inmueble distinto y separado del terreno o fundo
superficial, aunque aqullas y ste pertenezcan a un mismo dueo; y la propiedad, posesin, uso y
goce de ellas es transferible como en los dems fundos; con sujecin, empero, a las disposiciones
especiales de este cdigo.
Se inicia entonces en la legislacin minera codificada una historia dogmtica de confusin
sobre esta propiedad sui generis, que lleva su nombre, pero que no es ni ser tal, como se ver.
2. Cdigo de Minera de 1888. El Cdigo de Minera de 1888 es el segundo cdigo minero
nacional. Divdese este Cdigo en quince ttulos y 166 artculos, y comenz a regir el 1 de enero de
1889. Se contena en l una norma que derog en forma orgnica todo el ordenamiento anterior (art.
165). Inciase este CMi de 1888 con la reproduccin textual (salvo un detalle circunstancial, al final)
del artculo 591 del Cdigo Civil.
Del mismo modo que el CMi de 1874, se establece aqu la dualidad de propiedades (Estado y
particulares) sobre el mismo objeto (las minas), sealando su art. 13: La ley concede la propiedad

19

perpetua de las minas a los particulares bajo la condicin de pagar anualmente una patente por
cada hectrea de extensin superficial que comprendan, y slo se entiende perdida esa propiedad y
devuelta al Estado, por la falta de cumplimiento de aquella condicin y previos los trmites
expresamente provenidos en este Cdigo.
Junto con este mismo criterio, de esta disposicin se desprende la gran novedad del CMi de
1888: el sistema de amparo por el slo pago de una patente, desapareciendo la institucin del
despueble. Existen otras novedades, entre las cuales, por ejemplo, se encuentran las medidas de las
minas: se establece la obligacin de labrar un pozo o boca-mina, que servir de punto de partida
para fijar la ubicacin de las pertenencias.
3. Cdigo de Minera de 1930. El tercer Cdigo de Minera nacional fue dictado en 1930,
aprobado por ley N 4.796 de ese ao; no obstante, no alcanz a regir antes de su reemplazo por el
siguiente Cdigo de 1932. Mantinense en este Cdigo grandes rasgos de la estructura del Cdigo
anterior, junto a algunos cambios. Entre estos cambios, el cdigo aument las sustancias
denunciables, como el carbn; restableci la mensura obligatoria, suprimiendo el ttulo provisional;
establece por primera vez una concesin para explorar, distinta de la pertenencia; mejor los
aspectos tcnicos de la mensura, sustituyendo al pozo de ordenanza por el hito de referencia; y
perfeccion el sistema registral, de pago de patente y de los contratos y sociedades mineras. En todo
caso, la mayora de estos aspectos no sern modificados en el Cdigo posterior, que reemplaz a
ste, en 1932.
4. Cdigo de Minera de 1932. En 1932 se aprob por Decreto Ley N 448 el cuarto Cdigo de
Minera nacional; tal cdigo es en esencia muy similar al anterior, salvo algunos aspectos relativos a
las sustancias de libre denunciabilidad, a la mensura y a la extensin de la pertenencia. Contena 248
artculos distribuidos en diecisiete ttulos. Su origen se vincula estrechamente al anterior, de 1930,
salvo los aspectos sealados. Para este Cdigo entonces el Estado es dueo de todas las minas, al
igual que sus smiles de los aos 1874, 1888 y 1930. En cuanto al rgimen concesional, igualmente
existen concesiones para explorar y una pertenencia; en sus trminos: la propiedad minera que la
ley concede se llama pertenencia. Este CMi establece el amparo de la pertenencia minera slo por
el pago de la patente anual, siguiendo las anteriores disposiciones mineras. No obstante, establece
un amparo diferente para el carbn: el concesionario estaba obligado a explotar la mina en forma
proporcional a su importancia.
Al anlisis de este Cdigo se han dedicado una gran cantidad de obras generales y
monografas, sobre todo por su dilatada vigencia (hasta 1983); del mismo modo que fue objeto de
una no despreciable cantidad de leyes especiales, reglamentos de desarrollo y de leyes
modificatorias de su articulado. No obstante, en los ltimos aos de vigencia estara sometido a una
intensa crtica, dirigida a aspectos centrales del sistema minero, lo que desembocara no slo en su
ulterior reemplazo, sino en la elevacin de tales aspectos centrales al rango constitucional, a partir
de 1971 (con intentos desde 1966). Esto, ocurra contemporaneamente a cambios trascendentales en
la estructura jurdico-institucional del pas, que revisaremos en seguida.
III/ EL DERECHO MINERO CONSTITUCIONALIZADO. Aspectos centrales del derecho minero se consagran
en los textos constitucionales chilenos a partir de 1971 (1), luego en 1976 (2), y definitivamente en
1980 (3).
1. La reforma constitucional de 1971. En el ao 1971, siendo clarsima la base legislativa
vigente a esa poca en cuanto a que el Estado es dueo de todas las minas (vid. art. 591 del

20

Cdigo Civil y 1 CMi de 1932), a travs de la ley 17.450, introdujronse los siguientes incisos 4, 5 y
6 al artculo 10 N10 de la Constitucin de 192525:
El Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible de todas
las minas, las covaderas, las arenas metalferas, los salares, los depsitos de carbn e
hidrocarburos y dems sustancias fsiles, con excepcin de las arcillas superficiales.
La ley determinar qu sustancias de aquellas a que se refiere el inciso anterior, entre
cuales no podrn considerarse los hidrocarburos lquidos y gaseosos, podrn ser objeto de
concesiones de explotacin, la forma y reguardos del otorgamiento y disfrute de dichas
concesiones, la materia sobre que recaern, los derechos y obligaciones a que darn origen y
la actividad que los concesionarios debern desarrollar en inters de la colectividad para
merecer amparo y garantas legales. La concesin estar sujeta a extincin en caso de no
cumplirse los requisitos fijados en la ley para mantenerla.
La ley asegurar la proteccin de los derechos del concesionario y en especial de sus
facultades de defenderlos frente a terceros y de usar, gozar y disponer de ellos por acto
entre vivos o por causa de muerte, sin perjuicio de lo establecido en el inciso anterior. En
aquellas cuestiones sobre otorgamiento, ejercicio o extincin de las concesiones que la ley
entregue a al resolucin de la autoridad administrativa, entre las cuales no podrn estar las
que se refieren a la fijacin de los requisitos de amparo, habr siempre lugar a reclamo ante
los tribunales ordinarios de justicia.
Como consecuencia de estas declaraciones trascendentales, se consider la necesidad
evidente de modificar la legislacin vigente (esto es, el Cdigo de Minera de 1932), agregndose en
tal oportunidad a la Constitucin la decimosexta disposicin transitoria, que declar que aquellos
titulares de derechos mineros que en virtud de la legislacin vigente se consideraban a s mismos
como titulares de propiedad minera ahora deban saberse titulares de derechos mineros en
calidad de concesionarios26; es un hecho importante en la historia dogmtica de nuestro derecho
minero.
Las declaraciones fundamentales de 1971, en realidad, no dicen ni ms ni menos que lo que
haban establecido histricamente todos los cdigos de minera y lo que haba dicho el Cd. Civ. La
verdad es que estas disposiciones constitucionales no slo en nada variaban la base legislativa que
haba existido en toda la historia legislativa chilena, sino tambin en toda la herencia histrica
anterior; por el contrario, slo la reafirmaban: Chile segua bajo la influencia regaliana inaugurada
en el derecho medieval, patrimonializando ahora en manos del Estado a las minas, lo mismo que
antao se consider de los Reyes y luego de la Corona.
Los intentos doctrinales (que estudiaremos ms adelante) que, a partir de la tesis del dominio
eminente, y de una legislacin altamente contradictoria, crearon simultneamente un dominio
25El intento de introducir textos de rango constitucional en materia de minas se remonta al ao 1966. Vase Boletn de
Sesiones del Senado Legislativa Extraordinaria (1965/1966), 6, pp. 6.163 a 6.175, y en Rolando Acua Ramos, La Constitucin
de 1925 ante la Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento del Senado (Santiago, Editorial Jurdica de Chile,
1971), pp. 109-117, donde se transcribe el informe y proyecto de reforma constitucional, de 1966, en que ya aparece el texto
que en definitiva prosperara en esta materia. Estos textos luego sern retomados, en 1971, y a raz de la reforma
constitucional de tal ao, introducidos a la Constitucin en virtud de la ley N 17.450, como incisos 4, 5 y 6 del artculo 10 N
10 del texto vigente entonces, amn de otras disposiciones permanentes y transitorias relativas a la nacionalizacin de la Gran
Minera, que se citan en el texto principal.
26Podramos decir, quizs algo coloquialmente, que los mineros se durmieron el 15 de julio de 1971 sintindose propietarios
mineros, y, luego de la publicacin de la Ley 17.450, el 6 de julio de tal ao, despertaron sabindose concesionarios
mineros.

21

para el Estado y una propiedad minera

fueron borrados de un plumazo en este
propiedad privada sobre las minas que
Estado se declaraba exclusivo (es decir,
inalienable e imprescriptible.

para los particulares, sobre un mismo objeto: la mina,

vigoroso acto constituyente; y quedaba desvirtuada una
se haba forjado en la legislacin, pues el dominio del
no compartido con otro dominio), adems de absoluto,

Por lo tanto, jurdicamente, la reforma constitucional apuntaba a consagrar un dominio que

el Estado se arrogaba sobre las minas, que por lo dems era el mismo vnculo que se haba arrogado
desde siempre, a partir del Cdigo Civil, en 185527. Si bien esta reforma constitucional tuvo otras
27Esto era lo consagrado en la Constitucin. Quede claro, en todo caso, que desde el punto de vista dogmtico, un dominio o
una propiedad del Estado sobre las minas es discutible tambin, por mucho que lo diga la propia Constitucin, que es un
texto normativo estatal y no ciencia jurdica. Este tema ser desarrollado al estudiar la teora del dominio pblico de las
minas. * El texto corresponde a parte de Historia del Derecho Minero contenido en un Resumen preparado por Alejandro
Vergara Blanco, Profesor de Derecho de Minera Pontificia Universidad Catlica de Chile.
27 D. 8. 4. 13. 1; 18. 1. 77 (en general). D. 23. 5. 18. pr.; 24. 3. 7. 13-14; 24. 3. 8. pr. (explotacin de canteras en un fundo
dotal). D. 7. 1. 9. 2-3; 7. 1. 13. 5-6 (usufructuario de canteras y minas).
27 D. 39. 4. 1. 1. in fine.
27 D. 50.16.17.1.
27 D. 3. 4. 1. pr.
27 Gai, Inst., 2. 7.
27 CTh. 10. 19. 1. Cfr.: CTh. 10. 19. 2.
27 CTh. 10. 19. 3.
27 En OA., 32.47; en las ORC., 6.1.8; en la NRec.,6.13.2, e, incluso, en la NsRec., 9.18.1, que regir, en este aspecto, incluso,
durante el primer cuarto del siglo XIX.
27 Segn su texto ms antiguo recogido en OA., 32. 47.
27 P. 2. 15. 5.
27 P. 3.28.11.
27 P. 3.29.16; posteriormente, O.A. 28.3.
27 Vase en: ORC. 6.12.8; NRec. 6.13.3; NsRec. 9.18.2.
27 Vase su texto en: Nrec., 6.13.4 y luego en NsRec., 9.18.3.
27El estado, segn el Dicc. es una medida longitudinal tomada de la estatura regular del hombre, que se ha usado para
apreciar alturas o profundidades, y sola regularse en siete pies.
27Estas famossimas Ordenanzas aparecieron por primera vez en NRec., 6. 13. 9., bajo el expresivo pargrafo : Que d nueva
forma en lo que se ha de guardar en estos Reynos en el descubrimiento, labor, i beneficio de las minas de oro, i plata, azogue,
i otros metales, evidencian claramente que su finalidad no es cambiar el fondo de la legislacin anterior, sino slo darle
nueva forma, lo que si bien, en parte es cierto, no es del todo correcto, pues esta ley incorpora aspectos muy novedosos a la
legislacin, pero sin quitarle nada de su anterior riqueza. Tambin fueron incorporadas en la NsRec., 9. 18. 4., bajo el
epgrafe: Nuevas Ordenanzas que se han de guardar en el descubrimiento, labor y beneficio de las minas de oro y plata,
azogue y otros metales. Francisco Xavier de Gamboa, Comentarios a las Ordenanzas de Minas (Madrid, en la oficina de
Joachim Ibarra, 1761), su ms clebre comentarista, abunda en alabanzas hacia este ordenamiento jurdico.
27A partir de ahora, regan, fundamentalmente, estos dos cuerpos legales: el de 1559, que estableca el marco global, bsico;
y el de 1584 que, inspirndose en aqul (y agregando algunos aspectos tcnicos a su antecesor de 1563), desarrollaba tal marco
bsico, estableciendo una ordenacin ms detallada. Cfr.: Gamboa,Comentarios, p. 3, n4.
27 Gamboa, en el inicio mismo de su libro seala que: Por Derecho Comun todas las Venas, Minerales de qualesquiera
Metales de Oro, Plata, de piedras preciosas, eran proprios de los Soberanos, y de su Patrimonio, si estaban en lugares
pblicos: pero estando en fundos privados, pertenecian al Seor de el fundo; s bien los dueos de estos, si los trabajaban,
debian pagar la decima al Principe, como derecho de Regala; y si otro de su consentimiento; debia pagar dos diezmos, uno al
Principe, y otro al dueo de el mismo fundo.
27Sobre la reaccin que tuvo en la doctrina nacional esta disposicin legislativa, preponderantemente de carcter civil, hemos
de volver tambin ms adelante, cuando estudiemos la figura jurdica del dominio eminente, que tanto preocupar a los
autores del siglo XIX y sobre todo del presente siglo.
27En los diferentes proyectos del Cdigo Civil, hubo leves variaciones sobre la ubicacin sistemtica de las minas. En el Primer
Proyecto del Cdigo Civil (anterior a 1841), se trataba de las minas en el libroDe las cosas, y de su dominio, posesin y goce,
ttulo III De los Bienes Nacionales, 6, se incluy a las minas entre los bienes nacionales que no son de uso pblico, que

22

consecuencias polticas no del todo correctas a la luz de los principios del Derecho, por haber
incluido expropiaciones que en un principio no se deseaba indemnizar adecuadamente (lo que se hizo
slo a partir de 1973); eso es otro tema. En lo que al derecho minero importa, el contenido jurdico
de esta reforma constitucional se presentaba como una continuidad histrico-legislativa,
consagrando el mismo vnculo que haba detentado el Estado chileno frente a las minas desde su
nacimiento como tal: dominio; slo que se consagraba ahora de una forma expresamente
redundante, para evitar toda duda: absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible.
2. El derecho minero transitorio: Acta Constitucional de 1976. En el ao 1976, y en el
ejercicio del Poder Constituyente, a travs del Decreto Ley N 1.552, de 13 de septiembre de 1976 se
dicta el Acta Constitucional N 3, , que derogaba el artculo 10 de la Constitucin de 1925. En su
reemplazo, en el art. 1 n 16, inciso 7 y final, seal el Acta Constitucional n 3: Un Estatuto
especial regular todo lo concerniente a la propiedad minera [sic]. Adems, el artculo 4
transitorio, inciso 1, de este Acta Constitucional n 3 seal: Mientras no se dicte el Estatuto
especial a que se refiere el inciso sptimo del artculo 1 de esta Acta, mantendrn su vigencia las
disposiciones de los incisos cuarto, quinto, sexto y dcimo del N 10 del art. 10 de la Constitucin
Poltica de la Repblica. Entonces, a pesar de esa ambiga referencia a propiedad minera, segua
rigiendo el mismo esquema general fijado en 1971.
3. La Constitucin de 1980. La Constitucin de 1980, consagra en su artculo 19 N 24, los
incisos 6 a 10, relativos al derecho minero, que son trascendentales, y rigen plenamente hoy.
Establcese adems en la Const. de 1980, la disposicin segunda transitoria que trata (en similares
los particulares pueden tener o administrar por cuenta y a beneficio del fisco. Cfr. El Proyecto no completo de un Cdigo
Civil para Chile escrito por el seor D. Mariano Egaa (Primer Proyecto de Cdigo Civil de Chile), ed. Alejandro Guzmn Brito
(Santiago, Editorial Jurdica de Chile, 1978), p. 151. En el Proyecto de 1853, (en el que aparece una nota que se citar ms
adelante en el texto), esta materia se contena en sus artculos 719 y 720, que contena algunas variaciones con el definitivo
art. 591. En el Proyecto Indito de 1855 su artculo 693 a) es idntico al definitivo artculo 591.
27En esta materia BELLO se aparta del Code francs de 1804, modelo en otras. As, si bien vari la terminologa (no siguiendo
en este sentido la francesa del domaine public), tuvo muy en cuenta la clara diferencia asignada a esa categora frente al
dominio privado.
27 BELLO, Derecho Internacional, 10, pp. 50 y 63.
27Esta concepcin de Bello sobre el dominio de las minas es muy diferente a las categoras jurdicas del dominio directo y
del dominio eminente, como lo vincular con posterioridad, errneamente, la doctrina. En efecto, por un lado, es diferente al
dominio directo, pues ello se deduce claramente de la obra de Bello; ste diferenci claramente el concepto de dominio
directo al de dominio nacional que desarrolla en el CC.; en su Derecho Internacional, la cita slo como una opinin ajena. Por
lo tanto, aquella dualidad medioeval del dominio directo-dominio til, debe considerarse no aceptada por Bello en esta
materia, y, no incorporada al sistema del dominio nacional establecido en definitiva en el Cdigo Civil; y, por otro lado, es
diferente, en el concepto de Bello, al dominio eminente, cuya doctrina se analiza infra.
27El Cdigo, tal como lo hizo en el artculo 1448, propuso una especie de ficcin, y, a falta de otra mejor terminologa, seal
que los particulares, a pesar de no ser dueos, y de tener slo el aprovechamiento (como fluye claro del contexto), podan
disponer como dueos de su derecho sobre la mina.
27El intento de introducir textos de rango constitucional en materia de minas se remonta al ao 1966. Vase Boletn de
Sesiones del Senado Legislativa Extraordinaria (1965/1966), 6, pp. 6.163 a 6.175, y en Rolando Acua Ramos, La Constitucin
de 1925 ante la Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento del Senado (Santiago, Editorial Jurdica de Chile,
1971), pp. 109-117, donde se transcribe el informe y proyecto de reforma constitucional, de 1966, en que ya aparece el texto
que en definitiva prosperara en esta materia. Estos textos luego sern retomados, en 1971, y a raz de la reforma
constitucional de tal ao, introducidos a la Constitucin en virtud de la ley N 17.450, como incisos 4, 5 y 6 del artculo 10 N
10 del texto vigente entonces, amn de otras disposiciones permanentes y transitorias relativas a la nacionalizacin de la Gran
Minera, que se citan en el texto principal.
27Podramos decir, quizs algo coloquialmente, que los mineros se durmieron el 15 de julio de 1971 sintindose propietarios
mineros, y, luego de la publicacin de la Ley 17.450, el 6 de julio de tal ao, despertaron sabindose concesionarios
mineros.
27Esto era lo consagrado en la Constitucin. Quede claro, en todo caso, que desde el punto de vista dogmtico, un dominio o
una propiedad del Estado sobre las minas es discutible tambin, por mucho que lo diga la propia Constitucin, que es un
texto normativo estatal y no ciencia jurdica. Este tema ser desarrollado al estudiar la teora del dominio pblico de las
minas.

23

trminos a los contenidos en la disposicin transitoria decimosexta de la Constitucin de 1925), el

problema de la transitoriedad de los Cdigos mineros.
Ha habido en el texto de la Constitucin de 1980 alguna modificacin de fondo en cuanto al
dominio del Estado sobre las minas? Nuestra respuesta es categrica: ninguna. El nuevo rgimen de
la minera, en lo que dice relacin al vnculo del Estado con la riqueza minera, mantiene el mismo
vnculo jurdico tradicional, que arranca sus races, como hemos dicho, en lo ms profundo de la
historia del derecho minero, no slo del chileno, sino de sus antecesores coloniales, espaoles
peninsulares, hasta el nacimiento de la regala. Nuestro rgimen es el resultado de la evolucin
desde la regala hasta esta relacin propietaria del Estado con las minas. En nada ha variado,
entonces, este dominio que el Estado chileno se ha arrogado sobre la riqueza minera, desde que
fue declarado as por primera vez en 1857 por el art. 591 de Cdigo Civil.
Existen en todo caso en la Const. 1980 importantes variaciones en cuanto a las garantas de los
derechos de aprovechamiento que el Estado otorga a los particulares, pues, como se ver ms
adelante, el contenido libertario global de la Const. de 1980 no tiene parangn con la de 1925. Pero
en lo que dice relacin con el vnculo estatal con las minas, ni un pice ha cambiado su dominio;
sigue entregado, como siempre, al Estado. Por lo tanto, el jurista, gstele o no esta cuestin, est
enfrentado a una realidad incuestionable, y, si es consecuente, slo le queda constatarlo: el Estado,
como siempre lo ha venido haciendo, ha buscado los medios para arrogarse un estrecho vnculo
jurdico con todas las minas, siguiendo su inspiracin regalista, realidad que no es posible negar, sino
explicar. Y eso es precisamente lo que debemos hacer: explicar la naturaleza jurdica de este vnculo
tan estrecho y tan persistente en la historia jurdica.

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