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INSTITUTO DE
ESTUDIOS
FISCALES
N.B.: Las opiniones expresadas en este documento son de la exclusiva responsabilidad de los
autores, pudiendo no coincidir con las del Instituto de Estudios Fiscales.
NDICE
1. PLANTEAMIENTO DE LA PROBLEMTICA
2. EL TRUST ANGLOSAJN COMO VEHCULO FINANCIERO
3. ESTRUCTURA JURDICA Y PROBLEMTICA CIVIL DE LOS PATRIMONIOS FINANCIEROS
3. FIDUCIARIOS ESPAOLES TIPO DEUDA Y TIPO COPROPIEDAD
4. SOLUCIN: LA FIDUCIA ATRUSTADA
5. TRATAMIENTO TRIBUTARIO ACTUAL DE LOS FONDOS FIDUCIARIOS FINANCIEROS EN
5. ESPAA
5. A. Tributacin en la atribucin
5. B. Tributacin en el vehculo
5. B. B.1. Tributacin indirecta
5. B. B.2. Tributacin directa
5. C. Tributacin en los rendimientos
5. B. C.1. Si es una persona fsica residente en Espaa
5. B. C.2. Si es una persona jurdica residente en Espaa
5. B. C.3. Si es una persona fsica o jurdica no residente en Espaa
6. PROPUESTA DE NUEVO RGIMEN TRIBUTARIO
7. CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFA
1. PLANTEAMIENTO DE LA PROBLEMTICA
La idea original de la que parte este trabajo es la de demostrar que nuestros patrimonios
separados constituidos en fondos de carcter financiero tienen su origen en la figura del trust anglosajn (figura 1) y que no son ms que algunas formas de dicha figura propia del common law que, por
un lado, ni respetan los principios ms elementales de nuestro derecho civil ni tampoco conservan las
ventajas caractersticas del trust, como son su flexibilidad, su polivalencia, su seguridad jurdica y,
concretamente, su tratamiento fiscal.
La solucin que planteamos a estas cuestiones, desde la ptica del derecho global, es la
recuperacin de la fiducia romana para nuestro ordenamiento jurdico, con el fin de dar certeza jurdica a estas estructuras financieras, adems de ms agilidad.
FIGURA 1
EL TRUST, LOS PATRIMONIOS FIDUCIARIOS Y SU PROBLEMTICA
Problemtica - planteamiento
El trust
Patrimonios fiduciarios
Problemas:
2.
El trust en el common law es una estructura muy simple que consiste en la atribucin de
la titularidad legal de un derecho por parte del settlor u owner (O) de una propiedad o derecho al fiduciario o trustee (T) en beneficio del beneficiary (B) que puede ser un tercero o no. Su origen se remonta a la fiducia romana, que se encuentra en la actualidad muy evolucionada tanto legislativa como
jurisprudencialmente, especialmente desde el s. XVI por la actuacin de Lord Chancellor y de los
tribunales de equidad.
La utilizacin del trust en las finanzas a nivel mundial es masiva1. Por su flexibilidad y bajo coste , all donde est presente, se ha convertido en una perfecta alternativa a las sociedades3.
Estas ventajas respecto a la sociedad se observan en:
2
Ledo a sensu contrario quiere decir que los ordenamientos que no dispongan de l estn asumiendo un alto coste de oportunidad, ya que operan con desventaja a nivel mundial.
2
HANSMANN y MATTEI (1998), pg. 472. Vase tambin LANGBEINN (1997), pg. 184.
As, HAYTON, PIGOTT and BENJAMIN (2002), pgs. 25 and 27. Ver tambin PLENDER (2002), pg. 4.
Para sus ventajas, ver NASARRE AZNAR (2003), pgs. 893 a 898.
La dispersin en el aspecto impositivo de los trusts en EEUU puede verse en HANSMANN y MATTEI (1998), pg. 478.
SCHWARCZ (2003), p. 585. Vase tambin HANSMANN y MATTEI (1998), pg. 473.
Sobre la argumentacin a este respecto, ver NASARRE AZNAR (2003), pgs. 921 a 927.
FIGURA 2
ESTRUCTURA DE LOS PATRIMONIOS TIPO COPROPIEDAD
SOCIEDAD
GESTORA
INVERSORES/CO
PROPIETARIOS
DEL FONDO
POOL DE ACTIVOS
VA
VA
LO
LO
RES
RES
DEPOSITARIO
Equivalen a: Pension trusts (FP), Unit tusts/mutual funds (FIC), REITs (FII)
Nasarre & Rivas
11
Ley 35/2003, de 4 de noviembre, de Instituciones de Inversin Colectiva (BOE 5 de noviembre 2003, nm. 265, pg. 39220).
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14
El derecho de reembolso de los FICF se determinar reglamentariamente aunque la SG podr pedir comisin por reembolso (arts. 7.3 y 8 Ley 35/2003). El derecho de reembolso de los fondos de inversin inmobiliaria es ms restringido tericamente
debido a la iliquidez de los activos que los componen, aunque ello puede provocar una menor competitividad frente a fondos
extranjeros ms flexibles, en los que el reembolso es automtico y diario (art. 38.2 Ley 35/2003); y en los fondos de pensiones
las prestaciones se realizarn slo en caso de jubilacin, incapacidad laboral o muerte del partcipe o beneficiario.
Igualmente nos remitimos, para mayor justificacin y explicacin a NASARRE AZNAR y RIVAS NIETO (2004).
16
Vase tambin en este sentido a ORTI VALLEJO (1996), pg. 15 sobre los fondos de inversin inmobiliaria.
17
Vid. Infra.
18
19
O al menos una estructura fiduciaria (tal y como concluye BADOSA COLL (2003), pg. 221 para los Fondos de Titulizacin).
Adems, vid. infra. el papel del trustee anglosajn en los unit trusts.
20
El mandato, insistimos, es insuficiente: los beneficiarios no pueden remover a la SG y sustituirla por otra (art. 1735 CC), ni
darle instrucciones (art. 1719 CC), ni revocar el mandato (art. 1732 CC). Adems, los beneficiarios carecen de cualquier facultad de disponer de los bienes de los fondos (en contra de los arts. 1733 y 1713.2 CC), mientras que la SG tiene amplias facultades que van ms all del mandato general (art. 1713 CC) puesto que puede enajenar los activos de los fondos sin necesidad
de mandato expreso y adems sus acreedores personales no pueden dirigirse contra el patrimonio que administra.
FIGURA 3
ESTRUCTURA DE LOS PATRIMONIOS TIPO DEUDA (ej. FTH)
OPERACIONES PASIVAS
Sociedad Gestora (SG)
PARTICIPACIONES
HIPOTECARIAS
CRDITOS
HIPOTECARIOS
ENTIDAD DE
CRDITO
-ORIGINADOR Y
SERVICERCRDITOS
HIPOTECARIOS.
SOBRE ELLOS SE
EMITEN LAS
PARTICIPACIONES
POOL DE
PARTICIPACIONES
HIPOTECARIAS
(FTH)
BONOS DE
TITULIZACIN
HIPOTECARIA
INVERSORES
EN BTH
Equivalen a: pass-throughs, pay-throughs, CMOs, REMICs o UK Master Trusts Nasarre & Rivas
Ley 19/1992, de 7 de julio, sobre rgimen de sociedades y fondos de inversin inmobiliaria y sobre fondos de titulizacin
hipotecaria (BOE 14 de julio 1992, nm. 168, pg. 24123; correccin de errores en BOE nm. 186, de 4 de agosto).
22
RD 926/1998, de 14 de mayo, por el que se regulan los fondos de titulizacin de activos y las sociedades gestoras de fondos de titulizacin (BOE nm. 116, 15 mayo 1998, p. 16279).
23
Puede verse una explicacin ms extensa, comparndola con los supuestos de concurso de una SG de un fondo de inversin colectiva, NASARRE AZNAR (2003), pgs. 938 a 944.
10
4.
Como hemos visto, con una nica figura flexible, el trust, en las jurisdicciones de common law es posible realizar todos estos negocios cuando nosotros necesitamos diversas leyes (y una
ley nueva y posiblemente diferente a las anteriores, cada vez que se necesite estructurar un nuevo
negocio financiero). Ello no sera un problema si stas fuesen al menos tan eficaces como el trust.
Pero la cuestin est en las rigideces que ya hemos mostrado en los vehculos financieros y en las
incoherencias que supone tener en funcionamiento y legalmente amparadas instituciones fiduciarias y,
al tiempo, que la fiducia no est admitida sin problemas en nuestro ordenamiento. El colchn que
24
Para un anlisis de su estructura y su crtica, ver NASARRE AZNAR (2002), pgs. 349 a 353.
25
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27
Para una explicacin sobre cada uno de estos tipos de trusts y de estructuras financieras, nos remitimos a NASARRE
AZNAR (2003), pgs. 839 a 863 y 883 a 897; y a NASARRE AZNAR y RIVAS NIETO (2004).
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11
representa el trust para todos los negocios fiduciarios en el common law no existe en nuestro ordenamiento, sino que, al contrario, se encuentran encorsetados30.
Una fiducia adecuadamente regulada puede resultar muy til a todo el sistema jurdico,
pues puede dar cobertura a los problemas que hemos planteado, seguridad jurdica y flexibilidad para
as poder adaptar correctamente las estructuras econmico-financieras anglosajonas y crear nuevas.
La fiducia tiene su origen en el derecho romano, aunque su posible regulacin debera
adaptarse para que desarrollase la misma funcin jurdico-econmica que el trust en los pases anglosajones (fiducia atrustada)31.
FIGURA 4
MODELO DE FIDUCIA ATRUSTADA
Desde nuestro punto de vista, el modelo bsico (Figura 4) del que debera partir una fiducia que pudiese tener utilidad financiera debera ser la de patrimonio de afectacin, que es el
utilizado tanto en el CC del Qubec (arts. 1260-1298)32, como en el de Etiopa (art. 516 CC 1960) y
en el borrador de Proyecto de Cdigo Civil Cataln (art. 514-2 CC), los cuales siguen meridianamente
las teoras de Lepaulle33 sobre el patrimonio de afectacin: los bienes dados en fiducia constituyen un
patrimonio separado y afecto a una finalidad.
Los motivos son los siguientes:
a) Si hacemos que la propiedad de los bienes dados en fiducia sea del fiduciario, estamos haciendo de la titularidad de los bienes por parte del fiduciario un elemento
esencial, requisito sine qua non, sin el que la fiducia no podra existir. De hecho, la
traslacin del dominio de los bienes al fiduciario sera el momento de la perfeccin
del contrato de fiducia (art. 609.2 CC). Por lo tanto, cuando enajene estos bienes a
terceros, dichos bienes ya no pertenecern a la fiducia. Pero cuando interese (p.ej.
30
Un ejemplo evidente es la maleabilidad con el que el trust es utilizado en la estructura de master trust inglesa para titulizar
hipotecas (puede verse en NASARRE-AZNAR (2004), pg. 29.
31
Sobre las diferencias entre el trust anglosajn y la fiducia que estn utilizando diversos ordenamientos de derecho civil, ver
CMARA LAPUENTE (2003), pgs. 1131 a 1136.
32
33
12
De hecho, los charitable trusts se basan en este efecto gratuito a favor de alguien o de una finalidad (HANSMANN y MATTEI (1998), pg. 437).
35
13
37
38
En concepto de reducciones por aportaciones y contribuciones a sistemas de previsin social (art. 60 de la LIRPF.
39
Las cantidades que excedan de dicho lmite conjunto podrn reducirse en los cinco ejercicios siguientes, siempre que se
solicite en los plazos y condiciones establecidos al efecto (art.27 RDL 1/2002).
40
RDL 1/1993, de 24 de septiembre, que aprueba el texto refundido de la Ley del ITPAJD.
14
En la nueva redaccin dada por la, Ley 35/2003, de 4 de noviembre, de Instituciones de Inversin Colectiva.
42
La aplicacin del rgimen fiscal contemplado en este apartado requerir que los bienes inmuebles que integren el activo de
las sociedades y fondos de inversin inmobiliaria no se enajenen hasta que no hayan transcurrido tres aos desde su adquisicin, salvo que, con carcter excepcional, medie autorizacin expresa de la Comisin Nacional del Mercado de Valores (disp.
final primera de la Ley 35/2003 que modifica la LITPAJD).
43
En referencia a los Fondos de Titulizacin Hipotecaria, vase el art. 5 de la Ley 19/1992, de 7 de julio (BOE 14 julio 1992,
nm. 168, pg. 24123), y en referencia a los Fondos de Titulizacin de Activos, se aplica supletoriamente la Ley 19/1992, de 7
de julio, sobre el Rgimen de Sociedades y Fondos de Inversin Inmobiliaria y sobre Fondos de Titulizacin Hipotecaria (art. 1.2
del RD 926/1998, de 14 mayo que regula los fondos de titulizacin de activos y las sociedades gestoras,).
44
En la Consulta de 8 de julio de 1993, la Administracin Tributaria entiende que estn sujetas a IVA las entregas de bienes y
servicios realizados por los Fondos de Titulizacin Hipotecaria en el desarrollo de su actividad empresarial y se consideran prestados en el territorio de aplicacin del impuesto cuando el destinatario sea un empresario profesional y radique en dicho territorio la
sede de su actividad econmica o tenga en el mismo un establecimiento permanente o, en su defecto, el lugar de su domicilio.
15
6. Por el Impuesto sobre Construcciones, Instalaciones y Obras, si estas entidades realizan cualquier construccin, instalacin u obra en la cual se exija una licencia de obras urbanstica
(art. 101 LRHL).
Adems, estas entidades sin personalidad jurdica no estn sujetas al Impuesto sobre el
Patrimonio, puesto que ste nicamente grava el patrimonio de las personas fsicas (art. 1 LIP). Y en
referencia a las tasas y a las contribuciones especiales, siempre que estos patrimonios financieros sin
personalidad jurdica realicen su hecho imponible, debern satisfacerlas45.
Todo Fondo debe tributar a efectos del IS, independientemente de que posteriormente,
los inversores que reciben los ingresos de estos fondos tambin los declaren en su correspondiente
IRPF (si se trata de una persona fsica), en el IS (si se trata de una sociedad) o en el IRNR (si se trata
de una persona fsica o jurdica que no reside en el Estado espaol).
La tributacin de los Fondos sin personalidad jurdica no presenta ninguna especialidad a
la hora de determinar la base imponible del IS; en el lado del activo aparecen los ingresos principales
que provendrn de las participaciones de los inversores y, en el lado del pasivo, los gastos ordinarios de
la actividad.46 Sin embargo, s que presentan una serie de particularidades a la hora de establecer el
tipo de gravamen. Vamos a estudiar las diferentes especialidades que tiene cada tipo de fondo:
a) Los fondos de inversin colectiva
Son entidades sin personalidad jurdica, puesto que nicamente existe un patrimonio integrado por las participaciones de los inversores y gestionados por una sociedad que no tiene la propiedad del Fondo. Los siguientes Fondos de Inversin tributan a un tipo impositivo del 1% a efectos
del IS (art. 28.5 LIS):
Los fondos de inversin mobiliaria.
Los fondos de inversin en activos del mercado monetario.
Los fondos de inversin inmobiliaria (siempre que el nmero de partcipes sea ms de
10047) y que, con el carcter de Institucin de Inversin Colectiva no financieras, tengan por objeto exclusivo la inversin en cualquier tipo de inmuebles de naturaleza urbana para su arrendamiento, y, adems, las viviendas, las residencias estudiantiles y
las residencias de la tercera edad, que representen conjuntamente, al menos, el 50%
del total del activo.48
Los fondos de inversin de carcter financiero (siempre que el nmero de partcipes
sea como mnimo de 100 personas49).
La justificacin de esta tributacin atenuada (recordemos que la tarifa general del IS es
del 35%) radica en la naturaleza intrnseca de unas entidades que tienen por finalidad esencial encauzar y promover el ahorro colectivo y la mayor obtencin de rendimientos mediante la inversin
(atenuando el riesgo) por parte de particulares e instituciones. Pero si cogemos de ejemplo a los Fondos de Inversin Inmobiliaria, cuyo principal objetivo es la promocin de la vivienda en alquiler, queda
45
46
A ttulo de ejemplo, se integrar en la base imponible: la renta positiva o negativa obtenida como consecuencia de la transmisin o reembolso de las participaciones, y los beneficios distribuidos por el fondo o las rentas derivadas de las acciones o
participaciones. Por ejemplo en la Consulta de 8 de Julio de 1993, la Administracin tributaria establece, en referencia a los
Fondos de Titulizacin Hipotecaria que, a falta de precepto expreso, los pagos de intereses a favor de los tenedores de bonos
y los gastos conexos con las coberturas contratadas a favor del fondo son declarados sujetos y exentos del IVA por asimilacin
con las operaciones financieras del art. 20.1.18 de la LIVA.
47
La exigencia de ser ms de 100 socios o partcipes es una novedad introducida por la Ley 35/2003 y se aplicar a los periodos impositivos que se inicien a partir del 1 de enero de 2004. Esta nueva normativa mantiene el rgimen vigente, si bien
precisa de un nmero mnimo de accionistas y partcipes con el que han de contar dichas instituciones de inversin colectiva
para beneficiarse del trato fiscal favorable.
48
La aplicacin de este tipo de gravamen inferior precisa que los bienes inmuebles que integran el activo de las instituciones
de inversin colectiva no se enajenen hasta que no hayan transcurrido tres aos desde su adquisicin, salvo que, con carcter
excepcional, medie autorizacin expresa de la Comisin Nacional del Mercado de Valores (art. 28.5.c) de la LIS).
49
La exigencia de ser ms de 100 socios o partcipes es una novedad introducida por la Ley 35/2003 y se aplicar a los periodos impositivos que se inicien a partir del 1 de enero de 2004.
16
El patrimonio de los fondos de inversin inmobiliaria en 2001 ascendi a 1,5 billones de euros y el nmero de partcipes
estaba en 53.000, aunque solamente existan 5 fondos de este tipo, encontrndose uno de ellos en liquidacin (datos de la
Comisin Nacional del Mercado de Valores (CNMV) en su Informe anual sobre los mercados de valores 2001, CNMV, Madrid,
2002 (www.cnmv.es), pg. 91).
51
Cabe destacar que con la nueva Ley 35/2003 (aplicable a los perodos impositivos que se inicien a partir del 1 de enero de
2004) se aade formalmente que cuando el importe de los pagos fraccionados, retenciones e ingresos a cuenta practicados
sobre los ingresos supere la cuanta de la cuota ntegra, la Administracin tributaria proceder a devolver, de oficio, el exceso.
52
Adems, en los Fondos de Inversin no existe la obligacin de retener ni de ingresar a cuenta, a efectos del IS, respecto las
rentas derivadas de la transmisin a reembolso de acciones o participaciones representativas del capital o patrimonio de las
instituciones de inversin colectiva obtenidas por los fondos de inversin mobiliaria (art. 59.t del RIS).
53
Puesto que supletoriamente se aplica la Ley 19/1992, de 7 de julio, sobre el Rgimen de Sociedades y Fondos de Inversin
Inmobiliaria y sobre Fondos de Titulizacin Hipotecaria (art. 1.2 del RD 926/1998, de 14 mayo).
54
55
Por ejemplo el Fondo de Garanta en una Titulizacin sinttica (art. 97 de la Ley 62/2003, de 30 diciembre de Medidas
Fiscales, Administrativas y del Orden Social para el ao 2004, BOE 31 diciembre 2003, nm. 313, pg. 46874).
17
rio por la cesin a terceros de capitales propios (art. 23 LIRPF). Y en caso de transmisin o reembolso de participaciones del fondo tributar en el IRPF por las ganancias o las prdidas patrimoniales
imputndose en la parte general o especial de la base imponible, en funcin del perodo de permanencia de las acciones o participaciones en el patrimonio del contribuyente (arts. 39 y 40 LIRPF): un
ao o menos, se imputar en la parte general de la base imponible; y ms de un ao, se imputar en
la parte especial de la base imponible56.
En el supuesto de rentas obtenidas por la participacin en un Fondo de Pensiones, solamente aparece el supuesto que el beneficiario sea una persona fsica (no una persona jurdica).
Existen dos posibilidades:
Si el plan de pensiones se recupera en forma de capital (consistente en una percepcin de pago nico): se tributar como rendimiento de trabajo a efectos del IRPF y se
le aplicar la reduccin del 40%, porque es renta irregular (siempre que hayan transcurrido ms de dos aos desde la primera aportacin hasta el acaecimiento de la contingencia que origina la prestacin).
Si el plan de pensiones se recupera en forma de renta (temporal o vitalicia, es decir
varios pagos en distintos aos): se tributa como rendimientos de trabajo a efectos del
IRPF, y la cantidad total percibida en el ao se integra en su totalidad (sin aplicacin
de reduccin) en la base imponible general del beneficiario.
O combinando las dos frmulas, se trata de una prestacin mixta capital-renta.
C.2. Si es una persona jurdica residente en Espaa
El inversor institucional que obtenga rentas del Fondo de Titulizacin o del Fondo de Inversiones, tendr la consideracin de sujeto pasivo del IS, y deber integrar en la base imponible del
impuesto los rendimientos de los bonos de titulizacin y las participaciones en el Fondo de Inversiones. Se declaran dentro del apartado de ingresos en la contabilidad de la sociedad y se integran en la
base imponible del IS: ya sean beneficios, ya sean venta, transmisin, reembolso o amortizacin de
las participaciones (plusvalas o prdidas) (art. 10.3 LIS57).
C.3. Si es una persona fsica o jurdica no residente en Espaa
Los rendimientos obtenidos por los titulares de los bonos y participaciones emitidos por
el Fondo de Titulizacin o el Fondo de Inversiones tienen la condicin de renta obtenida en Espaa
(art. 13.1.f) LIRNR) y, por lo tanto tributarn a efectos del IRNR. En este caso, puede tributar por dos
conceptos:
Como intereses, se encuadran bajo el concepto de rendimientos de capital mobiliario
equiparndose a la cesin a terceros de capitales propios del art. 23.2 de la Ley del
IRPF (Art. 13.1.f LIRNR).
Por la transmisin, reembolso o amortizacin de los mismos, como ganancias patrimoniales en el caso de las ventas, transmisin, reembolso o amortizacin de las participaciones y bonos (art. 13.1.i LIRNR).
Se deber estar a lo establecido tanto en el IRNR, como en los Convenios para evitar la
doble imposicin.
Y el beneficiario de un fondo de Pensiones espaol y que sea no residente, se estar a
lo dispuesto en los Convenios para evitar la doble imposicin y, en defecto, la normativa de no residentes. Siempre teniendo en cuenta que el beneficiario ser nicamente una persona fsica.
56
Adems, con efectos para los perodos impositivos que se inicien a partir del 1 de enero de 2003, no se computar la ganancia o prdida patrimonial obtenida como consecuencia del reembolso o transmisin de participaciones o acciones en
instituciones de inversin colectiva siempre que se destine a la adquisicin o suscripcin de otras acciones o participaciones en
las mismas instituciones.
57
Por ejemplo, imputan la renta, positiva o negativa, derivada de la transmisin o reembolso de las participaciones; los beneficios distribuidos por el fondo; y las rentas contabilizadas o que deban contabilizarse por el sujeto pasivo derivadas de las acciones o participaciones de las instituciones de inversin colectiva.
18
Por ello, consideramos que es necesaria en Espaa una reforma del trato tributario de
los patrimonios financieros sin personalidad jurdica encaminada, por un lado, a mantener la tributacin en el IBI, ITPAJD, IVA, Impuesto sobre el Incremento del Valor de los Terrenos de Naturaleza
Urbana, etc., siempre que exista el hecho imponible, debindose tributar por el correspondiente impuesto, porque en este caso se trata de una persona que opera en el trfico jurdico, a pesar de no
tener personalidad jurdica.
Pero, por otro lado, respecto al IS debemos defender una tributacin cero de todos los
fondos financieros como ya ocurre en la actual regulacin de los Fondos de Pensiones, puesto que
stos tienen una similar estructura jurdico-econmica con el resto de fondos fiduciarios as como
58
59
60
19
beneficios para la generalidad similares, como la promocin del ahorro colectivo, de la vivienda, la
desintermediacin bancaria, etc.
Como est aceptado por parte de la doctrina 61 , el tipo cero en realidad no es una
exencin total (no significa que estos Fondos se encuentren exentos del pago del IS), pese a que se
llega a una misma solucin que la exencin: se produce la exoneracin del gravamen. La exencin y
el tipo de gravamen cero son dos categoras tributarias diferentes que inciden en la relacin jurdica
tributaria de forma muy diferente: mientras que la exencin acta sobre el hecho imponible, el tipo de
gravamen cero es un elemento de cuantificacin de la obligacin tributaria, de tal forma que si existe
una exencin nunca se puede llegar a la cuantificacin del tributo, porque en realidad ya no se realiza
el hecho imponible originario.
Existen otras diferencias entre la exencin y la tributacin cero a efectos del IS. Entre otras:
Que las entidades que tienen un tipo de gravamen cero tienen derecho a la devolucin de las retenciones practicadas, mientras que las entidades que estn totalmente
exentas no tienen la obligacin de practicar retencin62.
Y que las entidades que tienen un tipo de gravamen cero tienen que cumplir con sus
obligaciones contables y registrales, y con las obligaciones formales de realizacin de
las liquidaciones a cuenta y la declaracin-liquidacin del IS, mientras que las entidades
que estn totalmente exentas no tienen la obligacin de presentar la declaracin del IS.
El tipo cero es el ms acorde con el derecho comparado, y podra generalizar la utilizacin de estos instrumentos para la consecucin de proyectos de iniciativa privada y polticas pblicas
(ej. de promocin de la vivienda en alquiler), dado que este mejor tratamiento (jurdico-privado y fiscal) comportara una mayor atraccin de inversores institucionales (nacionales y extranjeros) y de
inversores y ahorradores particulares.
7. CONCLUSIONES
Podramos convenir que son las siguientes:
1. Los patrimonios financieros estn dbilmente configurados desde un punto de vista
jurdico.
2. Tienen un tratamiento tributario peor que sus homlogos extranjeros.
3. Es necesaria una regulacin general de la fiducia, que funciones como un trust patrimonios separados carentes de personalidad jurdica y protegidos.
4. Comportara: generalizacin, flexibilizacin y seguridad jurdica.
61
J.J. BAYONA DE PEROGORDO y M.T. Soler Roch (1989), pgs. 164 y 164; F. ALONSO MURILLO (1996), pg. 157, M.S.
VELARDE ARAMAYO (1997), pg. 134; M. MARCOS CARDONA (2003), pg. 88.
62
Y como nico problema es que en el Fondo de Pensiones las retenciones son devueltas con posterioridad, una vez liquidado el IS. Muchas de las inversiones que realiza canalizando los activos financieros que generan los rendimientos de capital
mobiliario, as como las ganancias patrimoniales que obtenga derivadas de la transmisin o reembolso de las acciones y participaciones de las instituciones de inversin colectiva estn sujetos a una retencin del 15%. Es decir, se produce un retraso en
la devolucin que implica un perjuicio financiero para la entidad. Situacin que no existe en las entidades totalmente exentas a
efectos del IS, en las cuales no existe la obligacin de retener ni de ingresar a cuenta.
20
ABREVIATURAS
BOE
CC
CMOs
CNMV
EEUU
Estados Unidos
FICF
FREITs
FTA
FTH
IBI
IRNR
IRPF
IS
ISD
ITPAJD
IVA
LIP
Ley del Impuesto sobre el Patrimonio, Ley 19/1991, de 6 de junio (BOE de 7 de junio
de 1991, nm. 136, pg. 18692)
LIRNR
Ley del Impuesto sobre la Renta de no Residentes, RDL 5/2004, de 5 de marzo (BOE de
12 marzo de 2004, nm. 62, pg. 11176)
LIRPF
Ley del Impuesto sobre la Renta de las Personas Fsicas, RDL 3/2004, de 5 de marzo
(BOE de 10 marzo de 2004, nm. 60, pg. 10670)
LIS
Ley del Impuesto sobre Sociedades, RDL 4/2004, de 5 de marzo (BOE de 11 de marzo
de 2004, nm. 61, pg. 10951)
LITPAJD
Ley del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurdicos Documentados, RDL 1/1993, de 24 de septiembre (BOE de 20 de octubre de 1993, nm. 251,
pg. 29545)
LIVA
Ley Reguladora del Impuesto sobre el Valor Aadido, Ley 37/1992, de 28 de diciembre
(BOE de 29 diciembre de 1992, nm. 312, pg. 44247)
LRHL
MBS
Mortgage-backed securities
RD
Real Decreto
RDL
RIS
SG
Sociedad Gestora
TS
Tribunal Supremo
UK
Reino Unido
21
BIBLIOGRAFA
ALONSO MURILLO, F. (1996): El tipo cero en el sistema impositivo espaol, MacGraw-Hill, Madrid.
BADOSA COLL, F. (2003): Examen de tres esquemas fiduciarios en el Derecho espaol (La venta en
garanta, la legitimacin dispositiva sobre bienes con titular y la gestin de patrimonios sin titular), en la obra colectiva Estudios jurdicos en homenaje al Profesor Luis Dez-Picazo, Tomo I,
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Estudio comparativo de los convenios suscritos por Espaa respecto al Convenio Modelo de la OCDE.
Autor:
Toms Snchez Fernndez.
Hacienda Pblica: enfoques y contenidos.
Autor:
Santiago lvarez Garca.
Los instrumentos de solidaridad interterritorial en el marco de la revisin de la poltica regional europea. Anlisis de su
actuacin y propuestas de reforma.
Autor:
Alfonso Utrilla de la Hoz.
Poltica fiscal en la Unin Europea: antecedentes, situacin actual y planteamientos de futuro.
a
Autores: M. del Pilar Blanco Corral y Alfredo Iglesias Surez.
El defensor del contribuyente, un estudio de derecho comparado: Italia y EEUU.
Autores: Eva Andrs Aucejo y Jos Andrs Rozas Valds.
El Impuesto Especial sobre los Hidrocarburos y el Medio Ambiente.
Autor:
Javier Rodrguez Luengo.
Gestin pblica: organizacin de los tribunales y del despacho judicial.
Autor:
Francisco J. Fernndez Cabanillas.
Una aproximacin al contenido de los conceptos de discriminacin y restriccin en el Derecho Comunitario.
Autora: Gabriela Gonzlez Garca.
Los determinantes de la inmigracin internacional en Espaa: evidencia emprica 1991-1999.
Autor:
Ivn Moreno Torres.
tica fiscal.
Coord.: Santiago lvarez Garca y Pedro M. Herrera Molina.
Las normas antiparaso fiscal espaolas y su compatibilidad con el Derecho Comunitario: el caso especfico de Malta
y Chipre tras la adhesin a la Unin Europea.
Autores: Jos Manuel Caldern Carrero y Adolfo Martn Jimnez.
La articulacin de la participacin espaola en los organismos multilaterales de desarrollo con las polticas de
comercio exterior.
Autor:
ngel Esteban Paul.
Tributacin internacional de profesores y estudiantes.
Autor:
Emilio Aguas Alcalde.
La convergencia entre contabilidad financiera pblica y contabilidad nacional: una aproximacin terica con especial
referencia a los criterios de valoracin.
Autor:
Manuel Pedro Rodrguez Bolivar.
Situacin actual y perspectivas de futuro de los impuesto directos de la Unin Europea.
Autores: Juan Jos Rubio Guerrero y Begoa Barroso Castillo.
La tica en el diseo y aplicacin de los sistemas tributarios.
Coord.: Santiago lvarez Garca y Pedro M. Herrera Molina.
El sector pblico y la inversin en vivienda: la deduccin por inversin en vivienda habitual en Espaa.
Autores: Francisco Adame Martnez, Jos Ignacio Castillo Manzano y Lourdes Lpez Valpuesta.
Discriminacin fiscal de la familia a travs del IRPF. Incidencia de la diversidad territorial en la desigualdad de tratamiento.
Autora: M. Carmen Moreno Moreno
Las aglomeraciones urbanas desde la perspectiva de la Hacienda Pblica.
Autora: Mara Cadaval Sampedro.
La autonoma tributaria de las Comunidades Autnomas de rgimen comn.
Autores: Santiago lvarez Garca, Antonio Aparicio Prez y Ana Isabel Gonzlez Gonzlez.
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Neutralidad del Impuesto sobre Sociedades espaol en el contexto europeo. Anlisis del Informe Fiscalidad de las
empresas en el Mercado Interior (2001).
Autora: Raquel Paredes Gmez.
El impuesto de Sociedades en la Europa de los veinticinco: un anlisis comparado de las principales partidas.
Autores: Jos Flix Sanz, Desiderio Romero, Santiago lvarez, Germn Chocarro y Yolanda Ubago.
La cooperacin administrativa en la Unin Europea: el programa FISCALIS 2007.
Autor:
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La financiacin de las elecciones generales en Espaa, 1977-2000.
Autores: Enrique Garca Viuela y Joaqun Arts Caselles.
Anlisis estadstico de la litigiosidad en los Tribunales Econmico-Administrativos Regionales y Central.
Autores: Eva Andrs Aucejo y Vicente Royuela Mora.
La clusula de procedimiento amistoso de los convenios para evitar la doble imposicin internacional. La experiencia
espaola y el Derecho comparado.
Autor:
Fernando Serrano Antn.
Distribucin de la renta y crecimiento.
Autor:
Miguel ngel Galindo Martn.
Evaluacin de la efectividad de la poltica de cooperacin en la innovacin: revisin de la literatura.
Autores: Joost Heijs, Mikel Buesa, Liliana Herrera, Javier Siz Briones y Patricia Valadez.
Rgimen fiscal del patrimonio protegido de los discapacitados.
Autor:
Joaqun Prez Huete.
La fiscalidad del seguro individual.
Autora: Roberta Poza Cid.
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La circulacin de valores en Contabilidad Nacional: anlisis de los elementos de los estados financieros desde un
punto de vista conceptual.
Autor:
Manuel Pedro Rodrguez Bolvar.
Comentarios al Reglamento de obligaciones de informacin respecto de participaciones preferentes y otros instrumentos
de deuda y de determinadas rentas obtenidas por personas fsicas residentes en la Unin Europea.
Autor:
Francisco Jos Delmas Gonzlez.
Presupuesto de la Unin Europea, impacto presupuestario de las ampliaciones y perspectivas financieras.
Autor:
Juan Carlos Graciano Regalado.
La imposicin sobre las actividades econmicas en la Hacienda local a los 25 aos de la Constitucin.
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Francisco Poveda Blanco.
Objetivos tecnolgicos y de internacionalizacin de las polticas de apoyo a las PYME en Europa.
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Sector pblico y convergencia econmica en la UE.
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La tributacin de las plusvalas en el mbito europeo: una visin de sntesis.
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El concepto de beneficiario efectivo en los convenios para evitar la doble imposicin.
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Los precios de transferencia: su tratamiento tributario desde una perspectiva europea.
Autor:
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Comentarios a la Directiva del rgimen fiscal de reorganizaciones empresariales.
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La muestra de declarantes de IRPF de 2002: descripcin general y principales magnitudes.
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La poltica presupuestaria de las Comunidades Autnomas.
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La deduccin por reinversin de beneficios extraordinarios en inmovilizado financiero.
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Los Entes locales como sujetos pasivos del Impuesto sobre el Valor Aadido: una visin general.
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El gravamen en el IRPF de las ganancias de patrimonio en Espaa.
Autora: Cristina de Len Cabeta.
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El Impuesto sobre el Valor Aadido en el proceso urbanstico: un anlisis a la luz de la jurisprudencia y la doctrina
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Jess Rodrguez Mrquez.
Principales caractersticas del gravamen del beneficio de la PYME en otros pases de la Unin Europea.
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Poltica fiscal y capital social.
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Panormica de la Formacin Continua en Espaa.
Autora: Mara Jos Martn Rodrigo.
Alta direccin en la Administracin Pblica. Poltica de gnero? Buscando caminos
a
Autoras: M. Jos Llombart Bosch, Milagro Montalvo Santamara, Victoria Galera Vega y Ana Aguado Hign.
La influencia de la fiscalidad en las distintas formas de inversin burstil. Informe.
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Cdigos de conducta en el orden tributario.
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Previsiones financieras de las Comunidades Autnomas para 2006.
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El empresario en el futuro econmico onubense.
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Los presupuestos de las Comunidades Autnomas en 2006.
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Delitos contra el patrimonio cultural, especial estudio de contrabando de patrimonio histrico artstico.
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Gonzalo Gmez de Liao Polo.
Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurdicos Documentados.
Autores: J. Antonio Rodrguez Ondarza y Javier Galn Ruiz.
Un anlisis de la poltica tributaria de las Comunidades Autnomas de rgimen comn.
Autores: Marta Jorge Garca-Ins y Santiago lvarez Garca.
La necesaria reforma del Impuesto sobre Actividades Econmicas: su articulacin como recurso de las Haciendas
Locales y su coordinacin dentro del sistema tributario espaol.
Autor:
Carlos Mara Lpez Espadafor.
El rgimen tributario de la sociedad europea.
Autora: Mara Teresa Soler Roch.
Las subvenciones en el IVA, consecuencias de la Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de las Comunidades
Europeas de 6 de octubre de 2005.
Autor:
Carlos Surez Mosquera.
Hacia una reformulacin de los principios de sujecin fiscal.
Autor:
Fernando Serrano Antn.
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