N

301
Martes 4 de mayo de 2010 Ao 7

$.:,

La propiedad
adquirida por
escritura pblica
no puede
ser afectada
por medidas
cautelares

$.:,

NELSON RAMREZ JIMNEZ 3, 4, 5 Y 6

Vida til & residual en

edificaciones multifamiliares
NICOLS ROJAS JURADO / PG. 2

Conducta de las partes en la

nueva Ley Procesal de Trabajo
LUIS SUREZ VARGAS / PGS. 7 Y 8

Suplemento de
anlisis legal

PREOCUPACIN

MARTES 4 DE MAYO DE 2010

Vida til & residual en

edificaciones multifamiliares
NICOLS ROJAS JURADO
Abogado por
la UNMSM

$.:,

$.:,

l boom de vivienda ha signicado

el plop del urbanismo y colaterales.
Este boom no es equiparable al
gastronmico o de las cabinas de internet.
Pues, l, nos involucra a todos como ciudadanos que conformamos una polis, que
ahora est abarrotada de grandes edicios
que tienen mucho de masculinidad y algo
de fortaleza, viriles que se erigen compitiendo en altura y robustez. Envejecern
algn da?, Cunto es la vida til de estas
novsimas viviendas? Veamos.
LOS COMPRADORES
Las huestes de compradores inquieren
sobre todo tipo de aspectos al momento
de evaluar el departamento que pretenden
adquirir, empero no auscultan sobre la vida
til que ste retendr a partir del momento
de su estreno. De modo tal que podamos
asegurar el legado a nuestras siguientes
generaciones. De otro lado, tratndose de
departamentos usados, difcilmente se llega a contar con un dictamen tcnico, y aun
la fecha de construccin es informacin difcil de contrastar.
Literatura especializada reere que la
vida til de una edicacin para propsitos de vivienda es de 50 aos, siendo que
la meta mxima en proyectos de ingeniera
la extiende en diez veces, esto es 500 aos.
Todo ello en circunstancias ceteris paribus,
esto es sometido a un uso y una carga ambiental promedio.
DURABILIDAD
Conviene precisar que la durabilidad no
es un concepto absoluto, que dependa solo

jurdica

del diseo de mezcla, sino que est en funcin del ambiente de exposicin y las condiciones de trabajo. Dicho de otro modo, el
concreto es durable cuando retiene las condiciones originales en forma, calidad y aptitud de servicio, luego de su exposicin al
medio ambiente. De tal manera que la durabilidad depender del grado de agresividad
del ambiente, lo que segn los entendidos
importa el ataque de los iones cloruros, de
la despasivacin y carbonatacin que provocan que la construccin envejezca.
Si ello es cierto, las construcciones
que superan ese plazo sern inhabitables ?
Ciertamente no. Tendrn un uso
residual, es decir, por debajo de
su ptimo, pero que probablemente ni siquiera sea percibido por el lego. Este concepto
de vida residual est ligado
al mantenimiento y conservacin, y siempre que este costo
(mantenimiento) sea menor al
que representa la construccin,
siempre ser racional mantener
la construccin. Cuando el costo de reparacin y sustitucin
de las refacciones sea mayor al
costo de la estructura, no habr
incentivos para que la construccin siga de pie, por tanto, la
edicacin ser antieconmica,
en cuyo caso la nica respuesta
racional ser la de demoler.

igual de antieconmico mantenerlo vigente, no habr mas salida que demolerlo.

Por tanto, la respuesta a nuestra pregunta es que la vida til de un departamento depender del costo de mantenimiento y
del valor asignado a hechos externos como
el entorno, mas que el valor de la estructura
per se, la cual motu proprio, tiene caractersticas y propsitos de durabilidad que le
son inherentes.
EL SISTEMA LEGAL
Nuestro sistema legal salvo una referencia anacrnica en servidumbres, ha des-

EL ENTORNO
Existe, adems, otro criterio
llamado genricamente como
el entorno, esto es el costo de
seguridad, tranquilidad, salud,
accesibilidad, paisaje, etc., cuando la valorizacin de toda esta
externalidad sea mayor al valor
asignado al departamento, ser

terrado la categora perpetuo y desdea

plazos largos, siendo el mayor plazo que se
regula el derecho de supercie por 99 aos.
La ratio de esta regla es que no se puede regular por encima del estimado de duracin
de la vida humana.
De pronto la responsabilidad mxima
atribuida a temas de derechos reales es de
10 aos, y el saneamiento tan solo 6 meses.
Tampoco existe voluntad del constructor
de extender responsabilidad o garanta por
trminos mayores, y no existe, en el contrato referencia a que el bien que se adquiere
sea built to last forever.
Este tema no cuenta con regulacin legal explicita, pues al nal de
la vida residual (por demolicin voluntaria o como consecuencia de un
desastre natural) la edicacin no
podr ser demolida, y reasignados
bajo la facilista regla del porcentaje
de participacin, ya que en un supuesto de edicacin multifamiliar
los costos de ubicar a los titulares
son altos (muerte, viaje, atomizacin de la propiedad por repetidas
sucesiones, cuotas en litigio, cuotas
sujetas a gravamen, transferencias
sin perfeccionar, etc.), siendo que,
adems, el pacto comisorio se encuentra proscrito en nuestra legislacin, por lo que una salida poco ortodoxa, importa que los cotitulares
hbiles se adjudiquen cuotas de titularidad pertenecientes a otros copropietarios, para lo cual ex ante, se
debe congurar una acreencia que
garantice la titularidad, de modo
que se consolide la propiedad en
pocas manos que tengan voluntad
y disponibilidad contractual; he ah
una previsible y potencial controversia!, que tendr que ser objeto
de futura regulacin..

Directora (e): Delna Becerra Gonzlez | Subdirector: Jorge Sandoval Crdova | Editor: Francisco Jos del Solar |
Coeditora: Mara valos Cisneros | Editor de diseo: Julio Rivadeneyra Usurin | Diagramacin: Vanessa Quiroz
Las opiniones vertidas son de exclusiva responsabilidad de los autores. Sugerencias y comentarios: fdelsolar@editoraperu.com.pe

Jurdica es una publicacin de

2008 Todos los derechos reservados

ANLISIS

MARTES 4 DE MAYO DE 2010

Suplemento de
anlisis legal

La propiedad adquirida
por escritura pblica

Jurista

s de singular importancia para el

ejercicio de la defensa tener en
cuenta el fallo de la siguiente casacin signada con el N 4263-2008. Lima,
de la Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica. En efecto,
veamos.

CASACIN
En el da de la fecha y producida la votacin con arreglo a ley; emite la presente
sentencia.
MATERIA DEL RECURSO
Se trata del recurso de casacin interpuesto por el codemandado Banco de
Crdito del Per contra la resolucin de
vista de fojas doscientos treinta y cinco,
su fecha dieciocho de abril del dos mil
ocho, expedida por la Primera Sala Civil
con Sub Especialidad Comercial de la
Corte Superior de Justicia de Lima, que

conrma la apelada de fecha diecinueve

de mayo del dos mil seis, de fojas ciento treinta y nueve, que declara fundada
la demanda; en consecuencia, se levanta
la medida cautelar trabada; con lo dems
que contiene, sobre tercera excluyente de
propiedad.
FUNDAMENTOS POR LOS
CUALES SE HA DECLARADO
PROCEDENTE EL RECURSO
Mediante la resolucin de fecha diecinueve de noviembre del dos mil ocho, se ha
declarado procedente el recurso de casacin

por la causal del inciso 2 del artculo 386

del Cdigo Procesal Civil, segn los siguientes fundamentos: Denuncia la inaplicacin
de los artculos 51, 52 59 inciso j) de la Ley
nmero 26002- Ley del Notariado y los artculo 2012 y 2013 del Cdigo Civil, artculos
que resultaran de aplicacin al presente
caso, debido a que la escritura pblica de
compraventa que obra en autos, sera considerada como tal desde el trece de diciembre
del dos mil dos, fecha en la cual las partes
manifestaron su voluntad de celebrar la
compraventa como lo establecen los artculos 1351, 1352 y 1359 del Cdigo Civil, por

$.:,

NELSON RAMREZ
JIMNEZ

$.:,

no puede ser afectada por medidas cautelares

a favor de acreedores del transferente

4-5

lo que tal caso se le considerara propietaria

a la demandante a partir de dicha fecha,
siendo la fecha consignada en la introduccin de la escritura pblica una de ubicacin
del instrumento, pero no da certeza que se
haya celebrado la compraventa; asimismo,
expresa que de los documentos se constata que en su calidad de acreedora actu en
todo momento sobre la base de las inscripciones que obran en los Registros Pblicos
y sobre el principio de buena fe, segn los
argumentos que expone en su recurso.

$.:,

$.:,

CONSIDERANDOS
Primero: Que previamente a la absolucin de la denuncia postulada por el recurrente, es necesario hacer un breve recuento
de lo acontecido en el presente proceso. En
tal sentido, del examen de los autos se advierte que a fojas diecisiete Intigas Sociedad
Annima Cerrada interpone demanda de
tercera excluyente de propiedad, por haberse admitido a trmite la medida cautelar
que dispone se trabe el embargo sobre el
inmueble de su propiedad sito en lote dieciocho -A de la manzana A-1 de la urbanizacin La Campia, Chorrillos.
Segundo: Que, tramitada la causa de
acuerdo con su naturaleza, por resolucin
que obra a fojas ciento treinta y nueve, su
fecha diecinueve de mayo de dos mil seis, el
juez de la causa declara fundada la demanda. Entre sus consideraciones seala que
de acuerdo con lo prescrito por el artculo
533 del Cdigo Procesal Civil, la tercera se
entiende con el demandante y demandado
y slo puede fundarse en la propiedad de
los bienes afectados por la medida cautelar
(...), por lo que en relacin con la propiedad
se tendr en cuenta el artculo 949 del Cdigo Civil, la sola obligacin de enajenar un
inmueble hace propietario al acreedor y el
artculo 1529 del Cdigo Civil, que prescribe que por la compraventa el vendedor se
obliga a transferir la propiedad de un bien
al comprador (...), lo que ha sucedido en el
presente caso, conforme se puede observar
de la escritura de compra venta de fecha
catorce de diciembre de mil novecientos noventa y ocho. Apelada esta resolucin, el Ad
quem, mediante sentencia de vista de fojas
doscientos treinta y cinco, su fecha dieciocho de abril del dos mil ocho, la conrma.
Como fundamentos de su fallo maniesta
que conforme se puede ver de la escritura
pblica, del catorce de diciembre del mil novecientos noventa y ocho (fecha consignada
al inicio del instrumento pblico), corriente

Suplemento de
anlisis legal

MARTES 4 DE MAYO DE 2010

a fojas diez, el demandante efectivamente

adquiri el inmueble materia de litis y que
el embargo trabado se inscribi en los Registros Pblicos por disposicin judicial con
fecha cuatro de julio del ao dos mil uno,
es decir, que el gravamen que se pretende
dejar sin efecto se realiz tres aos despus
de que se efecte la transferencia antes
mencionada.
Tercero: Que, absolviendo la denuncia
efectuada por el recurrente, cabe sealar, en
principio, que el tercerista a n de demostrar
la propiedad que tiene sobre el inmueble
materia de litis, aport al presente proceso
la escritura pblica de fecha catorce de diciembre del mil novecientos noventa y ocho,
teniendo presente que toda escritura pblica contiene introduccin, cuerpo y conclusin; en la citada escritura pblica se puede
advertir que en su parte introductoria aparece como fecha el catorce de diciembre de
mil novecientos noventa y ocho, pero en la
conclusin se puede observar que el proceso de rmas concluy el trece de diciembre
del dos mil dos, siendo preciso determinar
a partir de cuando la demandante es considerada propietaria del inmueble materia
de litis, para as establecer si el embargo fue
inscrito antes o despus de la fecha en que
el demandante es considerado propietario
del inmueble.
Cuarto: Que, al respecto el artculo 949
del Cdigo Civil, prescribe que la sola obligacin de enajenar un inmueble determinado hace al acreedor propietario de ste. El
Colegiado Superior ha determinado que la
fecha en que se extendi la escritura pblica
submateria es el catorce de diciembre de mil
novecientos noventa y ocho, fecha que aparece colocada en la parte introductoria del
mismo, no se puede desconocer que en ese
preciso momento ha operado la transferencia del inmueble materia de litis a favor del
demandante, pues, para efectos de torcerla
de propiedad el demandante tiene que demostrar conforme al artculo 533 del Cdigo
Procesal Civil la propiedad de los bienes
afectados con la medida cautelar.
Quinto: Que el recurrente denuncia la
inaplicacin de los artculos 2012 y 2013 del
Cdigo Civil, sealando que en su calidad
de acreedor ha actuado sobre la base de
las inscripciones que obran en los Registros
Pblicos y amparado por los principios de
legitimacin y fe pblica registral que recogen las referidas normas, por lo que cuando
solicita la inscripcin del embargo sobre el

Este sistema de transferencia de la propiedad

inmobiliaria basada en el mero consentimiento
es un autntico arcasmo en pleno S. XXI. Es
claro para todos, que la publicidad registral es
la que debe denir la calidad de propietario.
inmueble materia de litis, ste se encontraba en los Registros Pblicos a nombre de
sus deudores, los seores Jorge Jos Glvez
Villarroel y Susana Tapia Gonzales. Respecto a este punto, se debe precisar que en el
presente proceso sobre tercera excluyente
de propiedad, tal como lo dispone el articulo
611 del Cdigo Adjetivo, la medida cautelar
slo afectar bienes y derechos de las partes
vinculadas por la relacin material, siendo
que en el presente caso est probado que
en el instrumento pblico ofrecido por el
demandante aparece como fecha cierta, en
su parte introductoria, la del catorce de diciembre de mil novecientos noventa y ocho;
consecuentemente, la transferencia de propiedad oper en la referida fecha determinndose entonces que la medida cautelar

dispuso el embargo de un bien que ya no

era de propiedad de los deudores del banco, por lo que los artculos cuya inaplicacin
denuncia el recurrente no son aplicables al
caso de autos.
Sexto: Asimismo, respecto a los artculos 51, 52 y 59 inciso J) de la Ley 26002, cuya
inaplicacin tambin es denunciada por el
recurrente, se seala que la escritura pblica
es un instrumento tpicamente protocolar,
por lo que la falta de uno de estos requisitos
hace que el documento no sea considerada
escritura pblica; asimismo, seala que en
atencin a los artculos mencionados, este
documento presentado por el demandante
se considera como tal, es desde el trece de
diciembre del dos mil dos, fecha en la cual

manifestaron su voluntad de celebrar la

compraventa y que la fecha consignada en
la introduccin de la escritura pblica es una
fecha de ubicacin del instrumento, pero no
da certeza que en dicha fecha se haya celebrado la compraventa. En el caso de autos,
se tiene establecido por las razones ya descritas que la transferencia de la propiedad
del demandante ha operado desde la fecha
en que las partes celebrantes del contrato
de compraventa, siendo la fecha colocada en la parte introductoria de la escritura
pblica una fecha cierta que no se puede
desconocer; pues, demuestra justamente
el momento en que oper la transferencia
del inmueble materia de litis a favor del demandante, por lo que la causal denunciada
deviene en infundada.
DECISIN
Por estas consideraciones y en aplicacin de lo dispuesto por el artculo 397 del
Cdigo Procesal Civil, declararon:
a) INFUNDADO el recurso de casacin
de fojas doscientos cuarenta y siete, inter-

puesto por el Banco de Crdito del Per, en

consecuencia, NO CASAR la Sentencia de
vista de fojas doscientos treinta y cinco, su
fecha dieciocho de abril del dos mil ocho,
expedida por la Primera Sala Civil Sub Especialidad Comercial de la Corte Superior de
Justicia de Lima.
b) CONDENARON al recurrente al
pago la multa de dos unidades de referencia
procesal, as como al de las costas y costos
en la tramitacin de este recurso.
c) DISPUSIERON la publicacin de la
presente resolucin en el Diario Ocial El
Peruano, bajo responsabilidad; en los seguidos por Intigas Sociedad Annima Cerrada
sobre tercera excluyente de propiedad; intervino como vocal ponente el seor Idrogo Delgado; y los devolvieron.- SS. SOLS
ESPINOZA, PALOMINO GARCA, MIRANDA
CANALES, CASTAEDA SERRANO, IDROGO
DELGADO.
COMENTARIOS
Estimo necesario insistir en este tema
que sigue sin ser solucionado al interior de
la Corte Suprema. Subsisten dos tendencias

Un primer tema que amerita reexiones es la posicin que adopta la Sala

sobre el valor que le otorga a la fecha de
encabezamiento de la escritura pblica de
compraventa con referencia a la transferencia de propiedad, aun cuando la fecha de
toma de rmas de la misma termin varios
aos despus (14-12-98 vs. 13-12-2002). Es
extrao que la Corte preera la del 14 de
diciembre de 1998, pues estimo que ni esa
fecha ni la del cierre de la toma de rmas
son las relevantes para denir la existencia
del contrato. Debe ser la fecha de la minuta
de compraventa, que dicha escritura pblica
contiene, la que establece las consecuencias
jurdicas de transferencia de propiedad,
fecha que no necesariamente debe coincidir con la fecha del encabezamiento del
instrumento pblico ni menos con la fecha
de cierre del mismo. La aplicacin del Art.
949 (que la propia sentencia invoca) y el
Art. 1373 del Cdigo Civil, as lo determinan, pues la sola obligacin de enajenar
surge del contrato (minuta) y no de la escritura pblica, que es un elemento externo,
no sustancial, por no ser la compraventa
un acto jurdico solemne. Claro est, salvo
pacto en contrario, como podra ser que se
pacte que la transferencia se producir solo
cuando se suscriba la escritura pblica, o un
pacto de reserva de propiedad, cuando se
ja que la transferencia solo se producir
cuando se pague el precio de venta en su
totalidad, pactos que sin embargo no han
formado parte del consentimiento contractual en este caso, ya que no han sido objeto
de comentario alguno en la sentencia.

La Sala confunde la fecha cierta que

emana de la escritura pblica, con el
nacimiento del acto traslativo de propiedad.

Confunde el acto jurdico con el documento

que lo contiene. En efecto, en los considerandos TERCERO: .. siendo preciso determinar a partir de cuando la demandante
es considerada propietaria del inmueble
materia de litis .; CUARTO: . El Colegiado Superior ha determinado que la fecha en que se extendi la Escritura Pblica
submateria es el catorce de diciembre de
mil novecientos noventa y ocho, fecha que
aparece colocada en la parte introductoria
del mismo, no se puede desconocer que en
ese preciso momento ha operado la transferencia del inmueble materia de litis a favor
del demandante (subrayado agregado),
desliza expresiones que asi lo demuestran.
La Sala desnaturaliza los alcances del art.
245 del CPC, que indica que el documento privado adquiere fecha cierta y produce
ecacia jurdica como tal en el proceso
cuando, por ejemplo, se presenta el documento ante notario pblico. Sin embargo,
ello no signica que el contrato slo existe
a partir de esa constatacin. Con tal equvoco, la Sala Suprema cambia radicalmente
el sistema de transferencia de propiedad en
el Per, pues, segn lo que arma, la transferencia slo se produce cuando se eleva a
escritura el contrato privado, no antes; por
ende, el solo consenso no convierte al comprador en propietario. Esa sola posicin de
los magistrados supremos hace que la sentencia sea maniestamente ilegal.

Este sistema de transferencia de la propiedad inmobiliaria basada en el mero

consentimiento es un autntico arcasmo
en pleno S. XXI. Es claro para todos que la
publicidad registral es la que debe denir
la calidad de propietario, ya que con ella
la venta deja de ser un acto de mero valor
interpartes, clandestino para la sociedad en
su conjunto, a la par que hace oponible erga
omnes el derecho del nuevo propietario. Valga la ocasin para insistir en la necesidad de
un cambio de sistema, pues reconocer como
derecho real una propiedad que carece de
sus elementos tipicantes, es, por decir lo
menos, una ccin incompatible con las seguridades que el trco inmobiliario exige.
Sin perjuicio de ello, en el estado actual de
cosas, el sistema jurdico nacional reconoce
que el comprador es propietario, y por tanto,
no podemos negarle tal calidad a quien ha
comprado un inmueble, aun cuando no ha
cuidado de inscribirlo a su nombre.

Ahora bien, esa situacin legal que

reconoce el derecho de propiedad del
comprador, no debe suponer otorgarle a

$.:,

que no terminan de ser superadas. La presente ejecutoria se enmarca entre las que,
equivocadamente desde mi punto de vista,
dan preeminencia a la venta no inscrita
sobre el embargo inscrito, preeminencia
que adolece de base legal que la sustente
tal como ms adelante lo explico. Esta situacin ambivalente hace necesario que
se convoque a Pleno Casatorio que busque
unicar la respuesta jurisprudencial ante
casos idnticos. No hacerlo, al margen del
incumplimiento de un mandato legal expreso que obliga a la Sala Civil de la Corte
Suprema en ese sentido, constituye un quebrantamiento de un derecho constitucional,
el de igualdad, pues los ciudadanos estamos
recibiendo respuestas distintas ante casos
que son materialmente idnticos.

$.:,

ANLISIS

$.:,

$.:,

Suplemento de
anlisis legal

ese derecho un carcter absoluto y que por

su solo mrito se puedan marginar los derechos del acreedor cuyo embargo ha sido
previamente inscrito. En efecto, dar valor de
derecho real a la propiedad no inscrita no
supone dejar de considerar el valor especco que tiene una medida cautelar inscrita.
Veamos:
4.1 Si bien el acreedor que solicita al Poder Judicial tutela para la realizacin de su
crdito impago tiene una relacin personal
o creditoria con el deudor a quien emplaza, esa calidad no se transmite a la medida
cautelar que se otorga a su favor, la que tiene naturaleza propia e inconfundible.
4.2. Razones sucientes para diferenciar el crdito impago, base del petitorio
judicial, y el auto cautelar que se expide en
proteccin urgente del demandante, son las
siguientes:
4.2.1. Es un juez quien en el ejercicio de
su funcin dicta la medida cautelar; esa actividad jurisdiccional no puede ser clasicada
bajo los cnones de derechos patrimoniales
privados. El juez es director de un proceso y
sus mandatos tienen el imperio del Estado.
No pueden ser considerados derechos creditorios o personales. Por ende, sostener
en este caso que la propiedad se antepone a
un derecho creditorio es, cuando menos, un
absurdo conceptual, pues confunde el crdito objeto del litigio con la resolucin judicial.
Es como confundir la deuda demandada

ANLISIS

MARTES 4 DE MAYO DE 2010

con la cosa juzgada inmutable que surge al

nal de un proceso. Los derechos litigiosos
son la base del pronunciamiento, pero no se
confunden con l.
4.2.2. En efecto, debemos tener en cuenta que la funcin del juez es de Derecho Pblico segn lo dispone el Art. 48 del CPC; en
mrito de la jurisdiccin con que cuenta, dicta
una medida cautelar de embargo en forma
de inscripcin, cuya esencia es la afectacin
jurdica de un bien, segn lo dispone el Art.
642 del mismo Cdigo; por ende, esa afectacin no puede ser considerada un derecho
creditorio puro y simple. Tiene una marcada naturaleza jurdica distinta. Adems, por
disposicin del Art. 656, la inscripcin del
embargo exige como presupuestos que el
bien afectado sea un bien registrado y que
la inscripcin sea compatible con
el ttulo de propiedad ya inscrito.

Es claro, entonces, que estamos ante un acto

procesal del juez, publicitado registralmente,
con efecto erga omnes, y que genera una
afectacin prevista ope legis. No estamos,
pues, ante un acto jurdico patrimonial creditorio, de efecto solo interpartes.
4.2.3. Cuando una decisin judicial es
inscrita en los Registros Pblicos, goza de la
presuncin de legitimacin que prev el Art.
2013 del CC, lo que le da un status jurdico
propio y distinto. Por ello se agregan, en proteccin de ella, los principios registrales por
todos conocidos, principios que no forman
parte del derecho comn y que, por tanto,
deben ser tomados como base para resolver
este tipo de conictos.

Hay dos temas registrales que abiertamente se soslayan en la sentencia bajo

comentario y en todas aquellas decisiones
judiciales que se insertan en esta corriente
jurisprudencial:
5.1. La primera es la ya referida presuncin de legitimidad del
asiento registral que el
Art. 2013 establece. Por
ella, sus efectos solo pueden declinar cuando una
decisin judicial declara su
INVALIDEZ; por ende, una
sentencia dictada en un proceso de tercera que otorga preferencias a un tercero registral sin pronunciarse sobre
la validez del asiento preexistente,
agravia el sistema registral. No decir nada para justicar esa decisin
es una clara violacin del debido
proceso legal, pues
la validez del asiento
subsiste y, sin embargo,
se ordena que declinen
los derechos registrales del
titular del derecho inscrito.
5.2. El segundo tema es el que se
reere a la buena fe registral prevista en el
Art. 2014, que protege al tercero de buena
fe y a ttulo oneroso, siempre que inscriba su
derecho. Es decir, la buena fe debe subsistir
hasta ese momento crucial en el iter registral, de tal manera que si al inscribirse el
ttulo existe otro derecho previamente inscrito, incompatible con l, como es el caso
del embargo, la buena fe que este numeral
exige ha desaparecido.
Cabe preguntarse: cmo puede el Poder Judicial otorgar proteccin por encima
de estos principios registrales?

Podemos discutir cul es la naturaleza

jurdica de una medida cautelar inscrita,
pues hay quienes sostienen que se trata de
una especie de hipoteca legal, mientras que
otros alegan que estamos en presencia de
un tpico acto de imperium, propio del derecho pblico. Sin embargo, no debe generar
discusin el calicar como grave equivocacin la confusin en que incurre la Corte
Suprema cuando otorga a un auto cautelar
el carcter de derecho personal o creditorio. Est desmereciendo la actividad
jurisdiccional.

Un argumento puramente objetivo

pero no menos importante en esta lnea
argumental es el monto de la afectacin.
El auto cautelar se emite siempre por una
suma mayor al monto que es objeto de la
demanda, pues el juez debe incorporar al
gravamen un estimado por concepto de posibles costas y costos. Como se justica esa
situacin ex novo, para mantener la tesis de
que estamos ante un derecho de naturaleza
personal? Aqu hay un acto de estricto imperium, cuya fuente no es el crdito preexistente, sino que se justica en la jurisdiccin
de que est investido el juez. Cuando menos, por este tramo, no puede hablarse de
derecho personal.

Adicionalmente, se omite considerar

que el embargo inscrito es un derecho inmobiliario, segn lo dispone el
Art. 885 inc. 10 del CC: Son Inmuebles:
Los derechos sobre inmuebles inscribibles
en el Registro, lo que concordado con el
Art. 2019 inc. 7, sobre la inscripcin de embargos, nos lleva a armar que el embargo
inscrito es un derecho de caractersticas
reales antes que personales, lo que
impide la aplicacin del Art. 2022, prrafo
nal, del CC.

Un sector del propio Poder Judicial ha

adoptado la tesis que aqu defendemos, pues en un pleno jurisdiccional de la
Corte Superior de Justicia de Arequipa se
reconoci que el embargo es un acto que
tiene por nalidad asegurar el cumplimiento de la sentencia denitiva, por lo que no
puede considerarse un derecho personal, y
que una vez inscrito, se accede a la prioridad del registro y es oponible al derecho
de propiedad no inscrito. Lamentable que
la Corte Suprema no preste atencin a lineamientos como ste, pese a que se trata
de un respetable Distrito Judicial.

OPININ

MARTES 4 DE MAYO DE 2010

Suplemento de
anlisis legal

Conducta de las partes en la

nueva Ley Procesal de Trabajo
LUIS SUREZ VARGAS
Exjuez civil de Lima

EL SER HUMANO Y SU CONDUCTA

Desde la antigedad el lsofo macednico Aristteles design con el trmino
Fisiognoma al estudio de la morfologa
facial. Hasta hoy relevantes pensadores
y cientcos no han cesado de observar
los rasgos humanos con el n de conocer
y denir el carcter. Muchos de ellos, al
igual que Fred Weber, son de origen suizo,
basta recordar los nombres de Juan Gaspar Lavater, Huter Monfred Curry, etc.
stos no slo destacan la importancia
de la Psicologa en las Relaciones Humanas, sino tambin en el arte. Hoy, pues,
resulta ineludible que cada etapa en la
evolucin de la humanidad exige una

mayor precisin en el estudio del hombre,

de su conducta, de sus aptitudes y de sus
motivaciones. [1]
La conducta es la manera como los
seres humanos se comportan en la vida
cotidiana y lo expresan a travs de sus
acciones; dicho trmino puede utilizarse
como sinnimo de comportamiento y se
reere a las acciones de las personas en
relacin a su entorno. Ahora bien, en el
campo psicolgico, bajo los postulados de
Jean Piaget se analiz la gnesis del pensamiento, distinguindose el estudio de la
lgica y de la epistemologa gentica. [2]
Este psiclogo suizo seal que el desarrollo de la inteligencia es constituido por
el propio individuo a travs de la interaccin con el medio social.
En el campo jurdico, el juez frente a
un conicto de conductas humanas debe
comprenderlas, no interpretarlas, valorando y buscando en cada uno, el sentido de
justicia. La comprensin es un acto de
conocimiento por el cual aprendemos el
sentido valioso o sin valor de un objeto

cultural o de una conducta humana.

El lsofo alemn Dilthey [3], precisa
que la ciencia del espritu tiene su fundamento en la psicologa; sta se encamina
a una comprensin del hombre como ente
histrico distinto a los dems entes. Seala que la naturaleza se explica mientras
que la cultura se comprende. Entonces, la
conducta humana debe ser comprendida
por ser portadora de valores.
LA NUEVA LEY
El artculo 29 est compuesto de dos
prrafos. El primero dice: El juez puede
extraer conclusiones en contra de los
intereses de las partes, atendiendo a su
conducta asumida en el proceso. Esto es
particularmente relevante cuando la actividad probatoria es obstaculizada por una
de las partes.
El segundo precisa: Entre otras circunstancias, se entiende que se obstaculiza la actuacin probatoria cuando no se
cumple con las exhibiciones ordenadas,
se niega la existencia de documentacin

propia de su actividad jurdica o econmica, se impide o niega el acceso al juez,

los peritos o los comisionados judiciales al
material probatorio o a los lugares donde
se encuentre, se niega a declarar, o responde evasivamente.
Pues bien, el primero no es innovador,
ya que la presuncin derivada de la conducta de las partes estuvo prevista desde
la vigencia del CPC, artculo 282. Lo que s
constituye innovacin es el segundo prrafo que a continuacin detallamos.
CIRCUNSTANCIAS TAXATIVAS Y
ANLISIS CONCEPTUAL
La enumeracin es la siguiente:
1. No cumplir con las exhibiciones ordenadas.
2. Negar la existencia de documentacin propia de su actividad jurdica o
econmica.
3. Impedir o negar el acceso al Juez,
los peritos o los comisionados judiciales al
material probatorio o a los lugares donde
se encuentre.

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l 15 de enero del ao en curso

se public en el Diario Ocial El
Peruano la nueva Ley Procesal
de Trabajo (Ley N 29497) que entrar en
vigor a los seis meses de su publicacin.
Sin embargo, lo dispuesto en las Disposiciones Transitorias entr en uso al da siguiente de publicada. Entre ellas, el Principio de Oralidad, las audiencias sern un
debate oral de posiciones, dirigidas por el
juez, quien podr interrogar a las partes,
testigos, peritos y otros, no requiriendo de
pliegos interrogatorios.
En este orden de ideas, las actuaciones sern registradas en audio y video,
utilizando cualquier medio que garantice
delidad, conservacin y reproduccin de
su contenido, eliminndose la ritualidad
habitual en las causas laborales. Lo que
no es innovacin es la presuncin legal
derivada de la conducta de las partes,
por estar tipicada en el numeral 282 del
C.P.C, a excepcin del segundo prrafo
del artculo 29 de la novsima ley referido
a obstaculizar la actividad probatoria, lo
cual, sin duda, tiene relacin directa con
la naturaleza humana

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Suplemento de
anlisis legal

4. Negarse a declarar o responder

evasivamente.
Ahora bien, apreciemos el esquema
legal respecto al anlisis que nos convoca: En las audiencias el juez cuida especialmente que se observen las siguientes
reglas de conducta: Colaboracin en la
labor de imparticin de justicia. Merece
sancin alegar hechos falsos, ofrecer medios probatorios inexistentes, obstruir la
actuacin de las pruebas, generar dilaciones que provoquen injusticadamente la
suspensin de la audiencia, o desobedecer las rdenes dispuestas por el juez. [4]
La multa por infraccin a las reglas de
conducta, en las audiencias es no menor
de media (1/2) ni mayor de cinco Unidades de Referencia Procesal . Adicionalmente a las multas, el juez debe remitir
copias de las actuaciones respectivas a la
presidencia de la Corte Superior, Ministerio Pblico y al Colegio de Abogados
correspondiente, para las sanciones a que
hubiera lugar. [5]
Carga de la prueba, respecto a los
indicios, dice: pueden ser, entre otros,
las circunstancias en que sucedieron los
hechos materia de la controversia y los
antecedentes de la conducta de ambas
partes [6]
Forma de los interrogatorios: el juez
gua la actuacin probatoria con vista a
los principios de oralidad, inmediacin,
concentracin, celeridad y economa procesal. Impide que sta se desnaturalice
sancionando las conductas temerarias, dilatorias, obstructivas o contrarias al deber
de veracidad. [7]
Audiencia de conciliacin. Si el demandado no asiste incurre automticamente
en rebelda, sin necesidad de declaracin
expresa, aun cuando la pretensin se sustente en un derecho indisponible. Tambin
incurre en rebelda automticamente si,
asistiendo a la audiencia, no contesta la
demanda o el representante o apoderado
no tiene poderes sucientes para conciliar. [8]
PROPUESTA DE MODIFICACIN
Lo resumido es para demostrar que
esta ley puede modicarse oportunamente para buscar su perfeccionamiento,
empleando mejor los criterios de razonabilidad y proporcionalidad.
En efecto, si bien es cierto que la inconducta debe ser sancionada, tambin
es verdad que la penalidad debe ser nica, habida cuenta que no es admisible

OPININ

MARTES 4 DE MAYO DE 2010

que para un mismo hecho existan varios

castigos. Veamos.
1. Merece sancin quien obstruye la
actuacin de las pruebas.
2. Se multa por infraccin de las reglas de conductas y se remite copias de
las actuaciones a la Corte Superior, Ministerio Pblico y al Colegio de Abogados
correspondiente para las sanciones a que
hubiera lugar
3. Son prueba indiciaria los antecedentes de la conducta de las partes.
4. Se sanciona las conductas obstructivas.
Independientemente de lo acotado, si
el demandado no concurre a la audiencia
de conciliacin incurre automticamente
en rebelda. Esto tambin constituye sancin. Entonces, como hemos preludiado,
si la conducta humana debe ser comprendida y no interpretada, cmo se explica
que el cuerpo legal prximo a entrar en
vigor sea tan draconiano e imponga varias sanciones por infraccin de las reglas
de conducta. Es ms, el texto legal resulta
repetitivo como se advierte de los artculos 11, 24 y 29 al consignar: conducta
obstructiva.
Es importante y necesario recordar
que la prueba es un medio o vehculo
fundamental del sistema jurdico para

hacer realidad el Derecho; sin pruebas, el

Derecho sera una abstraccin o mera quimera, pues existira slo en nuestra mente
o la normatividad jurdica de un Estado,
pero sin proyeccin prctica. En verdad,
la prueba hace realidad el Derecho y lo
hace partcipe del mundo de los seres humanos. [9]
Ricci, en su Tratado de las Pruebas,
dice: Probar vale tanto como procurar la
demostracin que un hecho existi; y, ha
existido de un determinado modo y no de
otro. [10]
Distinta es la situacin cuando el demandado concurriendo a la audiencia
se niega a declarar o ante las preguntas
formuladas por el juez, responde evasivamente. En este caso el juez podr extraer
conclusiones en contra del demandado,
sustentando racionalmente por ser mandato constitucional. Para aplicar correctamente esta presuncin, hay que tener
en cuenta lo siguiente: la conducta de las
partes debe ser demostrada que es obstruccionista de la actividad probatoria.
Si no concurre o no contesta la demanda
no puede inferirse como obstruccin de
tal actividad, por cuanto el motivo puede
ser por factores desconocidos por el juez,
adems para inferir la obstruccin probatoria, el demandado deber estar presente en la audiencia.

Por ltimo, en nuestra realidad procesal el demandado incurre en las siguientes

circunstancias: 1. No cumple con las exhibiciones ordenadas; y, 2. Se niega a declarar no concurriendo a la audiencia. Ante
esta inconducta, el juez multa al infractor,
remite copias de las actuaciones a las autoridades mencionadas y en aplicacin del
numeral 92, extrae conclusiones en contra
de los intereses del emplazado. En otras
palabras, del proceso laboral se inicia un
procedimiento ante la Fiscala provincial
y luego la instauracin del proceso penal.
Esto ltimo merece mayor reexin por
parte de todos quienes estamos involucrados en mejorar la salud procesal y defender
la dignidad humana.
[1] WEBER, Fred. Las aptitudes y el
carcter. Editorial Luis Mirade S.A.
Barcelona. Primera Edicin. 1976, p. 5-6
[2] Enciclopedia Salvat. Vol. 6. Salvat
Editores S.A. 2004, p. 12116.
[3] Ibid. Vol. 7. p. 4601.
[4] LEY N 29497, Art. 11, inc. b.
[5] Ibid. art. 15.
[6] Art. 23, in fine
[7] Art. 24, In fine
[8] Art. 43, inciso 1.
[9] SUREZ VARGAS, Luis. La Prueba
Indiciaria en el Proceso Civil y Proceso
Penal. Ediciones Caballero Bustamante.
Primera Edicin. 2009, p. 92
[10] RICCI, Francisco. Tratado de las
Pruebas. La Espaa Moderna. Madrid,
s/f.