Professional Documents
Culture Documents
2-TENTATIVA
2.A-CONCEPTO
B-FIN DEL AUTOR
B1-EL DOLO EN LA TENTATIVA
B2-LA TENTATIVA EN EL DOLO EVENTUAL
B3-LA TENTATIVA EN LA OMISION
B4-LA TENTATIVA EN LA CONTRAVENCION
B5-CLASES DE TENTATIVA
C-COMIENZO DE EJECUCIN DEL DELITO
D-FALTA DE CONSUMACIN DEL DELITO
E- DESISTIMIENTO VOLUNTARIO
F. PENA DE LA TENTATIVA
3. DELITO IMPOSIBLE
A. CONCEPTO. REQUISITOS
B. FUNDAMENTO DE SU CASTIGO
C. DELITO IMPOSIBLE Y CARENCIA DE TIPO
D. CASOS COMPRENDIDOS.
E. DELITO EXPERIMENTAL
F. CASTIGO DEL DELITO IMPOSIBLE Y CONSUMACION
4.BIBLIOGRAFA
1. INTRODUCCION
A. Concepto
El artculo 42 del Cdigo penal, a ttulo de tentativa y de acuerdo con la legislacin
prevaleciente, recin castiga, como tramo de la exteriorizacin de la intencin delictiva,
al que, con ti fin de cometer un delito determinado comienza su ejecucin, pero no lo
consuma por circunstancias ajenas a su voluntad (art. 42).
La tentativa no es un delito distinto e independiente del pertinente delito consumado,
sino una ampliacin de la imputacin delictiva perfecta que ese delito representa. El
castigo de la tentativa atiende a que el comienzo de ejecucin de un delito
determinado, involucra de manera inequvoca el peligro de que se concrete el dao o
el peligro inherente a la consumacin de ese delito.
Con arreglo al artculo 42, los elementos de la tentativa son tres: el fin del autor, el
comienzo de ejecucin del delito y su no consumacin por causas ajenas a la voluntad
del autor.
B. Fin Del Autor
El artculo 42 del Cdigo penal exige que el autor de tentativa obre con el fin de
cometer un delito determinado. Esto requiere el dolo directo, consistente en la
intencin de cometer el delito. El que obra sin prever o querer el delito (culpa), as
como el que lo hace previndolo como probable (dolo eventual), no tiene al delito de
que se trata como objeto o motivo de sus actos y, por consiguiente, no acta con el fin
propio de la tentativa. El dolo del autor de tentativa no coincide siempre con el dolo
admitido por el delito consumado, ya que ste puede admitir dolo eventual o dolo
indirecto: el dolo de la tentativa debe adecuarse al particular modo de ser del delito
intentado por el autor, lo que no quiere decir que deba existir aquella coincidencia. El
"fin de cometer un delito determinado", como elemento de la tentativa, no es una
resultante del hecho de que el correspondiente delito consumado lo requiera -lo que
no sucede as- o del hecho de que el delito consumado deba ser doloso y que la
tentativa slo sea un tramo hacia ese delito, sino que es un elemento subjetivo que es
nsito en el concepto de la tentativa o intento de algo. Slo intenta algo el que lo quiere
hacer; no el que no lo quiere hacer, pero admite que suceda ese algo. El dolo de la
tentativa no exige la premeditacin y es compatible con un dolo de mpetu. El fin del
autor de la tentativa debe ser cometer un delito determinado, es decir, un hecho
configurado como delito por la ley penal. No existe una tentativa si el autor obra con el
fin de cometer un hecho que por error o ignorancia considera delictivo (delito putativo)
porque, en tal caso, la conducta del autor no puede constituir el peligro que
fundamenta el castigo de la tentativa delictiva.
B.1-El Dolo En La Tentativa
La tentativa requiere siempre del dolo ya que as lo establece el artculo numero 42
cuando expresa "el fin de cometer un delito determinado", por lo tanto, la posibilidad
de una tentativa culposa es inadmisible, "ya que en el tipo culposo no individualiza las
conductas por la finalidad sino por la forma de obtener la finalidad,"(8) es decir los
delitos dolosos se comenten, se quieren, en cambio los delitos culposos ocurren,
suceden. Los causalista no aceptan la tentativa en los delitos culposos por el hecho de
que esta no se encuentra legislada, o sea es atpica, pero la consideran posible.
El dolo en la tentativa es el mismo que el dolo del delito consumado, ya que una
persona que una que intenta robar algo, quiere el resultado, independientemente si lo
logra o no.
B.2La Tentativa En El Dolo Eventual
La mayor parte de la doctrina nacional niega que puede cometerse tentativa en el dolo
eventual, uno de ellos es Fontan Balestra el cual expresa que no puede haber
tentativa en el dolo eventual porque hay una norma limitadora que es el art. 42 que
dice "el que con el fin de cometer un delito determinado..."; por lo tanto, al usar el
legislador la palabra determinado excluye la tentativa en el dolo eventual. De acuerdo
a esto dice Fontan Balestra "la necesidad del dolo cierto no nos parece dudosa."
Adems, admite la tentativa en los delitos de mpetu, porque estos son cometidos con
dolo cierto.
Todo esto va a ser refutado por Zaffaroni al decir que no hay ninguna razn para
excluir de la tentativa al dolo eventual, para esto usa un ejemplo el cual dice que hay
tentativa de homicidio cuando se le arroja una granada de mano a alguien y no se
logra matarle, pero tambin cuando se arroja una granada contra un edificio sin
preocuparse de la posible muerte del morador que est durmiendo junto a la ventana.
Zaffaroni expresa que la palabra "determinado" no excluye de la tentativa al dolo
eventual, y para esto realiza un silogismo "Si el fin de cometer un delito determinado
El artculo 44, inc. 4 o prrafo del Cdigo penal establece la pena para el delito
imposible, pero no lo define. El delito es imposible, si los actos ejecutivos de la
finalidad delictiva del autor, ignorndolo ste, son inidneos par a
consumar el delito.
La disposicin no trata de la tentativa imposible, sino del delito imposible, no slo
porque as surge de la ley ("el delito fuera imposible"), sino porque, adems, a ella la
acompaa la correcta interpretacin del instituto, pues si el castigo de la tentativa tiene
su razn en la peligrosidad de los actos ejecutivos del delito para el bien protegido por
la pena del delito que tiene el fin de cometer el autor, y una caracterstica del hecho
previsto por el prrafo 4 , es que el delito fuera imposible, mal se puede pensar que el
prrafo supone la existencia de una tentativa.
De los elementos constitutivos de la tentativa, el delito imposible contiene la finalidad
de cometer un delito determinado y la falta de consumacin por una causa ajena a la
voluntad del autor. Carece, por lo tanto, del comienzo de ejecucin del delito, sea por
la inidoneidad del medio elegido por el autor para cometer el delito de que se trata, sea
por inidoneidad del objeto sobre el que recay el medio utilizado por el autor para
cometer el delito que pretenda cometer, sea por la inidoneidad del autor para cometer
ese delito. En vez de comienzo de ejecucin del delito, requerido por la tentativa, el
agente del delito imposible realiza aberrantemente actos tendientes a lograr su
designio, sea que su error o ignorancia recaiga sobre la idoneidad del medio elegido, o
la naturaleza del objeto del atentado o su propia calidad personal o funcional,
requerida por el delito que tiene el propsito de cometer.
B. Fundamento de su castigo
El castigo de un hecho a pesar de que es imposible que pueda llegar a ser un delito y
de que ni siquiera rene todas las caractersticas necesarias para constituir la tentativa
de cometerlo, implica un injerto irregular en el sistema del C P, fundado en la comisin
delictiva o, por lo menos, en la creacin de un peligro efectivo de que ocurra tal cosa.
Se trata, en realidad, de un caso de delictuosidad puramente subjetiva.
C. Delito imposible y carencia de tipo
A partir de La reforma penal de JULIO HEURERA (1911, n 300 y 301), se puso en
cuestin la posibilidad en nuestro derecho del delito imposible en los casos de defecto
de tipo delictivo. La razn invocada para negar esa posibilidad que lo mismo que la
tentativa, el delito imposible no es nada ms que una ampliacin de la imputacin
correspondiente a un tipo delictivo comprendido en el elenco de los hechos punibles,
por lo que la admisin del castigo del delito imposible, que slo es compatible con la
finalidad del agente de cometer un delito determinado de los previstos y castigados por
la ley, no es admisible en razn del principio nullum crimen nullapoena sine
legepoenali. Esta tesis debe rectificarse. El delito imposible es, segn la frmula del
Cdigo penal, una pura intencionalidad delictiva, pues la ignorancia o error del
pretendido autor le impide saber que el delito que quiere consumar es irrealizable por
su inidoneidad personal para cometerlo o por la inidoneidad del objeto sobre el que
recae su accin o por la inidoneidad del medio empleado. Si el pretendido delincuente
obra conociendo algunas de esas inidoneidades, no delinque porque a la inexistencia
material del delito se agrega su inexistencia subjetiva.
D. Casos comprendidos.
Adems de los casos de inidoneidad del autor, en los que la imposibilidad de que el
delito se consume puede responder a la falta de la calidad personal o funcional
requerida para aqul por el delito que tiene el propsito de cometer (ej. si quien no es
funcionario pblico pretende cometer un abuso de autoridad, C P 248), el delito puede
ser imposible por inidoneidad del medio empleado por el autor para cometerlo, o por
inidoneidad del objeto sobre el que recae la accin del autor.
El medio comisivo no es idneo cuando por su propia naturaleza es inadecuado
para lograr en el caso concreto la consumacin del delito. Por ejemplo, ni el agua ni el
azcar son medios de efecto mortal, salvo respecto de quien por una circunstancia
especial es apto para sufrir ese efecto. Lo mismo sucede con los medios mgicos o
supersticiones. Suele invocarse como un caso aqu comprendido, el uso de un
revlver que no dispara o que est descargado, para atentar contra un tercero. Sin
embargo, en el ejemplo, no media inidoneidad por la propia naturaleza de ese medio
ya que el revlver, aunque inutilizado o descargado, es un arma capaz de ser utilizada
para lesionar e, incluso, matar, y la imposibilidad del medio no depende del modo de
usarlo que elija el agente.
La imposibilidad de que el delito se consume por la inidoneidad del objeto sobre el que
recae la accin del autor ocurre cuando ste no puede consumarlo por la condicin de
la cosa o persona alcanzada por aqul. ej., la maniobra abortiva practicada por una
mujer que no est embarazada"; el apoderamiento al que tenda el ladrn recay
sobre una cosa de su propiedad; el falsificador que opera sobre un papel carente de
valor documental, etc. A veces, los autores admiten a la par de esos casos de
imposibilidad absoluta, casos de imposibilidad circunstancial, es decir, no de una
imposibilidad emergente de la condicin natural del objeto para ser ofendido del modo
delictivo que quiere el autor, sino de una imposibilidad circunstancial, que podra no
haber existido. ej. el caso en que la vctima del atentado est resguardada por una
pared o una cota, el de la vctima elegida que no se encuentra en el lugar en el tiempo
en que el autor pensaba dar con ella, etc. Estos casos no constituyen delitos
imposibles, sino tentativas porque, en realidad, el delito no se consuma por la
condicin en s del objeto, sino por un accidente que impide que la accin del autor
logre realizar el tipo delictivo en el caso, en tanto que el impedimento absoluto, que no
constituye un accidente, sino una calidad del objeto, impide siempre la concrecin del
pertinente tipo delictivo.
E. Delito experimental
Cuando la causa de la imposibilidad de que el delito se consume reside en la
inidoneidad del medio utilizado por el autor para cometerlo, los autores y los tribunales
se han ocupado, con frecuencia, de los efectos de la intervencin de un agente
provocador del delito. Este, no es un instigador, porque no es un partcipe, sino un
tercero que, desvinculado del proceso ejecutivo del delito, tiene inters, con finalidad
probatoria, en que el provocado lo intente, pero sin que llegue su consumacin {delito
experimental).
Cometido el intento, al impedirse la consumacin delictiva por obra del agente
provocador, el provocado incurre en una tentativa porque el delito no se consum
por una circunstancia ajena a su voluntad. No se trata de un delito imposible porque la
intervencin impedidora del agente provocador de la consumacin, no implica ni la
concurrencia de un medio o de un objeto o de una persona que por su propia
naturaleza o condicin imposibilitara en absoluto la consumacin. Dicha intervencin,
en realidad, representa una circunstancia ajena a la voluntad del provocado, que
impide que ste consume el delito que tena el fin de cometer.
4.BIBLIOGRAFIA
1-Codigo Penal Argentino
2-Manual De Derecho Penal Ricardo C. Nez
3-Zaffaroni, Eugenio Ral; "Manual De Derecho Penal"; Ed. Ediar; 1994.