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II)
III)
IV)
1) A partir del siglo XVI y durante todo el XVII se generaliza el
sentimiento de crisis; todos los hombres intelectualmente
relevantes de la poca se dieron cuenta de que este sistema
jurdico no poda continuar vigente. Contra esta situacin de
inseguridad reaccion el movimiento codificador. Estos 17
juristas del siglo XVI, que aplicaban al estudio del derecho
romano las humanidades, la pedagoga, la filosofa, etc.,
haban planteado la necesidad de hacer un nuevo Corpus Iuris,
pero no lograron reemplazarlo por un nuevo cdigo. Quienes
realmente llevaron a cabo esta sustitucin fueron los juristas y
polticos europeos, de a partir el siglo XVII, y el primero de
ellos, Godofredo Guillermo Leibniz.
2) Este Jurista dise por primera vez las bases de lo que iba a
ser el movimiento codificador, que se vera concretado a fines
del siglo XVIII. En el siglo XVII, es el siglo en el cual se produce
la gran explosin cientfica de la poca moderna.
3) Al primero que se le ocurri aplicar el mtodo moderno a la
materia jurdica, fue a Leibniz. El concibi tambin la idea de
que el derecho deba ser presentado, more mathematico o
more geometrico, es decir, a la manera matemtica o a la
manera geomtrica, del modo en que se presentaba, por
ejemplo, la geometra. Leibniz pensaba que de igual forma en
que era posible presentar un teorema matemtico, as tambin
el derecho puede ser presentado en forma axiomtica, que
significaba la superacin radical del mtodo casustico y
emprico que los juristas romanos en la antigedad haban
usado y tambin los juristas medievales. Esta idea racionalista
del derecho planteaba que por el solo esfuerzo de la razn era
posible construir un sistema jurdico. Esta ingenua idea fue
sostenida por muchos filsofos, no tanto por juristas. Con el
pasar del tiempo se dieron cuenta los juristas que aquello era
imposible, pues nadie puede encerrarse a construir un sistema
racional de derecho sin partir de un derecho histrico, de un
derecho dado, ni de la ciencia jurdica secular.
4) En qu se transform ese derecho de razn extrado de
grandes principios racionales? Los grandes sistemas de
derecho natural racionalista del siglo XVIII no fueron ms que
la abstraccin, racionalizacin y generalizacin del derecho
comn de la poca medieval y moderna. El trabajo de los
juristas en el S.XVII fue visto en libros titulados derecho
natural y de gentes que tratan del origen de la sociedad
basta el ltimo tema de derecho de obligaciones.Ese derecho
natural, ese derecho racional, ese derecho matemticamente
expuesto no era otra cosa que el derecho romano de la poca
del derecho comn purgado de todas sus contingencias
histricas, generalizado, es decir, elevado el caso a una regla
general, abstrado y expuesto bajo la forma de axiomas. Si
miramos un tratado de derecho natural, como el de Wolff
(Discpulo de Leibniz), ya casi se entrev lo que iran a ser los
cdigos civiles.
5) Esta forma de presentar el derecho fue posible debido a que
los juristas del siglo XVIII contaban con experiencia
proveniente de la edad antigua del derecho romano;
experiencia suficiente para que pudieran crear reglas
generales depuradas de contingencias casusticas, especficas
e histricas, creando un sistema jurdico abstracto.
6) Este trabajo de reelaboracin tcnica del derecho romano en
un sistema general y abstracto de proposiciones, superador del
casuismo y del empirismo de la poca medieval, se mezcla con
el de la insercin en el derecho romano de la ideologa
imperante en la poca: la ideologa del liberalismo en lo
poltico, en lo econmico y tambin en lo jurdico.
7) Para ilustrar la oposicin entre la mentalidad jurdica medieval
y la mentalidad liberal, o sea, moderna, tomemos el ejemplo
del mayorazgo. Esta figura significa que al morir una persona,
todos sus bienes pasan a su hijo mayor, el cual no puede
enajenar esos bienes ni tampoco gravarlos: lo nico que puede
hacer es tenerlos y explotarlos; de ese modo, la propiedad est
vinculada a una familia de generacin en generacin. Esta es
una tpica institucin medieval, que no conoci el derecho
VI)
1) Chile, que fue uno de los tantos pases desmembrados de la
monarqua castellano-indiana a principios del siglo XIX y
hered del antiguo rgimen un sistema jurdico que en poco
difera del sistema jurdico usado de Europa antes de las
grandes codificaciones, en un marco de especialidades propias
de la realidad aqu imperante. En Chile rigi un sistema plural y
heterogneo de fuentes: estaba el derecho propio, es decir,
el indiano, que con carcter general para Indias o especial para
el reino, haban emitido los monarcas espaoles; estaba el
derecho comn, representado por el castellano, a su vez,
compuesto de varios cuerpos como las Partidas, el Fuero Real y
las Recopilaciones; estaban los derechos subsidiarios del
comn, esto es, el romano y el cannico, tambin multiformes
y variados.
2) Los esfuerzos por sustituir el viejo derecho en Chile
comenzaron en 1822. La primera vez que se habl de ello fue
en ese ao, en un discurso de O'Higgins, quien, muy hijo de su
poca, deslumbrado por el prestigio de Napolen y de su
cdigo, propuso traducirlo y promulgarlo en Chile como cdigo
chileno pero sin lograr realizarlo. En el ao 1833, el Ministro
Diego Portales encarg a Andrs Bello que comenzase a
redactar un cdigo civil. En el ao 1840, cuando aqul tuvo
VII)