ACTIVIDADES DE AUTOEVALUACIN CAPTULO VII

1. Justificar por qu abandonamos la expresin fuentes del derecho para referirnos a los contenidos
del tema.
Porque el trmino fuentes es equvoco y su uso se ha extendido a la designacin de problemas
absolutamente diferentes, por ejemplo:
- Para referir a entidades como la conciencia jurdica o el sentimiento jurdico, la naturaleza
humana o Dios, con lo que se alude al fundamento que puede darse al derecho conforme distintos
puntos de vista.
- Para aludir a los motivos que determinan y proveen de contenido la creacin normativa, como los
factores sociales, econmicos, polticos, morales, etc.
- Para referir a los antecedentes del derecho vigente (en sentido histrico).
stas y otras referencias o sentidos no hacen ms que confundir a quien se inicia en el estudio del
derecho, por lo que se aborda a la problemtica del origen de la creacin normativa con referencia a la
autoridad u rgano competente de produccin y a las formas en que se lleva a cabo esa produccin, es
decir, los actos o procedimientos de creacin.
2. Definir la importancia de la Constitucin Nacional desde los siguientes puntos de vista:
a) Estructural
b) Ideolgico
Desde el punto de vista estructural, la importancia de la Constitucin Nacional radica en que, por ser la
norma de mayor jerarqua en la grada normativa, constituye el fundamento de validez de todas sus
normas inferiores, en tanto en ella se encuentra establecido quin es la autoridad con atribucin para la
creacin normativa y qu procedimientos se deben cumplir para ello. Es decir, el aspecto estructural se
pone de manifiesto al ver a la Constitucin Nacional en cuanto refiere a las autoridades normativas y a
las atribuciones que se confieren a cada una de ellas, configurando no solamente el rol creador sino
tambin el que caracteriza los distintos actos de creacin integrados por procedimientos expresamente
establecidos.
Desde el punto de vista ideolgico, la Constitucin establece principios y directrices que conforman un
conjunto de valores jurdico-polticos donde descansa la organizacin institucional del Estado, actuando
como marco o lmite de contenidos de la totalidad de las normas inferiores, as como a los resultados de
toda interpretacin que deba efectuarse para su aplicacin judicial.
En definitiva, desde el punto de vista estructural la importancia de la Constitucin Nacional radica en
que sta constituye el fundamento formal de validez de las dems normas jurdicas del sistema, mientras
que ideolgicamente, establece un lmite de contenidos que determinan la validez material de las normas
inferiores del mismo.
3. Clasificar los rganos de produccin normativa.
Los rganos de produccin de normas jurdicas se clasifican en:
RGANOS OFICIALES
Son aquellas autoridades del Estado que, en nuestro sistema republicano de gobierno, conforman tres
poderes, comprendiendo las provincias y municipios as como las entidades autrquicas:
Poder Legislativo, autoridad de la que emerge la ley.
Poder Ejecutivo, autoridad creadora de normas a travs del decreto o reglamento.
Poder Judicial, rgano productor de normas jurdicas por medio de las sentencias y de la jurisprudencia.
Entidades autrquicas, mediante disposiciones destinadas a la regulacin de su funcionamiento.
RGANOS PARTICULARES
Los individuos estn autorizados por el ordenamiento jurdico para la creacin de normas jurdicas, sea a
travs de:
Grupos sociales indiferenciados, creadores del denominado derecho consuetudinario (costumbre
jurdica).
Grupos orgnicos, de quienes emanan las convenciones colectivas de trabajo.
Individuos actuando aisladamente, bajo la forma del negocio jurdico crean normas jurdicas reguladoras
de sus relaciones contractuales.
4Convencin constituyente Constitucin
Poder Ejecutivo
Decreto
Poder Legislativo Ley
Poder Judicial
Sentencias
Concejos deliberantes
Ordenanzas
Intendentes municipales Decreto municipal
Grupos sociales indiferenciados Costumbre jurdica
Grupos orgnicos Convencin colectiva de trabajo
Individuos Negocio jurdico
5. Marcar las opciones correctas que complementan la siguiente afirmacin: Denominamos ley en sentido
restringido o estricto a:
- Una disposicin de contenido general emanada de autoridades municipales.
- Un conjunto de normas individuales que inductivamente pueden conducirse a un principio general.
- Una norma obligatoria de derecho escrito.
- Un instrumento emanado del Poder Legislativo siguiendo procedimientos establecidos. X

La opcin cuarta es la correcta.

6. Establecer la correccin de los siguientes enunciados:
- El Congreso nacional es competente para dictar normas generales. Es CORRECTO, por cuanto la ley,
que es la forma de creacin normativa a cargo del Poder Legislativo, es una norma destinada a
regular un nmero indeterminado de casos.
- El Poder Judicial, al resolver un caso concreto, emite una norma individual. Es CORRECTO, por que
cuando el Poder Judicial resuelve un caso concreto dicta una sentencia, forma de produccin
normativa a cargo de esta autoridad, que constituye una norma individual solamente aplicable a
dicho caso.
- El Poder Legislativo es competente para dictar normas individuales. Es INCORRECTO, en virtud de
lo referido en el primer enunciado, sin perjuicio de que, excepcionalmente, el rgano legislativo puede
emitir normas particulares, por ejemplo dictando una ley de expropiacin que est destinada a
regular uno o ms casos determinados.
- Los individuos que constituyen la poblacin del Estado pueden emitir normas generales y
particulares. Es CORRECTO, en cuanto los particulares crean normas generales a travs de la
costumbre jurdica y normas particulares a travs de los negocios jurdicos.
7. Enunciar y proporcionar una breve nocin de las diferentes etapas del proceso legislativo nacional.
El procedimiento de creacin legal est establecido en el Captulo V de la Constitucin Nacional bajo el
ttulo De la formacin y sancin de las leyes, estableciendo las diferentes etapas del mismo:
- Iniciativa, que consiste en la propuesta de un proyecto de ley al rgano legislativo para que ste lo
discuta y eventualmente lo sancione.
- Discusin, que consiste en la deliberacin por parte de las Cmaras acerca de si los proyectos
presentados deben ser o no aprobados.
- Sancin, consiste en la aprobacin de un proyecto de ley por el rgano legislativo.
- Promulgacin, que consiste en la aprobacin de un proyecto de ley, sancionado por el Congreso, por
parte del Poder Ejecutivo.
- Publicacin, que consiste en poner en conocimiento de la poblacin el proyecto promulgado
determinando, as, el comienzo de la obligatoriedad de la ley.
8. Diferenciar derogacin y enervacin.
La derogacin consiste en dejar sin efecto una ley, total o parcialmente, por la misma autoridad
normativa que la cre, es decir, el Poder Legislativo.
Segn el texto de la ley sea dejado sin efecto total o parcialmente o sustituido o no por otro, la derogacin
tiene cuatro modalidades:
- derogacin propiamente dicha;
- modificacin;
- abrogacin;
- subrogacin.
A su vez, la derogacin puede ser expresa o tcita.
En la enervacin, en cambio, la ley es dejada sin efecto por una autoridad diferente a aquella de cual
emana, es decir, por un rgano o autoridad distinta del Poder Legislativo. La ley pierde progresivamente
su eficacia por la inobservancia sostenida de los miembros de la comunidad en la que rige y por la
omisin de los encargados de aplicarla en caso de incumplimiento.
La enervacin puede darse por distintas circunstancias, por ejemplo, por desuetudo, por la declaracin
de inconstitucionalidad por parte del Poder Judicial, por disposicin en contrario de los particulares en
las convenciones contractuales con respecto de leyes supletorias, etc.
9. Enunciar la nocin de codificacin y sus ventajas y desventajas.
La codificacin consiste en la formacin de cuerpos sistemticos y orgnicos de normas jurdicas que
regulan una rama del derecho, es decir, refieren a una materia determinada.
La principal ventaja consiste en que, al concentrar el derecho relativo a una materia en un cuerpo nico,
ello contribuye a facilitar su conocimiento y aplicacin, tanto para el juez en tanto rgano aplicador como
para el abogado, quienes no se encuentran con un cmulo de leyes aisladas y contradictorias asegurando
as la rapidez y eficacia de la labor.
Entre las desventajas se ha destacado que la codificacin provoca la cristalizacin o petrificacin del
derecho, argumento insostenible en razn de que el hecho de que las normas relativas a una materia estn
reunidas orgnicamente no obsta a que se introduzcan las modificaciones que se estimen necesarias.
10. Distinguir los diferentes tipos de decretos y reglamentos que puede dictar el Poder Ejecutivo Nacional.
El Poder Ejecutivo puede dictar decretos o reglamentos de cuatro clases:
- Reglamentos de ejecucin o subordinados, aquellos reglamentarios de las leyes sancionadas por el
Congreso, en vistas a facilitar su ejecucin, complementndola en los detalles sin poder modificar su
contenido sustancial (de all la denominacin de subordinados).
- Reglamentos delegados, aquellos que, sin perjuicio de estar en principio prohibidos, son dictados a
partir de una delegacin de funciones que, excepcionalmente el Poder Legislativo hace al Poder
Ejecutivo.
- Reglamentos autnomos, aquellos que el Poder Ejecutivo destina a regular el ejercicio de sus propias
funciones o actividades de administracin.

Decretos de necesidad y urgencia, fueron incorporados por la reforma constitucional de 1994 con
carcter de medida excepcional, por medio de los cules el Poder Ejecutivo ejerce funciones
legislativas en cuanto produce, modifica o deroga normas legales sobre materias diversas.
ACTIVIDADES DE AUTOEVALUACIN CAPTULO VIII
1. Definir el proceso judicial y las etapas que lo componen.
El proceso judicial es el procedimiento constituido por un conjunto de actos jurdicos que tienden a
lograr el dictado de una sentencia en la cual se resuelve una situacin de hecho, conflictiva o no,
estableciendo el derecho aplicable al caso concreto.
Las etapas que componen el proceso contencioso civil son las siguientes:
- Demanda, interpuesta por el actor en la que expone a quin, qu y porqu demanda.
- Contestacin de la demanda, a cargo del demandado, quien puede reconocer o negar los hechos
expuestos en la demanda y oponer excepciones legales de las que se valga para resistir la procedencia
del reclamo.
- Perodo de prueba, en el que las partes aportan al juicio los elementos que avalan sus pretensiones.
- Alegatos, en los que las partes meritan las pruebas aportadas a fin de demostrar la veracidad de sus
afirmaciones.
- Sentencia, es el acto decisorio por el que el juez pone fin al litigio adjudicando las prestaciones que se
deben las partes o las sanciones que corresponde aplicar.
- Interposicin de recursos, la parte disconforme con la sentencia dictada tienen la posibilidad de
impugnarla para que la revise un tribunal de jerarqua superior (Cmara de Apelaciones).
El proceso penal presenta caractersticas especiales, como su inicio por denuncia, prevencin policial o
requerimiento fiscal. Este ltimo funcionario es el encargado de sostener la pretensin punitiva del
Estado y acta, por regla general, frente a un contradictor, el abogado defensor de la persona sometida a
proceso. Se dan aqu tambin las etapas de prueba, alegato y sentencia, as como la posibilidad de
impugnacin ante un rgano superior.
2. Definir la sentencia y los requisitos que debe contener.
La sentencia es el acto jurdico procesal de carcter resolutorio a cargo del juez u rgano jurisdiccional
competente que pone fin al proceso y que contiene un fallo en el que se adjudican los derechos y
obligaciones de las partes intervinientes en el mismo.
Los requisitos que debe contener son los siguientes:
- Lugar y fecha.
- Vistos: en los que el juez individualiza la causa debiendo expresar, por ejemplo, el nmero, folio y ao
del expediente, e tipo de juicio, los nombres y apellidos de las partes, el Juzgado, etc.
- Resulta: en el que el juez hace una sntesis del proceso con una exposicin sumaria de los puntos de
hecho y de derecho.
- Considerando: el juez explica las razones que lo conducen a tomar la resolucin, exponiendo los
motivos de hecho y de derecho con referencia a la demanda interpuesta y los derechos controvertidos.
- Parte resolutiva o dispositiva o fallo: en la que se expresa concretamente la decisin en el sentido de
admisin o rechazo, en todo o en parte, de la demanda y contestacin.
- Firma del juez o miembros del tribunal.
3. Distinguir los dos modos de produccin de jurisprudencia.
La jurisprudencia es el producto normativo de la actividad de los rganos jurisdiccionales a partir de la
reiteracin de criterios uniformes seguidos en la resolucin de casos similares o de los criterios
establecidos en los pronunciamientos de tribunales de mayor jerarqua y prestigio.
Es decir, las dos formas de produccin de jurisprudencia son:
- por la reiteracin de un criterio de interpretacin en la resolucin de casos similares;
- por el criterio establecido por un pronunciamiento emanado del tribunal de mayor jerarqua, la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin.
4. Enunciar las tcnicas de unificacin de jurisprudencia contradictoria.
Las tcnicas para unificar jurisprudencia contradictoria son las siguientes:
- Recurso de casacin; instituto legal por el cual un rgano especfico del Estado, a fin de mantener la
exactitud y la uniformidad en la interpretacin del derecho objetivo, examina, en lo que respecta a las
cuestiones de derecho, las sentencias de los jueces inferiores a partir de la impugnacin de los
interesados.
- Recurso extraordinario; aquel medio de impugnacin procesal que se sustancia ante el tribunal
federal de mxima jerarqua, es decir, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, por el cual se hace
efectiva la supremaca de la Constitucin Nacional en caso de haber sido vulnerada.
- Fallos plenarios; acuerdos alcanzados por las Cmaras de Apelacin de un mismo fuero por los que se
fija una doctrina judicial respecto de una determinada interpretacin que es legalmente obligatoria,
no slo para dichas Cmaras sino tambin para los jueces de primera instancia.
5. Marcar la opcin correcta que complemente la siguiente afirmacin:
El valor del precedente en el derecho anglosajn est dado porque:
a) Es un mtodo de unificacin de jurisprudencia contradictoria.
b) Los jueces deben resolver las controversias con el criterio trazado por los que entendieron en casos similares
con anterioridad. X
c) Se trata de fallos dictados por los rganos jurisdiccionales ms importantes del pas.
d) Son los fallos que no admiten impugnaciones ante tribunales superiores.

La opcin b) es la correcta, por cuanto el common law se caracteriza porque los precedentes (aquellos
fallos anteriores en el tiempo, resolutorios de casos similares por jueces de la misma o mayor jerarqua,
con igual competencia), son de consideracin obligatoria para los jueces.
6. Distinguir los elementos de la costumbre jurdica.
- Elemento objetivo o material: constituido por la prctica uniforme repetida y permanente de una
determinada conducta por un grupo de personas.
- Elemento subjetivo o psicolgico: determinado por el profundo convencimiento que deben tener los
que realizan la costumbre de que este modo de comportamiento es obligatorio por cuanto podra, ante
su incumplimiento, ser coactivamente exigido, es decir, el sentimiento de que el comportamiento que
se realiza es jurdicamente obligatorio.
7. Diferenciar convencionalismos sociales de costumbre jurdica.
El factor que determina la diferencia entre los convencionalismos sociales y la costumbre jurdica es el
elemento subjetivo o psicolgico de esta ltima en tanto que, si bien en el caso de los convencionalismos
sociales existen prcticas repetidas por los miembros de un grupo social, stas no se realizan con la
conviccin de que es est cumpliendo con un deber jurdico.
8. Enunciar ventajas y desventajas de la costumbre jurdica en su comparacin con el derecho escrito.
La costumbre jurdica constituye una forma de creacin normativa a cargo de los particulares, es decir,
es una de las denominadas formas de produccin normativa emanada de un rgano particular, los
individuos actuando como grupos sociales indiferenciados. Esta potestad deriva de la ley (derecho escrito,
emanado de una autoridad diferente), lo que determina que la creacin consuetudinaria tenga un valor,
no autnomo, sino relativo o subordinado al que en ella se reconozca.
El derecho escrito, la ley, puede consagrar una costumbre jurdica ya existente en el seno de la sociedad
en la que va a regir pero, en caso que no se limite a consagrar legislativamente la costumbre, esa norma
legal vlida deber aguardar que en la experiencia se logre su eficacia, es decir, que los miembros del
grupo social en el que rige la cumplan y las autoridades correspondientes la apliquen. Si ello no ocurre,
habr operado una de las formas de abrogacin de la ley por desuetudo.
Ello no ocurre con la costumbre jurdica ya que por ser precisamente una norma surgida del
comportamiento social espontneo, la norma consuetudinaria es siempre eficaz.
Pero quizs la desventaja ms relevante consiste en que la ley es ms precisa en cuanto su contenido por
lo que otorga ms certeza al derecho. El contenido de la normatividad, en el caso de la ley, se halla
explcito en las palabras que emplea el legislador. En la costumbre, en cambio, no se encuentra mentado
sino que est simplemente dado en forma ms o menos implcita en el ncleo comn que constituye la
repeticin de la conducta.
9. Clasificar la costumbre jurdica en relacin con la ley.
- Costumbre jurdica segn la ley (secundum legem): consiste en aquellos comportamientos en el
mismo sentido que los que la ley establece como debidos, es decir, el contenido de la costumbre es
igual que el de la norma legal y aqulla no hace ms que cumplirla.
- Costumbre jurdica supletoria (praeter legem): es aquella que surge para suplir la ausencia de
regulacin legal, completndola. Son comportamientos que estn fuera de la ley, pero no por ser
contrarios a ella, sino porque completan el derecho escrito regulando consuetudinariamente los casos
no previstos legalmente.
- Costumbre jurdica contraria a la ley (contra legem): es aquella que consiste en la realizacin de una
conducta contraria a la establecida como debida en la ley, en un incumplimiento, una inobservancia
de la norma legal.
En nuestro derecho, en virtud del art. 17 del Cdigo Civil (redaccin actual), se admite la costumbre
jurdica segn la ley y la costumbre jurdica supletoria de la misma.
10. Justificar por qu tradicionalmente la doctrina se considera fuente del derecho.
Porque en otras pocas histricas, precisamente en Roma, ya desde los tiempos de la Repblica los
jurisconsultos tenan influencia en la interpretacin del derecho pero, en el principio del Imperio Augusto
le atribuy a la opinin o respuesta de algunos de ellos, el carcter de fuerza legal obligatoria para los
jueces.
As, las opiniones de jurisconsultos de destacado prestigio tenan fuerza vinculante en la determinacin
de normas jurdicas que obligatoriamente los destinatarios deban cumplir y los jueces aplicar.
En la actualidad, las opiniones y conclusiones emanadas de los estudiosos si bien son de gran
importancia, tanto para los jueces, para los abogados, como para el mismo legislador, no constituyen
manifestaciones de produccin normativa. Es decir, si bien ejercen una considerable influencia en el
proceso de creacin normativa, no intervienen en l de una manera directa, como una autoridad creadora
de normas, sino slo como una herramienta de consulta a la que acuden para fundamentar sus decisiones
los rganos normativos y dems operadores del derecho.
ACTIVIDADES DE AUTOEVALUACIN CAPTULO IX
1. Efectuar una reflexin escrita acerca del siguiente texto de Julio Cueto Ra:
Cuando se dice que sentencia es la decisin de un juez poniendo trmino a un litigio, se puede querer
aludir tanto al hacer mismo del Juez, cuanto a lo hecho por el Juez. Lo que el Juez hace es tomar conocimiento
de un conflicto de intereses, escuchar a las partes, observar las pruebas que producen en apoyo de sus
pretensiones, estudiar el Derecho aplicable, y determinar cul es la conducta recprocamente debida por las
partes. Lo que el Juez deja hecho con su deber es una manifestacin expresa, generalmente escrita, sealando

qu prestacin debe una de las partes hacia la otra, o bien, qu sancin se debe sufrir por el demandado o
acusado.
El texto precedente reflexiona sobre la actividad propia y especfica del rgano jurisdiccional en tanto autoridad encargada
de la resolucin de los casos concretos, observndola en dos momentos diferentes. En un primer trmino, con la expresin
el hacer mismo del juez, refiere a las diferentes operaciones lgicas y valorativas que tiene que desplegar el mismo en la
concreta aplicacin judicial, aquellas cuestiones fundamentales como la determinacin de los hechos y la norma aplicable,
la calificacin jurdica del hecho, etc. Por otro lado, utilizando la expresin lo hecho por el juez se est refiriendo al
resultado de aquella actividad, al acto de creacin de una norma jurdica particular que es la sentencia en la que se
adjudican los derechos y deberes de las partes intervinientes en el litigio. En otras palabras, el jurista Cueto Rua conecta
en su reflexin la actividad de aplicacin (el hacer mismo del juez) con la de creacin normativa (lo hecho por el
juez) a cargo del rgano jurisdiccional.

2. Definir el trmino aplicar en sentido amplio y estricto.

En un sentido amplio, aplicar una norma jurdica consiste en el cumplimiento de la misma por parte de los
destinatarios, es decir, aplicar en este sentido no es ms que ajustar la conducta a lo prescripto en la
normatividad. Si se considera que aplicar es someter un caso particular al imperio de una regla de derecho,
tambin lo sera la actividad del abogado respondiendo una consulta y la del jurista resolviendo un caso
hipotticamente planteado.
En un sentido estricto, el trmino aplicar se emplea para referir a la concreta actividad de aplicacin creacin,
presente en todo acto de produccin normativa. Pero, acotando an ms la nocin de aplicacin normativa y en
referencia especfica a la aplicacin que realiza el rgano jurisdiccional de las normas jurdicas legales, aplicar
consiste en subsumir lgicamente el caso concreto en el supuesto abstracto de la norma jurdica y atribuirle la
consecuencia jurdica en ella prevista.
3. Establecer en qu consiste la operacin de reconstruccin intelectual del hecho que efecta el juez en la
aplicacin jurdica.
Reconstruir intelectualmente el hecho implica conceptualizarlo desde un punto de vista jurdico, para darle
una significacin que posibilite la aplicacin de la solucin prevista en la norma jurdica, cuya
determinacin debe efectuar en una actividad circular que va y vuelve del hecho a la norma hasta que
logra la subsuncin normativa necesaria en todo proceso de aplicacin.
La calificacin implica la determinacin de una serie de elementos o caractersticas relevantes que
presenta el hecho o hechos que conforman el caso, a partir de las cuales puede el juez determinar cul es
el tipo de hecho, acto o relacin jurdica de que se trata.
4. Mencionar los criterios empleados para solucionar las incompatibilidades normativas.
- Cuando la incompatibilidad se da entre normas de diferente jerarqua:
Criterio jerrquico: se declara aplicable la norma de mayor jerarqua (la norma superior).
- Cuando la incompatibilidad se da entre normas de igual jerarqua:
Criterio cronolgico: se declara aplicable la norma posterior.
Criterio de la especialidad: se declara aplicable la norma que regula el caso ms especficamente por
sobre la que lo regula en trminos ms generales.
5. Expresar la idea principal que se infiere del siguiente texto de Rafael de Ass:
En la tradicin jurdica la aplicacin del Derecho se ha descripto a travs de la idea de la subsuncin.
Esta idea ha servido para caracterizar el mtodo jurdico desde la Revolucin francesa, que no es otra cosa
que la forma con la que presumiblemente se resuelven los problemas jurdicos mediante la utilizacin de las
normas. El mtodo jurdico tradicional, apoyado, como acabamos de decir, en la subsuncin, vena a decir que
la solucin de los problemas jurdicos poda ser representada como la realizacin de un silogismo perfecto, en
el que la premisa mayor estaba constituida por la norma jurdica y la premisa menor por los hechos que se
enjuiciaban. As la solucin del silogismo (representado en el mbito judicial por el fallo) era el resultado de la
subsuncin de la premisa menor en el supuesto de hecho de la premisa mayor, y por tanto estaba constituida
por la consecuencia presente en sta. Evidentemente, aunque con carcter general puede seguir siendo vlida
esta forma de representar la aplicacin jurdica, el proceso es mucho mas complejo.
El texto alude a la problemtica de la aplicacin judicial y, ms precisamente, al empleo del silogismo
jurdico en la referida actividad.
Destaca que a partir de la Revolucin Francesa (1789), y en gran medida de la sancin del cdigo civil
francs (1804), la idea predominante en referencia al tema de la aplicacin judicial consisti en la
solucin de los casos concretos mediante un procedimiento lgico de subsuncin (silogismo jurdico) por
el cual el aplicador verifica si el supuesto de hecho concreto est comprendido en el supuesto de hecho
abstracto contenido en la norma y le aplica la consecuencia prevista en la misma.
Se concluye que, si bien este tipo de razonamiento puede ser empleado (y de hecho lo es) en la prctica en
la resolucin de muchos casos (los denominados casos fciles o rutinarios) en los que posibilita a los
jueces justificar sus decisiones slo o predominantemente mediante este esquema, en la realidad de la
compleja tarea de la aplicacin judicial, se presentan casos (los denominados casos difciles) en los que
existen dificultades importantes en el establecimiento de las premisas fctica y normativa. En estos casos,
el razonamiento silogstico resulta insuficiente, es decir, se hace preciso presentar argumentos adicionales,
no ya puramente deductivos.
6. Distinguir una premisa fctica de una premisa normativa. Ejemplificar.
La premisa fctica es la premisa menor, constituida por el hecho o caso concreto que debe ser resuelto.
La premisa normativa es la premisa mayor, constituida por la norma jurdica aplicable que contiene el
supuesto de hecho abstracto en el que ser subsumido el supuesto de hecho concreto constituido por el
caso.

Ejemplo:
Premisa Mayor: Se prescribe por dos aos la obligacin de pagar: ... 2 A los escribanos, los derechos de
las escrituras, o instrumentos que autorizaren, corriendo el tiempo de la prescripcin desde el da de su
otorgamiento....
Premisa Menor: El escribano X otorg escritura traslativa de dominio de Y en fecha 10 de Junio de 2001
y en el mes de Septiembre de 2003 inicia demanda por cobro de sus honorarios impagos contra el
obligado Y.
Conclusin: El escribano X no tiene derecho al cobro de la suma reclamada en virtud de haber operado
la prescripcin liberatoria a favor de Y.
7. Enunciar razones por las que podemos diferenciar los casos fciles o rutinarios de los casos difciles o
crticos.
Los casos fciles o rutinarios son aquellos que, por no existir dificultades en el establecimiento de las
premisas fctica y normativa como tampoco en el paso de stas a la conclusin, se solucionan mediante un
razonamiento jurdico simple que posibilita a los jueces motivar (justificar) sus decisiones slo o
predominantemente mediante el esquema silogstico.
Los casos difciles, en cambio, plantean inconvenientes generalmente al momento de la reconstruccin de
las premisas, en oportunidad de la determinacin de los hechos, su prueba y calificacin, o de la norma,
en cuyo enunciado abstracto y genrico puedan considerarse comprendidos tales hechos, o en el acto de
interpretacin, por la dificultad de establecer el sentido y alcance de la norma aplicable. En estos casos,
no es suficiente una justificacin puramente deductiva o interna sino que es necesario presentar
argumentos adicionales, una justificacin externa.
8. Establecer a que denominamos justificacin interna y justificacin externa (Wrblewski)
Se denomina justificacin interna a aquella que est presente en toda decisin jurdica y que es suficiente
en los casos fciles o rutinarios, y est destinada a verificar si la decisin se sigue lgicamente de las
premisas invocadas para su fundamentacin.
Se denomina justificacin externa a aquella que es necesario presentar en los casos difciles, y que
consiste en una serie de argumentaciones que pretenden mostrar el carcter fundamentado de las
premisas y de la propia conclusin.
9. Caracterizar los cuatro tipo de problemas jurdicos como lo hace MacCormick.
- Problemas de relevancia: que se suscitan cuando se duda acerca de cul es la norma aplicable al caso.
- Problemas de interpretacin: que se dan cuando determinada la norma aplicable hay dificultades
para acotar su sentido y alcance.
- Problemas de prueba: que se presentan con motivo de la carencia o inexistencia de elementos de juicio
para configurar los hechos o no existe certeza sobre su existencia.
- Problemas de calificacin: que se suscitan cuando estando acreditada la existencia y caractersticas
del hecho, existen inconvenientes para su conceptualizacin jurdica que permita incluirlo como
supuesto de hecho concreto en el contenido previsto normativamente.
10. Enunciar las exigencias que plantea la racionalidad prctica en la toma de decisiones jurdicas.
Las exigencias que plantea la racionalidad prctica en la toma de decisiones jurdicas se pueden reducir a
los siguientes principios enunciados por MacCormick:
- Principio de universalidad o de justicia formal: los casos iguales han de tratarse de la misma manera.
- Principio de consistencia: las premisas normativas y fcticas no deben contradecir las normas
vlidamente establecidas en ambos casos y la informacin fctica disponible.
- Principio de coherencia:
normativa: segn el cual las normas deben poder subsumirse bajo principios generales o valores que
resulten aceptables, en el sentido que configuren una forma de vida satisfactoria;
narrativa: por el cual los hechos no comprobados por prueba directa deben resultar compatibles con los
otros hechos aceptados como probados, y deben poder explicarse de acuerdo con los principios y leyes
que rigen el mundo fenomenolgico.
ACTIVIDADES DE AUTOEVALUACIN CAPTULO X
1. Mencionar los distintos tipos de palabras que se emplean para enunciar normas jurdicas.
Las normas jurdicas se expresan mediante un conjunto de vocablos o trminos (denominado
terminologa jurdica) que contiene:
- palabras del lenguaje comn cuyo significado coincide con el asignado en ste;
- palabras del lenguaje comn pero con un significado diverso y especfico;
- palabras que son propias del lenguaje jurdico y que no se encuentran en el lenguaje comn;
- palabras que tienen varios significados que se determinan segn el contexto en que el trmino es
usado.
2. Distinguir las clases de ambigedad. Ejemplificar mediante enunciados del lenguaje natural.
La ambigedad semntica es aquella que afecta a las palabras determinando que un vocablo tenga ms
de un sentido o significado.
La ambigedad sintctica es aquella que afecta a las oraciones que forman las palabras y que, en virtud
del ordenamiento de stas, provoca que el enunciado tenga ms de un significado.
3. Diferenciar vaguedad intensional y vaguedad extensional.

La vaguedad es una de las dificultades del lenguaje que afecta a los conceptos. stos tienen una intensin,
constituida por el conjunto de propiedades que lo caracterizan, y una extensin, referida al campo de
aplicabilidad del mismo.
Por lo tanto, hay vaguedad intensional (o connotativa) cuando las propiedades que el concepto connota
no pueden determinarse exhaustivamente y existe vaguedad extensional (o denotativa) cuando las
dificultades se dan en cuanto a la determinacin del campo de aplicacin del concepto.
4. Determinar a qu dificultad de la interpretacin refiere el siguiente texto de H. Hart:
Cualquiera sea la tcnica, precedente o legislacin, que se escoja para comunicar pautas o criterios de
conducta, y por mucho que stos operen sin dificultades respecto de la gran masa de casos ordinarios, en algn
punto que su aplicacin se cuestione, las pautas resultarn ser indeterminadas; tendrn lo que se ha dado en
llamar una textura abierta.
El texto de H. Hart hace referencia a la dificultad de imprecisin o vaguedad. La textura abierta del
lenguaje es un defecto potencial que poseen todas las palabras del lenguaje natural que consiste en una
variante de vaguedad, ms intensa an, que determina que no sea posible dar una lista acabada de
propiedades para el uso del vocablo, por cuanto siempre es posible que aparezcan nuevas caractersticas
no consideradas que permiten el empleo del mismo.
De all que Hart, en otras palabras, refiere que una norma jurdica, por ms clara que sea, por ms que
no presente, en general, dificultades a la hora de ser interpretada y aplicada a los casos concretos, puede
que no resista este tipo de anlisis en determinados casos por cuanto, como se dijo, la textura abierta es
una especie de vaguedad o ambigedad potencial que afecta a la totalidad de las palabras de los lenguajes
naturales.
5. Establecer a qu direccin del pensamiento acerca de la actividad judicial en la interpretacin del derecho
refiere Alf Ross en el siguiente texto crtico:
Segn este cuadro de la administracin de justicia, el juez no valora ni determina su actitud ante la posibilidad
de interpretaciones diferentes. El juez es un autmata. Se da por sentado que tiene que respetar la ley y su
funcin se limita a un acto puramente racional: comprender el significado de la ley y comparar la descripcin de
hechos que sta hace con los hechos del caso que tiene que decidir. Este cuadro no se asemeja para nada a la
realidad.
Alf Ross descalifica, con estas palabras, a la concepcin tradicional sobre la actividad judicial propia de
la Escuela de la Exgesis francesa y la Jurisprudencia de Conceptos alemana en la que la labor de los
jueces se limita a la aplicacin mecnica de la regla de derecho. Esta concepcin clsica, segn refiere
Ross, va a simplificar excesivamente la funcin del juez considerndola reflejada en un razonamiento
silogstico (su funcin se limita a un acto puramente racional...) en el que, una vez determinada la
norma aplicable (constitutiva de la premisa mayor) se verifica si la descripcin del hecho en el enunciado
de la misma coincide con el hecho concreto a resolver (constitutivo de la premisa menor).
Segn Ross, la concepcin clsica considera que las decisiones judiciales son la resultante de dos factores:
- en cuanto a las creencias, supone un cabal conocimiento por parte del juez tanto de las leyes aplicables
como de los hechos que deben ser juzgados.
- en cuanto a la actitud, el deseo de que la aplicacin de la norma legal se lleve a cabo sin ninguna otra
consideracin.
Concluye Ross que este cuadro no se asemeja para nada a la realidad, por cuanto lo que en sta ocurre
es que los jueces deciden en base a otros elementos. En cuanto a las creencias, no solamente el
conocimiento de normas aplicables y hechos a resolver, sino tambin de circunstancias de ndole poltico,
social, econmico, que rodearon la produccin tanto de la norma como del hecho, y en cuanto a las
actitudes, est presente casi siempre el deseo de llegar a una solucin valorativamente aceptable.
6. Justificar la siguiente afirmacin: La Escuela Histrica del derecho nace en Alemania en reaccin a los
excesos racionalistas del iusnaturalismo.
La Escuela Histrica reacciona contra los excesos racionalistas del iusnaturalismo en cuanto a la
confianza incondicional en los enunciados de la razn humana expresados por el legislador, el derecho
para el racionalismo es, precisamente, un producto de la razn humana expresada por boca del
legislador.
Por el contrario, el derecho para el historicismo est en el espritu del pueblo, en las costumbres sociales,
no es algo dado a priori, que existe en el estado de naturaleza, sino que es algo que surge y se realiza en el
transcurso de la historia. El historicismo no comparte la idea de la existencia de derechos innatos,
naturales, inmutables, etc., sino que sostiene que los valores tienen un carcter histrico, igual que el
derecho objetivo.
7. Establecer a qu refiere la concepcin interpretativa de Kelsen con la expresin marco de posibilidades de
aplicacin.
Refiere a que la norma superior determina de una manera siempre incompleta la forma en que ella debe
ser aplicada por el rgano competente y mediante el procedimiento establecido, dejando as un margen
amplio de apreciacin dentro de los lmites de contenido. Es en este sentido que la norma superior
constituye un marco de posibilidades de aplicacin, lo que determina que el acto de la interpretacin
consiste en la comprobacin por parte del juez de las diferentes posibles aplicaciones que dicha norma
superior tiene, de las cules elegir una que se convertir en derecho positivo para el caso concreto (la
norma inferior).
8. Brindar una nocin sucinta de la Teora Herclea de la Adjudicacin.

La Teora Herclea de la Adjudicacin es una elaboracin que debe hacer el juez (al que se denomina
Hrcules por ser un juez filsofo dotado de habilidad, erudicin y sapiencia sobrehumanas) que tiene que
resolver un caso difcil, con todo el material de normas y principios que debe descubrir, explicar y
ordenar coherentemente en el marco de la cual buscar y descubrir la nica posible respuesta correcta
para dicho caso (y tambin en ella podr encontrar justificacin tanto de sus decisiones pasadas como de
las que tomar en el futuro as como de las disposiciones constitucionales y legales). Su principal
sostenedor es Ronald Dworkin.
9. Mencionar tres pautas o criterios de interpretacin, invocados por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin,
en los fallos cuyas partes pertinentes se encuentran transcritas en el texto del captulo.
- la consideracin de la ratio legis o espritu de la ley (los jueces no pueden prescindir de la ratio legis y
del espritu de la norma...);
- la consideracin de un criterio sistemtico, teniendo en cuenta el conjunto armnico del ordenamiento
jurdico (es propio de la interpretacin indagar lo que ellas dicen jurdicamente, es decir, en conexin
con las dems normas que integran el ordenamiento general del pas...);
- la consideracin de un criterio gramatical (la primera fuente de interpretacin de la ley es su letra...).
10. Destacar la razn principal de la importancia de la interpretacin constitucional.
La razn principal radica en que la Constitucin Nacional constituye la norma positiva de mayor
jerarqua que fundamenta la validez de todas las dems normas del ordenamiento jurdico. La
interpretacin constitucional va a determinar cul es el sentido o significado de sus normas, con el que se
valorarn las normas inferiores del sistema.
ACTIVIDADES DE AUTOEVALUACIN CAPTULO XI
1. Indicar en las siguientes afirmaciones cules revelan caracteres que se corresponden con la nocin del
dogma de la plenitud hermtica del ordenamiento jurdico.
a) No hay lagunas en el derecho, sino lagunas en la ley. X
b) Toda conducta no prevista en el ordenamiento jurdico es lcita. X
c) En todo caso concreto el juez est obligado a fallar sobre la base de una norma perteneciente al sistema.
d) El juez se limita a reproducir mecnicamente en el caso concreto lo previsto en general en una norma legal.
Las opciones correctas son las a) y b).
2. Responder y dar razones acerca del siguiente interrogante:
Consagra nuestro ordenamiento jurdico el dogma de la plenitud?
Nuestro ordenamiento no consagra el dogma de la plenitud del ordenamiento jurdico, es decir, admite la
posibilidad de existencia de vacos legales. Es el mismo legislador quien reconoce la presencia de vacos y
proporciona procedimientos para eliminarlos.
Ello queda de manifiesto en razn de que en nuestro ordenamiento se establece la obligacin del juez de
expedirse en todo caso (art. 15 del Cdigo Civil: Los jueces no pueden dejar de juzgar bajo e pretexto de
silencio, oscuridad o insuficiencia de las leyes), y se contemplan los mecanismos de los que debe valerse
el juez para subsanar los casos no previstos (art. 16 del Cdigo Civil: ...se atender a los principios de
leyes anlogas; y si an la cuestin fuere dudosa, se resolver por los principios generales del derecho,
teniendo en consideracin las circunstancias del caso).
3. Establecer en qu casos usamos la expresin vaco o laguna.
Existe una laguna cuando un determinado caso concreto no puede subsumirse en los gneros normativos
legales del sistema. Es decir, en la realidad se presenta un caso que debe ser resuelto por el juez que no
est previsto en una norma jurdica del ordenamiento, ste fracasa en la operacin de determinacin de
la norma aplicable en razn de que el caso concreto sometido a su resolucin no ha sido contemplado.
4. Explicitar una breve nocin sobre el pensamiento de Kelsen acerca del tema.
Kelsen sostiene el dogma de la plenitud del ordenamiento jurdico, o sea, que el mismo no tiene lagunas
porque todo caso que se presente puede resolverse conforme una norma general aplicable.
Distingue tres clases de lagunas y argumenta porqu stas no existen en los ordenamientos jurdicos.
Las lagunas lgicas son aquellas que, en el caso planteado, ninguna norma jurdica del sistema establece
la conducta debida. Estas lagunas no existen por el funcionamiento de una regla general denominada
principio de clausura que permite toda accin no prohibida.
Las lagunas tcnicas son aquellas que se dan en virtud de que el legislador ha omitido regular un aspecto
de la ley que se estima indispensable para su aplicacin tcnica. Tales lagunas no existen en razn de que,
por ser la norma superior un marco de posibilidades de aplicacin, dicha indeterminacin se subsana por
va de interpretacin.
Las lagunas axiolgicas son aquellas en las que, sin perjuicio de existir una norma jurdica que regula el
caso concreto, el rgano aplicador considera que la solucin lgica es inoportuna o injusta inclinndose
por pensar que el legislador no ha tenido en cuenta dicho caso pues de haber esto ocurrido, hubiera
adoptado una decisin diferente de la que resulta de la aplicacin del derecho segn la frmula legal
existente. Estas lagunas no existen por que surgen o son generadas por el rgano aplicador a partir de
una valoracin respecto de la norma y el caso concreto, lo que es improcedente por cuanto, sostiene
Kelsen, el derecho debe ser aplicado aun con prescindencia de esa valoracin y lo que puede ser injusto
para un juez puede no serlo para otro.
5. Definir el procedimiento de la analoga y justificar la necesidad de recurrir al mismo.

La analoga consiste en un mecanismo por el cual, a un caso concreto que no est contemplado en una
norma del ordenamiento jurdico, se le aplica la regulacin prevista para un caso similar a l que s lo
est.
La necesidad de la aplicacin de la analoga est dada, en primer trmino, porque constituye una
exigencia de la seguridad jurdica y el orden, que todos los casos que se generan deben ser resueltos por el
rgano jurisdiccional, es decir, las cuestiones (conflictivas o no) que se generan entre los individuos que
demandan de una decisin judicial, no pueden quedar indefinidas por ninguna razn. Cuando la
situacin de hecho no ha sido regulada legalmente, el recurso de la analoga (primer procedimiento que
debe ponerse en funcionamiento para resolver el vaco) opera teniendo en cuenta que los casos similares
deben ser resueltos similarmente, es decir, supone que si el legislador hubiera tenido en cuenta un caso
como el que debe resolverse, seguramente lo habra incluido en la regulacin dada al caso similar.
6. Describir las diferencias entre razonamiento analgico e interpretacin extensiva.
La principal diferencia radica en que el razonamiento analgico consiste en un procedimiento de
integracin, es decir procede en razn de que el caso concreto no ha sido previsto en ninguna norma del
sistema, mientras que la interpretacin extensiva, como lo indica su nombre, es un tipo de interpretacin
teniendo en cuenta los resultados de la misma, es decir, el caso concreto s est previsto en la norma
interpretada, no existe un vaco legal, aunque no de manera expresa en su enunciado, si lo est en su
espritu. El juez en el primer caso no cuenta con una norma que lo regule, por lo que trabaja con una
norma que regula un caso similar, mientras que en el segundo el juez s dispone de una norma que lo
regula, es sobre la cual realiza la interpretacin extensiva.
7. Marcar con una cruz las afirmaciones que, respecto de los Principios Generales del Derecho, corresponden a
una doctrina iusnaturalista.
a) Los Principios Generales del Derecho deben ser inducidos de las normas jurdicas positivas del sistema.
b) Los Principios Generales del Derecho son aquellos que informan y fundamentan a las normas positivas. X
c) Los Principios Generales del Derecho, para tener operatividad en la regulacin jurdica, deben estar
expresos.
d) En los Principios Generales del Derecho estn expresados los principios de justicia, vlidos para todo
sistema jurdico. X
Las opciones correctas son las b) y d).
8. Enunciar tres Principios Generales del Derecho y explicar su alcance.
- Principio de igualdad ante la ley, consagrado en el art. 16 de la Constitucin Nacional, principio
democrtico fundamental que afirma la igualdad de todos ante la ley. Opera en la totalidad del
ordenamiento jurdico.
- Principio de reserva, consagrado en el art. 19 de la Constitucin Nacional que establece que las
acciones privadas de los hombres que no ofendan al orden, la moral pblica o un tercero, estn
exentas de la autoridad de los magistrados. Opera en todo el ordenamiento jurdico.
- Principio de la autonoma de la voluntad, consagrado en el art. 1197 del Cdigo Civil, establece la
potestad de los particulares como autoridad productora de normas jurdicas a travs de las
convenciones hechas en los contratos. Opera en el mbito del Derecho Civil y Comercial.
9. Describir, con cita de la disposicin legal aplicable, la actividad que despliega un juez civil frente a un caso
que no est regulado en forma expresa.
Un juez civil, frente a un caso que constituye un vaco legal, busca un caso con semejanzas relevantes que
s est regulado legalmente y le aplica a aquel la regulacin prevista para ste.
En caso de fracasar con esta actividad, deber recurrir, para solucionar el caso, a los Principios
Generales del Derecho.
Art. 16 del Cdigo Civil: Si una cuestin civil no puede resolverse, ni por las palabras, ni por el espritu
de la ley, se atender a los principios de leyes anlogas; y si an la cuestin fuere dudosa, se resolver por
los principios generales del derecho, teniendo en consideracin las circunstancias del caso.
10. Repetir la consigna anterior respecto de la actividad de un juez con competencia penal.
Un juez penal, frente a un caso que no est previsto como delito en la ley penal, no debe realizar ningn
procedimiento de integracin, en tanto por disposicin del Principio de Legalidad toda conducta que no
est tipificada como delito con anterioridad a su realizacin, no ser considerada como tal.
Art. 18 de la Constitucin Nacional: Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo
fundado en ley anterior al hecho del proceso.
ACTIVIDADES DE AUTOEVALUACIN CAPTULO XII
1. Justificar la importancia de los valores en el derecho.
En primer trmino, la importancia de la consideracin de los valores en el derecho est dada porque para
comprender al mismo en toda su dimensin es preciso tener en cuenta su aspecto axiolgico, simplemente
porque puede decirse que detrs de toda norma se encuentra siempre algn valor. Se puede pensar en
una norma tan simple como la que establece la obligacin de estacionar a la derecha y encontramos que
all el valor jurdico que pretende realizar es el orden. Tanto ms con normas que comprometen derechos
como la vida, la libertad, etc.
La consideracin de los valores en el derecho, es decir, una labor intelectual no estrictamente descriptiva
o sistematizadora sino que indague sobre la justificacin de sus regulaciones as como de las
interpretaciones valorativamente satisfactorias, se manifiesta en distintos momentos de la actividad

prctica de los operadores jurdicos, tanto en la creacin como en la interpretacin y aplicacin jurdica e
incluso en su conocimiento cientfico. Todas stas son operaciones, en alguna medida, valorativas.
2. Diferenciar a la justicia como virtud y como valor jurdico.
Es posible distinguir dos diferentes acepciones de justicia, como virtud moral y como valor jurdico.
Considerar a la justicia como una virtud moral implica contemplarla desde un aspecto subjetivo, es decir,
desde el punto de vista de la persona que realiza actos justos, que obra virtuosamente. En este sentido la
justicia puede verse como una virtud individual que perfecciona a la persona.
Considerar a la justicia como un valor jurdico, en cambio, implica contemplarla objetivamente, es decir,
mirando al acto justo en consideracin con lo dispuesto normativamente, esto es, en relacin a los
derechos de otro que deben ser satisfechos.
La justicia como valor aparece como ideal que debe consagrarse en la normatividad y plasmarse en los
actos y relaciones jurdicas realizados por los integrantes de la sociedad como operadores del derecho.
3. Establecer cmo debe ser la actividad del juez para excluir una norma injusta.
Ante la situacin en la que un juez que debe resolver un caso concreto y valora a la norma aplicable al
mismo como injusta, existen dos posiciones:
Una, propia de un positivismo extremo (ideolgico), considera que el juez no est habilitado a prescindir
de una norma vlida del sistema en virtud del principio de la separacin de poderes en el que el rgano
judicial es la autoridad aplicadora de las normas elaboradas por el rgano legislativo.
La otra, que puede atribuirse a un positivismo moderado, sostiene que la injusticia intrnseca de una
cierta norma jurdica est, en definitiva, vulnerando el mandato constitucional, incluido en el Prembulo,
de afianzar la justicia y, dado que dicho mandato es de superior jerarqua, el rgano judicial est
habilitado para prescindir de aquella norma, demostrando su contradiccin, precisamente, con la
Constitucin Nacional. Debe declarar la incostitucionalidad de la norma en cuestin lo que implica su no
aplicacin en el caso concreto, que deber resolverse mediante otras normas del sistema.
4. Enunciar y definir los puntos de vista con los que se justifica racionalmente el poder.
El poder se encuentra legitimado racionalmente desde dos puntos de vista, denominados justificacin
esttica (o de origen) y justificacin dinmica (o de ejercicio).
La primera refiere a los mecanismos por los cuales se accede al poder que, en la actualidad, aparecen en
los esquemas democrticos y en la racionalidad legal que establece procedimientos fijos y preestablecidos
basados en las mayoras y en el sufragio, garantizando la igualdad para expresar el consentimiento.
La legitimidad dinmica est dada por cuanto el derecho organiza el ejercicio del poder y lo somete a
lmites.
5. Destacar los aspectos que diferencian al iusnaturalismo y al positivismo jurdico respecto de la justicia.
Para el iusnaturalismo, teniendo en cuenta la diversidad de tipos histricos que pertenecen a esta gran
lnea de pensamiento, puede decirse en modo general que lo justo se identifica con una serie de principios
que derivan de la naturaleza y que son cognoscibles por el hombre. Es decir, lo justo es lo natural, lo que
equivale a afirmar que el Derecho justo es el Derecho natural.
En este punto estn de acuerdo los autores iusnaturalistas de las diferentes escuelas, es decir, en haber
fundamentado de manera anloga (a partir de la naturaleza o de la ley natural) normas y principios de
justicia que, precisamente por ser derivados de la naturaleza, son universalmente vlidos e inmutables.
Pero van a diferir en lo que respecta al contenido de dichos principios de justicia como consecuencia de
no coincidir en lo que debe interpretarse por naturaleza, por dicha razn puede decirse que desde el
iusnaturalismo se fundamenta de manera anloga a normas y principios no coincidentes e incluso con
frecuencia contrapuestos.
Con respecto al positivismo jurdico, podemos referirnos, en primer lugar, a un positivismo extremo o
ideolgico en el que encontramos a Kelsen. ste considera a la justicia como un ideal irracional que no
se deja teorizar poniendo de manifiesto la relatividad de este concepto, es decir, afirma que no existe una
justicia absoluta sino slo una justicia relativa. Como lo refiere en alguno de sus escritos, la justicia es una
propiedad que puede predicarse de un agente o de un acto, pero no de una norma. Los actos creadores de
normas pueden asumir los valores justo/injusto, segn se hayan dictado en conformidad o no con una
determinada norma o principio de justicia. Pero las normas jurdicas slo tienen el valor que les atribuye
el derecho positivo.
Por otro lado, un positivismo moderado o metodolgico, no se opone ala existencia de principios morales
y de justicia universalmente vlidos y racionalmente justificables.
6. Clasificar la justicia desde el Realismo Clsico Iusnaturalista y enunciar sus notas relevantes.
Santo Toms de Aquino, haciendo una exposicin, interpretacin y complementacin de la doctrina de
Aristteles, distingue las especies de justicia en general y particular.
La justicia general o legal es aquella que tiende directamente al bien comn de la sociedad, subordinando
a esa finalidad ciertos intereses y aspiraciones de los individuos que la componen. Se da en la relacin
entre los miembros de la comunidad y sta, teniendo en cuenta lo que los primeros deben a la sociedad
para su mantenimiento y prosperidad.
La justicia particular tiende directamente al bien de los particulares (e indirectamente al bien comn,
porque por su intermedio se logra tambin el beneficio colectivo) y puede ser distinguida en justicia
distributiva y justicia conmutativa o sinalagmtica.
La justicia distributiva es aquella que es debida por la comunidad a sus miembros haciendo que, en lo
que refiere a premios, honores, etc., se le d ms a aquel que tiene ms mritos y, en lo que refiere a

bienes, se le de ms a aquel que ms necesidades tiene. Lo justo consiste entonces en dar de acuerdo, es
decir, sobre la base de una proporcionalidad, con el merecimiento o la necesidad de cada uno.
La justicia conmutativa es aquella que se da en una relacin entre particulares sobre la base de la
igualdad, es decir, es la que los particulares se deben entre ellos. En esta especie la igualdad se da entre lo
que se da y lo que se recibe en las relaciones contractuales, entre el dao y la indemnizacin en las
relaciones extracontractuales y entre el delito y la pena en las relaciones de la justicia penal.
7. Mencionar las razones por las que ha merecido crtica la concepcin utilitarista de la justicia.
El utilitarismo ha sido objeto de diversas crticas, entre las ms recurrentes, se encuentran las siguientes:
- Niega la existencia de ideas innatas y al mismo tiempo afirma que el hombre tiene una natural
inclinacin hacia la bsqueda de la felicidad, que el fin del actuar humano es la persecucin de la
felicidad. Utiliza, en definitiva, una idea iusnaturalista siendo el propio principio de utilidad ms bien
metafsico y apriorstico que emprico.
- Afirma que los hombres se comportan en forma egosta, intentando cada cual conseguir su propia
felicidad, pero an as ordena actuar en forma altruista poniendo de manifiesto una contradiccin
entre egosmo y benevolencia que, por otro lado, pone tambin en dificultad el carcter emprico de la
tica utilitarista.
- No parece existir ningn mtodo aceptable para realizar el clculo en trminos de placer y dolor de
las consecuencias de las acciones.
- Se plantea los problemas de justicia en trminos de cantidad total de placer, pero no tiene en cuenta
los problemas de distribucin del placer entre los individuos.
- Derivado de lo anterior, el principio de utilidad podra ser invocado para justificar atentados contra
derechos de las minoras o de individuos concretos. Como refiere Manuel Atienza a modo de ejemplo,
en una sociedad ansiosa de seguridad, el utilitarismo puede justificar que se restrinjan determinadas
libertades a favor de la seguridad colectiva (entendida como seguridad ciudadana).
8. Interpretar en un breve texto la siguiente expresin de Kelsen:
La justicia es un ideal irracional que no se deja teorizar.
Con esta frase Kelsen refiere a la imposibilidad de afirmar la existencia, en consecuencia de conocer y
definir, de una justicia absoluta aunque s en cambio de una justicia relativa. De all que, en su
purificacin anti-iusnaturalista o positivista, excluye del objeto de la ciencia jurdica a la justicia, al no
existir principios de justicia universalmente vlidos y racionalmente cognocibles.
9. Exponer razones que justifican tres exigencias de la seguridad jurdica en el derecho argentino.
Autoridad de la cosa juzgada: Una sentencia pasa en autoridad de cosa juzgada cuando no puede
cuestionarse por medio de recursos, ya porque la ltima instancia se ha pronunciado, ya porque ha
transcurrido el tiempo para interponerlos.
Implica una exigencia de seguridad jurdica por cuanto el fallo contenido en una sentencia definitiva
adquiere tal fuerza decisiva que excluye totalmente cualquier nuevo examen del caso frente a los que han
sido parte del juicio, con lo que se brinda certeza a los mismos acerca de que de ningn modo podrn
revisarse ya los derechos y obligaciones surgidos del pronunciamiento judicial.
Ignorancia de la ley y error de derecho: La ignorancia de las leyes no sirve de excusa, si la excepcin no
est expresamente autorizada por la ley. Es cabalmente una afirmacin de la idea de seguridad por
cuanto la vida jurdica sera un caos si el comienzo de la obligatoriedad de las normas se hiciese depender
del conocimiento real que de las mismas tengan sus destinatarios, al tiempo que cualquiera podra
excusarse de las consecuencias de sus actos, tanto lcitos como ilcitos, lo que vulnera la certeza sobre los
derechos.
Por su parte, el error de derecho consiste en una especie o forma de ignorancia por la que se juzga a un
objeto de un modo diferente a como es en realidad.
Tanto la ignorancia de las leyes como el error de derecho, en ningn caso impedir los efectos legales de
los actos lcitos, ni excusar la responsabilidad por los actos ilcitos.
Irretroactividad de las leyes: Las leyes se aplican a partir de su entrada en vigencia, es decir, no tienen
efecto retroactivo, salvo que as expresamente se establezca y, en este caso, no podrn afectar derechos
amparados por garantas constitucionales.
La regla general establece la irretroactividad de las leyes, la excepcin de la retroactividad debe estar
expresamente establecida y, an as, no puede afectar derechos con garanta constitucional.
Esta exigencia de la seguridad jurdica tiene cierta relacin con la referida anteriormente, por cuanto el
requisito de la publicacin en el Boletn Oficial de las leyes constituye una instancia necesaria para que
opere la obligatoriedad de las mismas, puesto que a nadie puede imputrsele la violacin de una norma
que no tena vigencia al momento de la realizacin del acto.
10. Establecer las razones de la conveniencia o necesidad de que los derechos humanos se encuentren
positivizados, tanto en el orden nacional como internacional.
La positivizacin y consolidacin de los derechos humanos constituye una importante conquista de la
humanidad, que radica en la garanta y proteccin de los derechos y libertades fundamentales del
individuo, fundamentalmente frente a la interferencia del Estado y en cuanto ste, garantizador de la
satisfaccin de las necesidades bsicas inherentes a la dignidad personal.
En el mbito del derecho interno o nacional, los derechos humanos se encuentran positivizados tanto en el
orden constitucional como en cada una de las ramas que lo componen, mediante el aporte de los
diferentes rganos productores de normas.

El mbito internacional constituye una de las ms importantes fuentes de derechos humanos, a travs de
los pactos o tratados entre pases que constituyen verdaderos compromisos, con fuerza obligatoria, para
la proteccin efectiva de los derechos esenciales del hombre. Ello es as, en tanto que una de las
caractersticas de los derechos humanos es que stos trascienden las fronteras nacionales, lo que implica
su carcter relevante para la comunidad internacional.