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SAIA
PUATHHRA

CONSULTAS
J

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XTINCTQ CONSELHO DE ESTADO


SOBRE SSMPTOS DA COMPETNCIA DO MINISTRIO DA JUSTIA
PUBLICADAS POR ORDEM
DO

/p.xm. cf^.&^.^fLLLQ^L&ta^cuicLtely

de.lfij.ta.

MINISTRO DA JUSTIA E NEGCIOS INTERIORES

TO^MIO

I~2_

KIO DE JANEIRO
A.
IMPRENSA

0
IS
NACIQT&*L
" a -

1907
8049-908

%D. S. frncisco
SO PAULD-EK.SIL

I
Consulta d e 3 0 j u n h o de I S S O l.
Sobre si creao do logar de juiz municipal c de orpbos no termo de Igarap-Mirim .

SENHOR r Mandou Vossa Magestade Imperial, por


aviso de 19 do corrente, que a seco de justia do con
selho de estado consultasse com seu'parecer sobre
a creao do logar de juiz municipal e de orphosno termo de Igarap-Mirim, a qu se referem os
officios do presidente da provncia do Par e mais
papeis, juntos ao mesmo aviso.
O termo de Igarap-Mirim faz parte da comarca
deste nome, creada pela lei provincial
n. 885 de 16
de abril de 1877 e declarada de I a entrancia pelo decreto n. 6992 de 10 de agosto de 1878; e a esse respeito
informa a 2a seco da secretaria da justia o seguinte:
Existe a comarca creada, e com juiz de direito
nomeado, e em exerccio; mas, provavelmente por equivoco, no se creou o termo, quando foi creada a
comarca, de sorte que d-se a singularidade de ser
termo sem juiz lettrado, mas com juiz de. direito em
exerccio.
O equivoco sem duvida proveio de que a actual
comarca de Igarap-Mirim nem termo era anteriormente, como alis suecede com as demais, que quasi
sempre so constitudas com algum termo j creado.
Na supposio de que o termo estivesse creado, no
se expediu naquella poca decreto para creai-o.
E' verdade que ha termos sem juiz lettrado, e
so os do art. 16 da lei de 3 de dezembro; mas isto
suecede nos* logares onde o juiz-lettrado no absolutamente preciso, mas no pde ter logar no case
existente, onde se fez preciso um juiz de^reito.
.

1
Outras consultas dos annos de 1880 a 1S82 encontram-se na collecc
Caroat.
Justia8049

_ 2

Essa anomalia deve cessar. E' o nico logar do


Imprio onde tal cousa suecede.
O meio pratico a difficuldade.
Pela lei do oramento recente, os logares de juiz
municipal s podem ser creados "quando o poder legislativo votar o direito, mas j estando votado o
oramento de 1880-1881, e j apresentado o de 18811882, vae-se prolongar indefinidamente aquella anomalia.
Entretanto no se trata de crear termo novo, mas
de reparar um esquecimento, de declarar a existncia
de um termo que virtualmente est creado.
A minha opinio que se submetta a Sua Magestade um decreto de creao do termo, explicando-se
em proposta fundamentada a razo do acto. 1 de
maio de, l88p.H->Dnj Souza Bandeira Jnior.
>, Q cooselh^jr* director geral da secretaria opina
do modti seguarite?r<r;A comarca de Igarap-Mirim foi
creada com o termlfilfeste nome, o municpio de Moj
e a freguezia de Nossa Senhora da Soledade.
No ha juiz municipal lettrado nessa comarca,
declarada de I a entrancia pelo decreto junto.
E' uma anomalia, que deve cessar, como pondera
a seco.
Mas a questo saber si convm desde j crear
o logar de juiz municipal ou aguardar autorizao
legislativa, que ser demorada.
A creao do logar de juiz municipal lettrado,
embora necessria, devia ser feita por decreto. Mas
no se fez em tempo prprio.
Actualmente vigora a lei do oramento, que dispoz
o seguinte: o
Art. 3 , 2 A proposta do poder executivo orando a receita e fixando a despeza annual na parte
concernente ao ministrio da justia conter uma verba
com o titulo Novos termos e comarcas com o credito exigido pelo pessoal respectivo e tabellas explicativas, nas quaes sero declaradas as comarcas
r-...ivairten,e creadas ou restabelecidas pelas assemblas
proviaciaeS; durante o exerccio affiarriaivr os termos
que o governo julgar conveniente prover de juizel
municipal* ou sulsiHatos/ainua nfio coiapretendidos
no oramento ern vigor.
An-tes de votar-se o .rdito necessrio para a despeza com o pessoal dos. ve-endos termos e cottarca3>

no sero estas classificadas e providas de juizes de


direito e promotores pblicos, nem para aquelles sero
nomeados ou removidos juizes municipaes ou substitutos.
Embora se trate de supprir uma lacuna, a bem
da regularidade da administrao da justia e de
conformidade com a nova organizao judiciaria,
parece-me que os termos expressos da lei no permittem a providencia, por acto do governo, antes da
necessria autorizao legislativa, que deve ser pedida.
S. Ex., entretanto, resolver o melhor.
Directoria Geral, em 1 de maio de 1880.Cunha
Figueiredo Jnior.
. A seco de justia do conselho de estado concorda com* o parecer do conselheiro director geral da
secretaria da justia, de que, vista da expressa disposio permanente da lei do oramento n. 2940 de
31 de outubro de 1879, o governo no pde prover
"^e juiz municipal o termo de Igarap-Mirim, no comc rehendido no oramento antes de ser votado o crep a to para a despeza com esse logar. Mas, como cumpre
zer cessar quanto antes a anomalia de uma comarca
.
eada
e provida com juiz de direito, sem juiz muniJ
pai
lettrado
no principal termo que a constitue, e,
a
chando-se reunido o corpo legislativo, deve o governo
Pedir-lhe immediatamente a necessria autorizao
de credito, no obstante j ter sido apresentada a
proposta da verba Novos termos e comarcas attentas as circumstancias especiaes e imprevistas do
caso, e a convenincia de no prolongar-se aquella
anomalia. E' este o parecer da seco de justia do
conselho de estado.
Vossa Magestade Imperial resolver, porm, o que
fr mais acertado.
Em 30 de junho de 1880.
Jos Caetano de Andrade Pinto.
Abaet.
Sinto no poder concordar com as concluses do parecer da illustrada maioria da seco.
E', em verdade, anmala a existncia de uma comarca sem um termo com juiz municipaPlettrado,
e convm que cesse semelhante anomalia ; mas como ?
Para mim esta a questo.

A anomalia procede do acto inconveniente de


elevar-se a comarca um territrio que o no merecia,
e do descuido de classificar-se e prover-se de juiz de
direito tal comarca fora das condies regulares e
comesinhas de semelhantes circumscripes.
A providencia razovel, justa e conforme s convenincias publicas voltarem as cousas a seu estado
primitivo.
Taes factos no se do nem se consummam sem
a vontade do presidente da provncia e apoio do governo imperial: esta a verdade. Insinue o Governo
imperial ao seu delegado a convenincia de fazer
cessar essa anomalia pelo modo por que foi originada,
e se conseguir a desejada regularidade.

O abuso na creao das comarcas para accommodar


pretenes individuaes com damno dos dinheiros pblicos e grave prejuzo da boa administrao da justia tem adquirido to grandes propores, que provocou a citada disposio da lei do oramento vigente,
e o interesse do Estado exige que se auxilie e no
se enfraquea a severidade do legislador.
O meu parecer que se promova pelos meios regulares e convenientes a revogao da lei provincial.
V. de Jaguary.

1884

II
Consulta

d e %0 d e abril d e 1 8 9 1 e ResoluAo d e
IfiS d e n o v e m b r o d e 1 8 8 4

Declara que o serventurio vitalcio de um officio de justia, a quem le


deu successor, fica inhibido, segundo a legislao em vigor, de voltar
ao exerccio do emprego.

SENHOR Foi Vossa Magestade Imperial servido


ordenar, por aviso de 29 de maro ultimo, que os
membros da seco de justia do conselho de estado
comparecessem no dia 2 de abril seguinte,, s 7 horas
da noite, na respectiva secretaria, para o fim de
consultarem em conferncia, sobre a questo a que se
referiam os papeis, que com o mesmo aviso lhe foram
remettidos, saber:
Si um serventurio vitalcio, a quem se deu successor, restabelecendo-se, est inhibido de voltar ao
exerccio do seu emprego.
Os papeis a que o aviso se refere consistem:
Primeiramente em uma petio devidamente instruda com grande numero ode documentos, na qual
o serventurio vitalcio do I officio de tabellio de
notas desta corte, allegando e provando estar impossibilitado de continuar a servir por molstia incurvel, requereu ao governo em 7 de fevereiro de 1876,
no s que se lhe desse successor durante a sua vida,
com a obrigao de dar ao supplicante a tera parte
da lotao do mesmo officio, visto seus bons servios
e a falta de outro meio de subsistncia, mas tambm
que a nomeao do successor recahisse na pessoa de
Mathias Teixeira da Cunha.
Esta petio foi deferida favoravelmente em ambas
as suas partes, como consta do decreto de 23 de fevereiro de 1876.
Em segundo logar: em informaes prestadas
pela 2a seco da secretaria da justia ^e# pelo conselheiro director geral sobre a questo, formulada em
termos geraes no aviso de 29 de maro ultimo.

As informaes concluem, resolvendo a questo


negativa, e so'as que abaixo se transcrevem:
Da 2a seco:
Em a nota inclusa manda V. Ex. que se informe si um serventurio vitalcio, a quem se deu
successor, restabelecendo-se, est inhibido de voltar
ao exerccio do seu officio.
No encontrei precedentes, mas, me parece que
no ha razo para impedir que volte ao exerccio do
officio o serventurio IIHS cond'es indicadas.
O decreto n. 1294 de 16 de dezembro de 1853,
art. 2 o , manda dar ao serventurio successor, no caso
de impossibilidade absoluta ou proveniente de idade
avanada, cegueira, demncia ou outra molstia
incurvel. A concesso do successor no mais do<
que o signal de respeito ao provimento vitalcio do
serventurio effectivo, tanto que cessa a nomeao por
morte deste.
Ora, comquanto qualquer das condies indicadasse tenha verificado, nunca possvel afflrmar
de modo absoluto que a impossibilidade em alguns
casos no possa desapparecer, e, como regra de
direito, que em todo o caso a fico cede realidade, no razovel manter a nomeao do successor quando o serventurio effectivo provar que o
seu impedimento desappareceu.
Parece entretanto, prudente que o governo, antes
de attender ao pedido, sujeite o pretendente ao exame
de uma junta medica. 28 de janeiro de 1881.
Dr. Souza Bandeira Filho.
Do conselheiro director geral:
Penso que, para a soluo da questo, podem
contribuir as disposies d lei de 11 de outubro
de 1827, disposies que transcreverei para melhor
intelligencia da questo:
Art. 3. O serventurio vitalcio que no exerccio do officio se impossibilitar de continuar a
exercel-o por doena, provando a impossibilidade,
seu bom servio, e a falta de outro meio de subsistncia, perante o governo, poder obter a tera parte
do rendimento do officio, segundo a sua lotao, a
cargo dos successores no dito officio; os quaes, todavia, p xler&o ventilar a verdade dos motivos allegados
que, provados falsos, ficar o officio livre do encargo.

- 9
a Art. 4. As pessoas que actualmente se acharem
na posse da propriedade ou serventia vitalcia
de alguns officios, que pessoalmente no possam
servir, so obrigadas a fazer nomeaes de pessoa
idnea para a serventia, dentro de seis mezes, si j
antes a no tiverem feito, contados da data da publicao desta lei, em cada um dos logares, em que
forem os officios e perante as autoridades respectivas.
Art. 5. Si dentro do sobredito prazo no fizerem
a nomeao, perdero o direito a ella, e a faro os
magistrados ou autoridades, perante quem hSo de
servir os officiaes.
Art. 6. Em qualquer do,s casos dos artigos
antecedentes os serventurios sero providos por uma
s vez para servirem emquanto viverem os proprietrios ou serventurios vitalcios, ou durar o seu legitimo impedimento, e elles no commetterem crime
ou erro que os inhabilite.
A phrase ou durar o seu legitimo impedimento
revela ter sido a inteno do legislador que o serventurio vitalcio pudesse voltaro exerccio do officio,
desde que cessasse o motivo que delle o tivesse privado.
E' esta a doutrina do aviso de 19 de maro de
1880, abaixo transcripto:
Illm. e Exm. Sr.Verificando-se das informaes prestadas em officio n. 74 de 5 de novembro
ultimo e do registro e mais papeis existentes nesta
secretaria de estado, relativamente ao officio de I o tabellio e annexos dessa capital:
Que o serventurio vitalcio Manoel Jos de Oliveira, allegando impossibilidade physica, obteve, por
decreto de 5 de agosto de 1858, que fosse declarado
vago o officio com obrigao de lhe ser paga a tera
parte dos rendimentos pelo successor, recahindo a nomeao deste na pessoa de Joaquim do Amaral e Silva
Ferro, por decreto de 12 de outubro de 1858;
Que, por fallecimento do mesmo successor em
1863, mandou essa presidncia que nos editaes do concurso se declarasse c nus da tera parte em favor do
serventurio vitalcio;
Que, no obstante, foi provido Juvencio Duarte
Silva na serventia vitalcia do mencionado officio por
decreto de 17 de junho de 1864, sem ficar sujeitoao dito
nus;

10

Que, por morte do mesmo Juvencio, em 1 de abril


do corrente anno, publicaram-se editaes chamando
concurrentes, com expressa meno de ser pago o ons
da tera parte a Oliveira como este requereu;
Declaro a V. Ex.:
Que pela disposio, tantoo do decreto n. 1294 de
16 de dezembro de 1853, art. 2 e seguintes, cmodo
de n. 4683 de 27 de janeiro de 1871, arts. I o a 3, no
podia o serventurio vitalcio Oliveira, salvo o caso de
desistncia ou deliberao expressa nas hypotheses
previstas pelas citadas disposies, ser privado do beneficio da tera parte dos rendimentos durante a vida
dos seus successores, e, no caso de fallecimento de qualquer destes, cumpria, mediante as formalidades legaes,
averiguar si continuava ou no a impossibilidade!do
serventurio vitalcio para, no primeiro caso, garantir-se o pagamento da tera parte, e no segundo, obrigar-se o serventurio a servir pessoalmente o officio,
sob pena de ser este declarado vago e nomeado successor qne em tal caso pde ficar isento do nus da
tera parte;
Que nesta conformidade deve V. Ex. proceder
prestando ao governo as necessrias informaes e
propondo desde logo successor idneo, si reconhecer
subsistente a impossibilidade do serventurio vitalcio.
Deus guarde a V. Ex. Lafayette
Rodrigues
Pereira. Sr. presidente da provncia de Santa Catharina.
Ahi se diz que no caso de fallecer o substituto,
verificando-se que no continua a impossibilidade do
substitudo, deve este ser obrigado a servir o officio,
sob pena de lhe ser nomeado successor sem o nus da
tera parte.
E' certo que apenas se tratou da hypothese de j
no existir o substituto, mas esta circumstancia, penso
que no altera a soluo da questo, uma vez estabelecido, como fica, o principio de que o serventurio
pde voltar a exercer o officio, cessando a impossibilidade .
O serventurio vitalcio continua a ter este caracter, apezar da substituio; apenas interrompe o
seu exerccio pela impossibilidade e perde com isso
duas teras partes do rendimento, as quaes revertem
para o substituto que trabalha em seu logar.

u
No ha, pois, ura;i privao com a natureza da
perpetuidade; verifica-se uma interrupo de exerccio,
a qual deve cessar com a causa que a determinara.
Desapparecendo essa causa, seria uma iniqidade
manter a interdico do serventurio e foral-o a subsistir com o tnue vencimento que, por uma triste necessidade, lhe fora concedido como uma penso, que
elle at, por dignidade prpria e por escrpulos de
conscincia, pde no querer receber quando est no
caso de trabalhar.
Pouco importa que o decreto tenha dado ao substituto o direito de exercer o officio durante a vida
do serventurio. Isto quer dizer que o seu exerccio
no vae alm da morte do serventurio.
, Pela phrase do decreto a misso do substituto
no deixa de ter um caracter provisrio e condicional,
quando se considera o motivo por que foi conferida. E
tanto isto assim, que o substituto nem adquire o direito de preferencia no provimento vitalcio do officio,
que s se considera vago por morte do serventurio.
A nossa legislao, fora reconhecer, no preveniu expressamente'a hypolhese, mas facilmente se
explica essa omisso com a falta de precedentes.
Para poder ser substitudo, percebendo a tera
parte dos rendimentos, deve o serventurio provar
cegueira, demncia ou molstia incurvel, alm da falta
de outro meio de subsistncia.
Ora raros so os casos em que cesse uma impossibilidade nas condies indicadas.
Por outro lado, a melhora dos padecimentos pde
coincidir com o avano da idade e nestas circumstancias o serventurio, j resignado a uma parca
subsistncia, difficilmente se resolver a adquirir os
hbitos do trabalho.
Entretanto, pelo que se infere das disposies
citadas e pelas razes ponderadas, penso que uma 'vez
provada por inspeco de sade a cessao da impossibilidade, pde ser cassado o decreto que concedeu
a serventia ao substituto; voltando o serventurio vitalcio ao exerccio do officio.
Trata-sp, porm, de uma questo grave, sobre a
qual, me parece que seria conveniente ouvir o illustrado voto da seco de justia do conselho de estado.
Directoria geral * :l de janeiro de 1884.*- Cunha
Figueiredo Jnior.

12
A seco de justia do conselho de estado discorda
desta opinio, e entende que o serventurio vitalcio
de um officio de justia, a quem se deu successor, fica
inhibido, segundo a legislao em vigor, de voltar ao
exerccio do emprego.
As razes em que se funda so:
l.a Que, conforme o oart. 6o da lei de 11 de outubro de 1827 e o art. 2 do decreto n. 1294 de 16
de dezembro de 1853, o governo no pde dar successor a um serventurio vitalcio sino no caso em
que a sua impossibilidade de continuar a servir fr
absoluta ou proveniente de idade avanada, cegueira,
demncia ou outra molstia incurvel, segundo o juizo
dos mdicos; e sendo assim, obvio que a lei no
podia ter em vista a circumstancia de um restabelecimento,
como o que figura no aviso de 29 de maro.
2.a Que, coherentemente, no caso de impossibilidade
absoluta, o successor que se d ao serventurio vitalcio para servir durante a vida deste, expedindo-se-lhe
nestes termos o competente titulo, com o qual o successor adquire o direito de exercer o officio emquanto
viver o serventurio que se impossibilitara absolutamente e elle no commetter crime ou erro que o
inhabilite.
Assim que, privar o successor do exerccio do
officio em uma hypothese, que no est nem podia
estar declarada na lei, seria grave injustia, e no
s isto, mas tambm faltar inteiramente f do titulo que se lhe passou, e que lhe garantiu direitos
que devem ser respeitados.
3. Que a doutrina contraria no tem precedente
algum em seu favor, e seria certamente opposta aos
princpios da boa administrao da justia, em que
assenta a lei de 11 de outubro de 1827, sendo manifesto que as palavras ou durar o seu legitimo
impedimento que se lem no art. 6, no podem
referir-se contradictoriamente impossibilidade absoluta do serventurio vitalcio a quem se d successor,
mas a impedimentos temporrios do mesmo serventurio.
E' este o parecer da seco, mas Vossa Magestade
Imperial resolver o que fr mais acertado.
O conselheiro Visconde de Nictheroy accrescenta
que este parecer, sendo conforme lei e pratica
constante nunca alterada, ainda tem por fundamento

13
a razo primordial da regra do servio publico e do
bem de todos, que jamais deve ser preterido por
causa de graciosas hypotheses que, alis, so em si
mesmas contradictorias e repellidas pelos prprios que
provocaram, em requerimentos fundados e comprovados, essa mesma regra, que de sua natureza no
pde deixar de ser subsistente.
Sala das conferncias da seco de justia do conselho de estado, em 29 de abril de 1881. Visconde
de Abaet. Visconde de Jaguary. Visconfte de
Nictheroy.
RESOLUO

Est bem.
Pao, em 15 de novembro de 1884.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Francisco Maria Sodr Pereira.
O decreto n. 9324 de 22 de novembro de 1884,
promulgado em virtude desta consulta, declarou em
inteiro vigor o art. 6. da lei de 11 de outubro de 1827,
segundo o qual os successores nomeados por impossibilidade dos serventurios vitalcios dos officios de
justia serviro durante a vida dos mesmos serventurios vitalcios, ou emquanto durar o legitimo impedimento destes e no commetterem crime ou erro
que os inhabilite.

1885

III
Consulta d e 1S d e n o v e m b r o d e 1 8 8 4 e R e s o l u / U
d e 9 8 d e m a r o d e 188Si
#
Declara no proceder o conflicto de jurisdico levantado a propsito dos embargos oppostos a requerimento da cmara municipal de Belra s obras
de assentamento de trilhos da companhia de bons Paraense.

SENHOR Mandou Vossa'Magestade Imperial, por


aviso de 12 de setembro do corrente anno, que a seco
de justia do conselho de estado consulte com seu
parecer sobre o conflicto de jurisdico que se levantou
entre a presidncia
da provncia do Par e o juiz de
direito da I a vara da capital da mesma provncia,
a propsito dos embargos oppostos, a requerimento
da cmara municipal de Belm, s obras de assentamento de trilhos da companhia de bonds Paraense.
Origin >u-se o conflicto das causas seguintes:
Por acto de 25 de ag >sto de 1883 a cmara municipal de Belm fez concesso companhia de bonds
Paraense para assentar tfilhos na travessa de Joo
Augusto e na rua da Imperatriz, daquella cidade.
Cerca de quatro mezes depois, mandou a mesma
cmara, por portaria de 14 de dezembro, que seu
advogado e procurador sustassem a collocao dos
trilhos, por no ter a companhia submettido sua
approvao a respectiva planta, conforme o disposto
no rpgulamento presidencial de 22 de novembro do
mesmo anno, acto posterior concesso que fora feita.
No surtindo effeito o expediente empregado, recorreu
a cmara ao juiz de direito da primeira vara cvel,
requerendo em 15 de dezembro a expedio de mandado de embargo s obras encetadas: no que foi attendida.
Contra essa deciso do juiz reclamou a companhia
de bonds, allegando a incompetncia do advogado que
requereu o embargo, por no ter procurao especial
para o fazer.
Desattendida pelo juiz nessa reclamao, recorreu
d mesma companhia para a presidncia, allegando
Justia 8940

18
que o assentamento de trilhos era anterior ao regulamento, cujas disposies a cmara invocara com
intento de obter o mandado de embargo, a que, alis,
ella companhia obedeceu, mas s por deferencia ao
juiz que o expediu. A' vista dessa reclamao, mandou
a presidncia em 22 do referido mez que o juiz de direito da I a vara informasse; o que este fez nos seguintes termos:
Que, tendo-lhe a cmara municipal requerido
mandado de embargo contra a companhia de bonds,
deferiu a petio; e, feito o embargo, requereu a companhia a annullao que elle juiz negou, por no ser
este o meio de annullar o embargo.
Replicando, a companhia alegou no ter sido o
embargo accusado e offerecido em audincia, e pediu
o lanamento da embargante.
A esta petio ainda indeferiu o juiz, por no ser,
diz elle, admissvel o lanamento de partes fora da
audincia.
Quanto sua competncia, accrescenta o juiz, para
mandar embargar, a requerimento da cmara, as obras
da companhia, fundou-se na Ord. LV. 1 Tit. 68, 23
do decreto de 26 de agosto de 1830, na lei de 3 de dezembro de 1841, art. 114, 3 o , e no regulamento n. 143
de 15 de maro de 1842.
As cmaras municipaes, prosegue o juiz, a respeito das servides publicas, como se v da consolidao
das leis civis art. 932 e notas correspondentes, devem desempenhar suas attribuies pela execuo de
suas posturas ; e quando estas nada providenciem a
respeito, devem regular-se pela legislao commum,
invocando em um e outro caso a autoridade judiciaria.
Si o advogado, conclue o juiz, no era o competente para requerer o embargo, essa incompetncia
devia ser discutida nos devidos termos, e no podia
a allegao da embargada, feita em petio e fora
de termo, ser attendida para o fim de annullar o embargo.
No se conformando a presidncia com as razes
dadas pelo juiz para firmar sua jurisdico na decretao do embargo, resolveu por despacho de 11 de
janeiroqae cessasse todo ulterior procedimento judicirio, nos termos do regulamento n. 124 de 5 de fevereiro de 1842.

19
Intimada companhia em 12 de janeiro para, em
cinco dias, deduzir seu direito na questo do embargo,
allego as seguintes razes:
l.a Ter a licena da cmara para collocar os trilhos, asegundo a planta apresentada;
2. No dever, em conseqncia disso, a cmara
requerer
embargo de uma obra por ella autorizada;
3.a No ter sido o embargo requerido em virtude
de deliberao da cmara, em vereao,e por procurao especial*da mesma ao seu advogado e perante a
presidncia
da provncia;
4.a Porque, sendo o assentamento de trilhos embargado a continuao do de outros, de concesses
feitas pela cmara, todas anteriores publicao do
regulamento de 22 de novembro de 1883, em que a
presidncia estabeleceu regras para o futuro, no
devia ser o assentamento embargado, a pretexto das
disposies do dito regulamento, que no pde ter effeito retroactivo.
Conclue portanto nullo o embargo:
1. Por ter sido requerido autoridade judiciaria
incompetente para conhecer de matria administrativa ;
2. Por ter representado a cmara pessoa incompetente, por no estar munida de procurao
especial.
Em 16 de janeiro a cmara dirigiu-se presidncia, dizendo que:
Tendo a companhia de bonds mandado collocar
trilhos na travessa de Joo Augusto, e linha dupla
na rua da Imperatriz, sem ter sido approvada a planta
da concesso feita pela cmara a 25 de agosto ultimo,
conforme o disposto no regulamento de 22 de novembro, determinou o presidente da cmara em portaria de 14 de dezembro que o advogado e o procurador
embargassem judicialmente o assentamento de trilhos.
Procedeu-se ao embargo e seguia elle seus termos,
quando foi suscitado o presente conflicto.
Resolvendo o presidente da provncia, em portaria de 17 de janeiro ultimo, decidiu:
Tendo em vista que a cmara municipal de Belm, por accordo de 25 de agosto de 1883, concedera
companhia de bonds Paraense permisso para assentar trilhos na travessa de Joo Augusto, entre as

20

ruas da Imperatriz e dos Mercadores; considerando


que a concesso de que se trata anterior ao regulamento de 22 de novembro, o qual estabeleceu bases
para as concesses feitas daquella data em diante;
No podendo, portanto, a companhia estar sujeita
s condies impostas no alludido regulamento:
Resolve declarar tal assumpto da competncia
administrativa, e determinar que continuem as obras
encetadas para o assentamento dos trilhos.
A' vista do exposto, Senhor :
Considerando:
Que a cmara, que celebrou o contracto com a
companhia de bonds Paraense em 25 de agosto de
1833 para uma obra de natureza municipal, era competente para fiscalisar a execuo desse contrato, a
que se no oppunha nenhuma lei geral ou pro vincial;
Que assim foi regular o meio por ella empregado de requerer por seu procurador o embargo; e o
juiz, deferindo a este pedido, no tornou conhecimento
indbito de assumpto administrativo, para que se pudesse considerar suscitado um conflicto nos termos
do regulamento n. 124 de 5 de fevereiro de 1842,
art. 24 e seguintes;
Que, alm disto, j se trata de um facto consummado, pois que a companhia obedeceu ao mandado
judicirio, como declarou a presidncia;
Que, quando duvidas se pudessem levantar sobre
incompetncia de procurao ou preterio de qualquer formalidade, deviam ser resolvidas* pelos meios
curiaes, mas no autorizavam o conflicto;
Que, si era infundado o procedimento da cmara,
exigindo a apresentao de plantas em determinado
prazo, quando esta formalidade, estabelecida pelo regulamento de 22 de novembro de 1833, posterior ao
contracto, s devia reger futuras concesses, o meio
regular de resolvera questo em tal caso seria, no o
conflicto para sustar o mandado judicial, mas o recurso estabelecido no art. 73 da lei do 1 de outubro
de 1828, que diz assim:
Os cidados, que se sentirem aggravados pelas
deliberaes, accordos e posturas das cmaras, podero recorrer para os conselhos geraes, e na corte para
a assembla geral legislativa; e aos presidentes das

21
provincis, e por estes ao governo, quando a matria
fr meramente econmica e administrativa.
Entende a seco que no procede o conflicto por
no ser caso disto, cabendo s partes o direito de recorrerem, si assim o pretenderem, ao poder judicirio.
Vossa Magestade Imperial mandar, porm, como
fr mais acertado.
Sala das conferncias da seco de justia do conselho de estado, em 13 de novembro de 1884. Joo9
Lins Vieira Cansanso de Sinimb. Jos Caetano
de Andrade Pinto. Visconde de Paranagu.
RESOLUO

Como parece.
Pao, em 28 de maro de 1885.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Francisco Maria Sodr Pereira.

rv
C o n s u l t * d e 1 de d e z e m b r o de 1 8 8 4 e R e s o l u o
d e 3 d o ninio d e 188CS
Vencimentos devidos aos juizes de'direito durante o tempo decorrido do j u l gamento pela assembla legislativa provincial dsta em que flerdoado pelo poder moderador.

SENHOR Mandou Vossa Magestade Imperial que


a seco de justia do conselho de estado consultasse com seu parecer, vista dos papeis juntos,
sobre a preteno do juiz de direito Joaquim Simes
Daltro e Silva, na parte relativa percepo de vencimentos correspondentes ao tempo decorrido do sen
julgamento pela assembla legislativa provincial do
Cear at data em que obteve do poder moderador, por decreto de 23 de setembro ultimo, perdo da
pena de trs annos de suspenso.
O bacharel Joaquim Simes Daltro e Silva, juiz de
direito da comarca de Aracaty, provncia do Cear,,
foi condemnado pela assembla provincial na pena de
trs annos de suspenso, gro minimo do art. 129,
6, do cod. penal, em 22 de agosto do corrente anno,
em virtude de queixa contra o mesmo apresentada
por Francisco Joaquim Nogueira.
Vindo corte interpor recurso de graa, foi o referido juiz perdoado na data acima indicada, 23 de s e tembro.
Em seguida pede que o ministro da repartio competente tenha por justificadas as faltas que deu afim
de acompanhar o recurso alludido at reassumir o
exerccio do cargo, assim como que lhe mande pagar
o ordenado relativo a esse tempo.
As faltas de que trata o peticionario, como se v,
comprehendem trs perodos: o primeiro comea da
sua retirada da comarca para a capital, onde tinha de
ser julgado, at condemnao decretada peia assembla provincial, em 22 de agosto; o segundo decorre
da data da condemnao do perdo, 23 de setembro
ultimo: o terceiro, finalmente, dessa data auella em

24

Um juiz de direito, como todo funccionario publico, no pde deixar o logar sem licena do superior legitimo sob a comminao penal do art. 157 ao
cdigo criminal, por abandono de emprego.
O peticionario teve essa permisso do presidente
da provncia, conforme se deprehende do telegramma
junto, em o qual lhe communica aquella autoridade
haver a assembla resolvido processal-o revelia.
Privado do exerccio das funces do cargo por
sentena condemnatoria, a retirada do peticionario
no constitue abandono de emprtgo, nem o sujeita
sancco penal.
, pois, no ha faltas a justificar perante o governo com relao ao perodo que decorre do julgamento at o perdo do peticionario. Nem o governo
poleria, sob qualquer frmula, deferindo a preteno
do peticionario (e este o ponto da consulta ), dar a
um acto da clemncia imperial, como o de que se
trata, outro effeito que no seja a remisso da penalidade.
Os vencimentos de qualquer funccionario publico
esto regulados por lei, dependem do exerccio, salvos
os casos exceptuados, e a preteno, de que se trata,
no se acha comprehendida em nenhum delles.
A lei de 4 de outubro de 1831, art. 1U3, dispe
que os tbesoureiros no pagaro ordenado a empregado algum, sem que este apresente attestao de freqncia. Esta attestao ou a correspondente justificao de faltas exclue* evidentemente, o caso de haver
sido o empregado suspenso por sentena condemnatoria, pois, alm
de ser contraria verdade dos factos,
o art. 165, 4o, do cdigo do processo criminal terminante quanto perda de todo o ordenado, no caso
de condemnao do empregado responsabilisado.
Em relao ao despronunciado ou absolvido, como
diz muito bem o iIlustrado director geral da secretaria
de es lado dos negcios da justia, a concesso do ordenado funda-se em disposio expressa que no attinge a 33 crimes communs e attende deciso judiciaria, que julgou improcedente a accusao e dirime
todos os effeitos desta, que, alis, ficariam subsistentes
pela sentena condemnatoria.
Ora, o decreto da assembla provincial, quando
esta no exerccio da attribuio que lhe conferida
pelo art.* 11, 7, do actoaddicional, funcciona como

25
tribunal de justia, uma verdadeira sentena, contra
a -qual no ha outro recurso sino o de graa, recurso extraordinrio, para um poder distincto. E este
Soder, o moderador, que nos termos da constituio
o Imprio, a chave de toda organizao poltica,
moderando ou fazendo cessar a pena, no revoga nem
annulla a sentena condemnatoria que passou em julgado; os effeitos produzidos subsistem, e, umdelles,
em vista da lei do processo criminal, a perda de
todo ordenado durante o tempo da condemnao, encurtado apenas pelo perdo com que foi agraciado o
empregado suspenso.
Esta doutrina acha-se de accrdo com a do aviso
n. 27, de 27 de janeiro de 1858, o qual, no entender da
seco, resolve toda a duvida, si duvida pde haver a
este resp.ito, em vista das disposies citadas.
Assim que, a seco de parecer que a preteno
do peticionario, na parte relativa percepo de vencimentos correspondentes ao tempo decorrido do seu
julgamento at data do perdo que obteve do poder
moderador, por decreto de 23 de setembro ultimo, no
pde ser deferida sem violao da lei.
Vossa Magestade Imperial, porm, em sua alta
sabedoria, resolver como fr mais acertado.
Sala das conferncias da seco de justia do conselho de estado, em 13 de dezembro de 1884. Visconde de Paranagu. Joo Lins Vieira Cansanso
de Sinimb.
RESOLUO

Como parece.
Pao, em 23 de maio de 1885.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Affonso Augusto Moreira

Penna.

Consulta d e 11 e R e s o l u o de 1 8 de j u l h o d e 188SS
No tem direito a vencimentos 0 promotor publico nomeado illegalmento.

SENHOR Por aviso de 18 do mez passado mandou


Vossa Magestade Imperial que a seco de justia do
conselho de estado consulte com o seu parecer sobre o
pagamento dos vencimentos a que possa ter direito
o capito Joo Ferreira Nobre durante o tempo em
que exerceu o cargo de promotor publico da comarca
do Natal, na provncia do Rio Grande do Norte, em
vista das razes em que a thesouraria da fazenda da
mesma provncia impugnou o pagamento pedido.
A secretaria da justia expe o negocio nos seguintes termos;
Com o incluso officio de 19 de setembro ultimo remetteu o presidente da provncia do Rio Grande do
Norte o requerimento em que o capito Joo Ferreira
Nobre, membro da assembla provincial no biennio de
1882-1883, solicita o pagamento dos vencimentos a que
possa ter direito, por haver desempenhado as funces
de promotor publico interino da comarca do Natal, no
perodo decorrido de 10 de outubro de 1883 a 23 de
maro de 1884.
thesouraria da fazenda nega ao referido promotor o direito percepo dos vencimentos vista
do disposto no art. 14 da lei n. 3029 de 9 de janeiro
de 1881 e no art. 90 e n . 2 do art. 15 do regulamento
annexo ao decreto n. 8213 de 13 de agosto de 1881.
Declara o supplicante:
Que no lhe pde ser applicavel a disposio do
art. 14, porquanto, sendo a nomeao para o cargo de
promotor interino da immediata competncia do juiz
de direito da comarca, esta autoridade no constitue
governo geral ou provincial, na extenso que aquella
lei d a este vocbulo;
Que a lei, prohibindo o membro da assembla
provincial de aeceitar do governo geral ou provincial

28

-commisso ou emprego remunerado, teve por fim evitar


que o membro da assembla provincial, no exerccio de
suas funces; transigisse com o governo e que este
exercesse sobre aquelle qualquer presso, mas em
nada podia o supplicante transigir com o. juiz de direito,
na qualidade de um membro da assembla provincial,
e nenhuma presso podia aquelle exercer sobre o supnlicante, maxime j se tendo concludo seu mandato;
Que no licito dar-se lei interpretao mais
lata do que o permittem seus termos;
Que si o cargo que exerceu interinamente estivesse
comprehendido nos de que trata a lei, esta teria empregado as expresses commisso ou emprego remunerado .
O peticionario, como promotor publico interino,
tem direito aos vencimentos que requer, vista da
disposio dos avisos ns. 417 de 16 de outubro de 1877
e 562 de 9 de dezembro de 1865, referentes ao aviso n. 34
de 6 de julho de 1843, que declara que os promotores
.pblicos interinos devem receber os mesmos ordenados que os effectivos, quando estes os no recebam
e que no tero si no os emolumentos, quando servirem, por se acharem os effectivos no gozo de licena
com ordenado, de sorte que nunca haja duplicata.
Ha, porm, uma preliminar a resolver que : sendo
o peticionario
membro da assembla provincial no
bienn:o de 1882-1883 e sendo nomeado promotor interino em outubro de 1883, ter direito aos vencimentos que requer?
Dispe o art. 12 da lei n. 3029 de 9 de janeiro de
1881: o funccionario publico de qualquer classe que
perceba pelos cofres geraes, provinciaes ou municipaes
vencimentos ou porcentagens ou tiver direito a custas
por actos e officios de justia, si acceitar o logar
de deputado assembla geral ou de membro da
assembla legislativa provincial, no poder durante
todo o perodo da legislatura exercer o emprego ou
cargo publico remunerado que tiver, nem percebar vencimentos ou outras vantagens que delle provenham,
nem contar antigidade para aposentao ou jubilao,
nem obter remoo ou accesso em sua carreira, salvo
o que lhe competir por antigidade.
No 4 das disposies deste artigo exceptuam-se:
1, os ministros e secretrios
de estado;
2 o , os conseo
o
lheiros de es>tado; 3 , os bispos; 4 , os embaixadores e

29
os enviados extraordinrios em
misso especial; 5 o , oso
presidentes de provncias; 6 , os officiaes militares de
terra ou mar, quanto antigidade, e, nos intervallos
das sesses, quanto ao soldo.
O art. 14 da citada lei diz: no podero os
senadores, e, durante a legislatura e seis mezes depois,
os deputados assembla geral, salva a disposio
do art. 34 da constituio, nem os membros das assemblas legislativas provinciaes, acceitar do governo
geral ou provincial commisses ou empregos femunerados, excepto os de conselheiro de estado, presidente
de provncia, embaixador ou enviado extraordinrio
em misso especial, bispo e commandante de foras
de terra ou mar.
O art. 90 do regulamento annexo ao decreto
n. 8213 de 13 de agosto de 1881 , in totum, idntico ao art. 14 acima transcripto.
, O art. 34 da constituio diz: si por algum caso
.imprevisto, de que dependa a segurana publica ou o
bem do Estado, fr indispensvel que algum senador
ou deputado saia para outra commisso, a respectiva
cmara o poder determinar.
Das terminantes disposies dos artigos acima
citados conclue-se que o supplicante no devia ser
nomeado, nem podia acceitar a nomeao e consequentemente me parece que no tem direito aos vencimentos que requer, salvo a equidade do governo.
Em 10 de junho de 1885. Alfredo Fernandes da
Silva.
De accrdo, parecendo conveniente ser ouvida
a a 2a seco, por tratar-se de incompatibilidade.
4 Seco, em 10 de junho de 1885.Servindo de director, Benedicto Bueno.
Informe a 2 a seco. Cunha Figueiredo Jnior.
Na disposio prohibitiva, para o caso que se ventila, a incompatibidade poderia dar-se durante o perodo
legislativo, segundo o decreto de 4 de dezembro de
1830 eacto addicional, art. 23, quando tivessem esses
dous cargos de ser exercidos simultaneamente.
O supplicante foi nomeado interinamente pelo juiz
de direito da comarca e no pde estar comprehendido
na prohibio do art. 14 da lei n. 3029 de 9 de janeiro
de 1881, que se refere a nomeaes partidas do governo
geral ou provincial,e no de autoridades judiciarias ou

30 -

administrativas de segunda ordem. 2a Seco, em 15


de junho de 1885. Jos da Costa Carvalho.
No podem os promotores ser votados para
membros das assemblas provinciaes ( a r t . 85 do decreto n. 8213 de 13 de agosto de 1881), j sendo elles,
porm, membros das assemblas provinciaes quando
nomeados promotores interinos?
Como no se trata de nomeao pelo governo nem
pelos presidentes, no tem applicao hypothese a
disposio do art. 14 da lei n. 3029 de 1881, mas
convm examinar a questo em face do art. 12, que
prohibe ao deputado provincial exercer emprego ou
cargo publico remunerado nem perceber vencimentos
ou outras vantagens que delle provenham.
Ora, o deputado de quem se trata foi eleito para
o biennio de 1882-1883, e pede pagamento do tempo
decorrido de 10 de outubro de 1883 a 22 de maro de
1884. O primeiro destes annos ( o de 1883) est comprehendido no biennio do mandato, pois o anno legislativo para as assemblas anda igual passo com o
civil. Assim, pois, s podero ser pagos os vencimentos relativos ao exerccio depois do biennio. Devese, porm, saber a importncia para consultar a verba.
Directoria geral, em 16 de junho de 1885. Cunha
Figueiredo Jnior.
Do exposto v-se que, quando o capito Joo
Ferreira Nobre foi, em 10 de outubro de 1883, nomeado pelo juiz de direito da comarca promotor publico interino, era membro da assembla legislativa
provincial, cujo mandato, correspondendo ao anno
civil, s expiraria no ultimo dia de dezembro desse
anno. Foi portanto illegal essa nomeao, vista da
clarssima disposio do art. 14 da lei n. 3029 de 9
de janeiro de 1881 que decretou a incompatibilidade
dos promotores pblicos.
No prevalece o argumento que emprega o reclamante para negar essa incompatibilidade, allegando
que essa nomeao de promotor no acto do governo geral e nem do provincial, mas do juiz de
direito, hypothese que no est comprehendida na
expresso da lei.
Nesta matria o principio cardinal a incompatibilidade que a lei rigorosamente estabeleceu entre o

31

mandato legislativo e a remunerao paga pelos cofres


pblicos.
Foi ella to stricta neste ponto que, no art. 12,
assim se exprime:
O funccionario publico de qualquer classe, que
perceber pelos cofres geraes, provinciaes e munieipaes
vencimentos ou porcentagens, ou tiver direito a custas
por actos de officios de justia, si acceitar o logar de
deputado assembla geral ou de membro da aesembla legislativa provincial, no poder durante todo
o perodo da legislatura exercer emprego ou cargo
publico remunerado que tiver, nem perceber vencimentos ou outras vantagens que delle provenham,
nem contar antigidade para aposentao ou jubilao,
nem obter remoo ou accesso em sua carreiro, salvo
o que lhe competir .por antigidade. Entende, pois, a
seco que, vista desta disposio, no assiste ao
capito Joo Ferreira Nobre direito 'algum aos vencimentos pelo tempo em que indebitamente exerceu as
funces de promotor, durante o biennio de 1882-1883,
no qual funccionou tambm como membro d assembla legislativa provincial.
Outra questo resta ainda ventilar: tendo o reclamante exercido as funces de promotor fora do biennio
legislativo, isto , desde o 1 de janeiro at 22 de maro
de 1884, tem direito aos vencimentos desse tempo?
A esta responde a prpria lei de 9 de janeiro de
1881 que no j citado art. 14 assim dispe:
No podero os senadores, e, durante a legislatura e seis mezes depois, os deputados assembla
geral, salva a disposio do art. 34 da constituio,
nem os membros das assemblas legislativas provinciaes, acceitar do governo geral ou provincial commisso ou empregos remunerados, excepto o de conselheiro do estado, presidente de provncia, embaixador
ou enviado extraordinrio em misso especial, bispo
e commandante de fora de mar e terra.
Ora, si a prohibio de acceitar emprego remunerado estende-se a um semestre, alm do prazo da
legislatura, claro que o capito Joo Ferreira Nobre,
tendo exercido illegalmente as funces de promotor
publico de janeiro a maro, isto , dentro do perodo da
prohibio legal, tambm no tem direito a^s vencimentos desse tempo.

32

Este , Senhor, o parecer da seco de justia.


Vossa Magestade Imperial, porm, em sua alta sabedoria mandar como fr mais justo.
Sala das conferncias da seco de justia do conselho de estado, em 11 de julho de 1885. Joo Lins
Vieira Cansanso de Sinimb. Affonso Celso de
Assis Figueiredo. Luiz Antnio Vieira da Silva.
RESOLUO

Como parece.
Pao, em 18 de julho de 1885.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Affonso Augusto Moreira

Penna.

Em virtude desta Resoluo, foi expedido o aviso


de 21 de julho de 1885 ao presidente da provncia do
Rio Grande do Norte.

VI
Consulta

de

18

de julho e Resoluo
a g o s t o d e 188SS

de

der

Provimento- de successores dos serventurios vitalcios feitos no regimen da


decreto n . 1291 de 1G do dezembro de 1853.

SENHORMandou Vossa Magestade Imperial, por


aviso do ministrio da justia de 4 do corrente, que
esta seco consulte com o seu parecer sobre os inclusos papeis relativos b reclamao de Joo Pereira
de Velasco, afim de fixar-se por decreto a jurisprudncia applicavel em casos semelhantes.
0 histrico da questo assim exposto na informao da secretaria:
cc Joo Braz Corra, proprietrio dos officios de
2o tabello e annexos do termo de Itaborahy, requereu
successor, provando soffrer de molstia incurvel e
no ter outro meio de subsistncia.
Por decreto de 30 de outubro de 1860 foram declarados vagos os officios, e, sendo postos a concurso,
foi nomeado Joo Coutinho Pereira de Velasco vita
liciamente, e com a obrigao de dar ao serventurio
invalido a tera parte do rendimento da serventia. .
Eis que fallece Joo* Braz Corra, e o presidente
da provncia do Rio de Janeiro procurou providenciar
a respeito do provimento dos officios; mas, pela natureza da nomeao feita com a declarao de vitaliciedade, hesitou e consultou ao governo si deviam
ser postos a concurso com o fallecimento do primeiro
serventurio.
Esta seco, informando, pronunciou-se nos seguintes, termos:
O pavimento de Joo Coutinho Pereira de Velasco
teve logac- aa domnio do decreto n. 1294 de 16 de
dezembro de 1853,. quando taes nomeaes eram de
caracter vftalieLo*
Pelo. regmen estabelecido no decreto n. 4683;
de 27 die' janeiro de. 1871 r que passou a ser considerada temporrio o provimento dos successgpres ou
dependente da condio de servirem os nomeados no
Justia 2049

caso de impossibilidade physica, durante a vida do


serventurio julgado incapaz de continuar a servir
pessoalmente o officio.
No podendo a disposio do decreto n. 4683
retrotrahir-se nomeao de Joo Coutinho Pereira
de Velasco, deve ser este mantido no officio, no qual
foi vitalcia mente provido, como se v do decreto de
25 de janeiro de 1861, junto a estes papeis.
Concordando, o conselheiro director adduziu:
Pelas razes indicadas em outro parecer desta
data com referencia ao provimento dos officios de
tabellio do publico, judicial e notas do termo de
Alegrete, no Rio Grande do Sul, nas pessoas de
Pedro Emlio Falco da Frota e Jos Victor Pinho,
entendo que deve ser mantido o provimento conferido
a Joo Coutinho Pereira de Velasco Jnior, em 25
de janeiro de 1861, isto , antes do decreto n. 4683
de 27 de janeiro de 1871, que, confirmando de um
modo claro a disposio da lei de 11 de outubro de
1827, rectificou a praxe que se explicava pelo decreto
n. 1294 de 16 de dezembro de 1853, mas que no
podia ser mantida.
Expediu-se ao presidente da provncia do Rio de
Janeiro o aviso de 11 de dezembro, declarando-se-lhe
em resposta, que devia mandar proceder a concurso
para provimento effectivo do logar.
Contra esta deciso representou Joo Coutinho
Pereira de Velasco, allegando:
Que o aviso citado funda-se no presupposto de
que os suecessores s servem durante a vida dos
serventurios vitalcios; mas que elle (o reclamante)
foi nomeado vitalcia mente e no regimen do decreto
n. 1294 de 16 de dezembro de 1853, em cujo domnio
taes provimentos eram considerados vitalcios.
Que o decreto n. 4683 de 27 de janeiro de 1871
alterou aquella pratica e prescreveu que os serventurios, providos no caso de suecesso s serviriam
durante a vida dos proprietrios dos officios; mas,
no obstante, o governo sempre respeitou o direito
daquelles que, como o reclamante, tinham sido providos antes da promulgao do referido decreto, e
neste sentido muitos serventurios tm sido conservadofc nos officios depois da morte de seus antecessores.

35
L Que a disposio, a que se soccorre o aviso de
11 de dezembro, a do art. 6o da lei de 4 de outubro de 1827, que effectivamente tornou a nomeao
de caracter temporrio e dependente desta circumstancia, isto , da durao do proprietrio vitalcio,
a quem substitusse o serventurio assim nomeado.
Que o decreto n. 1294 de 16 de dezembro de 1853,
bem ou mal interpretado, admittiu a pratica diversa
que, consolidada por um sem numero de provimentos
assim conferidos, tornou aquella disposio caduca e
s restabelecida depois do decreto n. 4683 de 27 de
janeiro de 1871, que no pde attingir ao caso do reclamante.
Que as circumstancias que se deram por occasio
do provimento dos officios ao qual concorreu e a solemnidade com que foi-lhe dado o provimento, so a
prova de que no deve ser considerada de caracter
temporrio a sua nomeao s por meio de um acto
de interpretao.
Que pelo decreto de 30 de outubro de 1860 foram
declarados vagos os officios, annunciou-se o concurso
e, preenchidas todas as formalidades legaes, foi elle
(reclamante) provido vitaliciamente.
. Que, finalmente, vista do exposto, e segundo o
principio corrente de direito de que as leis interpretativas s prevalecem para os casos futuros, pede que
sejam respeitados os seus direitos e mantida a sua
posse nos mencionados officios. Jos da Costa Carvalho.
Esta seco, officiando de novo, disse:
A seco j se pronunciou sobre o assumpto
quando o presidente da provncia consultou si devia
prevalecer a nomeao do reclamante; o que deu logar
ao despacho de 27 de novembro ultimo:
, O decreto de 25 de janeiro de 1861 conferiu a
Joo Coutinho Pereira de Velasco a serventia vitalcia
do officio que ora se considera vago e vae ser posto
a concurso.
Este provimento foi dado no regimen estabelecido,
depois da promulgao do decreto n. 1294 de 16 de
dezembro de 1853, segundo o qual nos casos de successo eram nomeados os successores vitaliciamente.
E' certo que este decreto no podia derogai\ nesta
parte, a lei de 11 de outubro de 1827, mas assim se

36

entendeu e assim foram nomeados todos os serventurios que dalli at 1871 succederam os proprietrios
de officios, quando impossibilitados de continuarem a
servir.
O decreto n. 4683 de 27 de janeiro de 1871, mudando a pratica seguida, restabeleceu as disposies
do art. 6 da referida lei; o governo, porm, respeitando o direito adquirido por esses serventurios, conservava-os nas serventias, e em mais de uma occasio
havia deliberado que sua posse nos logares devia ser
mantida.
Joo Coutinho Pereira de Velasco foi nomeado depois de haver sido declarado vago o officio, como era
de praxe, por meio de um concurso a que se sujeitou
na crena de que pretendia uma serventia vitalcia, e
confiado nos precedentes firmados pelo direito consuetudinario, serviu por cerca de 24 annos e ser-lheha certamente duro resignar-se perda dos meios de
subsistncia, quando faltam-lhe a actividade e habilitaes para entregar-se a gnero de vida diverso.
O decreto n. 4683 de 27 de janeiro de 1871, mudando a pratica seguida,
parece no ter restaurado a
disposio do art. 6 o da lei de 11 de outubro de 1827,
mas, revogado a do decreto n. 1294 de 16 de dezembro
de 1853, donde se conclue que a lei tinha caducado,
nesta parte, e que o decreto de 1871, assim considerando, procurou crear direito novo.
Assim, pois, baseado no principio conhecido leges
futuris certum est dare formam negotiis non aclfacta
prwterita revocari, nisi nominatim et de praiterito
tempore et adhuc pndentibus negotiis cautum sit,
continuo a pensar, acatando entretanto a deliberao
tomada porS. Ex., no despacho de 27 de novembro
ultimo, que nomeaes feitas no domnio do decreto
n. 129 de 16 de dezembro de 1853 devem ser mantidas. Jos da Costa Carvalho.
Accrescentou a directoria geral:
O decreto de 1853 no autorizava a nomeao de
successor com serventia vitalcia, nem mesmo tratou
da condio'de tempo, que era regido pelo a r t . 6 o da
lei de 1827, que nem esse decreto nem outro qualquer
do poder executivo podia alterar.
O decreto de 1871 no creou direito no*o, reconheceu o estatudo pela lei de 1827, e ainda assim no

37

observou completamente, o que deu origem aos re.


centissimos decretos que firmaram a verdadeira intel.
ligencia da lei citada.
O que se decide contra lei expressa em ponto substancial nullo, e o que nullo no pde produzir
effeito vlido, desde que se verifica a nullidade. A praxe
que se explica pela errnea intelligencia do decreto
de 1853 no se fundava nem na lettra nem no espirito
das disposies vigentes: antes ia de encontro formal
a uma lei expressa.
Essa praxe nem se apoiava em interpretao authentica que s o poder legislativo podia dar, nem
mesmo em instruco ou regulamento para boa execuo da lei.
Assim a referida praxe tomou antes o caracter de
um descuido ou equivoco de frma nos decretos que
se lavraram.
Esta circumstancia, ainda mesmo apadrinhada por
longo tempo de servio, no pde firmar um direito,
que alis no fica irremediavelmente preterido, desde
que nada impede o supplicante de obter nova nomeao em algum concurso.
O requerimento, portanto, est no caso de ser indeferido. Cunha Figueiredo Jnior.
A seco de justia conforma-se com este segundo
voto do illustrado conselheiro director geral, cuja
doutrina correcta.
Por menos equitativa que seja semelhante soluo
na espcie de que se trata, visto referir-se a um funccionario em exerccio ha longo annos, que se acha
provavelmente em avanada idade e descanava na f
de ter obtido provimento vitalcio, baseado j nos precedentes e j na declarao do titulo de sua nomeao,
muito mais importa, por motivos de ordem publica,
o respeito da lei e sua rigorosa observncia.
Cumpre restabelecer o regimen legal, que o decreto legislativo de 11 de outubro de 1827, segundo o
qual os successores de serventurios vitalcios dos officios de justia somente conservam as respectivas funces durante a vida dos effectivos, impropriamente
denominados proprietrios, ou emquanto prevalece seu
legitimo impedimento.
Os actos do poder executivo que posteriormente
firmaram doutrina contraria no podiam derogar a lei,
cuja restaurao no prescreve.

38

Seriam procedentes as razes que em favor do


reclamante deduz a 2a seco do principio da no retroacvidade, si no se tratasse de decreto do executivo,
em contrario lei expressa nunca revogada pela autoridade competente, e que por isso mesmo excede das
attribuies de quem o promulgou.
A no retroactividade presuppe preceito, regra ou
disposio legitima, qual no um acto do governo,
considerando vitalcias funces a que deu a lei caracter
de temporrias ou provisrias.
O que a equidade exige imperiosamente, na hypothese occurrente e nas idnticas que possam suscitar-se,
que, no concurso que se deve abrir para preenchimento
da vaga do serventurio morto, tenha preferencia, em
igualdade de condies, o successor nomeado em sua
vida, maxime, si houver mostrado percia, zelo e probidade.
Tal , Senhor, a opinio, que a seco submette ao
alto critrio de Vossa Magestade Imperial, que resolver
como entender mais acertado.
Sala das conferncias da seco de justia do conselho de estado, em 18 de julho de 1885. Affonso Celso
de Assis Figueiredo. Joo Lins Vieira Cansanso
de Smimb. Luiz Antnio Vieira da Silva.
RESOLUO

Como parece. Pao, em 8 de agosto de 1885.


Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Affonso Augusto Moreira

Penna.

VII
Consulta

d e 94L d e j u l h o e R e s o l u o
a g o s t o d e 1883

de 8

de

Sobre a interposio de recurso de graa- ao poder moderador pelos ros cujas


sentenas condemnatorias no tenham effeito suspensivo e que se achem
soltos.

SENHOR Por aviso da secretaria de estado dos


negcios da justia, de 3 do corrente, ordenou Vossa
Magestade Imperial que a seco respectiva do conselho
de estado consultasse sobre os papeis juntos, relativos
interposio de recurso de graa ao poder moderador
pelos ros, cujas sentenas condemnatorias no
tenham effeito suspensivo e se achem soltos.
Estudada a matria na referida secretaria, foram
emittidos estes pareceres :
. O presidente da provncia de Sergipe consulta si
os ros, cujas sentenas condemnatorias no tm effeito
suspensivo, podem, estando soltos, interpor recurso de
graa ao poder moderador. Segundo a legislao vigente o recurso de graa s tem effeito suspensivo no
caso de pena
de morte: lei de 11 de setembro de
1826, art. I o , aviso de 17 de fevereiro de 1842, n. 29 de
22 de janeiro de 1855, n. 519 de 6 de novembro de 1862,
n. 517 de 14 de novembro de 1865, n. 355 de 24 de outubro de 1871 e n. 276 de 20 de agosto de 1874,
Nos outros casos, sendo elle um meio excepcional
de obter diminuio da pena imposta definitivamente
pelos tribunaes, por isso mesmo no suspende a sua
execuo, ainda que se trate de damno irreparvel,
como no crime de aoutes, segundo o aviso n. 276 de
20 de agosto de 1874* ou de pena exigua, que termine
antes da deciso do recurso, como no crime de injurias
verbaes, segundo o aviso n. 355 de 24 de outubro de 1871.
A' revelia so julgados ausentes os ros de crimes
afianaveis, tenham ou no prestado fiana, e os cie
crimes em que se podem livrar soltos: aviso de 5 de
dezembro de 1850.
No sendo julgados revelia os ros fie crimes
inafianveis, s no caso de evadirem-se depois de

40

condemnados pde verificar-se a hypothese de interporem recurso de graa fora da priso. Tal recurso,
porm carece de fundamento para ser admittido; ainda
nela razo de que com a fuga commetteram elles novo
crime, que deve ser punido de conformidade com o
disposto no art. 54 do cdigo criminal.
_ _
Si os pronunciados em crimes inafianveis nao podem, como decidiu o aviso de 17 de julho de 1843, interpor recurso da pronuncia antes de se recolherem
priso, com maioria de razo os condemnados por
ditos crimes no podem interpor recurso de graa,
estando soltos.
Nos crimes de alada, em que os ros se livram
soltos, declarou o aviso n. 519 de 6 de novembro de 1862
que, interpondo elles recurso de graa, no gozam do
indulto do art. 299 do regulamento n. 120 de 31 de
janeiro de 1842, visto que a fiana concedida para que
o ro no seja encarcerado antes de ser julgado definitivamente, e no quando j condemnado '; e o recurso
de graa suspensivo no caso de pena de morte.
No obstante tem-se admittido os recursos de graa
dos condemnados por crimes policiaes independentemente de sua priso, pela razo de que ficariam os
mesmos inutilizados, sendo interpostos depois da
execuo das sentenas, visto como no poderiam ser
decididos antes do acabamento das penas. A mesma
razo milita a favor dos condemnados por crimes afianaveis, quando so diminutas as penas como no caso
aominimo do art. 201 do cdigo criminal.
Parece, pois, que deve subsistir a pratica que se
apoia nos princpios de equidade, de se admittirem os
recursos de graa dos condemnados por crimes de
alada, ainda que no estejam presos, a qual se deve
estender aos dos condemnados por crimes afiancaveis,
cujas panas no excederem s daquelles, embora
soltos. 3a seco, em 13 de agosto de 1885. Prospero Jehooah.
Nenhuma sentena com recurso ao poder moderador, excepto a de morte, tem effeito suspensivo. Todas
seguem os tramites legaes at a deciso imperial.
Esta questo, porm, no me parece ser o objecto
da consulta: o que o illustre consultante quer saber
si os ros condemnados a quaesquer penas podem,
antes de presos, recorrer ao poder moderador.
Penso que podem, vista da disposio clara do 8

41
do art. 101 da constituio, no qual somente se
exige que os ros estejam condemnados por sentena.
Si a constituio no admitte ampliaes nem
restrices, em matria criminal no licito ppor embaraos a meios de defesa como com effeito so os recursos de graa.
Si os venerandos signatrios da constituio entendessem que esse recurso no se intentasse sem a
priso do recorrente, elles o diriam no citado paragrapho. A' illustrao e a experincia de que eraln
dotados no escaparia tal particularidade.
Basta figurar o caso de ser condemnado um innocente para mostrar que convm recorrer ao poder
moderador antes da priso. De modo contrario o innocente ficaria preso por crime que no commetteu
e ningum o indemnizaria ds attribulaes desse constrangimento.
Assim que penso poder responder-se afirmativamente consulta.
Desta deciso no deriva transgresso alguma de
lei criminal, nem favor a criminosos, sobre os quaes a
justia deve exercer vigilncia. Victorino de Barros.
Considerando:
Que o poder moderador no uso de sua importante
prerogativa de examinar e resolver os processos a elle
submettidos, por meio de petio ou recurso de graa,
no se acha adstricto a outra condio que no seja a
prescripta na constituio (art. 101, 8o), isto , haver
sentena condemnatoria passada em julgado;
Que nem mesmo entre as formalidades prescriptas nos decretos e ordens em vigor, concernentes
ao preparo dos papeis com os documentos necessrios
para melhor esclarecimento da matria, se acha prescripta a priso do ro como condio essencial para a
apresentao e deciso do recurso de graa ; sendo
antes certo que entre os requisitos do aviso circular
n. 287 de 28 de junho de 1865 figura como necessria a declarao de estar o ro preso ou no, der
clarao escusada desde que se impuzesse a clusula
da deteno como imprescindvel para o andamento do
recurso;
Que podendo o ro ser julgado revelia em crimes
afianaveis, e em certos casos livrar-se solto, nenhuma
razo justifica a prohibio do recurso de grla antes
da priso;

42

Que, alm disto, nos crimes a que corresponde a


pena de priso por curto prazo, tornar-se-hia intil o
recurso, si o ro preso no pudesse pela distancia e
outras dificuldades obter em tempo a deciso que no
todo ou em parte o alliviasse da pena;
Que, mesmo nos crimes graves, casos se podem
dar (como nos de violncia, perseguio, equivoco,
nullidade insanvel, etc. ), em que a interferncia
do poder moderador se exera antes da priso, cujo
cumprimento, mesmo em parte, serviria para coroar
a injustia ou iniqidade ;
Que, comquanto s pela fuga possa estar solto o
ro em crime inafianvel, visto que no podia ter
logar o julgamento sua revelia ou em sua ausncia,
incorrendo o mesmo ro em outra pena pela evaso
( art. 54 do cdigo criminal), no podem estes fundamentos e os que se deduzem dos avisos de 17 de julho
de 1843 e 6 de novembro de 1862, sob n. 519, todos
relativos a effeitos na ordem judiciaria, vedar por si
ss que seja encaminhado ao poder competente um
recurso de caracter especial e excepcional, que ainda
na hypothese do crime inafianvel se apadrinha com
a generalidade do artigo constitucional, que no ponto
questionado nenhuma disposio expressa at hoje
restringiu, nem estabeleceu distinces, que pela natureza do assumpto no se podem considerar subsistentes por simples deduces:
Penso, vista das disposies em vigor, que em
todos os casos, quando as sentenas tenham passado
em julgado e estejam esgotados os recursos ordinrios,
embora os ros no se achem presos, devem ser as
peties de graa submettidas, com os documentos
exigidos pelas disposies vigentes, deliberao do
poder moderador que, em sua alta sabedoria, attender
circumstancia de se achar ou no detido o delinqente.
Mas considerando por outro lado:
Que convm harmonizar quanto possvel com as
condies e espirito das nossas leis criminaes o exerccio da importante prerogativa do poder moderador ;
Que, alm de repugnante a concesso feita ao ro
para invocar o perdo do seu delicto, havendo em seguida commettido outro crime pela fuga antes de
comear a expiao do primeiro, poderia a facilidade

43

do recurso servir de incentivo para esquivar-se o ro*


ao cumprimento da sentena em crimes graves ;
Que, assim como os decretos n. 1458 de 14 de outubro de 1854 e n. 2566 de 28 de maro de 1860 e
avisos de 28 de janeiro e 28 de junho d 1865, 28 de
maro de 1873, 27 de janeiro de 1876 e outras decises,
estabeleceram diversas regras sobre a interposio
dos recursos de graa e condies m que devem ser
encaminhados, como se v do extracto junto, nada
impede que o governo, por um decreto expedido
'em virtude do art. 102 da constituio, estabelea:
Que, antes de recolhidos os ros priso, nopodero os respectivos recursos de graa ser submettidos
ao poder moderador, salvo nos crimes do art. 12,
7o, do cdigo do processo criminal, e nos afianaveis
cujas penas no excedam o mximo das decretadas
naquelle artigo.
Si se quizer alargar mais o limite, pde-se estabelecer a excepo para os crimes afianaveis e aquelle
em que os ros se livram soltos (arts. 12, 7, 100 e 101
do cdigo do processo criminal, e art. 37 da lei de 3"
de dezembro de 1841 ).
Directoria geral, 26 de agosto de 1884. Cunha
Figueiredo Jnior.s
O relator conforma-se com a primeira parte do
parecer do illustrado conselheiro director geral, por
seus judiciosos fundamentos que corroboram as no
menos acertadas ponderaes do distincto director
Victorino de Barros.
No pde, porm, convir que, segundo prope
aquelle digno funccionario, seja expe ido um decreto,
determinando que, antes de recolhidos os ros priso,
no possam os seus recursos de graa ser submettidos
ao poder moderador, salvo 'nos crimes do art. 12, Io,
do cdigo do processo, e nos afianaveis, cujas penas
no excedam o mximo das decretadas no dito artigo.
E' certo, Senhor, que semelhante providencia encontraria simile em legislaes estrangeiras, como
por exemplo, na franceza, que veda o uso do recursode que se trata,aos contumazes; e no admitte petiode graa de impetrante que no esteja preso, quando
deve sei-o, pela razo de que, antes de tudo, cumpreque o ro submetta-se deciso dos. tribuifaes, no
sendo digno de indulgncia quem se mostra rebelde

44

lei (Dalloz, verb. Grace et Commut. des peines, ns.


19 e 40). Identicamente preceitua a legislao belga
(Haus, Prncipes Gen. de Droit Penal Belg., ns. 758
e 759).
Mas, taes severiddes, alis combatidas j por
antigos criminalistas de boa nota, no so consentaneas com a ndole do direito penal moderno, nem
com a prpria natureza e os elevados intuitos da
attribuio de agraciar.
No desconhece o relator que, em regra, todo
aquelle que sob o peso de uma condemnao a ella
procura esquivar-se, fugindo ou occultando-se, offende
a sociedade e desrespeita a mageslade da lei, mosrando-se por isso immerecedor de indulgncia. Ha,
entretanto, casos em que essa rebeldia outra cousa
no exprime sino o protesto da innocencia contra o
erro e a injustia de um julgamento, no mais repara vel pelos meios ordinrios.
A comprehenso ordinria do cumprimento do
dever insufficiente para que todos se sujeitem a
uma sentena inqua, soffrendo resignados os seus
effeitos; para tanto preciso ter sentimentos muito
mais elevados, que no so communs no corao
humano, cujos naturaes impulsos devem sempre ser
levados em conta em matria criminal.
A s possibilidade de um julgamento, baseado
sobre inexacta apreciao dos factos ou m applicao do direito, basta, no pensar do relator, para
que no se coarcte o direito de pedir graa, como
quer a directoria geral.
A constituio do Imprio, art. 101, 8, no lhe
impoz sino uma limitao, a existncia da sentena
condemnatoria, e no licito, maxime por medidas
regulamentares, restringir to generoso e humanitrio pensamento.
Invoca a directoria geral os decretos n. 458 de 14
de outubro de 1854 e n. 2566 de 28 de maro de 1860
e vrios avisos, como precedentes que autorizariam
a providencia lembrada.
Releva observar, porm, que os citados actos do
governo apenas estabeleceram regras conducentes ao
completo esclarecimento e ampla informao do
poder moderador, ao ser solicitado para exercer a
importaSitissima faculdade de que a lei fundamental
o investiu. Nenhuma restricSo fizeram ao direito de

45
interposio do recurso, que, a no ser entendidocom a largueza da constituio, no raro tornar*
se-hia illusorio, podendo acontecer que chegue tarde,
para remoo do mal, a graa merecida.
A revelia, a contumacia, a fuga do condem nadoso circumstancias que o poder competente dever
considerar em sua alta sabedoria, ao deliberar sobre
a espcie, dando-lhes o devido valor, impossvel deaquilatar-se priori, ou em absoluto, harmonizar
as condies e o espirito das nossas leis, assim como
o respeito a ellas devido, com as grandes convenincias de legitimo uso de to elevada prerogativa.
Recurso extremo, ultima esperana que a sociedade deixa ao condemnado, a petio de graa
deve ser-lhe sempre francamente permittida, sob
pena de no corresponder ao fim magnnimo de sua
instituio.
O relator pensa, pois, Senhor, que deve ser respondida afirmativamente a consulta do presidente de
Sergipe.
O conselheiro de estado Joo Lins Vieira Cansanso de Sinimb opina do seguinte modo:
Respeito as opinies emittidas pelos dignos consultores da secretaria da justia e pelo douto conselheiro relator; sinto, porm, no concordar com ellas
e tanto mais sinto, quanto reconheo que as razes
com que as sustentam derivam de sentimentos muito
respeitveis.
Darei' as razes desta minha divergncia.
Pelo nosso direito vigente o recurso de graa,
interposto para o poder moderador, somente suspende
a execuo da sentena condemnatoria pena de
morte.
Esta salutar disposio foi estatuda pela previdente lei de 11 de setembro de 1826, antes mesmo
da publicao dos cdigos do processo e criminal.
Diz. ella: a sentena condemnatoria pena de morte
no pode ser executada sem que primeiramente suba
presena do Imperador para poder perdoar
ou moderar a pena conforme o art. 101, 8o, da constituio do Imprio.
A natureza da pena justifica a razo da lei; sem
esta disposio cautelosa ficaria o direito de graa,
inutilizado, justamente no caso em que sua apphcao a mais benfica e salutar.

46

Depois dessa, no ha outra disposio legislativa


que regule a matria.
' Com a excepo ficou firmada a regra, que assim
tem sido entendida e sustentada por todos os ministrios nos numerosos avisos que a secretaria da justia mencionou em sua informao.
De conformidade com essas decises fcil seria
responder consulta do presidente de Sergipe, declarando que, fora o caso da sentena condemnatoria
pena de morte, previsto pela lei.de 11 de setembro
de 1826, em todos os outros a sentena condemnatoria, que passe em julgado, deve ser executada,
sem que o facto de ter o ro interposto o recurso de
graa para o poder moderador suspenda a execuo.
A resposta assim dada estaria de accordo com
-a lei, com a pratica at agora seguida e com os
.princpios do nosso direito constitucional.
O direito de graa no um recurso ordinrio;
perderia de sua natureza, si fosse considerado como
nova pea superposta ao mecanismo j complicado e
moroso de nossa organizao judiciaria.
E' uma vlvula de salvao offerecida inno cencia para os casos em que* nem a sabedoria das
leis, nem a moralidade dos juizes podem evitar que
ellaseja victima do erro ou das paixes de momento.
Elle por isso mesmo um recurso extraordinrio, e
para casos tambm extraordinrios; e por isso foi
com razo confiado ao chefe supremo do Estado, depositrio privilegiado das altas funces do poder
moderador, e inaccessivel a toda ordem de interesses
que no sejam o bem da nao.
A constituio creando os dous poderes, judicial
e moderador, conferiu a um o direito de julgar, impondo as penas decretadas pelo outro poder; e ao
outro o direito de perdoar ou moderar as penas.
No exerccio dessas importantes faculdades devem
os dous poderes proceder de modo que cada um se
mova dentro da esphera que lhe prpria, sem invadir a do outro; porque s assim ser observado o
preceito da constituio que exige a harmonia dos
poderes como o principio regulador, e o mais seguro'
meio de fazer effectivas as garantias que a mesma
constituio offerece.
Parasa devida applicaco deste principio, antes de
tudo, o que convm investigar e conhecer qual

47

linha divisria que marca o domnio desses poderes, e


onde est o limite que os separa.
Foi a prpria constituio quem nesta parte traou,
como se v no seu art. 101, 8 o . Definindo as attribuies do poder moderador, diz elle, no logar citado :
Perdoando e moderando as penas impostas aos ros
condemnados por sentena.
Quer isto dizer que, s quando o poder judicial, em
matria de sua especial competncia, profere sobre um
facto por meio de sentena a sua ultima palavra,
que comea o domnio do poder moderador para perdoar ou moderar a pena, tomando, pela ingerncia que
lhe cabe, conhecimento desse mesmo facto por via do
recurso de graa.
Si o uso freqente do direito de agraciar, ainda
mesmo quando exercido dentro de suas prprias raias,
tende, e no se pde contestar, a enfraquecer a autoridade moral do poder judicial, quanto no soffreria o
prestigio deste, si suas sentenas ficassem suspensas
em seus effeitos jurdicos, s por se ter interposto re
curso para outro poder ?
Onde ficaria a independncia que lhe garante a
constituio?
Para que esta lhe seja mantida necessrio que
seus actos surtam os effeitos legaes e no fiquem interrompidos por interveno de outro poder.
O poder moderador pde perdoar ou moderar a
pena imposta; mas, o que no pde estabelecer uma
espcie de soluo de continuidade entre a sentena e
sua execuo, porque so operaes connexas; si uma
a palavra, a outra a aco pela qual se completa o
pensamento do legislador, quando prescreve regras
para a punio dos crimes.
O conselheiro de estado Luiz Antnio Vieira da
Silva opina do seguinte modo :
A constituio quando reconhece ao Imperador no
exerccio do poder moderador, art. 101, 8 o , a prerogativa de perdoar e moderar as penas impostas aos ros
condemnados, no estabelece outro limite sino o
da condemnao, isto , sentena passada em julgado.
Admittir limites a esta prerogativa da coroa, estabelecendo distinces e formalidades de que a constituio no cogitou e que no entendem com a informao sobre o facto e o julgamento e suas circum-

48

stancias, sujeitar a mesma prerogativa a ser quasi


annullada.
Parece, pois, que o recurso cie graa cabe de toda
sentena que passou em- julgado, no sendo motivo
para deixar de ser encaminhada augusta presena do
Imperador no ter o ro comeado a cumprir a pena
ou no achar-se preso.
Sala das conferncias da seco de justia, em 24
de julho de 1885. Affonso Celso de Assis Figueiredo. Joo Lins Vieira Cansanso de Sinimb.
Luiz Antnio Vieira da Silva,
RESOLUO

Como parece Pao, em 8 de agosto de 1885.


Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Affonso Augusto Moreira Penna.

Em virtude desta Resoluo expediu-se aviso em 19


de agosto de 1885 ao presidente da provncia de Sergipe.

VIII
Consulta

de

l i d e a g o s t o e K e s o i u o d e 1 7 de
o u t u b r o d e 188*5

Sobre o facto de se achar funccionamlo em Manos a companhia The Manos Trading Company Limited sem autorizao do governo c sem
archivamento dos estatutos na junta ccnimercial respectiva.

SENHOR Satisfazendo o que lhe foi ordenado em


aviso do ministrio da justia de 18 do mez passado,
vem a seco dos negcios da. justia do conselho de
estado emiltir seu voto acerca da questo nelle agitada, de estar funecionando em Manos, provincia do
Amazonas, a companhia estrangeira The Manos Trading Compamj Limited, Htm ter archivado seus estatutos na junta commercial respectiva, a da cidade de
Belm.
Examinando o assumpto, a secretaria assim pronunciou-se :
Segundo o art. 1, 2, n. 3, da lei n. 3150 de.4 de
novembro de 1882, dependem de autorizao do governo, para funecionarem no Imprio, as sociedades
anonymas
estrangeiras, e acerescenta o art. 130,
I o , do decreto n. 8821 de 30 de dezembro do mesmo
anno, suas suecursaes e caixas filiaes.
Alm da autorizao no podem igualmente,
depois de constitudas devidamente, entrar em funces e praticar acto algum sino depois de archivados nas juntas commerciaes
o contracto ou estatutos,
na frma do art. 3 o , 4 o , da lei e art. 32 do regulamento citados.
A lei n. 3150, no caso presente, s comminou
( art. 26 ) pena para a inobservncia das formalidades
prescriptas nos paragraphos
e nmeros do art. 3 o ,
o
uma das quaes ( 4 ) a de no poder funecionar a
sociedade anonyma, devidamente constituida^ntes de
haver archivado seus estatutos. (Regulamento n. 8821,
art. 135, ns. 1 e 2.)
Justia 2409

50 Para a infraco do art. 1, 2o, n. 3, isto , a falta


de autorizao, no vem na lei nem no regulamento
pena indicada; mas, alm de derivar-se esta da prova
expressa do exerccio ou funces sem esse requisito
de existncia, a autorizao presuppe-se com a approvafio do contracto ou estatutos, como se v do
art. 2 do decreto n. 2711 de 19 de dezembro de 1860.
Prevalecem para muitos casos, como o da concesso da autorizao, as disposies do decreto
n. 2711 (art. 132 da lei n. 3150), e, para o caso de incor :
porao de companhias ou sociedades anonymas, a lei
n. 1083 de 22 de agosto de 1860, de que regulamento
0 decreto n. 2711, no art. 2, l,comminou a multa de
1 a 5 o/o sobre o capital, para aquellas que tivessem
capital social e, para as que no tivessem, amulta
de 1:000$ a 5:000$, alm da pena em que incorriam do
art. 10 do decreto n. 575 de 10 de janeiro de 1849.
A pena do art. 10 deste decreto a dissoluo da
mpanhia ou sociedade.
Pelo art. 26 da lei n. 3150 de 4 de novembro e
art. 135 do regulamento n. 8821 de 30 de dezembro de
1882, a comminao para a falta da formalidade do
archivamento a multa de 200$ a 5:000$000.
Assim confrontadas as disposies anteriores com
as da nova lei que, quanto
multa, reduziu apenas a
200$ o mnimo do art. 2o, I o , da lei n. 1083, que era
de 1:000$, persistem, para o caso da falta de autorizao,
a multa e a dissoluo, e para o da falta de archivamento, estando a companhia
devidamente constituda
na expresso do 4 o do art. 3o da lei n. 3150, isto ,
depois da approvao dos estatutos, somente a multa.
No se pde deixar de conciliar deste modo as
disposies das duas leis.
A no prevalecer a comminao imposta falta
de autorizao pela antiga legislao, para somente
admittir-se a multa estabelecida pela legislao actual
para todos os casos de infraco, comprehendido
aquelle primeiro requisito, o mais essencial, do qual
depende o archivamento, dar-se-ha o absurdo de punir-se a falta de archivamento de estatutos que no
podiam ser archivados, porque faltava-lhes o requisito principal para a instituio da companhia, a autorizao do poder competente.
Alrh disso, imposta a multa pela infraco da
formalidade do archivamento, qual a pena que de-

-^ M
ver seguir-se para tolher a continuao da companhia, quando se obstinasse a no requerer autorizao, no tendo a nova lei creado comminao para
a falta de autorizao?
A dar-se lei n. 3150 a interpretao casustica
de limitar-se a pena de multa a todos' os casos restriolos de infraces commeltidas no presupposto da
autorizao prvia dos estatutos, a conseqncia ser,
satisfeita a multa, o assentimento tcito de poder a
companhia exercer todos os actos, independente de
approvao e archivamento dos estatutos, porque a
lei tambm no previu o procedimento ulterior
comminao da multa.
, ;Isto inadmissvel.
A Tlxe Manos Trading Company Limited est
precisamente . nessas condies : no requereu a approvao dos estatutos, e desde outubro do anno
passado funeciona indebitamente.
Incorreu ella nas duas penas connexas do art. 2o,
1, da lei n. 1083 de 22 do agosto de 1860, a multo
e a dissoluo, ou s na multa do art. 26 da lei
u.. 3150 de 4 de novembro de 1882, que, no prevendo a hypothese, preveniu unicamente a falta do
archivamento, presuppondo a companhia ou sociedade
devidamente constituda, isto , tendo obtido a approvao prvia dos estatutos?
Creio que sim, porque no tendo a lei n. 3150,
que manteve disposies do decreto n. 2711 de 19 do
dezembro de 1860, o qual deu regulamento lei
n. 1083, creado pena especial para o caso, e prohibindo a encorporao de companhias ou sociedades
anonymas, em certas condies, sem o requisito da
approvao, conservou as penas alli mencionadas para
a falta de autorizao.
Resta saber-se meio pratico de tornar effectiva
a comminao das duas penas.
Parece estar claramente indicado nos arts. 30 da
lei n. 3150 e 138 do regulamento n. 8821, que admittem
para os crimes ahi mencionados a aco publica, e
mandam no art. 2 com referencia ao art. 26 a primeira, e no art. 142 o segundo, que sejam processados segundo as prescripes dos arts. 47 e 48 do
regulamento n. 4824 de 22 de novembro de 1871 e
julgados pelo juiz de direito com os recursos legaes
comminando-se a multa na frma do art. 63 do co

52

digo criminal e recolhendo-se o seu producto ao thesouro ( arte. 143 e 144 do regulamento n. 8821).
Quanto dissoluo, continuar a ser providencia
admiinstrutivH, e deve operar-se por decreto, precedendo indicao do presidente da provncia com
documentos e 'informaes necessrias, na conformidade do disposto no art. 39 do decreto n. 2711 de
20 de dezembro de 1860. 2 seco, e 15 de junho de
1885. Jos da Costa Carvalho.
De accrdo. Directoria geral, em 15 de junho de
1885. Cunha Figueiredo Jnior.
No pensar da seco correcta a doutrina deste
parecer, e com elle conforma-se, menos em um ponto:
No soffre contestao que a companhia de que
se trata incorreu em'dupla penalidade:o a da lei
n. 3150 de 4 de novembro de 1882, art. 3 , 4, por
ter funccionado sem archivar os estatutos, e a da lei
n. 1083 de 22 de agosto de 1860, art. 2o, Io, por
ter iniciado suas operaes sem a indispensvel autorizao do governo imperial.
So factos distinctos estas omisses; e, conseguintemente, passveis da pena que para cada uma deltas
estabelece a legislao.
As judiciosas consideraes que nesse sentido
adduz a secretaria so corroboradas pelo disposto no
art. 134 do regulamento n. 8821 de 30 de dezembro
de 1882.
Reproduzindo e o desenvolvendo,
no art. 130, Io,
o
o preceito do art. I , 2 , da lei n. 3150, esse regulamento declara ahi ( a r t . Id4) que para a concesso
de autorizno s sociedades anonymas estrangeiras,
suas succursaes ou caixas filiaes, deve ser observado o que determina o decreto n. 2711 de 19 de
dezembro de 1860, art. 46, ns. 1 e 2, que sujeita-as
a todas as suas prescripes, com as resavas expressas no mesmo artigo.
Ora, taes resalvas no comprehendem a penalidade comminada
no art. 1, que exactamente a
do art. 2, Io, da lei n. 1083, a qual, conseguintemente, continua em pleno vigor nessa parte.
Esta penalidade, porm (e nisso consiste a divergncia da seco), no pde ser applicada mediante o processo'dos arts. 47 e 48 do regulamento
n. 4824 d* 22 de novembro de 1871, especial para o
da lei n. 3150, e sim administrativamente por acto

53
do governo imperial, na conformidade do art. 6o <?a
citada lei n. 1083
Assim que, Senhor, quanto ao primeiro facto delictuoso, a falta de autorizao, cumpre que seja imposta a multa de 1 a 5 % do capital social, si o
tem, The Manos Trading Company Limiled, e de
1.00$ a 5:000$ no caso contrario, fazendo-se a devida
commrnicao ao ministrio da fazenda, para que
promova pelos meios fiscaes a sua arrecadao;, e
quanto ao segundo, no archivamento dos estatutos,
que por intermdio do presidente da provncia do
Amazonas se mande instaurar
a aco publica, de
accordo com os arts. 3o da lei recente e 138 do seu
regulamento.
Sendo esta a soluo que no conceito da seco
cabe espcie, pede venia para respeitosamente
ponderar que, depois da promulgao da lei e regulamento a que acaba de referir-se, compete dal-a ao
ministrio da agricultura, commercio e obras publicas, e no ao da justia.
Vossa Magestade Imperial decidir como fr mais
acertado.
Sala das conferncias da seco de justiado conselho de estado, em 12 de agosto de 1885. Affonso
Celso de Assis Figueiredo. Joo Lins Vieira Cansanso de Sinimb.Luiz Antnio Vieira da Silva.
RESOLUO

Como parece.
Pao, em 17 de outubro de 1885.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Joaquim Delfino Ribeiro da Luz.
Em virtude desta Resoluo, expediu-&e aviso em
11 de novembro de 1885 ao ministrio da agricultura.

IX
Consulta d e 9 8 de o u t u b r o e I t e s o l u o de "V de
n o v e m b r o de 1882
Sobre a creao de mais um oflcio de escrivo
neutro.

de ausentes no municpio

SENHOR Mandou Vossa Magestade Imperial que


a seco de justia do conselho de estado consulte com
o seu parecer sobre a creao de mais um officio de
escrivo de ausentes no municpio neutro, vista da
representao do Dr. juiz de orphos e ausentes da segunda vara, constante do officio junto, com data de 3 de
agosto do corrente anno.
Os motivos allegados por aquelle magistrado, para
fundamentar semelhante creao, acham-se expendidos
no mencionado officio, da marieira seguinte:
JUZO de direito da segunda vara de orphos e ausentes da corte, em 3 de agosto de 1885.
Illm. e Exm. Sr. Venho rogar a atteno de
V. Ex. para o seguinte:
Dous so os juizes de orphos e ausentes desta capital, quatro so os escrives de orphos; mas apenas
um, o de ambos os juizes de ausentes, perante os quaes
so processadas annualmente perto, si no mais, de
duzentas arrecadaes. Alm desse trabalho, a prestao
de contas, a escripturao dos livros, as justificaes
em grande numero, etc., no deixam duvida acerca da
impossibilidade de ser tudo feito por uma s pessoa.
A mim parece indispensvel a creao de mais um
cartrio no juzo de ausentes; submetto, porm, isto
illustrao de V. Ex., a quem Deus guarde.
Illm. e Exm. Sr. conselheiro Affonso Augusto
Moreira Penna, muito digno ministro dos negcios da
justia. Juiz de direito, Joaquim Jos d^ Oliveira
Andrade.

56 Do exame da questo, prima facie, surge uma


preliminar sobre a competncia do governo para crear
mais um officio de escrivo de ausentes no municpio
neutro.
O decreto n. 2133 de 15 de junho de 1859, no art. 76,
disse:
Nos municpios onde houver mais de um escrivo
de orphos servir um delles por nomeao do governo,
que fica autorizado para crear officios de escrives de
ausentes nos -logares onde n extenso do foro assim o
>'ir.
Foi em virtude desta autorizao que o governo,
de Vossa Magestade Imperial, em 26 de. maio de 1860,
creou mais um officio de escrivo de ausentes na corte
continuando o primeiro officio annexo a um dos cartrios de orphos.
Antes, porm, de se completarem trs annos, o decreto n. 3051 de 20 de fevereiro de 1863 extinguiu semelhante creao, desannexando do cartrio de orphos
o primeiro officio, que, at quella poca, era servido
pelo mesmo escrivo.
Ora, tendo j o governo usadodaquella autorizao,
creando mais um officio e extinguinelo-o depois, afim
de desannexar o primeiro do cartrio de orphos, como
fica dito, evidente que tem cessado a referida autorizao; do contrario, em vez de uma simples delegao concedida, provisoriamente, pelo poder legislativo ao executivo, este seria investido de mais uma
attribuio.
Aecresoe que a lei n. 2348 de 25 de agosto de 1873,
pelo art. 19, tornou permanente a seguinte disposio*
As autorizaes para creao ou reforma de qualquer
repartio ou officio publico no vigoram por mais cie
dous annos.
Esta providencia legislativa acabou, em sua generalidade, com as delegaes indefinidas, por tempo indeterminado, to contrarias ndole e s boas praticas
do systema
constitucional que nos rege.
J>
Pis a t e n d e a maioria da seco que o governo
tQ xf
de Vossa Magestade Impsrol no pode; vilta das
disposies citadas, resolver sobre o objecto da representao do Dr. juiz de orphos e ausentes da segunda
vara da corte.
Accresce, ainda, que semelhante creao, solicitada
ue novo, n;.io se recommenda pela convenincia bem

57
demonstrada do servio publico.'O numero de arrecadaes que faz annualmente o juizo de ausentes no
extraordinrio, segundo se deprehende da prpria representao. O valor da maior parte dellas muito
insignificante, e o seu resultado no poucas vezes negativo.. O processo, com a respectiva escripturao,
nada tem cie complicado, e as justificaes so da maior
simplicidade. O rendimento do cartrio de ausentes
diminuto, sendo certo que o respectivo escrKo, hg.
cerca de dous annos, requereu ordenado, por no poder
manter-se cornos proventos que tira do officio, assaz
reduzido depois das convenes consulares. E ainda
que estas venham a ser denunciadas, como j foi a
celebrada com o governo portuguez, um escrivo hbil
e zeloso, com seus auxiliares, pde satisfazer as
necessidades do servio, independente de qualquer ordenado que a diviso do officio talvez tornasse indispensvel .
Assim que, entende a maioria da seco que actualmente no seria legal nem conveniente a creao
decretada pelo governo de mais um officio de escrivo
de ausentes no municpio neutro.
Este o parecer da maioria da seco; Vossa Magestade Imperial, porm, decidir comofr mais acertado.
O conselheiro de estado Joo Lins Vieira Cansanso
de Sinimb opina do seguinte modo:
Crear ousupprimir empregos pblicosattribuico
que pertence assembla geral (art. 15, 16,'da
Constituio ): somente por delegao desta pde o
governo usar dessa faculdade, mas sempre para o fim
e mediante as condies indicadas na lei.
No caso de que se trata, a autorizao concedida
no art. 75 do regulamento que baixou com o decreto
n. 2433 de 15 de junho de 1859 deveria em rigor caducar, logo que cessou de vigorar a lei n. 514 de 28
de outubro de 1848, que lhe deu origem.
Si por pratica abusiva foi essa delegao tarde e
irregularmente exercida, a repetio do acto seria
hoje injustificvel, vista do art. 19 (disposio permanente) da lei n. 2348 de 25 de agosto de 1873, que,
restabelecendo a verdadeira doutrina constitucional,
limitou a dous annos a durao das autorizaes para
a creao ou reforma de qualquer repartio' QU servio publico, a contar da data da promulgao da lei
que as decretou,

58
Assim que me acho de perfeito accrdo com
o parecer do iIlustrado conselheiro relator.
Sn Ia das conferncias da seco de justia do conselho de estado, em 28 de outubro de 1885. Visconde
de Paranagu. Joo Lins Vieira Cansanso de
Sinimb. Luiz Antnio Vieira da Silva.
Ri-SOLUO

Como parece.
Pao, em 7 de novembro de 1885.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Joaquim Delfino Ribeiro da

Luz.

X
C o n s u l t a d e 1 9 d e o u t u b r o e R e s o l u o d e *5ft fie
n o v e m b r o d e 188S>
Declara que o cargo de subdelegado de policia nao emprego publico retribudo, comprehendido na disposio do a r t . 2 da lei de 9 de janeii-o
de 1881

SENHOR Mandou Vossa Magestade Imperial, por


aviso de 8 deste mez, que as seces reunidas de
justia e imprio do conselho de estado consultem
com seu parecer, vista do officio do desembargador
chefe de policia da corte, que acompanhou o citado
aviso, si podem ser propostos o nomeados subdelegados de policia os cidados que exercem funces
de vereador e juiz de paz.
Pela legislao anterior lei n. 2033 de 20 de setembro de 1871 era incompatvel o exerccio do lognr
de subdelegado de policia com o cargo de vereador:
1. Porque convinha que o juiz municipal, o delegado e subdelegado de policia' estivessem inteiramente desembaraados para attendor com a devida
pontualidade ao desempenho de suas obrigaes;
2. Porque tinham a attribuio de julgar as infraces das posturas em que parte a cmara municipal. Decreto n. 429 de 9 de agosto do 1845 e
aviso de 26 de abril de 1849.
Depois da lei n. 2033 de 20 de setembro de 1871,
o aviso circular de 29 de maio de 1873 declarou no
haver incompatibilidade no exerccio dos cargos de
vereador
e subdelegado de policia, vista do art. 19,
parte I a , do decreto n. 4824 de 22 de novembro de
1871, doutrina afirmada pelos avisos n. 472 de 26 de
dezembro de 1873 e n. 454 de 24 de julho de 1878.
Passou, pois, a incompatibilidade cie que tratavam
o decreto n. 429 de 9 de agosto de 1845 e aviso de
26 de abril de 1849 pela reforma judiciaria' de 1871,
dos delegados e subdelegados de policia para os juizes
de paz, avisos n. 472 de 26 de dezembro de 1873 e
n. 640 de 29 de novembro de 1879, quando, pela legislao anterior podiam ser accumulados os cargos
de vereador e de juiz de paz, aviso n. 285 de 27 de
setembro de 1870.'

GO

No tendo sido revogado pela novssima reforma


judiciaria o nrt. 26 do regulamento n. 120 de 31 de
janeiro de 1842, como declara o avis > n. 285 de 28
de acosto de 1872, claro que subsiste tambm o
art.27 do citado regulamento; no havendo, pois,
incompatibilidade na accumulao dos cargos de subdelegado de policia e juiz cie paz.
O art. 24 da lei n. 3029 de 9 de janeiro de 1881
declarou, porm, incompatveis as funces de vereador e de juiz de paz com as de empregos pblicos retribudos, disposio que faz suscitar a duvida
si o cargo de subdelegado de policia emprego
publico retribudo e como tal incompatvel com o de
vereador e de juiz de paz.
,,,..*
Emprego publico retribudo o que d direito
a ordenado, soldo ou congrua, comprehendidos na
despeza votada annualmente no oramento geral, provincial ou municipal.
Retribudos so tambm os empregos orados
por lei, mas cuja remunerao satisfeita pelas
partes, como acontece em relao s custas devidas
por actos judicirios ou de jurisdico voluntria
marcadas no regulamento respectivo e em relao aos
emolumentos consulares, sendo os cnsules empregados pblicos retribudos, ainda quando no tenham
ordenado fixo.
Ha, pois, diversas categorias de empregos pblicos retribudos, civis, militares, ecclesiasticos e de
justia, eomprehendendo estes ltimos os officios propriamente ditos que so de natureza vitalcia, e os
empregos hoje amoviveis, como o de secretario da
relao, pelo qual foi substitudo o officio de guardamr* daquelle tribunal.
A todas estas cathegorias comprehende uma
aptido technica, vocao ou profisso habitual e
nica do indivduo, como
judieiosamente observa o
illustrado director da 2a seco.
O cargo gratuito no constitue emprego publico:
este traz em si a idia de retribuio. Assim, o cidado que exerce um cargo publico gratuito no pde
ser considerado empregado publico: um servidor
do Estado, que presta a este o servio que delle exige
na sua .qualidade de cidado, seja o cargo electivo on de
nomeao do governo. Si, porm, so profissionaes as
funces e como taes retribudas, ellas constituem

61
propriamente o que o art. 24 da lei n. 3029 de 9 de janeiro de 1881 designa por emprego publico retribudo.
No empregado publico, portanto, quem no vive
do emprego, quem no faz delle a occupao constante
de sua vida, quem no o exerce em proveito prprio,
mas como encargo inherente qualidade de cidado.
Como as funces de jurado, cie vereador e de juiz de
paz, so as de delegado e subdelegado de policia ; nem
aquelles,nem estes exercem emprego publico retribudo..
A consulta da seco do imprio do conselho de
estado, de 28 de novembro de 1881, estabeleceu doutrina verdadeira, equiparando os empregos pblicos
que do direito a custas com os que tm vencimento
pago pelos cofres pblicos.
No se deve, pois, confundir na mesma cathegoria de empregados pblicos os cidados que exercem
cargos honorficos, isto , gratuitos, para considerar-se taes cargos como empregos pblicos e at retribudos, porque ha custas devidas por alguns actos
de jurisdico, quando, si se contam custas aos delegados, subdelegados de policia, os juizes de paz
tambm as percebem, e ningum dir que elles
exercem emprego publico retribudo.
As seces reunidas de justia e do imprio do
conselho de estado so de parecer que o cargo de subdelegado de policia no emprego publico retribudo,
comprehendido na disposio do art. 24 da lei de 9
de janeiro de 1881.
Vossa Magestade Imperial, porm, resolver com
a costumada sabedoria o que fr mais acertado.
Sala das conferncias das seces reunidas de justia e imprio do conselho de estado, em 12 de outubro
d 1885. Luiz Antnio Vieira da Silva. Joo Lins
Vieira Cansanso de Sinimb. Visconde de Paranagu. Jos Bento da Cunha Figueiredo, Affonso
Celso de Assis Figueiredo. Mar tini Francisco Ribeiro de Andrada.
RESOLUO

Como parece.
Pao, em 28 de novembro de 1885.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Joaquim Delflno Ribeiro da Luz.
Em virtude desta Resoluo, expediu-se aviso em
3 de dezembro de 1885 ao chefe de policia da corte.

1886

XI
Consulta das s e c e s reunidas de j u s t i a e imp r i o d e S O d e o u t u b r o d e 188> e R e s o l u o
de de fevereiro e 1 8 8 6 .
Sobre a interpretao que se deve dar ao art. 12, 1, do decreto li. 3029
de 9 de janjiro de 1881, e ao a r t . 89, I o , do decreto n. 8213 de 13 de
agosto do mesmo anno, em relao aos juizes de direito eleitos e reconhecidos deputados.

SENHOR Mandou Vossa Magestade Imperial, por


aviso de 22 de setembro ultimo, que as seces reunidas
de justia e imprio do conselho de estado consultassem
com seu parecer sobre a interpretao que se deve
dar ao art. 12, 1, do decreto n. 3029 de 9 de janeiro
de 1881 e art. 89, 1, do decreto n. 8213 de 13
de agosto do mesmo anno, tendo em vista os papeis
juntos ao dito aviso e concernentes a juizes de direito
que, por haverem sido eleitos deputados assembla
geral, foram considerados avulsos, e requereram depois
seus ordenados desde a data em que terminou o mandato legislativo, at que fossem restabelecidos na classe
activa da magistratura.
Esses papeis so:
l.o Um requerimento do juiz de direito Geminiano
Brazil de Oliveira Ges, datado de 24 de outubro do
anno passado;
2. Uma informao da secretaria da justia, de 7
de novembro
do mesmo anno;
3 o . Um projecto de aviso, que foi inutilizado, seguramente por effeito de uma nota a lpis, tambm
junta;
4. Finalmente, a cpia do aviso de 25 de fevereiro
do corrente anno, que ordenou o pagamento requerido.
O conselheiro de estado Joo Lins Vieira Cansanso
de Sinimb, relator, prescinde da analyse de taes papeis,
que nenhuma relevncia tm para o projecto da consulta, embora tivesse valido para o caso especial que
o governo resolveu com a expedio do referido aviso.
Entende, porm, que, para fixar a verdadeira intelligencia dos arts. 12 e 89 daquelles decretos, inJustia-2049

66

dispensvel remontar origem donde emanam as


respectivas disposies.
A lei n. 560 de 28 de junho de 1850 dispe:
Art. 2. Os juizes de direito removidos que,
dentro de um mez' contado do conhecimento official
da remoo, declararem que aceitam o novo logar,
tero direito desde logo ao ordenado deste e a ajuda
de custo que lhes couber.
Art. 3. Os que no declararem ou rejeitarem o
novo logar, recebero durante os seis primeiros mezes
metade do ordenado. Os que, tendo aceitado, no entrarem no exerccio effectivo dos novos logares dentro
do prazo para isso marcado, restituiro quanto houverem recebido em virtude da declarao, salvo o caso
de impossibilidade provada perante o governo, o qual
poder prorogar aquelle prazo, com tanto que no
exceda metade do primeiro; durante a prorogao
do prazo o juiz de direito no perceber vencimento
algum.
Art. 5. Os juizes de direito removidos, que rejeitarem os novos logares, os que nada declararem
e os que, tendo aceitado, no entrarem em exercido
nos prazos marcados, sero considerados avulsos e
no se lhes contar antigidade do tempo em que
assim estiverem fora do exerccio.
O decreto n 687 de 28 de julho do mesmo anno
define com toda a clareza a condio do juiz avulso,
dispondo:
Art. 25, 3. Desde que um juiz de direito fr
declarado avulso, sin comarca reputar-se-ha vaga,
e ainda quando novamente nomeado para a mesma
comarca, nem por isso adquire direito ajuda de
custo, ordenado e antigidade, que tiver deixado de
vencer.
Qual a innovao que a estas disposies trouxe a
iei de 9 de janeiro de 1881 ? Absolutamente nenhuma e,
sendo seu' pensamento manifesto ncompatibilizar o
exerccio da magistratura com funces legislativas,
estatuiu:
Art. 12, 1. Os juizes de direito ficaro avulsos
durante o perodo da legislatura, e, findo este, voltaro
para. as comarcas em que se achavam, si estiverem
vagas, ou iro servir em outras equivalentes que o
governo lhes designar.

67

a reproduco da doutrina estabelecida, ha 43


annos, no regulamento n. 1-20 de 31 de janeiro de 1842,
o qual, tratando dos casos de exonerao dos chefes
de policia, assim dispe:
Art. 23, 2. Neste caso, os que forem desembargadores regressaro para as relaes, nas quaes se
achavam em exerccio, e os juizes para os logares de
que haviam sido tirados ou para outros equivalentes.
Destes preceitos a concluso lgica e naturai que
o juiz de direito, qualquer que seja a sua posio anterior ao acto de ser reconhecido deputado, fica por
este facto avulso e neste caso lhe assiste somente o
direito comarca donde foi tirado ou a outra equivalente que o governo lhe designar. Continuar, findo
o mandato legislativo, a perceber ordenado do cargo'
sob o fundamento ou pretexto de que antes de ser
eleito o percebia na qualidade de ex-chefe de policia
sem comarca designada, pratica to abusiva, quanto
illegal o procedimento do governo, que, sem designar
ao chefe de policia exonerado sua comarca ou outra
equivalente, nomeia novos juizes de direito, sobrecarregando assim o Estado com os nus de verdadeiros
pensionistas. Primitivamente, os chefes de policia,
quando exonerados a pedido ou por deliberao do governo, no recebiam ordenado algum : si eram desembargadores, voltavam logo para as relaes donde
tinham sahido, si juizes de direito, esperavam que
uma comarca lhes fosse designada.
Este regimen foi interrompido pela disposio do
decreto n. 1296 de 16 de dezembro de 1853, tomado
sobre resoluo de consulta. Fundando-se na falta de
disposio legal applicavel ao caso, o governo, no
obstante o parecer unanime da seco, estabeleceu que
ao chefe de policia exonerado ou demittido compete
o ordenado de juiz de direito at regressar para o logar
donde tinha sido tirado ou ir para outro equivalente .
A circumstancia de ser obrigatria a aceitao do
cargo e dever pertencer o nomeado classe da magistratura que, pela constituio, goza da vantagem de
perpetidade, parece que at certo ponto justificava a
medida;e Certo que esta continua em vigor, no
obstante a nova reforma judiciaria, a qual deu ao governo o direito de nomear para esse cargo pessoas estranhas magistratura e declarou livre a sua aceitao.

68

Os abusos provenientes de semelhante medida no


se fizeram esperar : pouco a pouco foram os juizes de
direito a quem o governo dispensava das funces policiaes sem lhes designar novas comarcas, engrossando
o quadro da magistratura, e, o que mais, onerando
com despezas no votadas os encargos do oramento.
Este* abusos se reproduziram em tal escala, que
para lhes pr um termo, o legislador inseriu na lei
n. 1764 de 28 de junho de 1870 a seguinte disposio :
Art. 17. O governo no far novas nomeaes
para comarcas, emquanto existirem juizes de direito
disponveis da mesma entrancia vencendo ordenado.
Ha razo para se acreditar que este correctivo no
foi efficaz, porque nove annos depois a lei n. 2940 de
31 de outubroo de 1879 estabeleceu:
Art. 3 , 2. A disp >sio do art. 17 da lei
n. 176 de 28 de junho de 1870 permanente e vigorar desde j.
Os meamos conselheiros de estado no trataram
de examinar si com esta nova providencia logrou-se o
fim desejado e, limitando-se a chamar sobre o assumpto a esclarecida atteno cio governo imperial,
formulam as seguintes concluses, como resultado de.
seu parecer :
l.a Ao chefe de policio tirado da classe dos juizes
de direito compete, quando exonerado das funces policiaes, a pedido ou pjr deliberao do governo, o ordenado de juiz de direito at regressar para o logar de
que foi tirado, ou para outro equivalente. (Decreto
n. 1296 de 16 de dezembro de 1853.)
2.a Ao juiz de direito que fr exonerado das funces
policiaes deve o governo conceder de novo a comarca
de onde foi tirado, si estiver vaga. ou designar outra
equivalente. ( Regulamento n. 120 de 31 de janeiro de
1842.)
3.a Ficam avulsos os juizes de direito eleitos deputados durante o perodo da legislatura e, findo este,
voltam para as comarcas em que se achavam, si esticerem vagas, ou iro servir em outras equivalentes que
o governo lhes designar. (Lei n. 3029 de 9 de janeiro
de 1881 e decreto de 13 de agosto do mesmo anno.)
4.il Desde que um juiz de direito fr considerado
avulso, sua comarca reputar-se-ha vaga, e, ainda que
seja novamente nomeado para a mesma comarca, nem
por isso adquiro direito ajuda de custo, ordenado c

69
antigidade que tiver deixado de vencer. ( Decreto
n. 687a de 26 de junho de 1850.)
5. O governo no deve fazer novas nomeaes
para as comarcas emquanto existirem juizes de direito
disponveis na mesma entrancia, vencendo ordenado.
(Leis n. 1764 de 28 de junho de 1870 e n. 2940 de 31
de outubro de 18 9. )
Este , Senhor, o meu parecer.
Com o conselheiro relator concordam os conselheiros Affonso Celso de Assis Figueiredo e Martim
Francisco Ribeiro de Andrada.
VOTO DIVERGENTE

O conselheiro Visconde de Paranagu sente no


poder conformar-se com a interpretao que o illusfrado
relator pretende que se deva dar ao art. 12, I o , doo decreto n. 30^9 de 9 de janeiro de 1881 e o art. 89, I , do
decreto n; 8213 de Io de agosto do mesmo anno, com
relao aos effeitos da disponibilidade dos juizes de
direito declarados avulsos, por terem sido eleitos e reconhecidos deputados, findo o perodo da legislatura.
O pensamento das disposii s citadas foi, seguramente, incompatibilisar pela maneira que nellas se
contm o exerccio das funces legislativas com as
de outros cargos retribudos.
As convenincias do servio publico, a boa administrao da justia e a melhor composio do parlamento exigiram aquella providencia, visto se reputarem offensivas da constituio as incompatibilidades
absolutas.
Mas semelhantes disposies devem ser por sua
natureza entendidas restrictamente. O funccionario de
qualquer classe, aceitando o logar de deputado, deixa
o emprego ou cargo publico remunerado, no pde
perceber vencimentos ou outras vantagens que delle
provenham, nem contar antigidade para aposentao
ou jubilao, obter remoo ou accesso, salvo o que
lhe competir por antigidade, mas tudo isso somente
durante o perodo da legislatura.
Finda a legislatura, restabeleceu-se para o funccionario publico o estado anterior, quanto ao exerccio, vencimentos e outras vantagens inherentes aocargo.

70

Desta regra no podiam ser excludos os juizes


que a constituio declara perptuos,, garantindo os
seus logares, os quaes P por sentena podem perder.
(Arts. 153 e 155 da constituio. )
O S 1 do art. 12, bem como o I o do art. 89
dos decretos citados dispem que os juizes de direito,
re-onhecidos deputados, ficam avulsos durante o perodo da legislatura, e que, linda esta, voltaro para
os comarcas em que se achavam, si estiverem vagas,
ou iro servir em comarcas equivalentes, que o governo lhes designar.
A obrigao do governo a este respeito no pode
ser mais positiva e mais claro o direito do juiz.
Prival-o do seu direito ou sujeital-o a outras, restriees, alm de iniquo, seria offensivo do principio
de peVpetuidade constitucional que a lei quiz respeitar.
Antes da reforma eleitoral, o juiz, como qualquer
outro funccionario eleito deputado, s deixava de receber os seus ordenados emquanto se achava com assento na cmara ; logo que a sesso se encerrava,
tinha direito a elles at que assumisse o exerccio
no intervallo das sesses. Este exerccio hoje e as
vantagens inherentes ao cargo, a lei no permie
durante todo o perodo da legislatura.
Ha, pois, uma condio de tempo bem definida:
finda a legislatura, a interrupo cessa e prevalece
a promessa legal em favor do "magistrado, cujo cargo
se considera perpetuo, emquanto o mesmo magistrado
no o renuncia ou perde, em virtude de sentena.
Oro, si o illustrado relator reconhece que disposio questionada do art. 12, I o , e art. 89, I o , dos
citados decretos a reproduco da doutrina estabelecida, ha 43 annos, no regulamento n. 120 de 31 de janeiro de 1812, o qual, tratando dos casos de exonerao
dos chefes de policia, no art. 23, 2, consagra o
direito doquelles magistrados, quando dispe que os
desembargadores regressaro para as relaes, nas
quaes se achavam em exerccio e os juizes para
os logares de que haviam sido tirados, si estiverem
vagos, ou para outros equivalentes, a conseqncia
lgica e natural que a intelligencia da disposio
reproduzida no pde ser diversa da intelligencia,
j firmada, da primitiva disposio.
O de reto n. 1298 de 16 de dezembro de 1853, tornado sobre resoluo de consulta, resolveu a duvida

71
com relao ao juiz de direito exonerado ou demittido
de chefe* de policio, declarando que lhe compete o
ordenado de juiz de direito at regressar para o logar
donde tinha sido tirado, u ir para outro equivalente.
O art. 17 da lei n. 1764 de 28 de junho cie 1870, que o
art. 3 da lei n. 2940 de 31 de outubro de 1879 tornou
permanente, confirma esta intelligencia, prohibindo que
se faam novas nomeaes de juizes de direito, emquanto existirem avulsos com ordenado.

Esta clusula que motiva e assegura a preferencia dos juizes disponveis.


E, pois, si aquelles, de quem se trata, no vencerem
ordenado, a providencia legal torna-seinefficaz para elles.
Mas, como ha a mesma razo e a mesma disposio de direito, segue-se que estes juizes no podem
deixar de ser equiparados, quanto percepo de ordenado-;, aquelles a quem o governo tem "obrigao
de designar comarcas.
O disposto nos decretos ns. 560 e 687 de 28 de
junho e 26 de julho de 18"J0, relativamente a juizes
removidos de lins para outros logares e que so declarados avulsos, em conseqncia de um facto prprio,
no applicavel ao caso vertente. Taes disposies
referem-se a hypotheses muito diversas, e por Isso
mesmo que no foram innovadas pela lei de 9 de janeiro de 1881, no podem ser invocadas para resolver
a questo.
A condio do juiz declarado avulso, nos termos
do art. 25, 3o, do decreto n. 687 de 26 de junho de
1850, por no ter aceitado o logar ou por no haver
declarado em tempo si aceitava ou no, ou porque,
tendo declarado que aceitava, deixou passar o prazo
marcado, muito diversa da posio cio juiz eleito
deputado e que, por esse motivo especial, declarado
avulso durante o perodo da legislatura. A lei, privando do exerccio ao juiz, garante-lhe o direito, visto
no haver, da sua parte, um facto prprio que importe abandono ou renuncia do cargo publico perpetuo que exercia, e at porque o mandato legislativo
prefere a qualquer outro servio.
Este o meu voto.
Vossa Magestade Imperial resolver, porm, em
sua alta sabedoria, o que fr mais acertado.
Com o parecer do conselheiro visconde de Paranagu concordam os conselheiros de estado senadores

72

Luiz Antnio Vieira da Silva e Jos Bento da Cunha


Figueiredo.
Sala das conferncias das seces reunidas de justia e imprio do conselho de estado, em 20 de outubro
de 18S5. Joo LinsVieira Cansanso de Sinimb.
Visconde de Paranagu. Luiz Antnio Vieira da
Silva.Jos Bento da Cunha Figueiredo. Affonso
Celso de Assis Figueiredo. Martim Francisco Ribeiro de Andrada.
RESOLUO

Como parece aos conselheiros Sinimb, Affonso


Celso e Martim Francisco.
Pao de S. Christovo, em 6 de fevereiro de 1886.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Joaquim

Delfino Ribeiro da Luz.

Em virtude desta Resoluo, foram expedidos os


avisos de 12 de fevereiro de 1886 ao presidente do supremo tribunal de justia e ao thesouro nacional.

XII
C o n s u l t a d e 25 o R e s o l u o d e i i d e f e v e r e i r o
de 188G
Sobre permuta de officios de justia.
SENHOR Por aviso de 7 de janeiro ultimo mandou
Vossa Magestade Imperial que a seco de justia do
conselho de estado consulte com seu "parecer sobre os
papeis que acompanharam o referido aviso, relativos
ao pedido de permuta entre si que fazem Luiz Francisco
de Souza, 4 tabellio do publico, judicial e notas e escrivo de orphos da provedoria de capellas e resduos
e das execues eiveis do termo da capital da provncia do Rio de Janeiro, e Joo Felinto Tourinho de Oliveira, 2 escrivo de orphos e ausentes e da provedoria de capellas e resduos do termo de Campinas, na
provncia de S. Paulo.
Os papeis, de que faz meno o referido aviso, so:
Uma petio datada de 18 da setembro do anno
passado, acompanhada dos seguintes documentos:
licena concedida pelo governo imperial a cada um
dos peticionarios por um anno, para tratar' de sua
sade, sendo uma dessas licenas datada de 7 de novembro e a outra de 29 de dezembro, ambas do anno
de 1884; dous attestados de mdicos, declarando que os
peticionarios soffrem de molstias, que se aggravam
com as condies sanitrias do logar onde residem e
de duas certides passadas pelas collectorias de Campinas e de Nitheroy, declarando cada uma o valor da
lotao do respectivo cartrio, sendo que o de Campinas de 3:500$ e o de Nitheroy de 4:000$000.
A outra petio datada de 24 de outubro e est
acompanhada dos seguintes documentos: dous attestados passados pelos juizes de direito das comarcas em
que se acham empregados os peticionarios, declarando
cada um, acerca do serventurio de sua respectiva
comarca, que no acham inconvenincia na permuta
([iie solicitam.
Alm desses attestados, acha-se a segunda petio
acompanhada tambm c.e uma certido da collectoria
de Nitheroy, declarando que o valor da lotao do officio

74

daquelle termo, por effeito de nova avaliao, desceu


a 3:500$, isto , valor igual lotao do cartrio de
Campinas.
Ambas essas peties, assim instrudas e documentadas, foram pelo ministrio do justia indeferidas, a
primeira, em setembro e a segundo, por despacho de 2b
de outubro, tudo do anno passado.
. .
No se conformando com essa deciso, os peticionarios, dous dias depois do ultimo despacho, de novo se
dirigiram ao governo, insistindo pela permuta.
Desta ultima vez no apresentaram documento
novo, apenas um memorial.
S >bre esta terceira petio foi novamente ouvida a
secretaria da justia, que informou nos termos seguintes:
Tourinho de Oliveira e Souza continuam a insistir
na permuta.
Allegam que a diversidade dos officios no motivo que possa impedira permuta requerida, porque
Tourinho tem exame de suffieieneia para todo e qualquer officio de justia, e j houve um precedente em
contrario.
E, finalmente, si o governo entender que estas razes no so procedentes, Luiz Francisco de Souza
desiste dos officios de tabellio de notas e escrivo do
eivei e crime, para que as serventias de ambos fiquem
da mesma natureza, isto , de escrives de orphos e
ausentes e da provedoria de capellas e resduos, e assim
possam permutar os seus officios.
Tourinho tem exame de suffieieneia para exercer
qualquer officio de justia, mas a disposio do art. 301
muito restricta, pois no trata de exames, mas sim
de serventias da mesma natureza, e, por isso, no pde
ser ampliada como desejam os supplicantes, porque
ento as permutas de officios, os mais diversos, torna r-se-ho admissveis, desde que os respectivos serventurios tiverem os exames necessrios.
E tanto os supplicantes reconhecem que a interpretao que se tem dado ao referido artigo a verdadeira, que Luiz Francisco de Souza declara que, si for
preciso, para obter a permuta, desistir do officio de tabellio do publico, judicial e notas, no duvidar fazel-o, esquecendo-se, porm:
1. De que no permittido desistir de parte dos
officios, porque semelhante desistncia importaria

75
numa verdadeira desannexao, que s pde ser decretada pela assembla geral"legislativa e pelas assemblas 6provinciaes;
2. Que quando se pudesse aceitar a desistncia,
a permuta ainda no poderia ser concedida, porque
reappareceria ento a differena das lotaes, pois os
rendimentos da escrivania de orphos e da provedoria
de capellas e resduos diminuram com a separao
do tabellionato.
A respeito dos officios em questo, a primeira condio est provada, porque o rendimento o mesmo,
e a segunda, si no est rigorosamente de accordo cm
a disposio do art. 301 do decreto citado, pde ser dispensada, visto que um dos permutantes, a cuja serventia
no esto annexas as funces acerescidas no do outro
officio, quando concorreu ao logar que hoje serve, habilitou-se para qualquer officio de justia. S. Ex. resolver.
Segunda seco, 10 de novembro de 1885. Jos
da Costa Carvalho.
De accrdo. Albuquerque Barros.
Duas eram as objecas que em sua informao anterior a secretaria da justia oppaz preteno dos
peticionarios, ambas fundadas nas clarssimas disposies do decreto n. 9420 de 28 de abril do anno passado,
que assim se exprime sobre a matria :
Art. 301. E' permittida a permuta dos officios de
justia quando as serventias forem da mesma natureza
e tiverem igual rendimento.
E no art. 303 acrescenta :
A permuta ser requerida pelos serventurios perante os presidentes das provncias que submettero os
requerimentos deciso do governo, acompanhados
das informaes.
Esta disposio no nova ; ella a reproduco da
mesma que o cleereto n. 4683 de 27 de janeiro d 1871
tinha j estabelecido.
Antes de entrar no exame da matria, a seco no
pde deixar sem reparo o modo como procederam
naste negocio os peticionarios que, desviando-se da
marcha prescripta, dirigiram-se directamente ao
governo.
No convm que se firme este precedente, tanto
por ser offensivo da autoridade presidencial, como

76

porque assim priva-se o governo de uma fonte de teis


informaes para resolver com acerto.
_
Entrando no assumpto, v-se que das duas objecoes
iue contrariavam a preteno dos peticionarios, uma
desappareceu com a nova lotao do cartrio de Nitheroy, que, ficando reduzido a 3:500$, fica equivalente
ao de Campinas. Subsiste, porm, a outra e essa a
capital.
,
_
. *
Para demonstrar que a permuta nao se efiectua
sobre serventias da mesma natureza, bastaria confrontal-as. A de Campinas contm os seguintes servios:
Escrivo de orphos e ausentes, provedoria de
capellas e resduos, a de Nitheroy tambm escrivo de
orphos, provedoria de capellas e resduos, mas no de
ausentes ; e tem de mais do que a outra tabelho do
judicial e notas, e escrivo das execues eiveis.
A desigualdade manifesta, os prprios peticionarios a reconhecem, e , movidos pela convico desta
verdade, que suggerem um expediente, que aproveitaria,
si fosse razovel.
Diz um: eu cedo os annexos que tenho de mais,
para receber da serventia de Campinas os poucos que
ella tem. Diz por sua parte o serventurio de Campinas:
achando-me habilitado com exame de suffieieneia para
todos os officios, aceitarei da serventia de Nitheroy no
s os officios iguaes aos que tenho, como alm desses,
os outros que tm a serventia de Nitheroy.
No jogo destas combinaes, no attendem os peticionarios para uma circumstancia importante, e que,
si no provimento dos officios da competncia do governo a escolha do funccionario, na distribuio dos
servios, o direito de annexar e desannexar os officios
pertence s assemblas provinciaes. So ellas que, mais
bem informadas e melhor conhecedores .das necessidades locaes, aggregam esses officios, segundo a compatibilidade do exerccio e igualdade de rendimentos,
de modo eme cada grupo constitue uma serventia.
E' claro, portanto, que a permuta, no assentando
em serventia da mesma natureza, como exige o decreto,
no pde ser feita.
Alem de ser um acto attentatorio do direito das
assemblas provinciaes, seria tambm uma causa perturbadora da administrao da justia.
Senhor. A seco reconhece que ha casos em que
a permuta de officios de justia pde ser bem cabida,

11

tendo-se em atteno as circumstancias especiaes dos


respectivos serventurios, sobretudo quando se invocam
motivos de sade, como allegam os peticionarios.
Mas, por mais fortes e ponderosas que sejam as
razes que a isso aconselham, ha uma que superior
a todas e a causa da boa e regular administrao da
justia e a fiel observncia dos preceitos legaes.
E' este, Senhor, o parecer da maioria da seco ;
Vossa Magestade Imperial mandar, porm, como mais
justo e acertado fr.
0 conselheiro de estado Luiz Antnio Vieira da
Silva diverge da maioria da seco, no seguinte ponto:
Si as assemblas provinciaes continuam ria posse
de annexar e desannexar officios de justia at que a
assembla geral legislativa fixe a verdadeira intelligencia, comtudo, tem-se entendido que o governo no est
inhibido de conceder ao serventurio que accumula a
outro o officio de tabellio do judicial, licena para renunciar a este, como tem feito.
Aceita pelo governo a renuncia e dispensado o serventurio, no fica, como regra, a desannexao, porquanto neste caso o governo no nomeia serventurio
para o cartrio renunciado, servem os escrives companheiros, como nos impedimentos temporrios.
Sou, portanto, de parecer que pde o governo conceder licena para a renuncia do officio de tabellio do
judicial, como lhe foi pedida, e consentir na permuta
requerida.
Sala das conferncias da seco de justia do conselho de estado, em 3 de fevereiro de 1886. Joo Lins
Vieira Cansanso de Simmb. Visconde de Paranagu. Luiz Antnio Vieira da Silva.
RESOLUO

Como parece maioria.


Ri, pao de S. Christovo, 13 de fevereiro de 1886.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Joaquim Del fino Ribeiro da Luz.

XIII
Consulta

do

8 e

Itesoluo
de ISSO

d e fc d e

maro

Sobre a aposentadoria de juiz de direito avulso.

Por aviso de 2-deste mez, expedido pelo


ministrio da justia, foi Vossa Magestade Imperial
servido ordenar que a seco de justia do conselho
de estado consulte com seu" parecer, vista dos papeis
que com aquelle aviso lhe foram remettidos, sobre a
aposentadoria do juiz de direito Emiliano Fagundes
Varella, convindo que a mesma seco tenha muito
em vista contar o peticionario apenas um anno, seis
mezes e 27 dias como juiz de direito, sendo o resto do
seu tempo de servio na qualidade de juiz municipal
e de orphos; terem decorrido mais de 29 annos da
poca em que ficou avulso, por no entrar em exerccio, durante o prazo legal, na comarca de Paranagu,
para que fora removido em 1856, da de Catalo, na
provncia de Goyaz; haver o peticionario allegado
molstia em 22 de maio de 1882, data do seu primeira
requerimento, depois de to iongo perodo de inactividade, e, finalmente, continuar elle nessa inactividade sem vencimento, sem que o governo lhe tenha
designado comarca, nem seja a isso necessariamente
obrigado.
A secretaria informa e opina do seguinte modo:
Segundo o art. 29, 10, da lei n. 2033 de 20 de
setembro de 1871 os juizes de direito, physica ou moralmente impossibilitados, sero aposentados a seu
pedido, ou por iniciativa do governo, com todo o ordenado, si contarem 30 annos de servio effectivo, e
com o ordenado proporcionado, si tiverem mais de 10.
O supplicante acha-se na segunda hypothese, por
contar mais de 10 annos, sendo nove annos, cinco
mezes e sete dias, como juiz municipal, e um anno,
seis mezes e 27 dias, como juiz de direito.
Prova com documento ser maior de 60 annos e'
estar soffrendo de cataracta incompleta nos dous olhos.
SENHOR

80

2a seco, 4 de agosto de 1883 Jos da Costa


Carvalho.
As duvidas que suscita a aposentadoria deste juiz
de direito so estas :
l.a Pde o juiz de direito Emiano Fagundes Varella, que apenas conta um anno, seis mezes e 27
dias de exerccio neste logar, ser aposentado, provada
a suaa incapacidade physicaf
.
2. Deve-se contar para a sua aposentadoria o
tempo de servio de juiz municipal e de orphos!
3. Tendo decorrido mais de 29 annos da poca
em que ficou avulso, por no entrar em exerccio
durante, o prazo legal, na comarca para que foi removido, pde gozar do favor da aposentadoria, depois
de to longo perodo de inactividade, na qual tem
continuado sem vencimento e sem que o governo lhe
tenha designado comarca, nem seja a isso necessariamente obrigado?
PRIMEIRA DUVIDAO 10, do art. 29 da lei n. 2033
de 20 de setembro de 1871 exprime-se nestes termos:
Os juizes de direito, desembargadores e ministros do supremo tribunal de justia, que se acharem
physica ou moralmente impossibilitados, sero aposentados a seu pedido ou por iniciativa do governo,
com o ordenado por inteiro, si contarem 30 annos de
servio effectivo, e com o ordenado proporcionado,, si
tiverem mais de 10.
A phrase servio effectivo empregada pelo legislador, significo servio real em logares da magistratura. No se pde," portanto, entender que o
legislador se refira to somente a uma ou mais cathegorias na ordem herarchica, porque, semelhante
interpretao levaria ao absurdo de se poder entender
por servio effectivo o servio prestado na classe em
que o magistrado aposentado, considerando-se servio effectivo to somente o exerccio no logar de juiz
de direito ou no de desembargador, no contando o
tempo de juiz de direito, ou, finalmente, no de ministro do supremo tribunal de justia, no contando
o tempo que serviu como desembargador.
Esta no foi certamente a mente do legislador,
devendo-se entender por servio effectivo todos os servios da magistratura nos logares exercidos pelo magistrado nesta qualidade.

81 SEGUNDA DUVIDANo se pde deixar'de contar


para a aposentadoria do magistrado os servios prestados na qualidade de juiz municipal e de orphos
ou promotor publico, tanto mais que os magistrados
so excludos do favor que gozam todos os outros
funccionarios pblicos que, para a aposentadoria ou
jubilao, contam o servio prestado em outras reparties, at mesmo o tempo de servio como praa de
pret, si j no tiver sido includo na reforma.

Cumpre no perder de vista a^differena que existe


entre o tempo que se conta para a aposentadoria do
magistrado eo que contado para a sua antigidade.
Aquelle abrange todos os servios da magistratura,
este comprehende to somente o tempo que tiver servido na respectiva classe, resultando disto que o
magistrado mais antigo do Imprio pde ser o desembargador mais moderno, no contando, para ser
promovido ao supremo tribunal, o tempo de servio,
ainda mesmo effectivo, nos logares que exerceu "de
cathegoria inferior aquelle de que cabe accesso para
o Supremo Tribunal de Justia.
Ningum pde ser nomeado juiz de direito sem
que tenha servido pelo menos quatro annos como juiz
substituto, municipal ou promotor publico.
Si entre elles no a antigidade que regula o
accesso, isto no muda a natureza dos servios, ainda
quando taes logares .sejam uma creao da lei e no
da constituio.
As preteries que sofffem pela preferencia dada
a outros mais modernos, que assim se adiantam na
carreira, devem ter, pelo menos, esta compensao, de
se lhes contar para aposentadoria o tempo que
serviram os cargos que por lei habilitam para os
accessos.
TERCEIRA DUVIDA A inactividade do juiz de direito
Emiliano Fagundes Varella proveio da impossibilidade
de entrar em exercicio na comarca para que foi removido, dentro do prazo legal, e de no lhe ter o governo designado outra por no ser necessariamente
obrigado a isto por lei. Entretanto, nem por isto o
juiz de direito deixa de ser vitalicio e deste logar s
por sentena, em juizo competente, pde ser privado.
Assim, a inactividade, em relao a um empregado
vitalicio, no faz caducar direitos adquiridos e no renunciados expressamente, nem os servios prestados
Justia2049

antes de ser posto em inactividade do-lhe direito a


aposentadoria por impossibilidade physica ou moral.
Pde o Governo deixar de designar comarca ao
iuiz de direito avulso, prival-o do seu vencimento, mas
o eme elle no perde a vitaliciedade garantida pela
Constituio do Imprio, e esta vitaliciedade d-lhe direito a ser aposentado,'si tiver o tempo exigido em lei,
com o ordenado que lhe competir.
O relator, conselheiro Luiz Antnio Vieira da Silva,
de parecer que o juiz de direito Emiliano Fagundes
Varella est no caso de ser aposentado, conforme requerem nos termos do 10 do art. 29 da lei n. 2033. de
20 de setembro de 1871, por contar mais de 10 annos
de servio effectivo de magistratura.
VOTO EM SEPARADO Sinto no poder concordar
com a opinio do iliustrado relator ; e desta minha
discordncia darei os motivos.
Em meu conceito a disposio do 10 do art. 29
da lei n. 2033 de 2) de setembro de 1871, no pde ser
invocada m favor da preteno do bacharel Emiliano
Fagundes Varella.
Essa disposio legislativa teve especialmente por
intuitopreencher uma lacuna, cujos effeitos eram
sensveis no curso de administrao de justia.
Si um magistrado, por demasiadamente" idoso ou
doente, se impossibilitava para bem desempenhar as
funces do seu cargo, ficava sendo um estorvo ao bom
e regular andamento dos negcios da justia, sem'
haver meio legal para removei-o.
O juiz, receioso de perder parte de seus vencimentos, justamente em oceasio em que delles mais
carecia, no pedia aposentadoria e o Governo, para
quem nesses casos todos appellam, no lh'a podia dar
forada, sino expondo-se a graves censuras.
Foi tendo em considerao esses inconvenientes que
o legislador de 1871, na reforma judiciaria desse anno,
tratou de remediar esse inconveniente, introduzindo,
no 10 do art. 29 da lei cilada, a seguinte disposio:
Os juizes de direito, desembargadores e ministros do Supremo Tribunal de Justia que se acharem
physica ou moralmente impossibilitados, sero aposentados a seu pedido ou por iniciativa do Governo,
com o ordenado por inteiro, si contarem 30 annos de
servio effectivo, e com ordenado proporciona!, si tiverem mais de 10 annos.

83

Cumpre ter bem presentes esses dous princpios,


que para os magistrados so as bases do direito para
aposentao, effectividade
de servio e termo nunca
inferior 10 annos. #Ter por si o bacharel Emiliano
Fagundes Varella essas duas condies da lei ?
E' o que vamos agora examinar, mas antes desse
exame comearei por declarar que, tratando-se de conhecer a verdadeira intelligencia de uma lei, eu no
me julgo autorizado a penetrar no espirito do legislador, sino tomando por guia os elementos que elW
deixa disposio de minha prpria intelligencia e
do meu critrio.
Perguntarei, portanto, qual a classe de funccionarios, cujos servios e cujas condies a lei. de 20 de
setembro de 1871 se propoz regular e attender?
Ella mesma quem responde, so os juizes de
direito, desembargadores e ministros do Supremo Tribunal de Justia. De que natureza so os servios a
que se refere essa mesma lei e nos quaes Imprimiu
tal cunho de valor, que, desde que attingem certo
numero de annos, do direito a vantagens perptuas
s pessoas que os prestaram?
Agora a lgica quem responde, so aquelles ftinccionarios que a Constituio declarou perptuos.
Sendo assim, para mim ponto inconcusso que,
quando se trata de aposentadoria, nenhum outro
servio pde ser contado para autorizar vantagens pecunirias ao aposentado, sino o que fr effectivamente prestado pelo juiz perpetuo, durante o espao,
pelo menos, de 10 annos. No ser com o meu voto
que intelligencia diversa se dar ao 10 do art. 29
da lei de 20 de setembro de 1871.
Sei que ha precedentes em contrario; mas, sem
propsito de justifical-os, direi que, si foram tolerados esses precedentes quando na carncia de legislao^ o Governo, forado pela lei da necessidade, teve
de usar de livre arbtrio na apreciao desses servios,
sua repetio hoje, em face de uma lei que regula
a meteria, no poderia deixar de ser considerada
sino como abuso digno de severa censura.
Diante desses princpios, como pde ter cabimento
a preteno do bacharel Emiliano Fagundes Varella,
que, depois de achar-se por 29 annos na classe de
juiz avulso, vem agora requerer aposentadoria, exhibindo certido da secretaria do Supremo Tribunal

84

de Justia, que apenas lhe conta de servio effectivo


de juiz de direito 1 anno, 6 mezes e 27 dias!
E' verdade que ailega ter prestado servios de juiz
municipal e de orphos no termo de S. Joo do
Prncipe, mas, dos documentos que offerece, apenas
um prova que exerceu essas funces de 14 de fevereiro
de 1839 at 1 de julho de 1840, ainda no domnio da
legislao do cdigo do processo, quando aquelles juizes
eram escolhidos dentre os propostos pela Cmara
Municipal.
Das nomeaes posteriores reforma de 3 de dezembro de 1841, os documentos s constam de ttulos
de nomeao e certido de juramento e posse, mas
no de exerccio.
Mas todos esses servios, ainda que estivessem
provados, no podem aproveitar preteno do bacharel Varella, porque so meras provas de habilitao
para se aspirar cathegoria de juiz perpetuo, delles
no cogitou alei de aposentadoria.
E' notvel o empenho com que se tem procurado
mostrar analogia entre o caso de que agora se trata
e a aposentadoria concedida ao bacharel Joo de Souza
Nunes Lima.
O engano manifesto. No ultimo destes juizes, o
Supremo Tribunal de Justia contou 12 annos, 1 mez
e 40 dias de servio nas comarcas do Pomba e Parahybuna, isto , desde 1852 at 1864. Quando, nesse ultimo anno, foi esse juiz removido para a comarca de
Angra dos Reis, foi por enfermo, como provou at
com officio da Presidncia de Minas, que deixou de
seguir para o logar da remoo; e s quando, indeferida a petio em que requereu prorogao de prazo
para se transportar a seu novo destino, que foideclarado avulso.
Ainda que mais tarde do que devera ser, sete
annos depois liquidou sua posio perante o Governo,
requerendo, por doente, aposentadoria, e esta lhe foi
concedida.
Todos esses actos se passaram anteriormente lei
que hoje regula a matria. Para comparal-o bastar
confrontar a data.
A consulta da Seco de Justia que serviu de
base a essa aposentadoria de junho, o decreto de
aposentadoria de 19 de julho e a lei que regula n
aposentao de 20 de setembro de 1871.

85
Onde est o ponto de analogia entre os dous casos ?
O bacharel Emiliano Fagundes Varella, alm de
no ter sino pouco mais da dcima parte do minimo
de servio effectivo que a lei exige, tem de mais contra
si o facto de que, sendo removido de uma comarca
remota em provncia central para outra de fcil accesso em provncia maritima, sem motivo justificado,
deixou de acceital-a, o que eqivale a uma renuncia,
e depois de 29 annos de silencio, quando ameaado
de enfermidade que o inhabilita para qualquer profisso de vida, que elle volta-se para o Estado e vm
pedir-lhe aposentadoria !
A molstia e a idade so. com effeito, causas que
justificam aposentadoria do funccionario publico, mas
para 4sto necessrio que a ultima tenha sido consumida no servio do Estado e que a primeira tenha
sido contrahida por effeito do labor, ou pelo menos
adquirida no exerccio das funces publicas.
At nesse ponto carece de fundamento a preteno
do bacharel de que se trata.
Vejo que nos negcios concernentes magistratura liga-se grande importncia, sino exagerao,
perpetuidade do juiz. Sou tambm dos que rendem
homenagem ao principio; porm, maior o respeito
que .consagro ao bem publico, representado pelo Estado, por ser a base a que esse principio se prende.
Pelo espirito de nossas instituies desappare
cero os benefcios pessoaes.
A condio de perpetuidade conferida ao juiz
uma garantia para o livre exerccio das attribuies
que lhe so prprias, mas no um privilegio para
isental-o da aco e fiscalizao do Estado. Quando,
deste o juiz aceita o mandato, em compensao das
vantagens que recebe, hypotheca, por assim dizer,
toda sua actividade ao servio publico.
No lhe licito recusar o servio sem renunciar
o mandato.
A um juiz de direito que no acceita comarca
para que legalmente removido, sem provar perante
o Governo e convencel-o de que estes motivos o impedem de prestar seus servios nesse logar e nessa
occasio, deve ser lanado na classe de avulso, sem
outro direito mais que o de sua habilitao para proseguir na carreira, quando as convenincias do Estado a elle novamente o chamassem.

86

Foi nessa situao que se .collocou o bacharel


Emiliano Fagundes Varella.
Recusando a comarca de Paranagu, na provncia
d Paran, para onde foi removido, e posto em disponibilidade na classe dos avulsos, nunca mais solicitou entrar na carreira. Como e com que direito,
depois de 29 annos de inactividade, vem pedir aposentadoria ?
Deploro a sua situao; mas, como conselheiro
de estado, no posso autorizar com meu voto esta
preteno.
Este meu parecer.
Com o parecer de S. Ex. o Sr. conselheiro Sinimb,
est de accrdo S. Ex. o Sr. conselheiro Visconde
de Paranagu.
Vossa Magestade Imperial, em vista do exposto,
mandar o que achar mais justo.
Sala das conferncias, em 16 de maro de 1886.
Luiz Antnio Vieira da Silva. Joo Lins Vieira
Cansanso de Sinimb. Visconde de Paranagu.
RESOLUO

Como parece maioria da Seco.


Pao da Boa Vista no Rio de Janeiro, em 20 de
maro de 1886.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Joaquim Deljno Ribeiro da Luz.

XIV
Consulta das Seces reunidas de Justia e Fazenda de S de junho de 1 8 8 1 e Resoluo de
l t de janeiro de 1 8 8
Declara que ordenado o vencimento do medico da Casa de Correco, assim
como os dous teros da gratificao do da Deteno.
SENHOR Mandou Vossa Magestade Imperial que
as Seces reunidas de Justia e Fazenda do Conselho
de Estado consultem com seu parecer sobre os inclusos papeis relativos aposentadoria do senador Dr.
Luiz Carlos da Fonseca nos logares de medico das
Casas de Correco e Deteno da Corte.
A secretaria informa e opina nos seguintes termos:
Por decreto de 14 do .mez findo foi aposentado
nos logares de medico das Casas de Correco e Deteno da Corte o senador Dr. Luiz Carlos da Fonseca.
Para resolver sobre o vencimento a fixar a esse
funccionario, pede o Ministro da Fazenda que se lhe
declare:
Si os 800$000 que percebia annualmente como
primeiro medico da Casa de Correco e que o decreto
n. 678 de 6 de julho de 1850 denomina vencimento
tem o caracter de ordenado ou de gratificao
e neste caso, qual a quantia que, como ordenado,
deve ser computada para o vencimento de inactividade
que se lhe tem de fixar.
E mais :
Si para o mesmo fim devem considerar-se ordenado os dous teros da gratificao annual de
1:200$000 que ao referido aposentado se pagava, como

88

medico da Casada Deteno, visto que em seus impedimentos oThesouro abonava ao substituto, Dr. Felisberto Silva, unicamente a tera parte restante, de
conformidade com os avisos de 20 de dezembro, 6 de
agosto de 1880 e 8 de fevereiro ultimo.
O art. 101 do decreto n. 678 de 6 de julho de 1850
usa da expresso vencimentos.
Os avisos de 6 de agosto, 20 de dezembro e 8
de fevereiro ltimos, citados pelo Ministro da Fazenda,
consideraram aquelle vencimento como gratificao,
para o fim de ser abonada, nos termos do art. 10 do
decreto n. 6857 de 9 de maro de 1878, a tera parte
ao segundo medico que substituiu ao primeiro Dr. Luiz
Carlos, impedido por estar com assento no Senado, e
ultimamente doente.
Mas, para o effeito de que se trata, s deve entender
como ordenado a expresso vencimento do
art. 101 do referido decreto n. 678 de 1850.
Com efteito, vencimento em si era a percepo do
honorrio, a que tinha direito, por servio ou trabalho,
qualquer empregado ecclesiastico, civil ou militar, e
abrangia, "portanto, a congrua, o ordenado, a gratificao, o soldo, etc.
Na legislao antiga d-nos disto exemplo, alm
de outras disposies, a do decreto de 7 de agosto de
1798 (fl. 500 da respectiva colleco), que, tratando dos
casos de licena, assim se exprime com vencimento
do respectivo ordenado com o vencimento da metade do respectivo ordenado.
Posteriormente passou desta accepo, para determinar a cousa percebida, e com esta significao
actualmente se designa o ordenado ou a gratificao,
ou abrange os dous, segundo a natureza do emprego .
Na poca eme se deu regulamento Casa de Correco vencimento e ordenado eram synonymos; em todos os decretos organizados daquelladata
em diante eram usados os dous termos promiscuamente, indicando a mesma cousa.
Ento os honorrios eram fixos e igualmente consistiam em ordenado s, excepo dos empregados
das reparties de arrecadao, que se compunham de
ordenado e porcentagens, e dos de alguns outros, onde
ainda havia emolumentos, mas que, comquanto parte
componente do salrio do empregado, no eram consi-

89
derados renda do Estado, isto , recebidos directamente
ds partes pelo funccionario.
Na lei de 4 de outubro de 1831, que organizou o
Thesouro e Thesourarias de Fazenda, a expresso usada
nos arts. 79 e outros era de ordenado mas, ella
se foi modificando posteriormente, como se v dos decretos n. 736 de 20 de novembro de 1850, art. 37, n. 870,
de 22 te novembro de 1851, art. 52, onde se usa. tanto
da palavra ordenado como da expresso vencimento
indistinctamente.
"
De 1859 em diante, quando tiveram logar varias
reformas nas diversas reparties, os honorrios se
subdividiram em ordenado e gratificao, e ainda vencimento era a expresso com que os regulamentos respectivos designavam o conjuncto de um e outro, como
se v dos decretos n. 2343 de 29 d janeiro de 1859
relativo ao Thesouro e Thesourarias de Fazenda,
art. 43, n. 2350, de 5 de fevereiro, relativo Secretaria
da Justia, art. 420, e outros que se seguiram relativos
s demais Secretarias de Estado.
Donde se conclue que, tanto antes omo depois
de 1850, era a expresso vencimento com que se de^
signava ou o ordenado e a gratificao ss, ou
ordenado e gratificao reunidos.
Ora, sendo na poca da publicao do decreto n. 678
de 6 de julho de 1850 o caracterstico da legislao
considerar-se vencimentoordenadopois que este era
o salrio predominante, no teve por certo o Governo
em mente, ao dar nova organizao Casa de Correco, abrir excepo, sobre inqua, odiosa, estabelecendo a seus empregados outro gnero de retribuio,
e designando-o com a mesma expresso vencimento
com que foi concedida aos da repartio de Fazenda,
na mesma poca.
O prprio regulamento n. 678 de 1850 contm a
seguinte disposio no art. 124, que explica a expressovencimento do art. 101. Eil-a :
Devero ( os dous amanuenses )' trazer a escripturao em dia, no podendo reserval-a para o dia
seguinte, sob pretexto algum, excepto o de molstia,
pena de perda do ordenado em cada. dia em que a
escripturao no ficar terminada.
Accresce que, com a denominao de ordenado,
tem sido considerado em todos os oramentos o vencimento de que se trata.

90
Tambm o aviso n. 334 de 31 de julho de 1865
e expedido sob a imperial resoluo de consulta da
Seco de Fazenda do Conselho de Estado, declarou
se dever tomar na accepo de ordenado ou salrio
certo a palavra vencimento.
Portanto, sou de parecer que se responda ao
Sr. Ministro da Fazenda,
declarando que o vencimento
que percebia o I o medico da Casa de Correco,
Dr. Luiz Carlos, era ordenado.
E quanto quantia de 1:200$000, que^o mesmo doutor
percebia como medico da Casa de Deteno, cumpre-me
informar que gratificao, marcada por aviso de
31 de maio de 1847, e desde ento com esse caracter
comtemplada nos oramentos.
No Thesouro Nacional encontram-se precedentes
de haver-se dado aposentadorias a empregados que
s' percebiam gratificao, e dentre esses precedentes
cito o de que trata o aviso n. 423 de 17 de novembro de 1873, que mandou considerar dous teros da
gratificao marcada aos guardas da companhia de
menores artfices do Arsenal de Guerra, como ordenado para o effeito de fixar-se o vencimento de inactividade aos aposentados naquellas condies.
Esses precedentes, combinados com a doutrina
do art. 10 do decreto n. 6857 de 9 de maro de
1878, que considera ordenado duas teras partes do
vencimento sob o titulo gratificao para os
casos de licena, e ampliada para os de faltas por
molstia, segundo vrios avisos, me parecem applicaveis presente hypothese do Dr. Luiz Carlos.
Neste sentido, salvo melhor juizo, tambm se pde
responder, quanto esta parte, ao Sr. Ministro da
Fazenda.
4 Seco, 31 de maro de 1881. Benedicto Antnio Bueno. De accrdo Fontoura
Lima.
Tambm concordo com a soluo tanto na primeira como na segunda parte.Directoria Geral,
1 de abril de 1-881. Cunha Figueiredo Jnior.
As Seces reunidas conformam-se com este parecer.
Vossa Magestade Imperial mandar, porm, o que
for mais acertado.
Sala das conferncias das Seces reunidas de JusiLaoe F a z e n d a d o Conselho de Estado, em 25 de junho
de 1881.Visconde de Jaguary. Visconde de Abaet,

91
Visconde de Nictheroy. Jeronymo Jos Teixeira
Jnior. Conde de Prados. Paulino Jos Soares de
Souza.
Como parece.Pao de S. Christovo, em 11 de
janeiro de 1882.
Cqm a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Manoel Pinto de Souza Dantas.
Em virtude desta resoluo expediu-se ao Ministrio da Fazenda o aviso de 26 de janeiro de 1882.

XV
Consulta

d e %3 d e n o v e m b r o d e
luo de 14 de Janeiro de

1881 e
1889

Reso-

Sobre a contagem de tempo para a fixao de vencimento de inactividade ao


medico da Policia da Corte, Dr, Antnio Jos Pereira das Neves.

SENHOR Mandou Vossa Magestade Imperial, por


aviso do Ministrio dos Negcios da Justia, datado
de 19 de setembro ultimo, que a Seco do Conselho
de Estado consultasse com seu parecer sobre os inclusos papeis relativos aposentao do Dr. Antnio
Jos Pereira das Neves, medico da Policia da Corte,
considerando especialmente :
1. Si, vista da consulta de 1 de agosto de
1860, se deve incluir na mesma aposentao o tempo
em que serviu o referido doutor anteriormente ao decreto n. 1746 de abril de 1856.
2. Si o decreto n. 6843 de 23 de fevereiro de
1878 poder ter effeito retroactivo para prejudicar o
principio j firmado com relao a um medico da
Policia em condies idnticas s daquelle doutor,
cuja aposentao comprehende o tempo anterior ao
decreto de 1856.
A Seco, portanto, cumprindo a referida ordem,
vem respeitosamente expor seu parecer.
Consta dos papeis remettidos Seco que, por
occasio de liquidar-se o tempo de servio publico
prestado pelo Dr. Antnio Jos Pereira das Neves, aposentado por decreto de 14 de fevereiro ultimo, suscitou-se a duvida si devia-se incluir no calculo do
tempo para a aposentao o perodo de seis annos, nove
mezes e cinco dias, decorrido desde 10 de julho de 1849,
em que o dito aposentado exerceu as mesmas funces de medico privativo da referida Repartio, em
virtude de um aviso do Ministrio da Justia, datado
de 9 do mesmo mez e anno, que autorizou o chefe de

94

policia da Corte a nomear dous mdicos privativos para


as autpsias e corpos de delicto, at creao do
mesmo emprego pelo decreto n. 1746 de 16 de abril
A 4a Seco da Secretaria do Ministrio da Justia
informou a este respeito o seguinte:
cc Que o decreto.n. 6843 de 23 de fevereiro de 1878,
declarando quaes os servios que devem ser contemplados na aposentadoria dos funccionarios pblicos sujeitos ou dependentes do Ministrio da Justia, determina que s se leve em conta o tempo de servio por
elles prestado ao Estado nos seus respectivos cargos
ou em quaesquer outros empregos retribudos pelo
Thesouro Nacional, salvo os de mera commisso.
Que antes da expedio desse decreto supracitado vigorava a regra de ser contado, para o tempo
de aposentao, todo e qualquer tempo de servio publico do aposentado, embora como addido sem vencimento, regra esta estabelecida pela consulta
da Seco de Fazenda do Conselho de Estado de I o de agosto
de 1860, e adoptada para os empregados do Ministrio
da Justia pelo aviso de 3 de janeiro de 1862.
De conformidade com este principio foi contado
ao Dr. Jos Francisco de Souza Lemos, aposentado
em igual logar de medico da Policia da Corte, pelo
decreto de 3 de julho de 1872, o tempo de 11 mezes
e 19 dias que prestou nas mesmas condies das do
Dr. Neves, anteriormente creao do logar por decreto.
O decreto n. 6843 de 1878, que agora regula a
contagem do tempo de servio nas aposentadorias,
declara ( como ficou dito ) que no sero contempladas as meras commisses.
Por meras commisses se devem entender certos
trabalhos que de antemo se pde precisar seu termo.
O caso de que se trata outro. Os dous logares
de mdicos privativos da Policia foram creados por
acto do Governo (aviso de 9 de julho de 1849) com
vencimento pago pelo Thesouro Nacional, e os termos
da portaria de nomeao convencem que no se trata
de servio passageiro, temporrio, mas permanente.
Accresce que a intelligencia em contrario daria
em resultado que dos dous mdicos ( e no ha outros
desse tempo) nomeados em virtude do aviso do Governo de 9 de julho de 1849, ficaria um, o Dr. Souza

- 95
Lemos, com tempo de servio prestado na Policia anteriormente creao do logar por decreto, e outro,
o Dr. Pereira das Neves, que, segundo os documentos
que apresenta, melhores servios tem prestado ao Estado, sem aquella vantagem.
Em concluso, e salvo melhor juizo, penso que
se deve contar ao aposentado, de que se trata,'todo o
tempo de servio constante do calculo a principio feito,
isto , comprehendendo-se na contagem do tempo de
servio o perodo anterior creao do logar por decreto.
Com esta informao conformou-se o conselheiro
director geral, accrescentando que a creao do logar
de medico; privativo da Policia e a sua retribuio pela
verba Gratificaes determinada pelo Governo
antes da creao desse emprego por decreto, foram
mantidas com"tolerncia pelo Poder Legislativo at
promulgao do decreto n. 1746 de 16 de abril de 1856,
que deu regulamento para a Secretaria de Policia da
Corte.
Consultada a Seco de Justia do Conselho de Estado, discordou das precedentes informaes o foi de
parecer que se no contasse ao aposentado o tempo
sobre que suscitou-se duvida, porque antes do decreto
de 85(j> os mdicos da Policia da Corte no tinham nem
ordenados, nem as vantagens de aposentao. Estas
vantagens foram concedidas posteriormente pelo decreto n. 1746 de 16 de abril de 1856, ao qual no se pde
dar effeito retroativo; e o servio prestado anteriormente pelo aposentado nesse logar no pde deixar
de considerar-se de pura e simples commisso, uma
vez que nenhum acto legislativo tinha creado o emprego
de medico da Policia da Corte, estabelecendo-lhe ordenado. Assim instrudo este assumpto, ordenou Vossa
Magestade Imperial a presente Consulta Seco de
Fazenda do Conselho de Estado, recommendando que
considerasse especialmente os dous quesitos supratranscripts, dps quaes passa a Seco a tratar.
I
Si, vista da Consulta do Io de agosto de 1860,
se deve incluir na mesma aposentao o tempo em
que serviu o referido doutor anteriormente ao decreto
ri. 1746 o de 16, de abril de 1856?

96

A Consulta da Seco de Fazenda do I o de agosto


de 1860, a que se refere o quesito supra-transcripto e
que na respectiva colleco tem a data de 10 do mesmo
mez, foi acceita pela Imperial Resoluo de 29 de setembro do mesmo anno, e applicada aos empregados
do Ministrio da Justia, por aviso de 3 de janeiro de
1862.
A doutrina dessa Consulta explicada na sua concluso pelo modo seguinte:
No havendo lei que obste a que sejam abandonados, nas aposentaes, os servios prestados
como addidos ou outros semelhantes, com vencimentos
ou sem elles, e no convindo adoptar-se uma regra
ou preceito menos favorvel para uma repartio do
que a que adaptada em outras, pois que, a craveira
em taes favores e vantagens deve ser igual para todos,
attendendo, alm disto, que o principio favorvel tem
sido j adoptado por algumas resolues que cumpre
respeitar, e tanto mais que so ellas fundadas em manifesta justia e equidade, por serem taes favores e
vantagens concedidos quando o Governo Imperial julga
em sua sabedoria dever avaliar toda a serie de ser-vios prestados pelo empregado publico, de ordinrio
no ultimo quartel da sua vida: de parecer que se
deve levar em conta o tempo de addidos em qualquer
repartio publica.
A' vista desta doutrina parece que se deve incluir
na aposentao do Dr. Pereira das Neves o tempo em
que serviu anteriormente ao decreto n. 1746 de 16 de
abril de 1856, que confirma a creao do mesmo emprego j creado e exercido desde 1849, em virtude do
aviso de 9 de julho do mesmo anno, que marcou os
seus vencimentos e deu direito aposentadoria proporcionalmente ao tempo de servio.
Porquanto, si, de conformidade com a referida
Consulta, se inclua na aposentao dos empregados
o tempo de servio prestado como addidos em qualquer repartio, e ainda mesmo que no tivessem
vencimento algum: segue-se que, por maioria de
razo, se deve contar o tempo de servio prestado em
um cargo que, por decreto foi considerado permanente,
e que sempre foi remunerado, embora o fosse com
simples gratificao at sua creao pelo citado decreto,
li, tanto mais quanto, alm do principio adoptado pela
imperial Resoluo de 29 de setembro de 1860, e appli-

97 -

cado aos empregados do Ministrio da Justia pelo


aviso de 3 de janeiro de 1862, accresce que foi essa
regra praticamente observada em diversas aposentaes, e nomeadamente na do Dr. Souza Lemos,
aposentado em igual logar ao do Dr. Pereira das Neves,
por decreto de 3 de julho de 1872.
O decreto n. 6843 de 23 de fevereiro de 1878, que
declarou quaes os servios que devem ser contemplados na aposentadoria dos funccionarios pblicos sujeitos
ou dependentes do Ministrio da Justia, restringiu,
sem duvida, a regra estabelecida peja Consulta citada,
porque excluiu da contagem para as aposentadorias o
tempo de servios que os empregados tiverem prestado
em cargos no retribudos pelo Thesouro Nacional
e nos que forem de mera commisso.
Mas, segundo parece Seco (ao seu relator) essa
restrico no prejudica o caso vertente, como passa
a demonstrar, tratando do seguinte quesito.
II
Si o decreto n. 6843 de 23 de fevereiro do 1878,
poderia ter effeito retroactivo para prejudicar o principio j firmado com relao a um medico da Policia
em condies idnticas s daquelle doutor, cpja aposentao comprehende o tempo anterior ao decreto
n. 1746 de 1856?
O calculo do tempo para aposentadoria dos funccionarios pblicos regulado pelas respectivas condies
e regras que vigoram na data em que a aposentadoria
concedida.
Conseguintemente, as regras e condies estabelecidas para aquelle fim, assim como as alteraes que
nellas se fizerem, no comprehendem somente os
servios que forem prestados posteriormente decretao de taes regras e condies, mas tambm, os
prestados anteriormente, em qualquer poca, at data
em que a aposentadoria concedida, salvas as excepes der terminadas por lei.
Entende a Seco (ou o seu relator), portanto, que
no ha retroactividde na apphcao do decreto n.,6i3,
de 23 de fevereiro de 1878 a todas as aposentadorias
concedidas depois da promulgao do mesmo decreto,
que teve por fim firmar, de harmonia com a legislao
vigente, regra que servisse para determinar quaes os
Justia 2049

"'

98
servios que devem ser contemplados para aposentadoria dos funccionarios pblicos dependentes do Ministrio da Justia.
Neste intuito, declarou-se naquelle decreto que,
para aposentadoria dos referidos funccionarios s se
deve levar em conta o tempo de servio por elles
prestado ao Estado nos respectivos cargos que forem
retribudos pelo Thesouro Nacional, e no sejam de
mera commisso.
Ora, estas condies foram estabelecidas para vigorarem desde ento; e, portanto, para terem applicao
a todas as aposentadorias concedidas posteriormente
ao mesmo decreto, regulando o calculo de todos os
servios prestados pelos aposentados.
Assim que, entende a Seco (ou o seu relator)
que no ha effeito retroactivo na applicao do referido
decreto ao caso de que se trata, e nem prejudica o
principio j firmado com relao a um medico da Policia
em condies idnticas ao Dr. Pereira das Neves.
Haveria retroactividde si se pretendesse applicar
esse decreto s aposentadorias concedidas e calculadas
anteriormente. Accresce, porm, que mesmo na
rigorosa applicao do referido decreto, que parece a
Seco (ou ao seu relator) fundar-se o direito do
aposentado contar o tempo que serviu o cargo de medico
da Policia da Corte, com a gratificao annual de 500$000,
anteriormente creao do mesmo cargo por decreto.
Porquanto, o cargo de medico privativo da Policia
da Corte, para o qual foi nomeado o aposentado em
virtude do aviso do Ministrio da Justia de 9 de julho
de 1849, no era cargo de mera commisso. No s
aquelle aviso como o titulo da respectiva nomeao
no determinam a durao de tal cargo, nem do s
suas funces a natureza extraordinria e transitria
que tm os de mera commisso.
Esse emprego devia existir emquanto no fosse
abolido. Mas, longe de ser abolido, foi expressamente
confirmada a sua creao pelo decreto n. 1746 de 16
de abril de 1856. Foi sempre retribudo pelo Estado,
embora o fosse somente com a gratificao annual de
500$ at 1856, e no com o ordenado de 1:200$ e gratificao de 400$ fixados por aquelle decreto.
Ora, si durante o perodo de seis annos, nove mezes
e cinco dias, exerceu o Dr. Pereira das Neves o mesmo
cargo em que foi aposentado por decreto de 14 de feve-

99
reiro ultimo; si tal cargo no pde ser considerado de
mera commisso; si foi sempre retribudo pelo Estado,
embora a principio s percebesse gratificao:parece
Seco (ou ao seu relator) que, no calculo do tempo
de servio prestado pelo referido aposentado deve-se
levar em conta o supra-indicado perodo sobre que se
suscitou duvida, porque o decreto n. 6843 de 23 de
fevereiro de 1878 determina que, para a aposentadoria
dos funccionarios pblicos sujeitos ou dependentes do
Ministrio da Justia, se leve em conta o tempo d
servio por elles prestado ao Estado nos seus respectivos cargos, que forem retribudos pelo Thesouro
Nacional, e no sejam de mera commisso.
Tal o parecer da Seco.
Vossa Magestade Imperial, porm, resolver o que
fr mais acertado.
Sala das Conferncias da Seco de Fazenda do
Conselho de Estado, em 23 de novembro de 1881.
Jeronymo Jos Teixeira Jnior. Paulino Jos Soares
de Souza. Conde de Prados.
Como parece.Pao de S. Christovo, 14 de janeiro
de 1882.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Manoel Pinto de Souza Dantas.

XVI
Consulta d e 3 9 d e a g o s t o d e 1 8 8 1 ( no r e s o l v i d a )
SENHOR Foi Vossa Magestade Imperial servido
ordenar, por aviso de 28 de maio ultimo, que a Seco
de Justia do Conselho de Estado consultasse com seu
parecer sobre os inclusos papeis relativos aposentadoria do Dr. Antnio Jos Pereira das Neves no logar
de medico da Policia da Corte.
A duvida que suscita : si deve contar-se para a
aposentao do Dr. Antnio Jos Pereira das. Neves o
tempo de seis annos, nove mezes e cinco dias em qu
elle exerceu as funces de medico privativo da Policia
em virtude do aviso de 9 de julho de 1849 e portaria
de 10 do mesmo mez, anteriormente creao do
logar pelo decreto n. 1846 de 19 de abrila de 856.
Informando a este respeito, diz a 4 Seco da Secretaria da Justia:
A este respeito cumpre-me informar que o decreto
n. 6843 de 23 de fevereiro de 1878, declara que nas
aposentadorias dos funccionarios pblicos sujeitos ou
dependentes do Ministrio da Justia s se levar em
conta o tempo de servio por elles prestado ao Estado
nos seus respectivos cargos, ou em quaesquer outros
empregos geraes, civis ou militares, que forem retribudos pelo Thesouro Nacional e no sejam de mera
commisso, salvo as excepes expressas em lei ou
decretos.
Antes, porm, da expedio do decreto n. 6843
supracitado, vigorava a regra de ser contado para as
aposentaes todo e qualquer tempo de servio publico
do aposentado, embora como addido sem vencimento,
regra essa estabelecida pela Consulta da Seco de Fazenda do Conselho de Estado de 1 de agosto de 1860, e
adoptada para os empregados do Ministrio da Justia
pelo aviso de 3 de janeiro de 1862, constante da cpia
junta.

102
De conformidade com este principio foi contado
aoDr. Jos Francisco de Souza Lemos, aposentado em
igual logar de medico da Policia da Corte pelo decreto
junto, de 3 de julho de 1872, o tempo de cinco annos,
11 mezes e 19 dias, que prestou nas mesmas condies das do Dr. Neves, anteriormente creao do
logar por decreto.
O decreto n. 6843 de 1878 que agora regula a
contagem de tempo de servio nas aposentadorias,
declara, como ficou dito, que no sero contempladas
as meras commisses.
Os servios prestados pelo Dr. Neves Policia
como seu medico privativo, anteriormente creao
do logar por decreto, foram de mera commisso t
Parece que no.
Por meras commisses se devem entender certos
trabalhos que de antemo se pde precisar seu
termo: a colleco de apontamentos para uma obra;
a organizao de um archivo; contracto de um
lente de direito das gentes para acompanhar os
alumnos da Escola de Marinha em sua viagem de instruco, etc.
O caso de que se trata outro.
Os dous logares de mdicos privativos da Policia
foram creados, por acto do Governo (aviso de 9 de
julho de 1849), com vencimento pago pelo Thesouro
Nacional, e os termos da portaria de nomeao (documento n. 4) convencem que no se trata de servio
passageiro e temporrio, mas permanente.
Accresce que a intelligencia em contrario daria
em resultado que dos dous mdicos (e no ha outros
desse tempo) nomeados em virtude do aviso do
Governo de 9 de julho de 1849, ficaria um, o Dr. Francisco de Souza Lemos, com tempo de servio prestado
na Policia anteriormente creao do logar por
decreto, e outro, Dr. Antnio Jos Pereira das Neves,
que, segundo os documentos que apresenta, melhores
servios tem prestado ao Estado, sem aquelia vantagem.
Em concluso, salvo melhor juizo, penso que
se deve contar ao aposentado de que se trata todo
o tempo de servio constante do calculo a principio
feito. a
4 Seco, em 12 de maio de 1881. Benedicto
Bueno. Concordo. Fontoura
Lima.

103
Com esta informao concorda a do Conselheiro
Director Geral da Secretaria, exprimindo-se nos seguintes termos:
Penso do mesmo modo.
A principio o emprego foi creado por aviso para
ser retribudo pela verba Eventuaes ou gratificaes
para servios extraordinrios como aconteceu, com
tolerncia do Poder Legislativo, at que se creou o
mesmo emprego pelo decreto n. 1746 de 16 de abril
de 1856, que deu regulamento para a Secretaria de
Policia da Corte.
Reconsiderando o meu parecer de 2 de outubro
de 1878, penso que o exerccio anterior nomeao
por decreto no pde ser considerado de mera commisso, a qual no se caracterisa pela frma ou
origem da nomeao, mas p3la natureza extraordinria,
eventual e transitria das funces.
Directoria Geral, 13 de maio de 1881. Cunha
Figueiredo Jnior.
A Seco de Justia do Conselho de Estado discorda inteiramente destas informaes.
O decreto n. 1746 de 16 de abril de 1856, expedido em virtude de autorizao legislativa, foi o acto
que, organizando a Secretaria de Policia da Corte,
creou para o seu servio dous mdicos effectivos, declarando nos arts. 20 e 21 que os empregados da
Repartio, com excepo do escrivo e escrevente,
tinham direito aposentadoria com o ordenado por
inteiro tendo trinta annos de servio e impossibilidade
physica ou moral, e com ordenado proporcional aquelles
eme, dada a impossibilidade physica ou moral, tivessem
mafs de dez annos.
Antes deste Regulamento nenhum acto legislativo tinha creado o logar de medico da Policia da
Corte, e menos reconhecido em tal empregado o direito
de ser aposentado, tendo certos annos de servio e
dada a impossibilidade physica ou moral de continuar
a servir.
A verdade que, em resposta a um officio do
Desembargador Chefe de Policia da Corte, o Ministro da Justia, por aviso de 9 de julho de 18i9,
autorisou este" magistrado para fazei, as despezas
necessrias, no s com o preparo de um local no Hospital da Santa Casa de Misericrdia para a exposio
dos cadveres, que s vezes appareciam arrojados

104

praia pelo mar, mas tambm para se nomearem


dous mdicos privativos para as autpsias e corpos
de delictos, uma vez que estas despezas fossem deduzidas da consignao da Policia na verba Eventuaes
ou gratificaes extraordinrias.
Assim tambm que do respectivo titulo passado
no dia seguinte pelo Desembargador Chefe de Policia da
Corte ao Dr. Antnio Jos Pereira das Neves, se v
ter elle sido nomeado sem se lhe marcar ordenado
algum, mas apenas a gratificao annual de quinhentos
mil ris e sem se lhe reconhecer direito aposentao.
E' evidente, portanto, que, antes do decreto de
1856, os mdicos da Policia da Corte no tinham nem
ordenado, nem a vantagem de aposentao passados
alguns annos de servio, e dada a impossibilidade
physica ou moral de continuarem nelle.
Estas vantagens foram concedidas posteriormente
pelo decreto n. 1746 de 16 de abril de 1856.
No podendo dar-se effeito retroactivo a este decreto,
manifesto que elle no applicavel ao Dr. Antnio
Jos Pereira das Neves, afim de se lhe contar, para a
sua aposentao, o tempo que serviu como medico da
Policia em virtude da portaria de nomeao passada
em 10 de julho de 1849 pelo Desembargador Chefe de
Policia. O servio que prestou como tal no pde deixar
de considerar-se de pura e simples commisso, uma
vez que nenhum acto legislativo tinha creado o emprego
de medico da Policia da Corte, estabelecendo-lhe
ordenado. Assim que a Seco de parecer:
Que, para a aposentao de que se trata, no deve
contar-se o tempo de seis annos, nove mezes e cjnco
dias em que o Dr. Antnio Jos Pereira das Neves
exerceu as funces de medico da Policia da Corte, em
virtude da nomeao de 10 de julho de 1849, feita pelo
Desembargador Chefe de Policia.
Vossa Magestade Imperial resolver o que fr mais
acertado.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do Conselho de Estado, em 29 de agosto de 1881. Visconde
de Abaet. Visconde de Jaguary. Visconde de
Nictheroy.

XVII
C o n s u l t a d e * T d e j a n e i r o e R e s o l u o d e 11 d e
fevereiro de 188%
Sobre a necessidade da approvao do Governo Imperial para as designaes
provisrias dos officiaes do Registro Geral de Hypothecas e sobre a vantagem da informao prvia dos juizes de direito quando tiverem de
der alteradas as mesmas designaes.

SENHOR Houve Vossa Magestade imperial por


bem mandar expedir Seco de Justia do Conselho
de Estado o aviso d theor seguinte :
Os avisos ns. 401 de 9 de dezembro de 1871
e 156 de 24 de abril de 1873 declaram que a designao
dos tabellies para servirem de officiaes do Registroo
Geral das Hypothecas, em virtude do 2 do art. 7
do regulamento arinexo ao decreto n. 3453 d 26 de
abril de 1865, tem o caracter de provisria, no depende
de approvao do Governo, e pde ser cassada por
motivos de servio publico.
Os avisos n. 34? de 18 de agosto de 1875 e de
15 de julho ultimo, mantendo esta doutrina, reconheceram todavia que a importncia do cargo de
offical do Registro, por su natureza privativo, unic
e indivisvel (art. 10 do regulamento citado), exige
a permanncia do serventurio, sendo, portanto, conveniente c( cesse o arbtrio da designao desde
que foi nomeado o tabellio mais apto.
E porque corivenha firmar regras ihvaria veis sobre
to importante assumpto, manda Sua Magestade o
Imperador que a Seco de Justia do Conselho de
Estado, sendo V. Ex. relator, consulte com seu parecer
sobre as seguintes questes:
A designao feita pelo presidente da provncia
considera-se provisria, embora o art. 7, 2 o , o no
declare ?
* A considerar-se . provisria a designao, que
regras se devero estabelecer para que a convenincia

106
de uma certa fixidez do cartrio se concilie com a
proviso de circumstancias supervenientes que tornem
desvantajosa ao servio a permanncia do tabellio
no exerccio das funces de official do Registro ?
Embora o regulamento hypothecario no tivesse
tornado dependente de approvao do Governo Imperial
a designao feita pelo presidente, no se poderia,
por acto do Poder Executivo, attenta a omisso da lei
neste ponto, declarar necessria aquella formalidade
antes ou depois da alterao da designao ; mas, em
todo caso, vista dos fundamentos do acto, que devem
ser communicados ?
Pela mesma razo de serem ouvidos os juizes de
direito para a designao, no se deve tambm considerar essencial a informao prvia desses magistrados,
quando se houver de alterar a designao ?
A doutrina estabelecida nos avisos, a que este se
refere, e ultimamente no de 15 de julho de 1881, no d
o caracter de vitaliciedade s designaes feitas pelos
presidentes de provncias em virtude da disposio do
2o do art. 7o do regulamento que baixou com o
decreto n. 3453 do 26 de abril de 1865, podendo ser
cassada por motivos ponderosos, presente apreciao
dos mesmos presidentes, pois que a lei os no definiu.
Todavia do aviso acima transcripto deprehende-se
que o Governo Imperial no julga satisfactoria esta soluo, necessitando de providencias que a restrinjam.
A Seco de Justia do Conselho de Estado entende
que os officios do Registro de Hypothecas conferidos
por designao dos presidentes de provncia a um dos
tabellies da cidade ou villa principal de cada
comarca,
nos termos do disposto no 2 do art. 7 o do regulamento de 1865, no so por lei expressa vitalcios, mas
participam das garantias de permanncia exigidas pela
natureza do servio, e nenhum inconveniente ha, antes
congruente
serem equiparados aos tabellies de que
falia o I o do mesmo artigo.
A publicidade do registro indispensvel regularidade deste servio, pelo que a lei declarou privativos, nicos e indivisveis os respectivos officios. To
importantes condiss seriam facilmente annulladas
pela amovibilidade dos seus serventurios. A lei que
obrigou-os a ter livros com antecedncia preparados,
sua custa, de certo no cogitou de semelhante
eventualidade.

107
Os diversos avisos expedidos sobre este assumpto
reconhecem a necessidade da permanncia dos officiaes do Registro na serventia de seus officios, somente permittiram cassar a designao por motivos
ponderosos e exigncias do bem publico, como por
excepo.
Para taes casos ha providencias legaes, sem ser
preciso recorrer ao arbtrio dos presidentes de provncia. O regulamento de 1865, no seu tit. 1, consagrou ura capitulo inteiro (o 7o) responsabilidade
dos officiaes do Registro. Ahi previu as faltas, erros'
e infraces que elles pudessem commetter e tornas
desvantajosa sua continuao no servio, e para todor
estabeleceu penas disciplinares, sem prejuzo da responsabilidade criminal e civil em que incorrem pr
seus actos. Em concluso do exposto, a Seco de
Justia do Conselho de Estado entende que o regulamento hypothecario de 1865 contm providencias
sufficientes e satisfactorias sobre o assumpto, que
convm manter sem alterao, devendo os presidentes de
provncia limitar-se primeira designao
(art.r 7o, 2o) e procedendo-se responsabilidade do
sers entuario cuja serventia se torne
desvantajosa, nos
termos do disposto no cap. 7o do tit. I o .
E' este o seu parecer.
Vossa Magestade Imperial mandar, porm, o que
fr mais acertado.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do
Conselho de Estado, em 27 de janeiro de 1882. Visconde de Jaguary. Visconde de Abaet. Visconde de Nictheroy.
Como parece. Pao de S. Christovo, em 11 de
fevereiro de 1882.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Manoel da Silva Mafra.
Em virtude desta Resoluo foi expedido o avisocircular de 23 de fevereiro de 1882.

XVIII
Consulta d e 1 9 d e j a n e i r o e R e s o l u o de 11 de
fevereiro de 188%
Sobre uma aposentadoria dependente de approvao do Poder Legislativo

SENHOR Mandou Vossa Magestade Imperial que


a Seco de Justia do Conselho de Estado consulte
com seu parecer, tendo vista os precedentes, sobre
os inclusos papeis relativos aposentadoria do porteiro da Junta Commercial do Recife, Antnio Correia Maia. Secretaria informa e opina do seguinte
modo:
O presidente de Pernambuco remette o requerimento em que Antnio Correia Maia, porteiro da
Junta Gommercial do Recife, provando com attestado
medico molstias e no poder continuar a exercer
o cargo, pede sua aposentadoria com os vencimentos
que percebe como ordenado. Prova:
Ter prestado juramento no extincto Tribunal do
GommerCio em 17 de fevereiro de 1851, logar que effectivamente serviu at 15 de maro de 1877.
Ter nessa ultima data prestado juramento na
Junta Commercial.
Ter o presidente, por occasio da extinco do
Tribunal do Gommercio, manifestado sua gratido
pelo seu comportamento no exerccio de porteiro.
Serviu de' juiz de paz, subdelegado e delegado litterario da freguezia dos Afogados.
No ha lei expressa garantindo a aposentadoria
dos empregados das Juntas Commerciaes, como no
havia quanto aos dos extinctos Tribunaes do Gommercio .
Por oCcasio da organizao da Junta da Corte foi
aposentado o fficial-maior do extincto Tribunal do
Commercio, bacharel Joo Affonso de Lima Nogueira.
(Decreto de 31 de janeiro de 1877.)
E por decreto de 21 de fevereiro de 1880 foi aposentado o official da Junta Commercial da Bahia, Maximiano Marcellino Alves.

110
Em ambos os decretos se declarou ficar o acto
dependente da approvao do Poder Legislativo.
S com essa clusula poder ser concedida ao supplicante a aposentadoria que pede.
A liquidao do tempo de servio compete 4a
Seco. 18 de outubro de 1881. Nascimento
Silva.
Visto Gustavo Reis. Informe a 4a Seco. 18 de
outubro de 1881. Cunha Figueiredo
Jnior.
A liquidao do tempo ter logar depois de concedida a merc, si S. Ex. julgar o supplicante merecedor delia (aviso de 7 do corrente). Pelo documento, porm, desde j apresentado pelo supplicante, se v que elle conta 30 annos de servio.
' 4 a Seco, 20 de outubro de 1881. Benedicto Bueno.
Visto Fontoura Lima. S. Ex. dir si convm
seguir os precedentes ou dizer ao supplicante que
requeira ao Poder Legislativo. Directoria Geral, 21
de outubro de 1881. Cunha Figueiredo Jnior.
A preteno do supplicante no se apoia em lei
e somente nos precedentes indicados na informao
da Secretaria.
A aposentadoria dependente da approvao do
Poder Legislativo eqivale a uma merc pecuniria
e melhor seria fazel-a com essa frmula si para tanto
houvesse razo sufficiente.
Os documentos juntos no mostram que o supplicante esteja physica ou moralmente impossibilitado
de continuar a servir seu emprego, nem relevncia
de servio que o torne merecedor de uma merc pecuniria.
Por estas consideraes entende a Seco de Justia
do Conselho de Estado que o requerimento de que se
trata no est no caso de ser deferido favoravelmente.
Vossa Magestade Imperial mandar, porm, o
que for mais justo.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do Conselho de Estado, em 19 de janeiro de 1882. Visconde
de Jaguary. Visconde de Abaet. Visconde de
Nictheroy.
Como parece. Pao de S. Christovo, em 11 de
fevereiro de 1882.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Manoel da Silva Mafra.

111
Em virtude desta Resoluo teve o requerimento
o despacho seguinte: Sua Magestade o Imperador,
tendo ouvido a Seco de Justia do Conselho de Estado, houve por bem indeferir a preteno do supplicante.
Secretaria de Estado dos Negcios da Justia, em
14 de fevereiro de 1882. Silva Mafra.

XIX
C o n s u l t a d e ltC d e f e v e r e i r o e R e s o l u o d e -4 d e
maro de 188%
Recusa de um inspector de Alfndega ao cumprimento de uma precatria
judicial.

SENHORMandou Vossa Magestade Imperial que


a Seco de Justia do Conselho de Estado consulta
com seu parecer sobre o assumpto de que tratam e
inclusa representao de Jacintho dos Santos Coimbra
e papeis juntos.
Na mencionada representao expe Jacintho dos
Santos Coimbra que, havendo obtido sentena que o
julgou, successor provisrio e curador de seu cunhado
Manoel Ferreira Soares, ausente ha mais de 10 annos,
e se expedido precatria pelo Juizo de Orphos para
o levantamento de certa quantia, capital e juros, depositada na Alfndega do Rio Grande, recusa-se o respectivo inspector fazer-lhe a entrega deprecada por
diversas motivos, de que do conta os papeis juntos;
e, neste caso, vendo um conflicto de attribuies entre a
autoridade judiciaria e o dito inspector, pede providencias que assegurem a effectiva execuo da causa
julgada.
A simples exposio da hypothese submettida ao
exame da Seco de Justia do Conselho de Estado
deixa patente que no se trata de um conflicto sujeito
s prescripes do regulamento de 5 de fevereiro de
1842, restricto ao caso de estar uma autoridade judiciaria effectivamente conhecendo de algum objecto administrativo, e que outros devem ser os tramites para
sua soluo.
O conhecimento que a autoridade judiciaria tomou
da ausncia de Manoel Ferreira Soares e os actos
subsequentes so distinctos dos que por sua vez julgou
opportuno a autoridade administrativa praticar, e,
Justia 8049

114
portanto, em relao competncia, isentos do allegado conflicto, que no procede.
Para alcanar a entrega da quantia, a que o
supplicante se julga com direito em virtude da sentena da autoridade judiciaria, havendo sido desattendido pela autoridade administrativa subalterna,
pde recorrer ao superior legitimo, e, depois disso,
entendendo que lhe denegada justia, ainda o direito
lhe faculta outros meios para fazel- valer.
E' este o parecer da Seco de Justia do Conselho de Estado.
Vossa Magestad Imperial mandar, porm, o
que fr mais acertado.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do
Gonsejfco 4<e Estado, m 15 de fevereiro e i82.
Vimmde de Jagiiary.-r? Visconde de Ahai. Visconde de Mctheroy.
Como parece. Palcio de S. Christovo, A de
maro de 1882.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador
Manoel da Silva Mafra.
Em virtude desta Resoluo expediu-se o aviso
de 1% de maro de 1882 ao presidente da provncia
.d Rjio Gfande do Sul.

XX
Consulta de S de junho e Resoluo de 1S de
J>~. , r-s

^.'^ind-;e-IS8:'' '

Sobre, ja competncia de um juiz de direito para assumir a presidncia do


Jury em. uma cynara, .ante^ de estar legailmente investido em sua juris$iesp maquella que lhe fora designada.

,SENH;OR^- Foi Vossa Magestade . Imperial servido ordtir,


por tviso de ;6 d corrente, hiez, que a
gecp de: Justia do^ongelio de 'Estado consultasse
eni seu parecer sobre a duvida suscitada pelo jujz
'0 dnSif da' comarca do Rio Vrd, Antnio Jos
Pereira,' constante los papis que mesma Secoforam re^^dgs,.
A dnyida esta:
O juiz de direito Antnio Jos Pereira, a quem
fora designada a comarca do Rio Verde, em Gyaz,
aohando-se na capital da provincia afim de para alli
seguir, e sendo convidado pelo' respectivo juiz! de direito'para- no seu impedimento, . nos dos das comarcas fnais prximas, do Rio das Almas e Rio Maranho, assumir a presidncia do Jury, marcado para
o dia 6 de maro, hesitou e consultou o presidente
da provincia si devia, como juiz de direito da comarca do Rio Verde,, a mais prxima depois daqellas,
e em atteno importncia e urgncia d servio,
preftar-se a elle, embora sem pse ' exerccio, no
obstante j
s terem dado precedentes anlogos apprvdos !pls
avisos ns. 117 de 9 de maro de
1SB 539r'de 17 de dezembro de 1877.
,0 presidente da provncia sujeitou a consuma do
juiz de* airt,; a que fora designada a comarca do
'Rio Verde, a prsidente da Relao do districto, e
este, m officio' 6 de maro, respondeu-me ns seguintes termos:
Relao da provincia de Goyaz, 6 de maro de
1882. Illm. e Exm. Sr* Tenho presente officio

116
de V. Ex., sob n. 2, datado de hoje, em que exige o
meu parecer a respeito da consulta que faz o juiz de
direito da comarca do Rio Verde, Dr. Antnio Jos
Pereira, no officio que acompanhou o de V. Ex., o
qual devolvosi lhe licito assumir a presidncia
do Jury do termo desta capital, marcado para hoje,
e para o qual foi convidado pelo juiz de direito da
comarca da Capital.
,
Em resposta
cumpre-me declarar a V. Ex. que,
a
preferindo na I instncia o servio do Jury a qualquer
outro, por sua importncia, o juiz de que se trata
poder assumir a presidncia do Jury desta Capital
para o fim a que se refere em seu officio, conforme
determinam os avisos ns. 117 de 9 de maro de
1860 e 539 de 17 de dezembro de 1877, que me parece terem toda. applicao ao caso controvertido,
uma vez que sejam impedidos legalmente todos ps
juizes de direito das comarcas as mais prximas
que a delle. No entro na questo si as comarcas
mais prximas so somente as citadas pelo referido
Jury. V. Ex. resolver como fr de justia.
Deus guarde a V. Ex.Illm. e Exm. Sr. Dr.
Theodoro Rodrigues de Moraes, vice-presidente da
provincia. Jos Antnio da Rocha.
O referido juiz de direito, porm, assumindo com
effeito a presidncia do Jury da Capital onde funccionava, no obstante no ter ainda tomado posse nem
prestado juramento, como juiz de direito da comarca
do Rio Verde, pediu ao presidente da provincia, em
officio de 9 de maro, que se digne trazer este procedimento ao conhecimento do Governo.
As informaes da secretaria so:
Da 2a seco:
O aviso citado, n. 117 de 9 de maro de 1860,
decidiu que, sendo obrigatrio o servio da Relao, o
juiz de direito que se acha nesse servio interrompe
o tempo marcado para tomar posse da nova comarca .
E o de n. 539 de 17 de dezembro de 1877 declarou
que podia continuar a servir na Relao o juiz de direito removido de uma para outra comarca da mesma
provincia.
No me.parecem perfeitamente anlogos e idnticos
os casos.
.-'..

117
Nos de que tratam os citados avisos os juizes j se
achavam com exerccio nas Relaes, tinham sido removidos, e no de que se trata o juiz estava avulso e lhe
foi designada a comarca.
Antes de assumir o respectivo exerccio, isto ,
antes de entrar no quadro effectivo da magistratura,
penso que no podia funccionar como presidente do
Jury do termo de outra comarca e nem mesmo na Relao para substituir desembargadores impedidos na
frma do art. 7, n. 2, do decreto n. 5618 de 2 de maicf
de 1874.
Entretanto, como o servio publico ficou antes
satisfeito que prejudicado, talvez conviesse aproveitar-se o precedente e adoptar-se a doutrina que o facto
autoriza.
'28 de abril de 1882. Gustavo Reis.
Do conselheiro director geral:
Alm do titulo de nomeao, so condies essenciaes o juramento e o exerccio para firmarem o
direito do magistrado jurisdico eflctiva em tal ou
tal comarca. O juramento dispensado ao removido,
a posse e exerccio, porm, consideram-se tambm condio essencial.
O magistrado removido interrompe a sua effectiva
jurisdico, dependente do exerccio dentro do prazo
legal, e alm disto sujeita nullificao de seu titulo
por um novo decreto que considere sem effeito a remoo ou casse o mesmo titulo quando este no
solicitado em tempo, ou o titulado no entra em exer
cicio no prazo marcado.
Estas razes so applicaveis tanto aos casos resolvidos pelos dous avisos (de 1860 e 1877) como ao de que
agora se trata. Em qualquer desses casos a substituio
feita pelo juiz da comarca mais prxima. Mas nesta
condio no se acha o juiz que ainda no tem jurisdico em alguma comarca, porque no tem exerccio.
A sua collao comarca que lhe d capacidade para
o exerccio accidental das funces de que se trata,
no o simples caracter de perpetuidade e o titulo da
designao de comarca.
A nica differenca entre os casos dos avisos e o
de que agora se trata que o juiz j estava servindo
na Relao quando removido para diversa comarca
da mesma provincia, e o outro no estava servindo,
passou a servir quando j era conhecida a remoo.

118
Mas admittida esta distinco para justificar os
avisos, no convm ampliar a deciso delles ao caso
cie que ora se trata.
...
Entretanto convm reconsiderar o assumpto para
se firmar uma regra de modo mais solemne. Poderse-hia ouvir a Seco de Justia do Conselho de Estado.
Directoria Geral, em 29 de abril de 1882. Cunha
Figueiredo Jnior.
.
, , ,.
A Seco de Justia do Conselho de Estado entende
que ao juiz de direito da comarca do Rio Verde,- Antnio Jos Pereira, que para ella fora apenas designado, mas de que no tinha ainda tomado posse* nem
prestado juramento como tal, no foi bem applicada a
doutrina dos avisos citados, porquanto considera esta
posse e juramento como essenciaes para o effectivQ
exerccio de qualquer jurisdico na provincia;. mas
sendo certo que o mesmo juiz de direito assumiu a presidncia do Jury e julgou o processo ou processos, que
lhe foram, apresentados, como destes,processos, pde
por vid 'e recurso conhecer Poder Judicirio, Seco
de parecer:
Que o Governo de Vossa Magestade Imperial deve
abster-se de qualquer deciso a respeito do assumpto
de que se trata, deixando inteiramente livre a aco
do mesmo Poder.
Vossa Magestade Imperial resolver o que fr
acertado.
Sala das Conferncias da Seco de Justia d Conselho de Estado, em 22 de jUnh de 1882.- Visconde
de Abaet. Visconde de Jaguary. Visconde :%
Nictheroy.
Como parece. Pao de S. Christovo, em 15 de
julho de 1882.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Joo Ferreira de Moura.
Em virtude desta , Resoluo foi expedido sviso
de 21 de julho de 1882 ao presidente d prvhca de
Goyaz.

XXI
C o n s u l t a d o IO d e J u l h o R e s o l u o d e
de 188%

ti d e

agosto

Sobre o cmpito ds gratificaes* ds officiaes thsoureiros de policia nos*


seus vencimentos de inactividade.

SENHOR -r Foi Vossa Magestade Imperial servido


ordenar, por aviso de 23 de junho do corrente anno,
que a Seco de Justia do Conselho de Estado consultasse com o seu parecer sobre os papeis, qe com
o mesmo aviso lhe foram remettidos, relativos reclamao sobre os vencimentos de Luiz Antnio Gonalves Ribeiro, aposentado rio logar de offtcia da
secretaria de policia da provincia do Maranho.
A reclamao qe se segue:
Senhor. Lz ntoni Gonalves Ribeiro, exofficial thsoreiro da Secretaria de Policia d provncia d Maranho, tendo obtido a graa de sua aposentadoria,, vem requerer a V. M. Imperial que dignse de mandar proceder liquidao de se tempo de
effectivo servio, em vista, dos documentos com qe
instruiu a s primeira petio.
V-se portanto consistir reclaniao em qe no
titulo, d inactividade, que se expediu de aposentado,
no foi contemplado o tempo que elle serviu cino
thsoreiro da Policia, mas somente o qe srvicomo
ofneial, quando alis o supplicante requerer qella
graa com referencia a ambos os cargos, de q se
achava n posse e exerccio, desde que na provincia
se puzera em execuo o decreto n. 2065 de 29 d
dezembro de 1857, que o nomeara para o segundo
cargo. Os motivos qe, para no contemplar este tempo
no calculo, da aposentadoria do supplicante teve a
4a Seco da Secretaria, e com ps quaes s conformou
o conselheiro director geral, so os qe constam das
respectivas informaes, a saber:
Por decreto, de 18 de fevereiro ultimo foi aposentado
Luiz Antnio Gonalves Ribeiro no logar de official da

120
Secretaria da Policia da provincia do Maranho, com
o ordenado
proporcional ao tempo de servio, na frma
do art. 5o do decreto n. 1898 de 21 de fevereiro de
1857, e art. 22 do decreto n. 1746 de 16 de abril de
1856.
.
Dos documentos apresentados consta o seguinte
tempo de servio :
Amanuense :
De 16 de junho de 1857 a 30 de junho de 1868,11
annos e 14 dias.
Official:
De 1 de julho de 1868 a 18 de fevereiro de 1882, 13
annos, 7 mezes e 18 dias.
Promotor publico:
De 22 de julho de 1852 a 28 de outubro, 3 annos
e 6 mezes.
Somma 24 annos, 11 mezes e 8 dias.
Alm deste tempo de servio tem mais o aposentado
4 annos, 11 mezes e 10 dias de secretario da Cmara
Municipal do Itapicur e escripturario da Repartio
das Obras Publicas da provincia do Maranho.
O tempo relativo aos servios prestados como secretario da Cmara Municipal *e escripturario da Repartio das Obras Publicas no computavel por
serem semelhantes servios municipaes e provinciaes
e como taes no deverem ser contemplados ex-vi do
decreto n. 6843 de 23 de fevereiro de 1878.
O empregado de que se trata tambm exerceu interinamente o logar de thesoureiro da Repartio da
Policia, em que serviu desde 16 de agosto at 29 de
novembro de 1858 e desta data em diante effectivmente por haver sido nomeado por decreto imperial.
Tempo de servio neste logar, 22 annos, 6 mezes
e 3 dias.
O vencimento marcado para o exerccio de thesoureiro a gratificao de 400$ annualmente.
Na petio do Sr. senador Nunes Gonalves, a qual
referida no incluso requerimento de 12 do corrente,
pede o mesmo Sr. senador, como procurador do aposentado, que se applique para o caso do mesmo aposentado, considerado como thesoureiro da Policia, a
Resoluo de consulta de 14 de janeiro ultimo, constante do Dirio Official junto, que mandou contar,

121
para vencimento de inactividade, ao Dr. Luiz Carlos da
Fonseca dous teros da gratificao que percebia como
medico da Casa de Deteno da Corte.
Para resolver este ponto convm ter em vista as
disposies que regem a matria.
O decreto n. 1898, de 21 de fevereiro de 1857, que
deu regulamento
para a secretaria do Maranho, diz
no art. 5o : *
E' applicavel a esta Secretaria o regulamento da
Policia da Corte, quanto s nomeaes, suspenses, demisses, aposentadorias e emolumentos dos empregados.
As disposies do regulamento da Policia da Corte
(decreto n. 1746 de 16 de abril de 1856), a que faz referencia aquelle decreto, so :
Art. 42. O emprego de thesoureiro da Policia
ser exercido por um* official, escripturario, ou amanuense em sua falta ; no caso de que nenhum dos empregados acima mencionados possa exercer o dito emprego, o chefe de policia nomear pessoa externa, dando-lhe uma gratificao razovel.
Art. 21. Os empregados desta repartio, com
excepo do escrivo e escrevente, tm direito aposentadoria com ordenado por inteiro, tendo 30 annos
de servio e impossibilidade physica ou moral.
Art. 22. Sero aposentados com ordenado proporcional aquelles que, dada a impossibilidade physica ou
moral, tiverem mais de 10 annos de servio.
Do exposto conclue-se:
Que o desempenho das funces de thesoureiro
pelo official de que se trata, ora aposentado, foi em
conseqncia do seu prprio logar, pois que o citado
art. 42 diz: o emprego de thesoureiro de policia ser
exercido por um official, escripturario ou amanuense
em sua falta.
Que, segundo os arts. 21 e 22, as aposentadorias
so com ordenado por inteiro ou proporcional ao
tempo de servio e no com gratificao, que pro
labore.
Que a applicao da regra estabelecida pela Resoluo de consulta de 14 de janeiro ultimo tem logar
em casos omissos em lei ou decreto.
Parece-me, portanto, que o vencimento de inactividade do aposentado deve ser o ordenado de official,

122
de 1:600$, proporcionalmente ao tempo de 24 annos,
11 mezes e 8 dias de servios prestados ao Governo
Geral aem logares distinctos*.
4 Seco em 14 de abril de 1882.Benedicto Bueno.
De accrdo. F. Lima. Concordo. Directoria
Geral, em 14 de abril de 1882. C. Figueiredo a Jnior.
Sobre a reclamao foi ouvida tambm a 4 Seco
da Secretaria, sendo que o conselheiro director geral,
embora continuasse a pensar como anteriormente, no
encontrava inconveniente em que fosse ouvida a Seco
de Justia do aConselho de Estado, como opinava otrd
membro da 4 Seco da Secretaria.
Alm de outros argumentos adduzidos na reclamao, allega o reclamante a Resoluo de consulta
de 14 de janeiro de 1882, que firmou, segundo l, o
principio de que os funccionarios que exercem empregos
retribudos por gratificaes, tm direito aposentadoria com dons teros das mesmas gratificaes que
so para tal effeito consideradas como vencimentos fixos,'
como aconteceu na aposentadoria do Dr. Llr, Carlos da
Fonseca, que foi aposentado com dous teros da gratificao que percebia como medico da Casa de Deteno.
A Seco de Justia, porm, entende que a Resoluo citada no estabeleceu a doutrina que se pretende, mas apenas resolveu um caso especial, revestido de circumstancias especiaes, e por isso, considerando que as gratificaes, dos funccionarios puhlicos
so um vencimento que lhes devido pro labore, e
no so attendidas no caso de aposentadoria;
Considerando mais que a quantia de 400&, que o
reclamante percebia, como thesoureiro da Policia, era
uma gratificao, que como tal exprressamente lhe foi
concedida pelo decreto de sua nomeao:
E' ,de parecer que a sua reclamao no tem fundamento algum jurdico, que possa justifical-a.
Vossa Magestade Imperial, porm, resolver que'
fr mais acertado.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do Conselho de Estado, em 19 de julho de 1882. Visconde
deAbaet. Visconde de Jaguary. Visconde de
Nictheroy.
Como parece. Pao, 5 de agosto d 1882.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Joo Ferreira de Moura.

XXII
C o n s u l t a d e Si d e a g o s t o e R e s o l u o
setembro de 1 8 8 9

de

de

Pedido do remoo do desembargador Silva Canedo da Relao de Goyz para


outra.

, , SENHOR Foi Vossa Magestade Imperial servido


ordenar, por aviso,de 21 do corrente mez, que* a Seco de Justia do Conselho de Estado consultasse com
o seu parecer sobre os papeis, que com o mesmo aviso
lhe frfn rmet tidos; relativos ao exerccio do desembargador da Relao de Goyz Aritorii Augusto da
Silva ndo.
As" informaes; qe, em data d 18 de maro de
1882, d a Secretaria respeito d exerccio deste magistrado na Relao de Goyaz, so as que se seguem:
c< Nomeado pra, a Relao de Gyaz por decreto
d; 12 de outubro de 1878, prestou juramento e entrou
em exerccio 4 d gsto de 1879. Serviu at 20 de
dezembro desse anno e a 21 retirou-se para a provincia de Minas com trs mezes de licena concedida
pela presidncia da provincia.
Essa licena foi prorogada pelo Governo Geral a
4 de junho
de 1880 por cinco mezes, sendo trs com
ordenado1 e dous com rhtade.
A 2 de setembro de 1880 por quatro mezes com
metade do ordenado.
A 29 de dezembro de 1880 por seis mezes sem ordenado.
K A 23 de junho de 1881 por trs mezes sem ordenado.
Gozou portanto de um anno e nove mezes de licena que findou a 21 de setembro de 1881 e at 22 de
janeiro deste anno (1882) no se tinha apresentado,
segundo se v do relatrio do presidente da Relao.
Em 20 de agosto de 1880 pediu remoo para
outra Relao allegando no poder regressar para a de

124
Goyaz por estar inhibido de fazer longas viagens a cavallo.
V-se destas informaes que o supplicante depois
que prestou juramento e tomou posse como desembargador da Relao de Goyaz a 4 de agosto de 1879,
tem obtido diversas licenas, em virtude das quaes
voltou d'alli para S. Paulo de Muriah, onde estava a
sua famlia, e alli se tem conservado at agora, pedindo ser removido para outra Relao, para o que allega como fundamento a impossibilidade de emprehender uma longa viagem a cavallo para regressar a
Goyaz.
Sendo certo que a viagem a Goyaz pde effectuar-se sem ser a cavallo, entende a Seco que o motivo allegado no plausvel para conceder-se a remoo, quando para ella no tenha o Governo outros
motivos, e de parecer:
Que o requerimento do supplicante no est no
caso de ser favoravelmente deferido, e que se lhe deve
marcar um prazo razovel para reassumir o exerccio
do cargo de desembargador da Relao de Goyaz.
Vossa.Magestade Imperial, porm, resolver o que
fr mais acertado.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do Conselho de Estado, em 5 de agosto de 1882. Visconde de
Abaet. Visconde de Jaguary. Visconde de Nictheroy.
Como parece. Pao, 23 de setembro de 1882.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Joo Ferreira de Moura.

XXIII
C o n s u l t a d e SSfc d e j u l h o R e s o l u o d e 141 d e o u
tubro de 1 8 8 9
Sobre a nomeao de adjuntos de promotores

SENHOR Mandou Vossa Magestade Imperial que


a Seco de Justia do Conselho de Estado consulte com
seu parecer sobre os inclusos papeis relativos nomeao de adjuntos de promotores.
A Secretaria informa e opina nos termos seguintes:
Dispondo o art. I o , 7, da lei n. 2033 de 20 de
setembro de 1871 que em cada termo haver m adjunto do promotor publico proposto pelo juiz de direito da respectiva comarca e approvado pelo presidente da provincia, pede o presidente do Paran que
se declare como devem proceder os presidentes no
caso de ser inacceitavel a proposta, e quando os juizes
deixarem de apresental-a.
No conheo deciso alguma
sobre o assumpto.
Da disposio do art. Io, Io, da li citada, no
se conclue que o presidente seja obrigado a acceitar
a proposta do juiz, nem que deixe de produzir effeito
a nomeao feita sem essa proposta.
O regulamento hypothecario tambm exige informao do juiz de direito para designao do official
do Registro de hypothecas, e o aviso n. 302 de 19
de junho de 1880 decidiu que, comquanto irregular,
a falta dessa informao no importava nullidade na
designao. Nestes termos parece que o presidente
pde fazer a nomeao independente da proposta, desde
que, exigida esta, o juiz a no fizer ou fr inacceitavel a que apresentar.15 de julho de 1882.Gustavo Reis.
O art. I o , 7o, da lei citada dispe o seguinte:
Haver em cada termo um adjunto do promotor
publico, proposto pelo juiz de direito da respectiva
comarca e approvado pelo presidente da provincia. s

126
O art. 8o do regulamento n. 4824 de 22 de novembro de 1871 contm disposio idntica e diz no
2:
Na falta de adjunto, as suas funces sero
exercidas por pessoa idnea, nomeada pelo juiz da
culpa para o caso especial de que se tratar.
O aviso de 2 de julho de 1873 declarou que, na
conformidade do art. 1, 7, "da lei n. 2033 de 20
de setembro de 1871, a nomeao de adjunto deve
ser feita sobre proposta do juiz de direito; mas pde o
presidente, por motivos de convenincia publica, deixar
de approval-a, exigindo nova proposta.
Dahi se v que, no se conformando o presidente
com a proposta, deve exigir nova.
Si o juiz recusar fazer proposta ou nova proposta,
dever o presidente mandar respnsabilisal-5. !
Directoria Geral, 15 de julho de 1882. Cunha
Figueiredo Jnior.
A Seco de Justia do Conselho de Estado conforma-se inteiramente' com a opinio do conselheiro
director geral.
E'este o seu parecer; Vossa Magestade Imperial
resolver, porm, o que fr mais acertado.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do Conselho de Estado, em 22 de julho de 1882.-r-Visconde
de Jaguary.Visconde de Abqet.Visconde de Nictheroy .
Como parece. Em 14 de outubro de 1882.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Joo Ferreira de Mouj*a.
Em virtude desta Resoluo, foi expedido o aviso
de 19 de outubro de 1882 ao presidente do Paran.

XXIV
Consulta

de

14

R e s o l u o d e StG d e f e v e r e i r o
de 1881

Declara gue ha impedimento legaj para o promotor publico funccionar em processo


crimo em que seja ro seu afilhado de baptismo.

SENHORMandou Vossa Magestade Imperial que


a Seco de Justia do Conselho de Estado consulte com
seu parecer sobre os inclusos papeis relativos deciso
do presidente da provincia de Santa Catharina consulta do juiz municipal do termo de Lages, declarando
qe o promotor publico pde dar-se de suspeito, mesmo depois de haver apresentado denuncia em processo
crime instaurado contra um indivduo que. reconheceu
posteriormente ser seu afilhado de baptismo*, e que para
este effeito deve ser aceita a sua declarao jurada,
afim de se nomear promotor ad hoc.
Secretaria informa e opina do seguinte modo:
O presidente de Santa Catharina submette approvao de V. Ex. a deciso que deu consulta do juiz
municipal do termo de Lages, declarando que o promotor publico pde dar-se de suspeito, mesmo depois
de haver apresentado denuncia em processo crime
instaurado contra um indivduo, que reconheceu posteriormente ser seu afilhado de baptismo, e que, para
este effeito, deve ser acceita sua declarao jurada,
afim de se nomear promotor ad hoc.
Baseou-se
o presidente em que, sendo contradctors
os1 avisos expedidos sobre a matria, dizendo
!
njs que ao promotor no se estendem os casos de
sspejo do art. 61 do Cod. do Proc. (avisos n. 387
de 9 de setembro de 1861 e de 24 de maio ultimo),
e anirmando outros o contrario (15 de novembro de
1834, 26 de junho de 1858 e 15 de maio de 1868), parecia razovel que, desde que o promotor jura ter
interesse na causa, se lhe deve acceitar a declarao
como motivo de suspeio, para no coagil-o a accusar

128
delinqentes, por cuja sorte tem interesse, suffocando
escrpulos que, em sua conscincia e segundo a sua
convico, entende dever respeitar.
O juiz de direito da Capital, que foi ouvido sobre
a matria, seguiu a mesma opinio, deduzindo-a j de
consideraes attinentes s relaes espirituaes creadas
pelo direito canonico entre o padrinho e o afilhado,
j de induces sobre decises dos tribunaes que
podem ser applicaveis ao caso.
Creio que a deciso do presidente no pde ser
approvada, pelos seguintes motivos:
1. No ha contradico entre os avisos citados,
pois, desde que o ultimo estabelece doutrina firme
sobre a matria, deve-se entender que a que deve
prevalecer, tanto mais que nesse aviso se faz referencia
aos anteriores e se explica o pensamento *delles, declara ndo-se que o promotor s se pde dar de suspeito nos
casos indicados no art. 75 do Cdigo do Processo.
2. O empregado publico sempre obrigado ao
cumprimento de seus deveres e s se pde delles
dispensar nos casos em que a lei expressamente os
autoriza; a matria de suspeio de direito estricto,
no se preSUme. Ora, o citado art. 75 fixa taxativamente
os casos em que as denuncias no podem ser acceitas,
e entre elles no se encontra o parentesco espiritual,
e, portanto, no licito crear esse motivo de suspeio
de que a lei no cogitou. Por melhores qe sejam
os motivos que a justifiquem, no pde o interprete
entrar no domnio da formao do direito.
3.o O art. 61 do citado Cdigo tratando de juizes
no tem applicao aos promotores pblicos.
4. No estando a suspeio de que se trata definida na lei, no pde o promotor allegal-a em seu
favor. Deve-se entender que o promotor no tem interesse em causa alguma, salvo aquellas em que a lei
expressamente dispensa o seu concurso, e, pois, si
lhe falta a independncia e fora de animo necessrias
para cumprir o seu dever, o caso de solicitar a sua
exonerao, e no de inventar suspeies no previstas
pela lei. Salvo melhor juzo.Em 15 de novembro de
1880.Dr. Souza Bandeira Filho.De accrdo.
Directoria Geral, 15 de novembro de 1880. Cunha Figueiredo Jnior.
O conselheiro procurador da Coroa declara discordar inteiramente do parecer supra e pensa que a

129
deciso do presidente deve ser indubitavelmente a pprvada pelos seguintes motivos:
1. Porque no ha principio, nem razo alguma
de ordem publica, pelo qual se deva entender que os
casos de suspeio declarados no art. 61 do Cdigo
do Processo no so extensivos aos promotores pblicos.
2. Porque, ainda quando fosse incontestvel a
doutrina de no ser admissvel a suspeio dos promotores pblicos sino nos casos' indicados no art. 7
do citado Cdigo, na hypothese sujeita prevaleceria
para a suspeio legal do promotor publico a declarao, por elle feita do parentesco espiritual em que se
acfia constitudo para com o delinqente, seu afilhado
de baptismo. Esse parentesco, que, na ordem espiritual, o colloca na razo de segundo pae do delinqente
forosamente
lhe acarreta a inhibio estatuda no
I o do art. 75 do citado Cdigo.
3. Porque, segundo os mais triviaes e inconcussos
princpios de direito (sic), no admissvel o exerccio do cargo de promotor publico por indivduo, que,
no processo, tenha jurado suspeio, em razo de um
facto que obriga a ter interesse particular na deciso
da causa.
4. Finalmente, porque so obvias as grandes e imprescindveis razes de moralidade e decoro publico
que ficariam desacatadas, a no prevalecer a jurada
suspeio.
Concluindo, declara que, para evitar nullidades no
processo em questo, convm que seja ratificada pelo
promotor ad hoc a denuncia inconscientemente dada
pelo promotor, que se declarou suspeito.
Apezar da indubitabilidade que o illustre magistrado suppe em sua opinio, animo-me, ainda que
timidamente, a dizer que muitas duvidas se podem
levantar contra a procedncia delia. E para provar esse
intuito, basta acompanhar com atteno os fundamentos allegados:
1. Diz S. Ex. que no ha principio, nem razo de
ordem publica que impea a extenso aos promotores
pblicos dos motivos de suspeio fixados no art. 16
do Cdigo do Processo.
O art. 61 diz expressamente: Quando os juizes
forem inimigos capites ou ntimos amigos, parentes
consanguineos ou affins at segundo gro de alguma
Justia

130
das partes, seus amos, senhores, tutores ou curadores ;
ou forem particularmente interessados na deciso da
causa, podero ser recusados. E elles so obrigados a
darem-se da suspeitos, ainda quando no sejam recusados.
O artigo falia simplesmente das suspeies que
podem ser postas aos juizes, ou por elles allegadas. Os
promotores pblicos no so juizes, nem nunca foram
como tal considerados. No basta, pois, dizer que no
ha motivo de ordem publica que impea a interpretao
extensiva ; seria preciso que se provasse que a lei leve
em vista incluir os promotores na. designao de juizes:
creio que ningum o poder provar, a menos que no
se queira legislar, faculdade esta que supponho s pertencer ao Poder Legislativo.
A recusaco dos juizes sem duvida um principio
salutar para a garantia dos julgamentos, mas nem deve
estar entregue ao capricho das partes, para arredarem
juizes que lhes no agradem, nem razovel que os
juizes a seu talante phantasiem motivos para se eximirem do servio publico. Por isso a lei fixa cuidadosamente os casos d suspeio.
Si isso succecle com os juizes, com maioria de
razo suecede com os promotores. A suspeio destes
no to nociva como a daquelles, pois so os primeiros simples auxiliares da justia que no julgam,
nem proferem deciso obrigatria.
No podendo, portanto, os promotores ser equiparados aos juizes, e sendo a suspeio matria d3
direito stricto, preciso que a lei. defina os casos de suspeio dos promotores para poderem ser por elles allegados ou oppostos pelas partes.
Esta doutrina confirmada pelos escriptores e
Cdigos estrangeiros. O moderno Cdigo de Instrucco
Criminal austraco (arts. 75 e 76) expressamente estendeu ao ministrio publico os casos de recusaco que
estabeleceu para os julgadores. Foi preciso firmar uma
doutrina, porque motivos de suspeio no se firmam
por simples induces.
O Cdigo do Processo Criminal francez no consagrou esse preceito. O art. 381 s estenle ao ministrio publico os casos de recusaco dos juizes, quando
elle no parte principal. Commentando esta disposio, Dalloz (Repert. verb. Recusation n. 17) indica
diversas decises, s.uffragadas pela opinio de notveis

131
jurisconsultos, no sentido do ministrio publico no poder ser recusado, quando parte principal,.nem mesmo
allegando-se dio ou vingana particular e de no se
acceitar a absteno; e, comquanto aquelle escriptor
manifeste o pensamento de que em matria criminal
o ministrio pde abster-se,por motivo de delicadeza,
todavia confessa que a lei no tratou desse ponto.
Outro escriptor, o Sr. Schenck [crait sur le minist. publ., etsesfonctions, vol. I pag. 139), justifica
o art. 381, com a razo de ser o ministrio publico
parte, e as partes no serem recusaveis.
Quando no houvessem as razes expostas para se
duvidar da procedncia da affirmao peremptria cio
illustrado conselheiro procurador da Coroa, existe em
nossa colleco de leis disposio muito terminante,
confirmando o parecer da Seco.
E ' o aviso n. 387 de 9 de setembro de 1861, assignado pelo actual Visconde de Nictheroy. Ahi se
declara:
cc Que, tendo a legislao do Processo Criminal somente estabelecido, no art, 61 do Cdigo, as suspeies e recusaes.dos julgadores, no podem estender-se
essas disposies' aos promotores, que, como rgos
do ministrio publico, unicamente so impedidos de
dar denuncias e promover accusaes, quando a respeito delles se verificam algumas* das hypotheses do
art. 75, cumprindo-lhes em todos os mais casos desempenhar as funces do cargo, e incorrendo, quando
o no faam, no crime previsto no art. 129, 5 o , doa
Cdigoo Criminal,
e em todos os de que t r a t a a s e c . 6
cap. I tit. 5o do mesmo Cdigo.
Este aviso foi transcripto sem commentario algum
pelo Sr. Vasconcellos, no Manual dos Promotores,
pag. 16; e foi confirmado pelo actual Ministro da
Justia no aviso de 23 de maio ultimo.
2*. Diz S. Ex. que, quando mesmo se desse por
incontestvel a doutrina de que o promotor s se pde
dar por suspeito nos casos do art 75 do
Cdigo do
Processo, prevaleceria na hypothese o I o do dito artigo que no admitte denuncia de pae contra filho,
pois pelo direito canonico o padrinho considerado
segundo pae.
O art. 75, I o , diz que no so admittidas denuncias do pae contra o filho; do marido contra a
mulher ou vice-versa; do irmo contra o irmo.

132
A continuao do artigo mostra quo forada
a intelligencia que se quer dar s primeiras palavras.
O Cdigo fallou no sentido simples, e quer-se attribuir sentido composto.
Demais, o appello ao direito canonico contraproducente, porqu o parentesco espiritual, si cra
certas relaes entre o padrinho e o afilhado, essas
so especialmente definidas; assim que o impedimento matrimonial derivado d'aquelle parentesco no
de direito natural, e como tal admitte dispensa,
o que noa se d entre pae e filho. (Monte, Direito
E'ceies. 2 vol. pag. 247.)
Si vulgarmente se diz que o padrinho segundo
pae do afilhado, por simples comparao, porque a
expresso imprpria. O citado Monte, pags. 85 e
seguintes, define as relaes que o direito canonico
prescreve, e o parentesco resultante provm simplesmente da disciplina ecclesiastica.
3. Diz S. Ex. que, segundo os mais trivieas e
inconcussos princpios de direito, no admssivel
o exerccio do cargo de promotor por indivduo que
no processo tenha jurado suspeio, em razo de
um facto que o obriga a ter interesse particular na
deciso da causa.
Antes de tudo no ha um s artigo no Cdigo
que autorize to absoluta proposio, e depois S. Ex.
d como provado aquillo mesmo que est em questo.
Pelos princpios de direito ningum pde crear
m otivos de suspeio alm dos definidos em leis; ora,
aclei no definiu o' de que se trata, e portanto no
luto ao promotor abster-se do processo, ainda mesmo
por juramento.
Si a sua conscincia crea difficuldades ao cumprimento do seu dever, resta-lhe o recurso de pedir
demisso.
O facto de jurar suspeio nada importa, desde
que a lei no autoriza o promotor a fazel-o. O illustre
conselheiro estende foradamente ao promotor disposies que s so applicaveis aos julgadores.
4. Diz, finalmente, S. Ex. que so obvias as razes de moralidade e decoro publico, que ficariam
desacatadas, a no prevalecer a jurada suspeio.
E' uma questo de direito a constituir, na qual
no devo entrar, desde que trato do direito constitudo.
O Governo chamado a resolver uma duvida em face

133
da legislao vigente, e no est em sua alad
crear direito novo. Apenas procurei estudar e comprehender as leis em vigor.
Em vista do exposto creio ter demonstrado que <
meu humilde parecer no est to arredado dos prin
cipios de direito como suppoz o illustrado conselhein
procurador da Coroa. 30 de novembro de 1880.Dr. Souza Bandeira Filho.
O Cdigo do Processo Criminal, art. 61, j tran
scripto pela Seco, dispe.
Quando os juizes forem inimigos capites oi
ntimos amigos, parentes consanguineos ou affins att
2 gro de alguma das partes, seus amos, senhores
tutores ou curadores, ou tiverem com alguma d?eilas
demandas, ou forem particularmente interessados ne
deciso da causa, podero ser recusados. E elles sc
obrigados a darem-se de suspeitos ainda quando nc
sejam recusados.
O regulamento n. 120 de 31 de janeiro de 1842
art. 247, dispe:
ccOs chefes de policia, delegados e subdelegados,
os juizes de direito e municipaes, quando forem mU
migos capites ou ntimos amigos, parentes consanguineos ou affins at o 2o gro de alguma das partes,
seus amos, senhores, tutores ou curadores, ou tiverem
com alguma dellas demandas ou forem particularmente interessados na deciso da causa, podero ser
recusados. E elles so obrigados a dar-se de suspeitos
ainda quando no sejam, recusados.
E o art. 75 do citado Cdigo:
No sero admittidas denuncias :
1. Do pae contra o filho, do marido contra a
mulher ou vice-versa, do irmo contra o irmo.
2. Do escravo contra o senhor.
3.o Do advogado contra o cliente.
4.o Do impubere, mentecapto ou furioso.
5. Do filho-familia sem autorizao de seu pae.
6. Do inimigo capital.
Como se v, as regras estabelecidas para as suspeies dos promotores so positivamente distinctas
das que se acham prescrptas para os juizesQuanto a estes rege a disposio do art. 61 do
Cdigo do Processo Criminal, e quanto aquelles o

134
preceito do art. 75, como terminantemente explicou
o aviso n. 387 de 9 de setembro de 1861, que, com
prvia audincia do conselheiro consultor, foi expedido pelo Sr. conselheiro Sayo Lobato, hoje Visconde de Nictheroy.
E' certo que o aviso n. 174 de 15 de maio de
1868, resolvendo a duvida sobre a incompatibilidade
entre os cargos de promotor publico e delegado de
policia, exercidos por dous irmos, decidiu tambm,
de accrdo com o parecer do conselheiro consultor,
que figurando o promotor publico como advogado de
uma das partes a justia, a elle se referem as suspeies do art. 61 do Cdigo do Processo Criminal.
Mas, sob o ponto de vista de que se trata, no
ha antinomia entre as duas decises. O aviso de 1861
refere-se suspeio proveniente das relaes entre
o promotor e a parte accusada (como no caso em
questo). O aviso de 1868 versa sobre a incompatibilidade por parentesco entre o promotor e a autoridade policial, que n'aquella poca tambm julgava
no crime, e a respeito da qual era expresso o regulamento n. 120 de 31 de janeiro de 1842, art. 247,
que j ficou transcripto.
Cmara Leal nos seusApontamentos sobre suspeies e recusaes diz: que o procurador dos
feitos no pde ser dado de suspeito, porque fiscal
e no julgador, e porque advogado, que tambm no
o pde ser, e apenas impedido em certos casos por
lei, ou quando se declara tal. No mesmo caso, accrescenta elle, est o promotor, e para ojustificar esta
assero cita a Ord. liv. 1, tit. 48, 8 .
D'ahi se deduz que o escriptor admitte a suspeio
espontnea, por declarao do Promotor, ainda mesmo
que tal suspeio no esteja prescripta na lei. Esta
opinio me parece arbitraria, como o seu fundamento
Ordenao citada , que trata dos procuradores e
diz que elles se possam escusar si o impedimento fr
tal, porque no possa ser ou no deva ser procurador.
Em primeiro logar,-o promotor no propriamente um procurador no sentido stricto da palavra,
o rgo do ministrio publico, e a este respeito
pde ser invocada a doutrina do aviso de 24 de maio
ultimo constante da cpia junta.
Em segundo logar, o impedimento alludido na
Ord. est subordinado a um preceito legal, que o de-

135
fina ou classifique e o preceito legal, como j vimos,
taxativo e no dmitte ampliaes.
Si se tratasse de estabelecer direito novo, eu no
duvidaria dar aos promotores pblicos a faculdade de
se declararem espontaneamente suspeitos nos casos
do art. 61.
Ha dureza em impor a taes funccionarios a alternativa de pedirem sua demisso ou allegarem falso
motivo de molstia, ou promoverem accusaco contra
pessoas a que esto ligados por certos lao*s.
Alm da repugnncia de uma impresso m, quasi
attinente ao escndalo, cumpre reconhecer que os interesses da justia podero soffrer de alguma sorte pela
fraqueza ou pouca efficacia de uma accusaco constrangida, feita sob os mos auspcios do impedimento
moral.
Mas que para o caso em questo temos preceito claro de lei, e intelligencia no menos clara de
um aviso que justifica o parecer da Seco.
Directoria Geral, 3 de dezembro de 1880. Cunha
Figueiredo Jnior.
O relator da Seco de Justia do Conselho de Estado conforma-se com o pareceria secretaria.
A opinio contraria no tem assento na lei, nem
ainda em razovel sentimentalismo.
O promotor publico no procede sino como rgo
da Justia, e a Justia quando pune no se inspira em
sentimentos de crueza ou de vingana, mas exerce
um acto indispensvel para o melhoramento do indivduo que infringiu a lei criminal, com ofensa da
sociedade.
Por tal modo, com maior razo seria suspeito o
pae para corrigir o filho.
Ao prprio- pae, quando offendido, a lei no veda
a queixa contra o filho offensor; e embora a diligencia pela qual o promotor publico promove a condemnao dos criminosos, a lei tinha dado o nome de
denuncia, em substancia no sino a queixa da
sociedade offendida pelo modo nico de que dispe.
O conselheiro Visconde de Abaet expe o seu
voto do seguinte modo:
Parece-me que todas as disposies legislativas
constantes da informao da Secretaria da Justia referem-se s suspeies, que as partes podem oppr
autoridade, que tem- de julgar o feito criminal, cm

136
que ellas so interessadas, e no s suspeies declaradas e juradas espontaneamente pela prpria autoridade. Feita esta distinco, entendo que se deve approvar a deciso do presidente da provincia de Santa
Catharina, declarando que o promotor publico do termo
de Lages podia dar-se de suspeito, mesmo depois de
ter dado denuncia, em processo crime contra um indivduo que reconheceu posteriormente ser seu afilhado.
Neste caso, manifestando o promotor publico e jurando desconfiana em si, para bem exercer as funces de seu cargo contra o ro, por ser seu afilhado,
si a lei o obrigasse a exercel-as, isto no obstante,
tornar-se-hia ella juiz da conscincia alheia, e contrariaria os interesses da Justia, que no devem ser defendidos por quem diz e jura que no pde fazel-o.
Assim pois, no podendo adherir ao voto do illustrado relator da Seco, concordo inteiramente com
o conselheiro procurador da Coroa.
O conselheiro Visconde de Nictheroy concorda com
o Sr. Visconde deAbaet.
E' este o seu parecer, mas Vossa Magestade Imperial mandar o que fr melhor.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do Conselho de Estado, em 14 de fevereiro de 1881. Visconde
de Jaguar y. Visconde deAbaet. Visconde de Nictheroy.
Como parece maioria da Seco. Pao de S. Ghristovo, 26 de fevereiro de 1881.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
M. P. de Souza

Dantas.

Em virtude desta Resoluo foi expedido o aviso


de 4 de maro de 1881 ao presidente de Santa Catharina.

XXV
Consulta de S 3 de abril de 1 8 8 3 e Resoluo de
"Y d e j u l h o d o m e s m o a n n o
Besolve o conflicto de jurisdico com referencia a uma aco de indemnisao
proposta contra a Fazenda pelo proprietrio do lugar Visconde do Livramento.

SENHORFoi Vossa Magestade Imperial servido


ordenar, por aviso de 25 de setembro ultimo, que a
Seco de Justia do Conselho de Estado consultasse
com o seu parecer sobre os inclusos papeis relativos
ao conflicto de jurisdico, suscitado entre o procurador fiscal da thesouraria de Pernambuco e o juiz
dos feitos da Fazenda.
Constando ao procurador da Thesouraria da provncia de Pernambuco achar-se o Dr. juiz dos feitos
da Fazenda conhecendo de objecto administrativo, qual
o de uma aco de indemnisao proposta contra a
mesma Fazenda por Antnio Francisco Corga, proprietrio do lugar Visconde do Livramento, apprehendido pela Alfndega, em 21 de agosto de 1880, por
suspeita de contrabando, julgou elle do seu dever
representar ao presidente da provincia, e este tendo
ouvido as partes e o conselheiro procurador da Coroa
da Relao do districto, resolveu provisoriamente, de
accrdo com o art. 26 do regulamento de 24 de fevereiro de 1842, declarar o objecto administrativo, submettendo todos os papeis com a sua deciso ao conhecimento do Ministrio da Justia, na frma do
art. 26 do mesmo regulamento.
E' esta a questo :
O procurador da Thesouraria funda-se principalmente, para averbar de
incompetente o juizo dos feitos
da Fazenda, no art. Ia, n. 3, da lei n. 234, de 23 de
novembro de 1841, e no art. 32 do regulamento n. 124
de 5 de fevereiro de 1842, dizendo aquella lei, no artigo

138
citado, que compete ao Conselho de Estado consultar
sobre questes de prezas e indemnisaes, e o mencionado artigo que as questes relativas a prezas
sero decididas pelo Governo em primeira e ultima
instncia.
Sendo manifestamente evidente que a apprehenso
pela Alfndega de Pernambuco, do lugar /isconde do
Livramento, no pde denominar-se preza, conforme
a intelligencia dada a esta palavra em aviso do Ministrio da Fazenda n. 211 de 22 de setembro de 1853,
dirigido ao ajudante do procurador fiscal do Thesouro
Nacional, accrescendo que as palavras sobre indemnisaes no podem comprehender todas e quaesquer indemnisaes sendo exceptuadas as que, por
sua natureza, devem ser julgadas pelo Poder Judicirio, com audincia das partes interessadas, e sendo,
finalmente, certo que o objecto, de que se trata, no
se acha' expressamente declarado em disposio alguma como administrativo, a Seco de parecer :
Que a deciso provisria do presidente da provncia de Pernambuco no est no caso de ser mantida, devendo julgar-se procedentes as razes do juiz.
de direito para julgar o processo de indemnisao.
Vossa Magestade Imperial, porm, resolver o
que fr acertado.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do
Conselho de Estado, em 23 de abril de 18S3. Visconde de Abaet. Visconde de Jaguary. Jos Caetano de Andrade Pinto.
Como parece.Pao de S. Christovo, em 7 de
julho de 1883.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Francisco Prisco de Souza Paraizo.

XXVI
Consulta de 9 de fevereiro e Resoluo de SO de
novembro de 1 8 8 3 .
O procurador da Coroa s pde interpor revista dos acrdos da Relao nas causas em que effectivamente houver sido parte
SENHOR Foi Vossa Magestade Imperial servido
ordenar, por aviso de 26 de janeiro prximo passado,
que a Seco de Justia do Conselho de Estado consultasse com o seu parecer sobre os inclusos papeis
relativos s attribuies do procurador da Coroa, Soberania e Fazenda Nacional da Corte.
A questo, de que se trata, consta do officio dirigido em 9 de novembro de 1882 ao Ministrio da
Justia plo conselheiro procurador da Coroa, Soberania
e Fazenda Nacional da Relao da Corte, e vem a ser:
si, nas causas em que lhe incumbe officiar, segundo
o art. 19, 1, do novo regulamento das Relaes do Imprio, incumbe-lhe igualmente a obrigao de interpor
recurso de revista dos acrdos da Relao.
Para maior clareza, acha a Seco conveniente
transcrever o mesmo officio, que o seguinte:
Em virtude do encargo que impe-me o art. 19,
4o, do novo regulamento das Relaes do Imprio
n. 5618 de 2 de maio de 1874, a saber: suggerir ao
Governo e aos presidentes das provncias o que julgar a bem dos interesses da Justia, Fazenda e Soberania Nacional, levo ao conhecimento de V. Ex. que
pela legislao anterior a este regulamento no esto
bem expressamente prevenidas todas as obrigaes
do procurador da Coroa em algumas das espcies novas,
em oque o regulamento o encarregou de officiar pelo
I do art. 19 do mesmo novo regulamento. Em
uma dellas parte como promotor .da Justia; em
outras parte como procurador dos feros da Fazenda,
em todas as outras tambm parte (alm dos par-

140 %

ticulares) como rgo do ministrio publico, ex vi


do art. 18 do mesmo regulamento.
E, pois, que parte, tem o dever de interpor os
recursos que couberem.
Como, pois, em algumas das espcies ditas no
seja muito expresso que lhe incumbe usar dos recursos,
permitia V. Ex. que suggira a necessidade de um
decreto que, em additamento ao regulamento das
Relaes do Imprio, se declare : Ao procurador da
Coroa, nas causas o em que lhe incumbe officiar, segundo o art. 19, I , do novo regulamento das Relaes
do Impario, incumbe-lhe tambm a obrigao de interpor os recursos de revista, que no caso couberem.
Deus Guarde a V. Ex. Illm. e Exm. Sr. Ministro dos Negcios da Justia, conselheiro Joo Ferreira de Moura. O procurador da Coroa, conselheiro
Joo Baptista Gonalves Campos.
Da leitura deste officio resulta conhecer o prprio
conselheiro procurador da Coroa da Relao da Corte
que a legislao em vigor no bem expressa para
resolver a questo, sendo por isso que tm-se dado
no Supremo Tribunal de Justia alguns julgamentos
contradictorios.
Informando este officio, disse o conselheiro presidente do Supremo Tribunal de Justia, em 30 de novembro de 1882 :
Em observncia do aviso reservado de 16 do
corrente mez, com o qual V. Ex. transmittiu-me os
dous officios do Exm. procurador da Coroa, Soberania
e Fazenda Nacional, afim de que eu emitta o meu
parecer relativamente s suas attribuies, cumpreme dizer que na lei de 18 de setembro de 1828 e
resoluo de 20 de dezembro de 1830, que declarou
algumas de suas disposies, esto expressa e claramente determinados os casos, em que ao procurador
da Cora.Soberania e Fazenda Nacional assiste o direito
de manifestar revista, quer como parte, quer como fiscal
da lei e do respeito devido autoridade do mesmo. No
primeiro caso s pde usar deste recurso quando
effectivo somente parte, isto , nas causas crimes,
nas em que no houver parte accusadora, nas eiveis,
sempre que nellas tiver intervindo, como autor ou
ro, assistente oou oppoente. (Lei de 18 de setembro
de 1828, art. 8 , e Resoluo de 20 de dezembro de
1830, art. 17.)

141 No segundo caso, das sentenas proferidas entre


partes, passado o prazo nestas concedido para a intentarem, mas, ento, a sentena de revista no aproveita aquelles que, pelo seu silencio, approvaram a
deciso anterior. (Lei de 18 de setembro de 1828,
art. 18.)
De to terminantes disposies deduz-se evidentemente que, nos casos em que o procurador da Coroa
concorre ou ouvido como auxiliar ou protector dos
direitos de pessoas miserveis, no lhe permittido
manifestar a revista facultada s partes, e unicamente
usar do recurso, autorizado pelo citado art. 18 da lei,
sendo conseguintemente destituda de fundamento
jurdico a preteno do Exm. procurador da Coroa
de assistir-lhe direito de, como parte, manifestar revista em taes causas.
Assim tem julgado o Supremo Tribunal de Justia
repetidas vezes, sendo, porm, possvel que tenha havido alguma deciso contraria como allega, mas no
prova, o Exm. Conselheiro procurador da Coroa ; o
que no de admirar em um corpo collectivo em
que a maioria varia ao ponto de cinco votos poderem
constituil-a.
E', sim, de admirar que um procurador da Coroa,
que s deve fallar em nome da lei e dar o exemplo
de respeital-a, sustentando os julgados proferidos de
conformidade com ella, seja o primeiro a desacatal-os,
qualificando-os de facto anmalo , por discordarem
da sua opinio, alis respeitvel, mas, neste caso injuridic e fundada apenas na intelligencia, que d a
um artigo do novo regulamento das Relaes de 2 de
maio de 1874, que nada tem de ver com a matria
sujeita, da exclusiva competncia do Supremo Tribunal de Justia, regulado pela lei que o creou, e
que s por outra pde ser revogada ou alterada.
Pelo que diz respeito medida suggerida, entendo
no ter sido demonstrada sua necessidade, mas, quando
o tivesse sido, s por acto do Poder Legislativo poderia
ser decretada, por importar declarao das citadas leis
de 18 de setembro de 1828 e Resoluo de 20 de dezembro de 1830.
Este o meu parecer. V. Ex. porm, em sua sabedoria, decidir o que mais acertado fr.
Deus Guarde a V. Ex. Rio de Janeiro, 30 de
novembro de 1882. Illm. e Exm. Sr. conselheiro

142

Joo Ferreira de Moura, Ministro e Secretario de Estado


dos Negcios da Justia. Manoel de Jesus Valdetaro.
E' inteiramente favorvel opinio do conselheiro
procurador
da Coroada Relao da Corte a informao
da 2a Seco da Secretaria da Justia, mas, no assim
a d conselheiro director geral da mesma Secretaria, o
qual, em data de 23 de janeiro deste anno, exprimiu-se nestes termos:
A lei de 18 de setembro de 1828 dispe :
Art. 8. A parte que quizer usar do recurso
de revista, far disso manifestao, por si ou por
seu procurador, ao escrivo que a reduzir a termo,
assignado pela parte ou seu procurador e duas testemunhas.
Art. 18. O procurador da Coroa e Soberania Nacional pde intentar revista das sentenas proferidas
entre partes, lendo passado o prazo, que lhe concedido para a intentarem ; mas, neste caso, a sentena
de revista no aproveitar aquelles que, pelo silencio, approvaram a deciso anterior.
Diz o art. 17 da Resoluo de 20 de dezembro
de 1830:
Nas causas crimes, em que no houver parte
accusadora, far-se-ha a intimao da revista ao promotor da Justia; e far-se-ha tambm ao procurador
da Coroa, Soberania e Fazenda Nacional (sem dependncia de licena) em todas as causas em que tiver intervindo, como autor ou ro, assistente ou oppoente, e,
tanto um como outro, arrazoaro em prazo igual
ao concedido s partes.
Preceita o decreto de 2 de maio de 1874 :
Art. 18. O procurador da Coroa o rgo do
ministrio publico perante a relao.
Art. 19. Ao procurador da coroa compete:
l.o Officiar na Relao :
l.o Nas appellaes criminaes de qualquer natureza, afim de allegar e requerer por parte da Justia ;
2. Nas appellao eiveis em que fr interessada a
Fazenda Nacional, e naquellas em que algumas das
partes se defender por curador ;
3. Nas appellaes de sentenas de justificao de
nobreza ou servios feitos ao Estadb para haver mercs;
4. Nos processos e confiictos de jurisdico ;

143
, 5 . Nas questes de perdas e damnos contra os
juizes e empregados de Justia ;
, ,6, Nas questes de liberdade das pessoas, tutelas
e remoes de tutores e curadores.
4.o Suggerir ao Governo e aos presidentes das
provncias que julgar a bem dos interesses da Justia,
Fazenda e Soberania Nacional.
Entende o procurador da Coroa que, em virtude
do decreto.de 2 de maio de 1874 ( regulamento das Relaes ), pde elle, sem a restrico do art. 18 da lei
de 1828, manifestara revista nas'causas de liberdade?
embora no tenha anteriormente intervindo como
autor, ro, assistente ou oppoente.
Entende, o contrario, o presidente do Supremo
Tribunal de Justia que, no tendo o procurador da
Coroa acompanhado como parte as causas de liberdade, s poder intentar a revista, si as partes o no
fizerem no prazo que lhes marcado.
' Em verdade, as disposiss que regulam a interposio da revista so a lei de 1828 e a soluo de 1830.
O posterior decreto de 2 de maio de 1874 refere-se s
funces do procurador
da Coroa na Relao. Assim
que, pelo art. 19, Io, n. O, elle officia nas appellaes
em causas de liberdade ; mas, quando se trata da interposio da revista, o que deve guial-o so as regras
especias sobre este assumpto, que no se consideram
modificadas pela generalidade dos arts. 18 e 19 do
regulamento das Relaes.
Nem se diga que, deste modo, ficam desprotegidas
do ministrio publico as causas de liberdade susceptveis da interposio da revista. Quer na primeira,
quer na segunda instncia, os interesses dos interdictos so zelados por um curador, qua tambm
agente do ministrio publico.
Tudo isto pelo que diz respeito ao direito constitudo.
Si se tratasse, porm, de crear direito novo, eu no
duvidaria opinar para qcie fosse alterada a disposio
do art. 18 da lei de 1828, no sentido de firmar-se a
ttribuio do procurador da Coroa para manifestar a
revista lias causas em que elle intervm como rgo
do ministrio publico, e isto no prazo em que as partes
podem interpor esse recurso.
Do mesmo modo entendo que o silencio da parte
( quando esta fosse um intrdicto ) ou a negligencia de

144
um curador, ou outro agente do ministrio pubiico,
no devia nullificar os effeitos da sentena de revista,
quando esta, reconhecendo a injustia notria ou
nullidade manifesta, fosse favorvel ao mesmo interdicto.
No vejo fundamento para que a provocao de
um rgo superior do ministrio publico no possa
livremente reparar a omisso de um agente do
mesmo ministrio, mais inferior na hierarchia judiciaria.
O interesse da Justia exige que se d ao seu rgo
mais qualificado meios amplos e efficazes de promover
a reparao da injustia, da negligencia e do abuso
quando se trata de questes que, por sua natureza,
reclamam a interveno desse rgo do ministrio
publico.
Mas, vista das disposies clarssimas, penso
que a questo proposta pelo procurador d Coroa no
de simples interpretao, e quando fosse, ella pertence ao Poder Legislativo, e no cabe na faculdade
que tem o Governo de expedir decr etos, instruces e
regulamentos para a boa execuo das leis. (Art. 102,
12, da Constituio.)
Accresce que qualquer deciso do Governo sobre uma
questo que envolve competncia iria de encontro
doutrina firmada em vrios avisos e ainda mais
positivamente no aviso circular de 11 de fevereiro
de 1882.
Si ha julgados divergentes, si convm firmar uma
intelligencia uniforme sobre o caso, temos ainda recurso no decreto legislativo n. 2684 de 23 de outubro
de 1875 e regulamento annexo ao decreto n. 6142 de
10 de maro de 1876, que deram ao Supremo Tribunal
a faculdade de estabelecer assentos sobre a devida intelligencia na execuo de leis judiciarias.
Em concluso, penso que o Governo deve abster-se
de resolver sobre o assumpto ; mas, convindo ventilar
a convenincia de ser indicada no prximo relatrio,
ou por outra qualquer frma, ao Corpo Legislativo a
modificao da lei vigente, no sentido de alargar-se a
espherado rgo do ministrio publico, poderia haver
vantagem em consultar o esclarecido juizo da Seco
de Justia do Conselho de Estado.
Directoria Geral, em 23 de janeiro de 1883. Cunha
Figueiredo Jnior.

145
Tal a exposio do facto, e vista delia a Seco
de Justia, do Conselho de Estado :
Considerando que, segundo as regras da boa
hermenutica jurdica, as attribuies de qualquer autoridade so unicamente as que lhe tm sido conferidas
por lei expressa, e no podendo estas ser ampliadas em
virtude de interpretaes mais ou menos attendiveis ,*
Considerando que o procurador da Coroa da Relao
da Corte unicamente pde interpor revista dos acrdos
da Relao nas causas, em que effectivamente tiver
sido parte, isto , nas causas crimes, nas em que no
houver parte accusadora, e nas eiveis sempre que
nellas tiver intervindo como autor ou ro, assistente
ou oppoente, como est expressamente declarado no
art. 8 o da lei de 18 de setembro de 1828 e no art. 17 da
Resoluo de 20 de dezembro de 1830;
Considerando que o Supremo Tribunal de Justia
tem assim julgado repetidas vezes, sendo, porm, possvel que alguma deciso em contrario tenha havido, o
que alis no est provado, sendo apenas allegado pelo
conselheiro procurador da Coroa da Relao da Corte;
Considerando que o art. 19 do novo regulamento
das Relaes, n. 5618 de 2 de maio de 1874, no faz
alterao alguma na legislao citada, dizendo simplesmente, n o n . 6 do 1 desse artigo, que ao procurador da Coroa compete officiar perante a Relao nas
questes de liberdade das pessoas, tutelas e remoes
de tutores e curadores, no declarando cousa alguma
a respeito de dever recorrer dos acrdos que nestes
casos a Relao proferir :
E' de parecer, por todas estas consideraes, que
a matria do officio, de que se trata, deve ser* presente
Assembla Geral na sua prxima reunio, por ser
ella unicamente o poder competente, para sobre elle
decidir, por meio de uma interpretao authentica.
Vossa Magestade Imperial, porm, resolver o que
fr mais acertado.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do Conselho de Estado, em 9 de fevereiro de 1883. Visconde
de Abaet. Visconde de Jaguary. Lajayette Rodrigues Pereira.
Como parece.Pao, 30 de novembro de 1883.
Com a rubrica de*Sua Magestade o Imperador.
Francisco Prisco de Souza Paraizo.
Justia - 2049

~~~

10

XXVII
Consulta de 18 de maio e Resoluo de V de julho
de 1 8 8 3 .
Sobre o nus do pagamento da tera parte dos rendimentos de um
officio de justia durante a vida do serventurio vitalicfc.
SENHOR Foi Vossa Magestade Imperial servido
ordenar por aviso de 24 de agosto de 1881, que a Seco
de Justia do Conselho de Estado consultasse com o seu
parecer sobre os inclusos papeis, relativos ao provimento dos officios de 1 tabellio do publico, judicial
e notas, e official do registro geral das hypothecas da
capital da provincia de Santa Catharina, sem o nus
da tera parte dos rendimentos, e por outro aviso de
13 de abril do anno passado determinou, outrosim, Vossa
Magestade Imperial remetter mesma Seco vrios
documentos, para que a Seco os tivesse em considerao quando houvesse de consultar sobre o primeiro objecto.
Dos papeis e informaes que foram presentes
Seco consta que no officio, de que se trata, foi provido vitaliciamente Manoel Jos de Oliveira, o qual,
annos depois, ficando physicamente impossibilitado de
exercel-o pessoalmente, e sem meios de subsistncia,
requereu e obteve do governo imperial a nomeao de
successor com a obrigao de dar-lhe este rendimento
da tera parte dos officios, segundo a lotao, sendo
effectivamente nomeado com o nus de pagar a tera
parte dos rendimentos, por decreto de 12 de outubro de
1858, Joaquim do Amaral e Silva Ferro.
Por fallecimento de Ferro, requereu Oliveira que
nos editaes para o concurso se declarasse o nus da
tera parte dos rendimentos, e assim o determinou
a presidncia da provincia, sem embargo do que foi o
officio provido vitaliciamente, por decreto de 17 de junho
de 1864, em Juvencio Alves da Silva, sem esse nus,
e sem reclamao alguma de Oliveira.

148
Fallecendo Juvencio em 1 de abril de 1879, publicaram-se editaes chamando-se concurrentes com expressa meno de ser paga a tera parte dos rendimentos a Oliveira, como este requerer.
Daqui nasce a questo que se agita, e que consiste em saber si a clusula do pagamento
da tera
Earte do rendimento do officio de I o tabellio do pulico, judicial e notas, e official do registro geral das
hypothecas da capital da provincia de Santa Catharina, deve continuar a manter-se para ser cumprida
pelos successores de Oliveira, serventurio vitalicio do
mesmo officio, e que, alis, como fica dito, obteve dispensa de exercel-o pessoalmente por impossibilidade
physica,'sendo, por falta de meios de subsistncia, obrigado o seu successor a dar-lhe a tera parte dos rendimentos, conforme a lotao do mesmo officio.
Os argumentos articulados a favor da cessao do
nus do pagamento so dous, a saber:
1. Que a impossibilidadephysica deixou de existir.
2. Que o serventurio vitalicio Manoel Jos de
Oliveira possue actualmente meios de subsistncia.
Consta dos documentos, que acompanham o aviso
de 13 de abril de 1882, em que acha-se a publica-frma
de uma petio feita por Manoel Jos de Oliveira ao
juiz municipal do termo da capital de Santa Catharina para ser alistado eleitor na sua parochia, na qual
o supplicante allega e prova com documentos ser o
valor locativo do seu escriptorio de advocacia 120$ annuaes, e o valor dos prdios urbanos, que possue na
mesma capital, de 684$, dos quaes paga o imposto predial ou dcima de 41$00.
As informaes, tanto das autoridades da provincia de Santa Catharina, como da Secretaria da Justia, so pouco favorveis ao serventurio vitalicio,
Manoel Jos de Oliveira; mas a Seco de Justia do
Conselho de Estado:
Considerando que a impossibilidade physica para
exercer pessoalmente o officio foi j reconhecida pelo
governo imperial, que nomeou-lhe successor por decreto de 12 de outubro de 1858, com obrigao de dar
ao serventurio vitalicio a tera parte dos rendimentos
do officio;
Considerando que no exame medico, a que elle
foi ultimamente sujeito, a maioria dos facultativos reconheceu tambm a mesma impossibilidade;

149
Considerando que no est sufficientemente provada a abundncia de meios para subsistncia do serventurio vitalicio, com excluso da tera parte dos
rendimentos do officio;
Considerando, finalmente, que em assumpto desta
natureza deve proceder-se com a maior circumspeco,
respeitando-se direitos legitimamente adquiridos, de
parecer :
Que o nus de pagar-se a tera parte dos rendimentos do officio de 1 tabellio do publico judicial
e notas, e annexos da capital da provincia d Santa
Catharina, deve continuar a cargo dos successores de
Manoel Jos de Oliveira, durante a vida deste.
Vossa Magestade Imperial,porm, resolver o que
fr mais acertado.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do Conselho de Estado, em 18 de maio de 1883. Visconde
de Abaet. Visconde de Jaguary. Lafayette Rodrigues Pereira.
Como parece.
Pao, em 7 de julho de 1883.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Francisco Prisco de Souza Paraizo.

XXVIII
C o n s u l t a d e SES d e m a i o d e 1 8 8 3 e R e s o l u o d e
de julho de 1 8 8 4
Indefere o recurso interposto pelo agente de leiles da praa do
Recife, Manoel do Nascimento Csar Burlamaque, do despacho da
Junta Commercial, que negou a|admisso do um indivduo par*
preposto.

SENHOR Foi Vossa Magestade Imperial servido


ordenar, por aviso de 10 do corrente mez, que a Seco
de Justia do Conselho de Estado consultasse com seu
parecer sobre o incluso recurso interposto pelo agente
de leiles da praa do Recife, Manoel do Nascimento
Csar Burlamaque, do despacho da respectiva Junta
Commercial, que indeferiu seu requerimento, pedindo
que fosse admittido como seu preposto um indivduo
que j havia sido destitudo do cargo.
V-se destes papeis que em 29 de novembro de
1882 requereu o recorrente Junta Commercial do
Recife que, tendo nomeado para seu preposto a Antnio
de Pinho Borges, submettia essa nomeao ao conhecimento da Junta Commercial para ser approvada e
registrada.
Tendo requerido em sesso da Junta o desembargadorfiscalque se juntasse petio os trs summarios
existentes no archivo da secretaria do tempo em que
Antnio de Pinho Borges exercera o officio de agente
de leiles, assim foi determinado por despacho de 7 de
dezembro de 1882.
Depois disto, em 9 de dezembro do mesmo anno, o
desembargador fiscal disse sobre a petio do recorrente o que se segue:
O agente de leiles desta praa Manoel do Nascimento Csar Burlamaque na petio retro docu mentada pretende'habilitar como seu preposto Antnio
de Pinho Borges.

152
Do archivo da secretaria desta Junta consta que o
dito Pinho Borges j foi agente de leiles desta praa
de 1872-1875, e que fora destitudo desse officio pr
acrdo de 11 de novembro de 1875.
O art. 14 do decreto n. 858 de 10 de novembro de
1851, combinado como art. 37., n. 3, do cdigo commercial, que a nica disposio que rege a espcie de
que se trata, prohibe expressamente que possa exercer
as funces de preposto o agente de leiles uma vez
destitudo.
Em face, pois, da lei citada no admissvel a
nomeao apresentada pelo supplicante.
E para que alm disto a Exma. Junta tenha pleno
conhecimento do irregular procedimento que teve o
mesmo Antnio de Pinho Borges no exerccio do cargo
de agente de leiles desta praa, submetto sua considerao os trs processos anhexos, dos quaes se v o
seguinte :
No 1, que Pedro Martyr Maury, commercianle
desta praa, para acautelar o seu direito denunciou e
queixou-se do procedimento desse agente que lhe era
devedor de 1:000$, saldo de moveis postos em deposito
em seu poder, o qual nenhuma defesa produziu, porque se achava occulto, como consta do mesmo processo
e de mais dous tentados nessa mesma occasio contra
esse agente.
No 2 o , que Monteiro & Corra, no mesmo sentido
e por idntico fundamento, provaram que eram credores de974$000.
E no 3 o , finalmente, contendo a petio do respectivo fiador, solicitando e obtendo sua exonerao da
fiana que prestara a este agente, o qual, tendo sido
suspenso a 8 de julho de 1875, foi destitudo a 11 de
novembro do mesmo anno, por fora da disposio da
ultima parte do art. 12 do decreto n. 858 de 10 de
novembro de 1851.
Cumprindo observar ainda, que nos dous precedentes processos o extincto tribunal do commercio
chegou ao limite da sua attribuio, julgando procedente
o deduzido nas peties dos ditos committentes e credores do indicado agente de leiles para o fim de subsistir a fiana prestada na frma da lei, visto j ter sido
destitudo o mesmo agente por fora de outro processo,
ficando assim acautelados os direitos dos reclamantes,

153
que propuzeram as respectivas aces nojuizo competente.
A' vista desta informao e parecer, a Junta Commercial, em sesso de 14 de dezembro, proferiu o
seguinte despacho:
No approvada a nomeao em vista dos fundamentos do parecer fiscal.
E' deste despacho que se interpoz recurso para o
Conselho de Estado.
A Seco de Justia do Conselho de Estado:
Considerando que o art. 14 do decreto n. 858 de 40
de novembro de 1851 determina que, no caso de impedimentos por molstia temporria, os agentes de leiles
podero exercer as funces do seu officio por meio
de um seu preposto, o qual dever reunir as qualidades requeridas nos arts. 36 e 37 do cdigo commercial ;
Considerando que, conforme cs arts. 36 e 68 do
cdigo commercial, no podem entre outros ser agentes
de leiles os que uma vez forem destitudos deste officio ;
Considerando que dos documentos juntos resulta
evidentemente que o preposto nomeado pelo recorrente
j foi uma vez destitudo de exercer as funces de
agente de leiles da praa do Recife, em cujo desempenho, alis, tambm se mostra no ter sido regular o
seu procedimento;
Considerando, finalmente, que os argumentos jurdicos adduzidos no recurso no so attendiveis, tanto
porqu e a lei no distingue entre as causas da destituio, como porque a responsabilidade resultante dos
actos praticados pelo preposto corre sempre por conta
do preponente, quer este declare, ou no declare expressamente, como se estaue no final do art. 14 do decreto n. 958 de 10 de novembro de 1851.
E', pelas razes expostas, de parecer:
Que o recurso no est no caso de obter provimento, devendo sustentar-se o despacho recorrido.
Vossa Magestade Imperial, porm, resolver o que
fr mais acertado.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do Conselho de Estado, em 25 de maio de 1883. Visconde de
Abaet. Visconde de Jaguary.Jos Caetano de Andrade Pinto.

154
RESOLUO

Como parece.
Pao, em 26 de julho de 1884.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Francisco Maria Sodr Pereira.
Em virtude desta Resoluo foi expedido o aviso de
4 de agosto de 1884 ao presidente da provincia de Pernambuco.

XXIX
Consulta

de 91 de julho de 1 8 8 3 e
d e S> d e a g o s t o d e 1 8 8 - 4

Resoluo

Declava que o contraclo commercisl para ser admittido a registro deve designar
0 respectivo capital ou a quota de cada um dos scios.
SENHOR Mandou Vossa Magestade Imperial, por
aviso da Secretaria de Estado dos Negcios da Justia,
datado de 4 de maro ultimo, que a Seco de Justia
do Conselho de Estado consultasse com o seu parecer
sobre os papeis juntos, concernentes ao recurso interposto pelo secretario da Junta Commercial de Belm,
da deciso da mesma Junta que mandou registrar o
contracto da firma social de Antony Moreton & Comp.
O fundamento deste recurso consiste na irregularidade manifesta da clusula 3 a do contracto, por onde
se regulam os direitos e obrigaes dos associados,
com relao construco ou obras publicas e particulares, que a sociedade se prope a tomar, por empreitada, na cidade de Manos ou fora delia.
Com effeito, a mencionada clusula, em vez de
declarar, de conformidade com os arts. 287, 302, 4 o , e
312 do cdigo commercial o fundo capital da sociedade
ou a quota com que cada um dos scios deve entrar,
admitte apenas que, havendo necessidade de adiantamento de capites para o fim proposto, concorrero os
mesmos scios com as quantias que forem precisas, o
que, seguramente, no satisfaz as exigncias legaes.
Os artigos citados tornam indispensvel, por ser da
essncia de qualquer sociedade commercial, a designao do fundo capital ou a quota de cada scio, para
que o respectivo contracto se considere perfeito e possa
ser admittido a registro, como j foi decidido por aviso
n. 287 de 9 de agosto de 1881, do Ministrio da Justia.
Accresce que de outra maneira no haveria base
para o pagamento do sello proporcional a que esto

156
eitostaes contractos, e o registro no se poderia
jctuar nos termos do art. 69 do decreto n. 738 de 25
novembro de 1850, ordenao do Thesouro n. 34 de
>7; nem as Juntas Commerciaes poderiam mencionar
publicao dos registros e nos mappas annuaes,
iforme "modelo n. 53 annexo ao decreto n. 7001 de
de agosto de 1878, os capites de todas as sociedades
listradas.
Assim que, entende a Seco que procedente o
urso interposto da deciso da Junta Commercial de
lem que mandou admittir a registro o contracto da
ma social Antony Moreton & Comp,, sem a desiao do respectivo capital ou da quota de cada um
3 scios, falta essa que a referida Junta deve mandar
iencher, como requisitara em tempo o recorrente.
Este o parecer da Seco.
Vossa Magestade Imperial, porm, resolver como
mais acertado.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do Conho de Estado, em 21 de julho de 1883. Visconde de
tranagu. Joo Lins Vieira Cansanso de Sinb,. Jos Caetano de Andrade Pinto.
RESOLUO

Como parece.
Pao, em 9 de agosto de 1884.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador,
Francisco Maria Sodr

Pereira.

Esta Resoluo foi communicada ao presidente da


)vincia do Par por aviso de 14 de agosto de 1884.

XXX
Consulta de V 1 de abril de 1 8 8 3 e Resoluo de
1 de agosto de 188-4
Confirma a sentena da Junta Commercial do 3 . Luiz do Maranho, quo
demittiu um agente de leiles por se encarregar particularmente de
misteres de natureza mercantil incompatveis com aquelle officio.

SENHOR Foi Vossa Magestade Imperial servido


ordenar, por aviso de 20 de maio deste anno, que a
Seco de Justia do Conselho de Estado consultasse com
o seu parecer sobre o incluso recurso interposto por
Joaquim Thomaz da Gosta Bastos da sentena que o
demittiu do logar de agente de leiles da praa de
S. Luiz no Maranho.
A sentena acha-se de fls. 37 at 38 do processo
e do theor seguinte :
Considerando que se acha provado pela circular
a fl. 5, da defesa a fl. 9, certido a fi. 13, depoimentos das testemunhas de fl. 22 a fl. 24, razes finaes
a fl. 29, que o agente de leiles Joaquim Thomaz da
Costa Bastos, quer no exerccio de seu cargo, quer
fora delle, se encarregara de cobrana de pagamentos,
pesadas de assucar e algodo da casa commercial de
Ma ia Sobrinho & Comp. e de outras pessoas, negcios
estes de natureza commercial e inteiramente incompatveis em face da lei com os deveres de seu officio,
por no serem o resultado de venda em almoeda ;
Considerando que elle encarregara-se da venda dos
salvados da embarcao Daioid Babcools, pelo seu collega Narciso Jos Teixeira, documentos por elle offerecidosde fi. 15 a fl. 17, infringindo assim a disposio do art. H do decreto n. 858 de 10 de novembro
de 1851, que no admitte sob certas formalidades outra

158
pessoa a no ser o preposto do prprio leiloeiro para
substituil-o;
Considerando que no o pde eximir da responsabilidade o ter-se prestado em tudo gratuitamente,
como, alis, sem prova o affirma, porquanto o decreto
n. 858 citado no poz excepo alguma a tal respeito:
Por conseguinte, tendo esta Junta em vista o que
preceituam a I a e 2a partes do art. 32 deste decreto,
demitte o referido Joaquim Thomaz da Costa Bastos de
agente de leiles desta praa e o condemna nas custas.
Sesso da Junta Commercial de S. Luiz do Maranho, em 9 de maro de 1882. Jos Joaquim Lopes
do S.R. de S. Dias.Adriano de Brito Pereira.
Joo Pedro Ribeiro.
V-se, pois, que os fundamentos jurdicos, era que
a sentena baseou-se, so:
1. Que o recorrente, quer no exerccio do seu
cargo, quer fora delle, se encarregara de cobranas,
pagamentos, pesadas de assucar e algodo da casa
commercial de Maia Sobrinho & Comp. e de outras pessoas, negcios de natureza commercial e inteiramente
incompatveis, em face da lei, com o seu officio de
agente de leiles, por no serem o resultado de vendas
em almoeda.
2. Que se encarregara da venda dos salvados da
embarcao Dawid Babcools, pelo seu collega Narciso
Jos Teixeira.
Estando sufficientemente provados os factos allegados, tanto por documentos, como por testemunhas,
e no sendo attendiveis as razes adduzidas pelo recorrente para justificar-se, mostrando pelo contrario a
sua defesa a fl. 42 a verdade dos factos contra elle
arguidos:
A Seco de parecer:
Que o recurso no est no caso de ter provimento.
Vossa Magestade Imperial, porm, resolver o que
fr mais acertado.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do Conselho de Estado, em 24 de abril de 1883. Visconde de
Abaet.Visconde de Jaguary.Jos Caetano de
Andrade Pinto.

159
RESOLUO

Como parece.
Pao, em 12 de agosto de 1884.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperado
Francisco Maria Sodr Pereira.
Esta Resoluo se communicou ao presidenje <
provincia por aviso de 14 de agosto de 1884.

XXXI
Consulta das S e c e s reunidas do Imprio e J u s tia de 3 de Janeiro de 1 8 8 3 e Resoluo de
1 6 d e agosto d e 188-

Sobre o provimento do officio de escrivo de orphos do termo da capital do


Cear.
SENHOR Mandou Vossa Magestade Imperial, por
aviso de 13 de outubro ultimo, que as Seces reunidas
do Imprio e Justia do Conselho de Estado consultassem com seu parecer sobre os papeis relativos ao
provimento do officio de escrivo de orphos do termo
da capital da provincia do Cear.
Em desempenho de ordem de Vossa Magestade Imperial, passam as Seces a dar sua opinio. A espcie
proposta a seguinte: Tendo fallecido Jos Maximiano
Barroso, serventurio do referido officio, foi este posto
a concurso, havendo sido nomeado para exercel-o interinamente o cidado Antnio Felino Barroso, o qual,
attenta a disposio da lei provincial n. 117 de 14 de
agosto de 1838, requereu a sua nomeao vitalcia, que
o presidente da provincia concedeu-lhe, mandando annullar o concurso aberto. O requerente expoz ao presidente o seu pedido nos seguintes termos:
Illm. e Exm. Sr. Senador Presidente da provincia
Antnio Felino Barroso, escrivo interino de orphos
desta capital, vem respeitosamente perante V. Ex. reclamar contra o concurso que se acha aberto para o
provimento definitivo do dito officio, nos termos dos
decretos de 30 de agosto de 1851 e 5 de janeiro de 1871,
e funda sua reclamao nas consideraes que tem a
honra de submetter ao alto critrio e illustrao de
V. Ex. A lei provincial n. 117 de 14 de agosto de 1838,
art. I o , que separou o mencionado officio de 2o tabellio, deu competncia para provel-o ao presidente da
provincia sob proposta do juiz de orphos.
Justia #)49

11

162
Em execuo dessa lei, foi nomeado o pae do supplicante, capito Jos Maximiano Barroso, e vago agora
o officio, por seu fallecimento, deve o juiz de orphos
fazer a proposta eV. Ex. nomear o novo serventurio,
nos termos da mesma lei, que no foi revogada por
acto algum do poder legislativo geral ou provincial.
Nas colleces de leis provinciaes apenas existem
as de ns. 1150 de 4 de setembro de 1873 e 1751 de
13 de setembro de 1876, alterando divises de officios
na capital, mas de frma alguma revogando a competncia especial do presidente da provincia para tal
nomeao.
Emquanto legislao geral, afora o art. 138 da
lei de 19 de setembro de 1850, referente guarda nacional, apenas existe a lei de 3 de dezembro de 1841,
que no art. 124 revoga (em globo) as leis geraes ou
provinciaes contrarias s suas disposies.
E visto que por fora deste artigo ficaram sem
vigor as leis desta provincia n. 1 de 30 de abril, n. 8
de 17 de maio e n. 22 de 4 de junho de 1835, n. 108
de 5 de outubro de 1837, n. 150 de 22 de setembro de
183S, n. 210 de 5 de setembro de 1840 e n. 230 de 12
de janeiro de 1841, que regulam as nomeaes dos juizes
de direito, municipaes e de paz; ficou, porm, em
vigor a citada lei de 14 de agosto de 1838, art. 1, por
isso mesmo que a lei de 3 de dezembro de 1841 no
regulou as nomeaes dos escrives do contencioso e
somente a dos escrives de paz e subdelegado, como
se v do art. 9. Ora, si certo que pelo Acto Addicional as assemblas provinciaes no podem dar competncia s presidncias para prover vitaliciamente
officios de justia, no se segue que fossem por isso
revogadas as leis anteriores, que estabeleceram tal
competncia
a este respeito ; pe fora de toda a duvida
o art. 8o da lei de 12 de maio de 1840, assim concebido:
As leis provinciaes que forem oppostas interpretao dada nos artigos antecedentes no se entendem
revogadas pela promulgao desta lei, sem que expressamente o sejam por acto do poder legislativo
geral.
Este principio tem sido religiosamente mantido
pelo Governo Imperial, como de entre muitos exemplos o supplicante pede permisso a V. Ex. para referir os seguintes: A lei mineira n..111 de 6 de agosto
de 1839 conferiu ao presidente da provincia a attribuio

163
de nomear pharmaceutico; e a Resoluo do Conselho
de Estado de 20 de junho de 1859 mandou respeitar
essa attribuio, at que aquella lei provincial fosse
revogada. Outra lei da mesma provincia, n. 208 de 23
de abril de 183S, deu-lhe igual competncia para conceder proviso de advogado, e o aviso n. 203 de 23 de
outubro ode 1869 manteve as provises concedidas, visto
o art. 8 da lei de 12 de maio de 184J.
A propsito mesmo do officio de escrivo de orphos, *
a Resoluo do Conselho de Estado de 26 de junho declarou que o Governo Imperial nopodia prover essa
serventia no termo de Ponte-Nova, por no ter sido
revogada a lei provincial que deu competncia ao presidente da provincia para fazer nomeao (Visconde de
Uruguay : Est. administrativo, pag. 405). Sendo esta
justamente a hypothese do cartrio de orphos, o supplicante recorre illustrao e alto critrio do Governo,
afim de que seja o concurso declarado sem effeito,
para ter logar o provimento nos termos do art. 7 da lei
de 14 de agosto de 1838, em principio citada. Pelo deferimento de V. Ex., o supplicante E. R. M. Fortaleza,
em 6 de agosto de 1881.Antnio Felino Barroso.
Despacho Ao Sr. juiz de orphos da capital para
informar.
Palcio do governo, em 6 de agosto de 1881. Leo
Velloso. Conforme O chefe de seco, Joo Lopes
Ferreira Filho.
Sobre esta petio foi ouvido o juiz de orphos
da capital, que informou dizendo que lhe pareciam
procedentes as allegaes vista da lei provincial. O
presidente da provincia, dando conta ao Governo do
seu procedimento, disse:
Em officio de 9 de julho ultimo, communicandome o juiz de orphos da capital o fallecimento daquelle
serventurio, ordenei, em data do dia 11, fossem postos
em concurso aquelles officios, e por acto do mesmo dia
nomeei para exercei-os interinamente o cidado Antnio Felino Barroso, filho do fallecido, que j servia
esse logar por nomeao do juiz de direito, durante a
enfermidade de seu pae. Ento no tinha eu conhecimento da lei provincial n. 117 de 14
de agosto de
1833 qne, separando do cartrio do 2o tabellio desta
cidade os ditos officios, conferiu ao presidente da provincia competncia da nomeao vitalcia, como ver
V. Ex. da cpia inclusa.

164
Postos, effectivmente, em concurso, como me foi
communicado em data de 19 do -referido mez de julho,
requereu-me o cidado Felino Barroso sua nomeao
vitalcia, fundado na lei citada de 1838.
No obstante, por despacho na petio, mandei
ouvir ao juiz de direito sobre este objecto.
Lendo a informao do juiz, favorvel ao peticionario, e verificando eu que a lei de 14 de agosto de
1838 no fora revogada por nenhuma outra posterior,
geral ou provincial, e que, portanto, permanecia em
pleno vigor, por portaria de 16 do mez prximo findo
nomeei-o vitaliciamente, declarando de nenhum effeito
o concurso annunciado por editaes para o dito fim, por
persuadir-me de que no devia prevalecer, no caso
vertente, a regra estabelecida para o provimento dos
officios de justia.
O art. 8o da lei de 12 de maio de 1840 dispe que
as leis provinciaes que forem oppostas interpretao
dada nos artigos precedentes, no se entendem revogadas pela promulgao desta lei, sem que expressamente o sejam por actos do poder legislativo geral.
Sendo a lei em virtude da qual o presidente do Cear
proveu definitivamene no officio de escrivo de orphos
o cidado Antnio Felino Barroso, anterior lei interpretativa do Acto Addcional, claro ex vi da disposio
acima citada dever ella permanecer em inteiro vigor,
at que o poder legislativo decida si a parte da mesma lei referente ao modo de ser provido o officio em
questo est de accrdo com as attribuies outorgadas
s assemblas provinciaes.
O conselheiro de estado Bom Retiro expoz o seu
voto do modo seguinte :
Concordo com o parecer do illustrado relator,
pedindo, comtudo, venia para accrescentar que de
maior convenincia reeommendar-se ao presidente da
provincia que proponha assembla legislativa provincial a revogao da lei de que se trata, vista de
sua inconstitucionalidade, e no caso de no conseguirse isto, solicitar-se assembla geral que declare de
nenhum effeito, no s essa, mas tambm qualquer
outra lei que haja no mesmo sentido em qualquer provincia, de accrdo com a doutrina ou consulta de 3 de
junho de 1863, com a qual se conformou a imperial
resoluo de 26 do mesmo mez e anno.
S assim desapparecer a anomalia existente em

165
tal assumpto, e ser uniformemente respeitada em todo
o Imp.erio a incontestvel competncia do poder geral
nos provimentos dos officios de justia.
O conselheiro Jos Caetano de Andrade Pinto concorda com o conselheiro relator.
O conselheiro Visconde de Abaet opina do seguinte
modo:
Adhiro ao parecer tal como o expe a maioria da
Seco do Imprio.
'O voto d conselheiro Visconde de Jaguary o seguinte :
.
Concordo com o parecer do illustrado relator, sem
accrescimo ou restrices.
0 conselheiro Visconde de Nictheroy concorda plenamente com o Sr. Bom Retiro.
Tal . o parecer das Seces reunidas do Imprio e
Justia d Conselho de Estado.
Vossa Magestade Imperial em seu alto critrio decidir o que fr de justia.
Sala das Conferncias das Seces de Justia e Imprio do Conselho de Estado, em 3 de janeiro de 1883.
Martim Francisco Ribeiro de Andrada. Visconde
de Bom Retiro. Jos Caetano de Andrade Pinto.
Visconde de Abaet. Visconde de Jaguary. Visconde de Nictheroy.
RESOLUO

Como parece.
Pao, em 16 de agosto de 1884.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Francisco Maria Sodr

Pereira.

Em virtude desta Resoluo foi expedido o aviso de


25 de agosto de 1884 ao presidente do Cear.

XXXII
C o n s u l t a d e 1G d e n o v e m b r o d e 1 8 8 1 e R e s o l u o
d e 19 d e a g o s t o d e 1 8 8 4
Declara que os officiaes honorrios do exercito, at o posto do capito, que t i verem solicitado as respectivas patentes, podem passar procurao por i n strumento particular por elles escripto e assignado.
SENHOR Mandou Vossa Magestade Imperial que a
Seco de Justia do Conselho de Estado, vista dos
papeis juntos, consulte com seu parecer si os officiaes
honorrios do exercito podem passar procurao por
instrumento particular.
A Secretaria informa e opina do seguinte modo:
O Ministrio da Fazenda submette deciso de
V. Ex., por ser matria de competncia deste Ministrio,
a consulta que lhe foi feita pelo da Guerra sobre os papeis
inclusos, nos quaes se trata de saber si os officiaes honorrios do exercito podem passar procurao por instrumento particular.
A Secretaria da Guerra opinou pela negativa, com o
que concordou o conselheiro procurador da Coroa, fundamentando-se em que a ordem n. 82 de 30 de maro de
1849 e o aviso n. 402 de 29 de dezembro de 1855 negam
aos referidos officiaes aquelle direito.
A Directoria Geral do Contencioso, em luminoso parecer, discorda desta opinio, demonstrando que as
disposies citadas no podem ser mantidas por contrarias legislao vigente que garante aos officiaes
honorrios at o posto de capito aquella faculdade, devendo todo o instrumento ser escripto e assignado pelo
prprio punho.
As razes allegadas so que a Ord. liv. 3 o , tit. 59,
15, que a fonte da matria, garante aquelle direito
aos officiaes militares do Exercito e da Armada, at ao
posto de capito, e nem repugna comprehender nesse

168
numero os honorrios, nem a opinio corrente os exclue,
como ensina oTrindade Apontamentos Jurdicos (Appendiceart. 3 , 11, not. 328), e ao contrario sabido
que, cabendo por nossas leis aos honorrios todas as
honras, regalias, isenes e direitos, que competem aos
effectivos de igual posto, seria injuridico negar aos honorrios o direito de passar procurao por instrumento
particular.
Nada tendo que accrescentar a este parecer, adopto-o
integralmente, e penso que, na conformidade delle, se
deve firmar o direito dos officiaes honorrios.
12 de novembro de 1880. Dr. Souza Bandeira
Filho.
Prescindo de analysar a Ord. liv. 3o, tit. 59, 15, os
regulamentos de 1763 e.1764, e o decreto n. 3371 de 7 de
janeiro de 1865, todos citados, que nenhuma luz do
questo.
Na ordem do Thesouro n. 82 de 30 de maro de 1849
foram indicadas as pessoas que podem passar procurao, e entre ellas se acham comprehendidos officiaes militares at o posto de capito .
E o aviso da fazenda n. 338 de 17 de outubro de 1856
declarou que os capites graduados do Exercito tambm
podem passar procurao.
No assim os officiaes honorrios, decidiu o aviso
da Fazenda n. 402 de 20 de dezembro de 1855 (cpia
n. 1), no qual vem citado o da Fazenda n. 66 de 16 de
fevereiro do mesmo anno, que negou igual privilegio
aos empregados civis da repartio da Marinha, aos
quaes o decreto n. 489 de 19 de dezembro de 1844 s
concedeu o uso do uniforme e distinctivos correspondentes s graduaes militares do corpo da Armada, e
no os privilgios a ellas inherentes.
Quanto Marinha o aviso n. 66 refere-se especialmente a honras inherentes a empregados civis.
Mas o citado aviso n. 402, referente a officiaes honorrios do Exercito, concebido em termos genricos
que parecem excluir todos os officiaes honorrios, ou as
honras sejam inherentes a empregos que elles exeram
ou provenham de graa concedida pelo Governo, embora
a indivduos que fossem outr'ora combatentes. V-se,
portanto, que nenhuma disposio expressa favorece os
honorrios. O que agora se estabelecer ser direito
novo.
Convir, porm, confirmal-o ?

169
O decreto legislativo n. 23 de 16 de agosto de 1838,
entre os meios facultados ao Governo para remunerar
servios relevantes prestados em defesa da ordem publica e da integridade do Imprio, estabeleceu o seguinte:
Conceder aos officiaes que no forem de I a linha
a graduao honorfica e o soldo vitalicio, em todo ou
em parte correspondente aos seus postos.
Este decreto foi revogado pelo de n. 356 de 30 de
julho de 1845, art. 3.
Entretanto, um decreto do poder executivo n. 2404
de 16 de abril dea 1859, regulando a precedncia entre
os officiaes de I linha, dos honorrios de que atrata o
decreto n. 23 de 1838 acima citado, dos da 2 linha,
da Guardao Nacional, permanentes e pedestres, falia
no art. I e 4 nos honorrios do mesmo decreto
de
1838, como si este subsistisse, e accrescenta no 5 o :
Os indivduos a quem tm sido ou forem concedidas honras militares com ou sem uso de uniformes
e dirias estabelecidas para o Exercito, sero considerados, quando concorrerem em servio, como si apenas gozassem das honras militares que pela legislao
vigente concedida a diversos gros das differenles
ordens honorficas do Imprio, comprehendidos neste
numero os empregados civis que, em virtude da lei,
gozam de taes honras.
O aviso de 11 de outubro de 1866 determinou que
se passassem ttulos aos indivduos a quem se concedem honras de postos do Exercito, devendo os mesmos ttulos ser lavrados na directoria geral da Secretaria da Guerra, como estylo passar aos empregados
que so nomeados para as reparties do Ministrio
da Guerra.
O decreto de 15 de fevereiro de 1868 determinou
que fossem considerados officiaes honorrios do Exercito os indivduos a quem tenham sido ou fossem para
o futuro concedidas honras de postos militares por
servios relevantes prestados na guerra do Paraguay.
O aviso de 20 de agosto de 1868 e imperial resoluo de 27 do mesmo mez e anno, mandaram que se
passassem patentes a taes officiaes, suscitando ao
mesmo tempo a observncia do j citado decreto d 13
de maro de 1834, que prohibe a concesso de patentes
a pessoas a quem pelos empregos, que occuparem na

170
repartio da Guerra, eram devidas honras militares
com uso de uniforme.
As disposies citadas servem para mostrar:
Que a nossa legislao reconhece a classe dos honorrios (decretos de 1859 e 1868 ), figurando entre
elles, com especialidade, os que serviram na guerra do
Paraguay;
Que a esses se mandou passar patentes;
Que ha mais uma classe de honorrios que no
tm patentes (decretos de 1834 e 1858), mas recebem
uns ttulos de que tratao aviso de 1866.
Pronuncio-me no sentido de se firmar o privilegio
de poderem passar procurao os officiaes honorrios
do Exercito com patentes.
1. Porque, sendo taes patentes vitalcias e conferindo as honras de officiaes do Exercito, no ha razo
para excluir um privilegio que vem a ser uma das
poucas vantagens que idealmente resultam das referidas patentes.
2. Porque o facto de serem puramente honorficas
as graduaes concedidas aos officiaes honorrios no
justifica a recusa do privilegio, quando tambm so
puramente honorficos certos ttulos e condecoraes
que conferem aos agraciados o mencionado privilegio.
Quando a proviso inclusa de 6 de junho de 1842
declarou que as graduaes concedidas aos officiaes
honorrios so puramente honorficas e no tm outro
fim que offerecer o gozo pacifico dellas aos agraciados
teve por fim resolver uma questo de exerccio e quiz
apenas significar que taes officiaes no ficam por este
titulo obrigados a servio algum militar.
Tambm o decreto de 20 de junho de 1879 declarou
que todas as graduaes concedidas aos officiaes do
Exercito eram puramente honorficas, e accrescentou
que elles no percebiam soldo.
Entretanto, j vimos que, por decises do Governo,
os graduados do Exercito passam procurao.
Parece-me, pois, que as nicas objeces que se
poderiam oppor a uma deciso do Ministrio da Justia
em favor dos honorrios so as seguintes:
A existncia do aviso n. 402, expedido pelo Ministrio da Fazenda, ao qual cumpre resolver estas questes;
A contestao da Secretaria da Guerra ao pretendido privilegio.

171
Como, porm, o Ministrio da Guerra que commette a deciso ao da Fazenda, e este por seu turno ao
da Justia, creio queS. Ex. poder resolver, no sentido de firmar o direito aos honorrios, conforme a concluso do parecer da Directoria do Contencioso, a que,
alis, se oppe o do conselheiro procurador da Coroa.
Mas cumpre fazer uma distinco, que pde ser
tomada em considerao, quando no se queira alargar muito o privilegio.
Os graduados do Exercito e os honorrios tambm do Exercito que, por servios prestados ao Exercito hajam obtido as patentes, que se podem equiparar aos officiaes militares de que trata a ordem
n. 82.
Elles miltaram effetvamente, foram dispensados
do servio, e por graa especial conservaram as honras
do posto. Mas os que obtiveram honras militares ou
uso de insgnias e uniforme e continncias, sem haverem militado, ou mantm essas honras por serem
ellas inherentes a certos empregos que alis podem
deixar de ser vitalcios, no podem por equivalncia
apoiar o privilegio na expresso officiaes militares
da ordem n. 82. Podero, quando muito, invocar para
obteno desse privilegio o decreto de 1859, que ficou
transcripto, mas que no consagra direito quanto
procurao, como no consagram as outras disposi-,
es a favor de quaesquer honorrios, que no sejam
graduados do Exercito, porque estes so effectivamente officiaes militares.
Directoria geral, em 15 de novembro de 1880.
Cunha Figueiredo Jnior.
A opinio favorvel ao privilegio pretendido basa-se na supposio de pertencer por lei esse privilegio aos officiaes effectivos do Exercito at ao posto
de capito.
Si assim fosse assistiriam aos officiaes honorrios
razes de equidade ; mas a Ord. do liv. 3 o , tit. 59, 15,
invocada para o caso, no faz meno dos officiaes
militares, que gozam de semelhante favor somente
por ampliao autorizada pela ordem de 30 de maro
de 1849, que teve em vista os estylos do foro, tribunaes e reparties publicas, isto , o direito consuetudinario.
No se dando a respeito dos officiaes honorrios
as circumstancias notadas, a pretendida ampliao do

172
privilegio no teria fundamento plausvel, importaria
creal-o, o que excede s attribuies do Governo.
E' este o parecer da Seco de Justia do Conselho
de Estado.
Vossa Magestade Imperial mandar, porm, o
que fr mais acertado.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do Conselho de Estado, em 16 de novembro de 1881. Visconde de Jaguary. Visconde de Abaet. Visconde
de Nictheroy.
RESOLUO

Est bem.
Pao, em 1) de agosto de-1884.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Francisco Maria Sodr

Pereira.

Em virtude desta Resoluo foi expedido o decreto


n. 9269 de 23 de agosto de 1884.

XXXIII
Consulta de IO de dezembro de 1 8 8 3 e
de 3 de agosto de 1 8 8 4

Resoluo

Sobre o conflicto de jurisdico suscitado entre o juiz de direito da comarca de


8 . Pedro do Rio Grande do Sul e o commandante das armas da mesma
provincia.

SENHOR Por aviso de 28 de setembro do corrente


anno mandou Vossa Magestade Imperial que a Seco
de Justia do Conselho de Estado consulte com o seu
parecer sobre o conflicto de jurisdico suscitado entre
o juiz de direito da comarca do Rio Grande da provincia de S. Pedro do Rio Grande do Sul e o commandante das armas da mesma provincia.
Deu causa ao conflicto o seguinte facto:
Na noite de 8 de julho do anno passado, na cidade
do Rio Grande, a parda Conceio Maria Izabel, em
uma casa sita rua Conde de Porto Alegre, feriu
gravemente com quatro facadas a praa do 17 batalho de infantaria em guarnio naquella cidade, Romualdo Ramos de Oliveira, sendo nesse crime auxiliada por outra praa do mesmo batalho, Bem vindo
Quintino do Espirito Santo, com quem estava amasiada,
o qual, no obstante achar-se naquelle dia em servio,
fazendo guarda na cadeia civil, achou-se no logar do
conflicto, e segurando pelas costas o offendido, impossibilitando-o assim de defender-se, deu r toda a
facilidade para consummar o attentado.
Romualdo, mortalmente ferido, cahiu ao sahir da
casa, e moribundo foi immediatamente conduzido para
a enfermaria militar, onde, na manh seguinte, falleceu, sendo que, antes de morrer, pde o delegado
de policia, que do facto tomou logo conhecimento,
mandar proceder a auto de corpo de delicto e de perguntas ao offendido, que fez circumstanciada exposio
do acontecimento de que foi victima.

_ 174
Sem perda de tempo abriu o delegado de policia
inqurito, e procedeu a outras diligencias, levando o
resultado destas investigaes ao conhecimento do
Dr. juiz municipal, o qual, por despacho do dia 10,
mandou que fosse tudo remettido promotoria publica.
Compareceu esta em juizo no dia 13, comprehendendo em sua denuncia no somente a r confessa
Conceio Maria Izabel, mas tambm o soldado Bemvindo Quintino do Espirito Santo, co-ro daquella, pedindo para ambos a pronuncia como incursos nas
disposies do art. 193 do Cdigo Penal. E como constasse mesma promotoria que o segundo dos denunciados achava-se preso no quartel, pediu que se officiasse ao brigadeiro commandande da guarnio para
pol-o disposio da autoridade civil encarregada da
formao da culpa.
Emquanto assim se procedia no foro civil, no
se descuidava o commandante da guarnio de precaver a competncia do foro militar. Assim que, no
dia subsequente ao falLecimento do soldado Romualdo
Ramos de Oliveira, o brigadeiro Valporto, commandante da guarnio e fronteira do Rio Grande, dirigiu-se
ao delegado de policia nos seguintes termos:
Illm. Sr. Constando do officio do commandante
do 17 batalho de infantaria, n. 279 de hontem, das
partes do superior do dia guarnio e do alferes
commandante da guarda da cadeia, que o soldado
daquelle batalho Bemvindo Quintino do Espirito Santo
cmplice nos ferimentos produzidos por Conceio
Maria Izabel, na noite de 8 do corrente, na pessoa do
soldado tambm do mesmo corpo Romualdo Ramos
de Oliveira, que falleceu esta madrugada, na enfermaria
militar, communico a V. S., para seu conhecimento
e devidos effeitos, que o referido soldado est sendo
submettido a conselho de investigao em conseqncia de ter-se ausentado da guarda da cadeia onde
se achava de servio antes de tomar parte no acto
criminoso.
O procedimento deste commando autorizado pela
immediata e imperial resoluo de 12 de janeiro de 1867
e outras disposies regulamentares.
Deus guarde a V. S. Illm. Sr. Manoel Carlos de
Carvalho Monteiro, digno delegado de policia desta
cidade. Joo Antnio de Oliveira Valporto, brigadeiro.

175
E como nesse mesmo dia 10 recebesse requisio
daquella autoridade policial para ordenar o comparecimento do soldado Bemvindo e de outra praa do
mesmo batalho, Victorino Fernandes de Souza, para
deporem sobre o facto do assassinato de Romualdo, de
novo se dirigiu o referido brigadeiro ao mesmo delegado pela frma constante do seguinte seu segundo
officio:
Illm. Sr. Em satisfao ao pedido de V. S. contido em officio desta data, acabo de expedir as necessrias ordens para que compaream s 2 horas da
tarde, no logar indicado por V. S., os soldados do 17
batalho de infantaria Bemvindo Quintino do Espirito
Santo e Victorino Fernandes de Souza, afim de prestarem esclarecimentos acerca do crime perpetrado por
Conceio Maria Izabel, na pessoa do soldado daquelle
corpo Romualdo Ramos de Oliveira.
E, conforme participei a V. S. em officio n. 1043
tambm de hoje, cumpre-me ponderar-lhe que. o soldado Bemvindo est sendo processado pelo foro privilegiado pelo crime de que trata no seu citado officio,
por ter antes praticado o de abandonar a guarda em
que se achava na cadeia civil desta cidade depois do
toque de silencio.
Vae, portanto, o mesmo soldado escoltado presena de V. S.
Deus guarde a V. S. Illm. Sr. Manoel Carlos de
Carvalho Monteiro, digno delegado de policia desta cidade.-s>/oo Antnio de Oliveira Valporto, brigadeiro.
Ficaram sem resposta esses dous officios, contentando-se o delegado que os recebeu em ordenar por
despacho que fossem juntos aos autos.
Proseguiram as diligencias policiaes para a formao da culpa, sendo que toda vez que se tornava
necessrio o comparecimento do soldado Bemvindo
para os termos da mesma, era elle requisitado ao commandante militar. Vendo este que, no obstante suas
anteriores reclamaes, continuava o processo daquella
praa, j sujeita a conselho de investigao pelo mesmo
crime, a ser feito no foro civil, pela terceira vez se
dirigiu, no mais ao delegado, mas ao juiz municipal,
e no dia 31 de julho tornou a officiar-lhe insistindo em
sua reclamao, e declarou que, segundo as ordens
recebidas do marechal commandante das armas, o sol-

176
dado Bemvindo, pelo abandono da guarda e pelos ferimentos praticados em Romualdo Ramos de Oliveira,
achava-se sujeito ao processo do conselho de guerra.
Levantado assim o conflicto, foi levado ao conhecimento da presidncia da provincia pelo juiz de direito
da comarca, em termos constantes do seguinte
officio:
JUZO de direito da comarca do Rio Grande, em 7
de agosto de 1882.
Illm. e Exm. Sr. Remetto a V. Ex. por cpia as
peas principaes do processo a que esto respondendo
Conceio Maria Izabel e o soldado Bemvindo Quintino
do Espirito Santo, aquella como autora e este como
cmplice do assassinato do soldado Romualdo Ramos
de Oliveira, em casa de Maria Cndida de Jesus, amasia
do finado Ramos. Pelos officios de fls. 3, 4, 25 e 26 do
commando da guarnio e fronteira desta cidade, dirigidos quer ao delegado de policia, quer ao juizmunicipal, verificar V. Ex. que o ro Bemvindo, como
militar, respondeu a conselho de investigao, e por
ordem do commando das armas da provincia vae responder a conselho de guerra, cujos membros j foram
nomeados.
Assim pois, pelo mesmo crime est o soldado Bemvindo respondendo a dous processos, em foros diversos,
sendo que o summario depende hoje da pronuncia do
juizo municipal.
E', portanto, evidente que se d conflicto de jurisdico que no me compete decidir. Si o aviso e 16 de
outubro de 1873, que no se acha nas colleces, mas
acompanhou a ordem do dia n. 68 de 17 de novembro
do mesmo anno, do commando das armas desta provincia, pelos termos genricos em que est concebido
parece .firmar para o caso a competncia do foro militar, cumpre notar, entretanto, que os precedentes alli
invocados referem-se todos a ferimentos e nenhum
delles trata de cumplicidade como no caso vertente, em
que para applicao da pena ter-se-ha de recorrer
legislao subsidiaria por no haver pena especial nos
artigos de guerra.
Si por um lado o ro Bemvindo, achando-se em
servio, delle sahiu e envolveu-se no crime, por outro
lado no haver inconveniente em separar-se no julgamento o cmplice de um crime do autor do mesmo ?

177
A urgncia do caso me faz esperar uma prompta
soluo de V. Ex., tanto mais quanto tem por fim
cortar o conflicto de jurisdico que est imminente.
Deus guarde a V. Ex.Illm. Exm. Sr. Dr. Jos
Leandro de Godoy e Vasconcellos, muito digno presidente da provincia.O juiz de direito da comarca,
Honorio Teixeira Coimbra.
A' vista deste officio, entendeu a presidncia levar
o facto ao conhecimento da Relao de Porto Alegre
para resolver o conflicto.

Indo com vista ao desembargador procurador da


Coroa todas as peas que acompanharam o officio da
presidncia, manifestou-se aquelle magistrado sobre o
facto do modo segunite:
Entendo que o soldado Bemvindo Quintino do
Espirito Santo, no devendo ser considerado cmplice,
e sim co-autor, como effectivamente no assassinato
de seu camarada Romualdo Ramos de Oliveira, visto
que teve igual parte no crime, segurando por traz o
paciente, para que sua amasia, a parda Conceio Maria
Izabel, o consummasse, conforme declarou o paciente
a fi. 8, e o confirmam os depoimentos de fls. 13, 20,
22 v. e 24, acha-se como tal, sujeito ao foro militar e
nelle deve responder sem embargo do que allega o juiz
de direito da comarca do Rio Grande, em seu officio junto,
por cpia, quanto aos inconvenientes da separao dos
processos,pois que se no d a pretendida cumplicidade.
E' principio geral das nossas leis militares que as
praasio Exercito e da Armada, quando se acham sob
as bandeiras ou em servio activo, respondem no seu
foro especial, no s pelos crimes commettidos dentro
dos quartis, como por aquelles que, posto commettidos fora, s affectam ao Estado, aos preceitos da disciplina ou a outras praas. Assim pois, tendo o soldado Bemvindo, que se achava de guarda cada
abandonado esse servio, na occasio da perpetrao
do crime contra seu camarada o sobredito Ramos,
evidente que, vista do principio acima enunciado,
que alis se acha consagrado na imperial resoluo
de 12 de janeiro de 1867 e aviso do Ministrio da Marinha de 27 de maro do mesmo anno, deve prevalecer
para o caso a jurisdico militar. E' este o meu parecer.
Porto Alegre, 23 de setembro de 1882. O procurador
da cpra, Sampaio.
Justia 2049

12

178

Submettido o assumpto deciso do tribunal,


baixou no dia 10 de novembro o seguinte accrdo:
Accrdo em relao, etcQue vistos e relatados
estes autos, no tomam conhecimento do conflicto
constante delles, por versar sobre attribuies de autoridades administrativa e judiciaria, e no destas
entre si, caso nico em que compete a este tribunal
conhecer de taes conflictos; portanto, mandam que
seja o mesmo remettido autoridade competente.
Devolvido, com o referido accrdo, ao conhecimento da presidncia, entendeu esta dever submetter
deciso do Governo Imperial o conflicto estabelecido
entre as autoridades civil e militar; e este o ponto
sobre que consultada a Seco de Justia.
SENHOR A questo que se ventila no nova,
e por mais de uma vez se tem levantado entre ns
o conflicto de jurisdico entre as autoridades civil e
militar.
Definir com preciso e clareza o que seja crime puramente militar de que trata o art. 8o do Cdigo Penal,
excepo nica que elle admitte em favor da jurisdico
militar, assumpto de que no cogitou ainda a nossa
legislao.
E' tal a intimidade e connexo que existe nos
actos da vida social de vim povo, que, por mais distinctas qu sejam as classes em que se acha dividida
a sociedade, com difficuldade do exame de qualquer
desses actos se reconhecer o cunho que lhe distinga
a origem.
Deixando, porm, de parte as duvidas que do
vago da expresso se podem originar e limitando-se
a tratar do ponto commettidoe ao seu exame, entende
a Seco que a hypothese 4 ue se occupa, achase comprehendida ha disposio da resoluo de consjulta de 12 de janeiro de 1867, segundo ella devera
ser considerado crime militar, e como tal sujeito
competncia do respectivo foro o assassinato perpetrado pelo imperial Joo Julo Marianno, em uma das
ruas desta capital, na pessoa de outro imperial marinheiro Francisco Jos de Azevedo. O caso idntico.
O crime de que accusado o soldado Bemvindo
Quintino do Espirito Santo, sendo classificado ratione
personas et ratione materice, no pde deixar de ser
considerado crime militar; e tanto aaispela circumstancia de que, abandonando a guarda, em cujo ser-

179
vio estava nesse dia, transgrediu essa praa as leis
da disciplina militar.
A' vista do exposto, parecer da Seco que o
julgamento do soldado Bemvindo Quintino do Espirito Santo da competncia do foro militar.
Vossa Magestade Imperial mandar o que fr
mais justo.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do
Conselho de Estado, em 10 de dezembro de 1883.
Joo Lins Vieira Cansanso de Sinimb. Jos Oaetano de Andrade Pinto. Visconde de Paranagu.
RESOLUO

Est bem.
Pao, em 23 de agosto de 1884.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Francisco Maria Sodr Pereira.
Em virtude desta Resoluo foi expedido o aviso
de 28 de agosto de 1884 ao presidente do Rio Grande
do Sul.

XXXIV
Consulta das S e c e s reunidas d e Justi% e
I m p r i o d e d e n o v e m b r o d e 1 8 8 1 e R e s o l u o
de 9 de setembro de 1 8 8 4
Sobre um casamento clandestino praticado na escola publica do sexo feminino
de S. Vicente Ferrer de Rezende, provincia do Rio de Janeiro.
SENHOR Mandou Vossa Magestade Imperial que
as Seces reunidas de Justia e Imprio do Conselho
de Estado, vista dos inclusos papeis relativos a
um casamento clandestino, praticado na escola publica do sexo feminino de S. Vicente Ferrer de Rezende, consultem com seu parecer no s sobre o
facto em si e o alcance deste, mas tambm a respeito da escriptura de esponsaes e contracto feito,
depois de haver o respectivo vigrio recusado receber
os nubentes em casamento, e quanto ao procedimento do serventurio de justia responsvel, sem
duvida, por qualquer erro de officio ou prevaricao
que possa ter commettido.
O caso de que se trata substancialmente anlogo aos que aconteceram na provincia de S. Pedro
do Rio Grande do Sul, e foram objecto da consulta
das Seces reunidas de Justia e Imprio do Conselho de Estado, com a data de 9 de julho ultimo,
junta aos papeis inclusos, com a nica differena
de serem as escripturas celebradas em S. Pedro do
Rio Grande do Sul, entre partes acatholicas, por
falta de pastor protestante, e as celebradas em So
Vicente Ferrer, do municpio de Rezende, entre partes
catholicas, por falta de licena do parocho, o que
no altera o estado da questo.
E, pois, as Seces reunidas de Justia e Imprio do Conselho de Estado entendem que o presente
caso deve ser resolvido do mesmo modo proposto

182
na mencionada consulta de 9 de julho ultimo, convindo, alm disto, que o Ministrio da Justia requisite do do Imprio um inqurito sobre a interveno no acto illicito, de que se trata, da professora publica do sexo feminino de S. Vicente Ferrer,
que se mostrara indigna do cargo que occupa, si
cooperou para semelhante acto.
E' este o seu parecer.
Vossa Magestade Imperial mandar, porm, o
que fr mais acertado.
Sala das Conferncias das Seces reunidas de
Justia e do Imprio do Conselho de Estado, em 5 de
novembro de 1881.Visconde de Jaguary. Visconde deAbaet. Visconde de Nictheroy. Visconde
de Bom Retiro. Martim Francisco Ribeiro de Andrada. Jos Caetano de Andrade Pinto.
RESOLUO

Como parece.
Pao, em 9 de setembro de 1884.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Francisco Maria Sodr Pereira.
Gpa do traslado da escriptura abaixo: Escriptura de esponsaes e contracto, que fazem Ladislau
Jos d Fonseca Mello e Anna Olympia Maia, como
abaixo se declara. Saibam quantos este publico instrumento de escriptura de esponsaes e contracto virem
que, sendo no anno do Nascimento de Nosso Senhor
Jesus Christo de 1880, aos 17 dias do mez de abril do dito
anno, nesta freguezia de S. Vicente Ferrer, termo de
Rezende e provncia do Rio de Janeiro, em casa de
residncia de Antnio Ribeiro Maia, onde eu, escrivo
do juzo de paz e tabellio de notas, abaixo nomeado,
fui vindo, ahi compareceram Ladislau Jos da Fonseca Mello e Anna Olympia Maia, todos reconhecidos
de mim tabellio e das testemunhas abaixo assignadas,
todos moradores da mesma freguezia, perante os quaes
pelos outorgados me foi dito que, pela presente escriptura de esponsaes e contracto faziam uma sociedade,

183
afim de que tanto os bens da outorgada como os do
autorgado se communic assem tanto os presentes como
os que adquirirem, e que este contracto servir para
que, si houver filhos, serem seus herdeiros prprios
e forados a fazerem esta escriptura de contracto,
porque o actual vigrio, Nicolau de Jacomo, negou-se
a racebel-os em matrimnio, sem haver impedimento
algum, e que o presente contracto ser firme e valioso, por ser de suas espontneas vontades, sem
constrangimento de pessoa alguma, assim o di^seram-me e pediram este instrumento, o que lhes satisfiz, lhes li, acceitaram e assignam, com as testemunhas presentes. E eu, Jos Bernardino Galvo,
escrivo do juizo de paz e tabellio de notas, que o
escrevi e assigno. Ladislau Jos da Fonseca Mello,
Anna Olympia Maia. Testemunhas: Joo Baptista Ribeiro Maia, Francisco Ribeiro Maia, Joo Luiz Fernandes, Antnio Teixeira Pinto de Souza Torresmo,
Manoel de Almeida Bastos, Antnio Fernandes de Barcellos, Jos Ferreira do Lago, Joaquim Baptista Ribeiro Maia, Francisco Fernandes do Nascimento, Gregorio Alves Ferreira, Sebastio Fernandes de Oliveira,
Aureliano Paulo Toledo, Francisco Jos Vieira Torres
e Antnio Ribeiro Maia. Eu, Jos Bernardino Galvo,
escrivo do juizo de paz e tabellio de notas, que
escrevi e assigno; bem e fielmente copiado do livro de
notas de meu cartrio, n. 10, e fls. 29 v. e 30, ao
que tudo me reporto e dou f, em publico e raso.
E eu, Jos Bernardino Galvo, que o escrevi. Nada
mais se continha em o dito traslado, que aqui copiei
fielmente e ao original me reporto, sendo por mim
assignado e conferido pelo escrivo, companheiro nesta
cidade de Rezende, aos 7 de junho de 1880. E eu,
Antnio Augusto de Souza, escrivo interino do jury,
que o escrevi e assigno. Antnio Augusto de Souza.
Conferido por mim escrivo dos orphos, Manoel
Pereira de Almeida Mello.

Em virtude desta Resoluo foi expedido aviso ao


presidente da provincia do Rio de Janeiro, em 15 de
setembro de 1884.

XXXV
Consulta das S e c e s reunidas de .Justia e Imprio de 9 de julho de 1 8 8 1 e Resoluo de 9 de
setembro de 188-5
Sobre egeripturas de casamentos celebrados no cartrio do tabellio da cidade
do Rio Grande.

SENHOR Mandou Vossa Magestade Imperial que


as Seces reunidas de Justia e Imprio do Conselho
de Estado consultem com o seu parecer sobre os inclusos papeis relativos a escripturas de casamentos
celebrados no cartrio do tabellio da cidade do Rio
Grande.
A Secretaria informa e opina do seguinte modo:
a A propsito das censuras feitas pelo peridico
Pregador Christo, acerca de escripturas de casamentos celebrados no cartrio do tabellio da cidade
do Rio Grande, o presidente da provincia remette cpias das mesmas escripturas, e bem assim a informao prestada pelo juiz de direito da comarca.
As escripturas importam verdadeiros contractos de
casamento civil, como V. Ex. ver das cpias inclusas;
nellas, no somente se dispe sobre os bens, mas ainda
sobre a filiao e suecesso, isto , sobre todos os
effeitos civis do matrimnio.
O juiz de direito informa que existem escripturas
passadas nesse teor desde o anno de 1857, tempo este
em que o cartrio era ainda pertencente ao antecessor do actual tabellio. Todas as partes contractantes so de origem allem e de religies differents
ou acatholicos, dando como razo de praticarem o acto
a falta de pastores respectivos.
Seguiu-se aquella frma invariavelmente desde
1857, no passando de 20 ou pouco mais o numero
dessas escripturas, que, tanto pela formula, como pelos
dizeres, conhece-se ser erro de redaco.

186
No exacto que se lavrassem escripturas de divorcio ou de cousa semelhante. Advogados e outras
pessoas fidedignas informaram que nesses actos nenhuma m f ha da parte
do serventurio e do outro
seu companheiro do 2o cartrio, onde tambm se lavraram idnticas escripturas.
O juiz expediu portaria prohibindo que se praticassem taes actos e se lavrassem instrumentos de semelhante teor, e bem assim que fossem intimadas as
partes interessadas que existissem em logar sabido,
afim de terem sciencia de que, por taes actos, ho se
acham legitimamente casados, no tendo outro effeito
esses instrumentos ou escripturas sino o de contracto
de promessa de casamento, que nenhum vinculo jurdico produz em relao prole e nossa legislaoRege entre ns a matria dos casamentos acatho.
licos o decreto legislativo n. 1144 de 11 de setembro
de 1861, o qual exige, como condio imprescindvel,
a celebrao do acto religioso por pastor da religio
dos contrahentes, e na conformidade dos ritos dos
mesmos.
Os contractos de que tratam os presentes papeis
encerram alguma cousa mais do que uma Simples
promessa, para cuja escriptura em regra se estipula
pena para quem rompe a promessa. As cpias inclusas
mostram que houve inteno de gozar os effeitos civis
do casamento desde a data da celebrao do contracto.
Penso que convm expedir ordem terminante,
declarando que aquelles casamentos so nullos, e illegitimos os filhos delles havidos, e que os tabellies
no podem, sob pena de responsabilidade, acceitar em
suas notas semelhantes escripturas.
Aproveito a occasio para informar que no Jornal
do Commercio de 20 do mez passado (junto um exemplar ) foi transcripta uma escriptura de casamento, lavrada pelo otabellio de Porto Seguro, na Bahia, e de
ordem do 3 supplente em exerccio do juiz municipal
do termo.
Seria conveniente pedir informaes do presidente.
Em 12 de maio de 1881. Dr. Souza Bandeira

Filho.

De accrdo. Directoria Geral, 13 de maio de


1881. Cunha Figueiredo Jnior.
As Seces reunidas conformam-se com o parecer
da Secretaria.

187
Tendo a lei determinado a frma e condies dos
casamentos, ainda entre os acatholicos, so nullos de
pleno direito os contrahidos pelo modo constante dos
papeis juntos, contrario lei expressa e subversivo da
ordem civil estabelecida para tranquillidade e segurana da famlia.
Sendo assim, o tabellio, que official publico, no
deve cooperar e intervir em actos manifestamente
reprovados.
E' este o seu parecer.
Vossa Magestade Imperial, porm, mandar o que
fr mais acertado.
Sala das Conferncias das Seces reunidas de Justia e Imprio do Conselho de Estado, em 9 de julho de
1881. Visconde de Jaguary. Visconde de Abaet.
Visconde de Nictheroy. Visconde de Bom Retiro.
Jos Pedro Dias de Carvalho. Paulino Jos
Soares de Souza.
RESOLUO

Como parece.
Pao, em 9 de setembro de 1884.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Francisco Maria Sodr Pereira.
CopiA^-Livro 26, fl. 85Escriptura de contracto
matrimonial, que fazem Carlos Hber e Anna Maria
Beiseigel, allemes protestantes, como abaixo se declara.
Saibam quantos virem este publico instrumento
de escriptura de contracto matrimonial que, no anno
do Nascimento de Nosso Senhor Jesus Christo de 1860,
aos 5 de dezembro, nesta cidade do Rio Grande do Sul,
em casa de morada de Carlos Hber, onde eu tabellio fui vindo, e sendo ahi, compareceram perante o
mesmo Carlos Hber e Anna Maria Beiseigel, e por
elles, na presena das duas testemunhas abaixo nomeadas e assignadas, foi dito que, sendo allemes protestantes e no havendo presentemente nesta cidade
sacerdote algum da sua religio, que os casasse,
tinham justo e contractado casar-se um com outro por
esta escriptura, debaixo das seguintes condies: que
por sua espontnea vontade querem que este seu con-

188
tracto de casamento seja em tudo regulado pelas leis
deste Imprio, relativamente communho de bens e
successo, s quaes se sujeitam; que os filhos havidos deste seu casamento sero seus legtimos successores e herdeiros; que se obrigam reciproca e mutuamente um para com outro a observar os deveres de
seu estado, recebendo o primeiro outorgante, Carlos
Hber, a segunda outorgante, Anna Maria Beiseigel,
por sua legitima mulher, assim como a segunda outorgante recebe o primeiro outorgante por seu legitimo
marido; que do por expressas e declaradas todas as
clusulas necessrias em direito, para a inteira validade deste contracto, que por sua espontnea e livre
vontade, sem a menor coaco, mutua e reciprocamente fazem e aceitam. Declararam, finalmente, que
elles outorgantes so maiores; o primeiro, Carlos
Hber, ser filho legitimo de David Hber e de Lucina
Quina, nascido em Armstadt, no Reino da Prssia, e
ter 30 annos de idade; e a segunda outorgante, Anna
Maria Beiseigel, ser filha legitima de Jacob Beieeigel,
j fallecido, e de Barbara Beiseigel, nascida em Geusngen, no Gro-Ducado de Darmestad, na Allemanha,
e ter 19 annos de idade.Assim conforme, me entregaram o bilhete da distribuio com a verba do sello
do teor seguinte: Distribuda a Cunha. O Sr. Carlos
Hber faz escriptura de contracto de casamento com
a Sra. Anna Maria Beiseigel, allemes protestantes.
Rio Grande, 4 de dezembro de 1860. Vasques.
N. 47-^160Pagou 160 risRio Grande, 4 de dezembro de 1860. -Breckenfeld. Assis. E sendo-lhes
lido o presente instrumento, o ratificaram, acceitaram
e assignam com as testemunhas presentes, Jorge Jos
Krug e Joaquim Baumeann, moradores nesta cidade
e reconhecidos de mim, tabellio, Leopoldino Jos da
Cunha, que escrevi.(Assignados) Carlos Hber.
Anna Maria Beiseigel. Jorge Jos Krug. Joaquim
Baumeann. Est conformeO tabellio interino,
J. A. Dias de Oliveira.
COPIALivro 26, fl. 92 versoEscriptura de contracto matrimonial, que fazem Ado Harf e Suzana
Alberts, allemes protestantes, como abaixo se declara.
Saibam quantos virem este publico instrumento de
escriptura de contracto matrimonial que, no anno do
Nascimento de Nosso Senhor Jesus Christo de 1860, aos
9 dias de fevereiro, nesta cidade do Rio Grande do Sul,

189
em meu cartrio, compareceram presentes partes havindas, justas e contractadas, de uma parte Ado Harf e
de outra Suzana Alberts, ambos moradores nesta cidade e reconhecidos de mim, tabellio, pelos prprios
de que se trata, e por elles, na presena das duas testemunhas abaixo assignadas, foi dito que, sendo allemes protestantes, e no havendo presentemente nesta
cidade sacerdote algum da sua religio, que os casasse,
tinham justo e contractado casar-se um com o outro
por esta escriptura, debaixo das seguintes condies *
que por sua livre e espontnea vontade querem que
este seu contracto de casamento seja em tudo regulado
pelas leis deste Imprio, relativamente communho
de bens e successo, s quaes se sujeitam; que os
filhos havidos deste seu casamento sero seus legtimos
successores e herdeiros ; que se obrigam reciproca e
mutuamente um para com o outro a observar os deveres do seu estado, recebendo o primeiro outorgante,
Ado Harf, a segunda outorgante, Suzana Alberts, por
sua legitima mulher, assim como a segunda outorgante recebe o primeiro outorgante por seu legitimo
marido; que do por expressas e declaradas todas as
clusulas necessrias em direito para inteira validade
deste contrato, que por sua livre vontade, sem a menor
coaco, mutua e reciprocamente fazem e acceitam.
Declararam, finalmente: que elles outorgantes so
maiores; o primeiro outorgante, Ado Harf, ser filho
legitimo de Daniel Harf e Christina Busch, ser natural
da Prssia, e ter 33 annos de idade; e a segunda
outorgante, Suzana Alberts, ser filha legitima de Frederico Alberts e de Guilhermina Haelbing, ser natural da Prssia, nascida na cidade de Prefort, e ter
30 annos de idade; declararam mais : o primeiro outorgante, que nasceu na cidade de Centruach e que
seus pes so j fallecidos; e a segunda outorgante
que o seu tambm fallecido, sendo, porm, viva
sua me, que reside na cidade de Prefort, na Prssia.
Assim conforme me entregaram o bilhete de distribuio, cujo teor o seguinte : Distribudo a Cunha.
O Sr. Ado Harf e a Sra. Suzana Alberts, allemes
protestantes, fazem escriptura de contracto matrimonial.Rio Grande, 8 de fevereiro de 1861. Vasques.
N. 19 Duzentos Pagou 200 rs.Rio Grande, 8
de fevereiro de 1861. Brekenfeld. Assis.E sendolhes lido o presente instrumento o ratificaram, accei-

190
taram e assignam com as testemunhas presentes,
Joaquim Pinto de Carvalho e Joaquim Caetano Machado Pinto, moradores nesta cidade e reconhecidos
de mim tabellio, Leopoldino Jos da Cunha, tabellio, que a escrevi. Ado HrfSuzana Alberts.
Joaquim Pinto de Carvalho. Joaquim Caetano Machado Pinto. Est conformeO tabellio interino,
/. A. Dias de Oliveira.
COPIA Livro n. 20, fl. 1 v. Escriptura de contracto matrimonial que fazem Benedicto Carlsen e
Joanna Florinda Elisabeth Torp, allemes protestantes,
como abaixo se declara.
Saibam quantos virem este publico instrumento
de contracto matrimonial que, no anno do Nascimento
de Nosso Senhor Jesus Christo de 1857, aos 8 dias do
mez de maio do dito anno, nesta cidade do Rio Grande
do Sul, em casa de morada do Sr. Benedicto Carlsen
e Joanna Florinda Elisabeth Torp, onde eu, tabellio abaixo assignado, fui vindo, e sendo ahi, compareceram perante mim o mesmo Benedicto Carlsen
e Joanna Florinda Elisabeth Torp, allemes protestantes, e por elles, em presena das duas testemunhas abaixo assignadas, foi dito que, no havendo
presentemente nesta cidade sacerdote algum da sua
religio, que os casasse, tinham justo e contractado
casar-se um com outro, por esta escriptura, debaixo
das seguintes condies : que por sua espontnea e
livre vontade que este seu contracto de casamento
seja em tudo regulado pelas leis deste Imprio, relativamente communho de bens e successo,
s quaes se sujeitam; que os filhos havidos deste
seu casamento sero seus legtimos successores e herdeiros ; que se obrigam reciproca e mutuamente um
para com o outro a observar os deveres do seu estado, reconhecendo o primeiro outorgante, Benedicto
Carlsen, a segunda outorgante, Joanna Florinda Elisabeth Torp, por sua legitima mulher, assim como
a segunda outorgante recebe o primeiro outorgante
por seu legitimo marido, e que do por expressadas
e declaradas todas as clusulas necessrias em direito para a inteira validade deste contracto, que por
sua espontnea vontade, sem a menor coaco mutua e reciprocamente fazem e acceitam.
Declararam finalmente : que elles outorgantes so
maiores, o primeiro outorgante, Benedicto Carlsen,

191
ser filho legitimo de Christiano Carlsen e de Catharina
Magdalena Carlsen, com 34 annos de idade, nascido
em Copenhague, Reino da Dinamarca; e a segunda
outorgante, Joanna Florinda Elisabeth Torp, ser filha
de Joaquim Christiano Torp e Maria Catharina Elisabeth Bonchgardin, 30 annos de idade, nascida em
Alfous. Assim conforme, entregaram-me o bilhete
de distribuio e sello fixo do teor seguinte Distribudo ao Sr. Noronha. O Sr. Benedicto Carlsen
e Joanna Florinda Elisabeth Torp, allemes protestantes, fazem escriptura de contracto matrimonial*
Rio Grande, 6 de maio de 1857. Vasques. Sello
N. 8 Ris 160 Pagou 160 Rio Grande, 7 de
maio de 1857.Dias. Assis.E sendo-lhes lido o presente instrumento o ratificaram, acceitaram e assignam com as testemunhas presentes, Helmando Schvarg e Joo Joaquim Baumann, perante mim, Manoel de Freitas Noronha, tabellio que o escrevi e
assigno. Benedicto Carlsen. Joanna Florinda Elisabeth Torp.Joo Joaquim Baumann. Helmando
Schvarg. Manoel de Freitas Noronha. Conforme
O tabellio, Fernando Affonso de Freitas Noronha.
CPIA.Livro n. 21, fls. 31 v. e 32.Escriptura

de contracto matrimonial, que faz Miguel Hentges


com Izabella Glaser, allemes, sendo esta protestante.
Saibam quantos virem o presente publico instrumento de contracto de matrimnio que, no anno
do Nascimento de Nosso Senhor Jesus Christo de 1858,
aos 25 dias do mez de setembro do dito anno, nesta
cidade do Rio Grande do Sul, em casa de morada
de Izahella Glaser, onde eu, tabellio, vim e sendo
ahi, compareceram presentes Miguel Hentges e Izabella Glaser, sendo esta protestante, e por elles me
foi dito, perante duas testemunhas abaixo assignadas,
que no havendo presentemente nesta cidade sacerdote algum de sua religio que os podesse casar,
tinham justo e contractado casar-se um com a outra
por esta escriptura, debaixo das condies seguintes : que por sua livre e espontnea vontade querem
que este seu contracto de casamento seja em tudo regulado pelas leis deste Imprio, relativamente communho de bens e successo, s quaes se sujeitam ; que os filhos havidos deste seu matrimnio sero
seus legtimos herdeiros e successores de seus bens e
riquezas presentes e futuras; que se obrigam reciproca

192
e mutuamente, um para com o outro, a observar
os deveres de seu estado, reconhecendo o primeiro
outorgante, Miguel Hentges, a segunda outorgante
Izabella Glaser, por sua legitima mulher, assim como
a segunda outorgante recebe o primeiro outorgante
por seu legitimo marido, e que do por expressadas todas as clusulas necessrias em direito para
inteira validade deste contracto de casamento, que,
por sua livre e espontnea vontade, sem a menor
coaco, mutua e reciprocamente fazem e acceitam,
e eu, tabellio, tambm acceito, como pessoa publica.
Declaram elles outorgantes ser maiores, o primeiro outorgante ser filho de Miguel Hentges e Catharina Hentges, e a outorgante ser filha de Abraham
Glaser e de Margarida Glaser. Distribuda ao Sr. Noronha. O Sr. Miguel Hentges faz escriptura de contracto matrimonial com a Sra. Izabella Glaser, allemes, sendo esta protestante. Rio Grande, 18 de
setembro de 1858. Vasques. N. 16 160 rs. Pagou
160 rs. Rio Grande, 20 de setembro de 1858. Mattos.
Assis. Assim justos e contractados me pediram
lhes lavrasse este instrumento nesta nota, que sendoIhes lido acceitaram e assignaram, assignando a rogo
da outorgante esposada, por no saber escrever, FelippeKramer, assignando tambm o pae da esposada,
Abraham Glaser, e assigna a rogo da me da esposada,
por no saber escrever, Adolpho Thomsen, que approvam este casamento; sendo testemunhas presentes
Jos Carnat e Ludovico Domke, todos perante mim Manoel de Freitas Noronha, tabellio que a escrevi.
Miguel Hentges.Assigno a rogo de Izabella Glaser,
por no saber escrever, Felippe Kramer. Abraham
Glaser. Assigno a rogo de Margarida Glaser, por no
saber escrever, Adolpho Thomsen. Jos Carnat.
Ludovico Domke. Manoel de Freitas
Noronha.
Conforme O tabellio, Fernando Affonso de Freitas
Noronha.

Em virtude da Resoluo foi expedido aviso em 15


de setembro de 1884 ao presidente da provincia do Rio
Grande do Sul.

XXXVI
C o n s u l t a d e 1S d e d e z e m b r o d e 1 8 8 3 e R e s o l u o
d e -41 d e o u t u b r o d e 1 8 8 4
Resolve duvida sobre conflicto de jurisdico a propsito de uma
aco proposta pelo syndico do recolhimento de Nossa Senhora
da Luz em S. Paulo.

SENHOR. Por aviso de 28 de setembro prximo


passado ordenou Vossa Magestade Imperial que a
Seco de Justia do Conselho de Estado consultasse
sobre os inclusos papeis, relativos ao conflicto de jurisdico entre o presidente da provincia de S. Paulo e o
juiz dos feitos da fazenda, em conseqncia c'e uma
aco proposta pelo syndico do recolhimento de Nossa
Senhora da Luz.
. O conflicto originou-se dos factos que a Seco
passa a expor:
Autorizara a lei provincial n. 86 de 19 de abril de
1870 a construco de uma cadeia em terrenos contguos penitenciaria da capital. Para executal-a, declarou o presidente, por acto de 9 de dezembro de 1873,
de utilidade publica um terreno fronteiro aquelle estabelecimento e de propriedade do convento de Nossa Senhora da Luz.
Correu o processo de desapropriao seus tramites
regulares, e julgado por sentena, incorporou-se o immovel aos prprios provinciaes em 31 de janeiro de
1874, mediante a indemnizao de 10:000$000.
Posteriormente, a lei n. 2 de 2 de julho de 1875 permittiu que o presidente da provincia delle dispuzesse
como julgasse mais conveniente, e mandou que se
convertesse na projectada cadeia a casa occupada pelo
director da penitenciaria. Mais tarde, outra lei, a
de n. 37 de 7 de abril de 1879, autorizou a venda do terreno, em hasta publica por preo superior a 25:000$)
Justia

13

194
que deveria ser applicado amortizao da divida provincial.
Tratava o presidente de effectuar a venda, quando
pelo syndico do convento foi-lhe dirigido o seguinte
requerimento:
Diz o convento da Luz desta cidade, por seu syndico, o commendador Antnio de Aguiar Barros que,
sendo pelo Exm. governo provincial declarada de utilidade publica a desapropriao do terreno pertencente
ao supplicante, sito em frente penitenciaria, para
nelle se construir uma cadeia, como CGnsta do acto
do mesmo Exm. governo de 9 de dezembro de 1873,
teve logar a dita desapropriao por sentena do juiz
dos feitos da fazenda provincial, de 31 de janeiro de
1874, como tudo consta do documento n. 1.
A assembla legislativa provincial, por lei de 7 de
abril do corrente anno, como se v do documento n. 2,
autorizou a venda em hasta publica do mesmo terreno
por preo no inferior a 25:030$; lei essa que deu ao
supplicante o direito de resolver a desapropriao,
restituindo o preo e rehavendo sua propriedade perante o poder judicirio, porque neste caso a fazenda
provincial figura apenas como pessoa jurdica e est
sujeita ao direito commum, como em espcie anloga
o accrdo da Relao de Belm de 6 de setembro de
1878, inserto na Gazeta Jurdica, vol. 25, pag. 67, acaba
de decidir.
Acredita, porm, o supplicante que no ter necessidade de resolver a desapropriao perante o poder
judicirio, e que encontrar amparo a seus direitos na
indefectvel justia de V. Ex. e da assembla legislativa provincial a quem deseja fazer chegar este recurso por intermdio de V. Ex.
O direito do supplicante de resolver a desapropriao funda-se nos mais slidos princpios de justia.
A constituio poltica do Imprio garante a propriedade em sua plenitude, e delia o cidado s pde ser despojado, mediante prvia indemnizao, quando o bem
publico, legalmente verificado, exigir o seu emprego.
E, portanto, pelo principio constitucional, decretada
e julgada a desapropriao, o governo no pde desviar
o immovel desapropriado para fins diversos daquelles
que serviram de fundamento desapropriao, porque
esse novo trabalho de utilidade publica precisaria
tambm ser previamente reconhecido.

195
E nem em tal caso haveria um rodeio intil,
porque, voltando a propriedade ao domnio do cidado,
regressaria de novo para o Estado, provincia ou municpio, pois que esse novo fundamento da desapropriao poderia ser discutido pelo cidado com os recursos que a lei administrativa concede.
Si assim , com razo o poder administrativo no
pde, decretada a desapropriao, vender a terceiros
o immovel desapropriado; seria isso sophismar a garantia constitucional, pois que a desapropriao s
Concedida pelo poder judicirio por causa de utilidade
publica, e como a causa desapparece, cessa o seu
effeito.
Em Frana, a lei de 3 de maio de 1841, art. 60, de
accrdo com o direito anterior, estabelece expressamente que, no realizada a obra para cujo fim se decretou a desapropriao, os antigos proprietrios ou
seus successores podem recuperar os terrenos desapropriados, mediante restituio do preo que nunca
ser superior ao da desapropriao.
Dando a razo jurdica daquellas disposies escreve Proudhon no seu tratado do Domaine public
vol. II, pag. 249:
La transmission de Ia propriet par cause d'utilit publique ne pouvant tre considere comme voluntaire de Ia part du cedant quelle ait lieu pur jugement ou par convention, il en resulte que, si le
motif de necessite qui 'a determine vient cesser, Ia
resolution doit sulvre. Ainsi lorsque les terrains
acquis pour des travaux d'utilit publique ne reolvent
pas cette destination, ou nela reoivent qu'en partie,
les anciens proprietaires ou leurs' ayant droit peuvent
en demander Ia remise.
E, quanto ao preo diz: Nepeut en aucun cas,
exceder Ia somme moyennant laquelle les terrains
ont t acquis.
Tal tambm a doutrina da legislao ingleza,
conforme attesta este escriptor, e que no se acha expressamente consagrada na nossa, mas uma conseqncia dos princpios geraes do direito.
Com effeito, quando se trata de desapropriao,
diz Lgrand: L'Etat n'a pas acquis au mme titre
qu'un simple particulier, il n'a pu devenir proprietaire
qu' conditiou; les terrains ne lui ont t vendus que
par une cause d'utilit publique. Si cette cause ne se

198
realise pas, il est juste que les proprietaires deposseds
puissent, s'ils veulent, reconvier Ia jouissance des
immobiles qu'ils ont cedes. Dalloz, Repub. expropriation, n. 741.
Ora, esta condio de o adquirente construir tal
obra envolve uma clusula resolutiva tcita de que a
desapropriao ser desfeita, si a obra no se realizar,
voltando tudo ao antigo estado. Existente
clusula
resolutiva, aab initio nihil actum videntur. Lei 12
cod. de contr.o et comp. stip. Cest pour lui, diz
Toullier, vol 6 , n. 565, que Vacqureur est cens avoir
possed pendente condition et cette possession se
joint Ia possession anterieure pour completer Ia
prescription s'l y a Meu. Le vendeur retabli clans
ses droits ipsojurepeutformer
Vaction possessoire contre des tiers quand mme il n'eut point
encore recouvr Ia possession corporelle de 1'hritage. Lei 11, 12, quod vi aut ciam.
E' por este principio que, realizada a condio resolutiva, volta tudo ao antigo estado, que o preo a
restituir no pde ser superior, e antes deve ser o
mesmo da desapropriao: o comprador restitue o
immovel e seus fructos; o vendedor o preo e juros
como decide a lei47, 1, dig. de Min., fructos e juros
que mutuamente se compensam. (Toullier, loc. cit. )
E nem pelo facto de subir naturalmente a propriedade de valor pde o Estado reclamar esse acerescimo,
pois que como observa o citado Lgrand: c< Les proprits ne peuvent tre restitues aux anciens proprietaires que dans les cas ou les travcaux
rtutilit
publique ne seraient pas executes.Deslors, je n'aperois pas par quelle cause leur valeur primitive
pourrait s''aceroitre et quelle plus value VEtat serait
en droit dereclamer. Si cette plus value n'est que
Veffet du temps et de causes naturelles, le gouvernement nedoitpasse
Vaproprier. Dalloz loc. cit.
Nos expostos termos, sendo to claro o direito do
supplicante, no natural que o terreno em questo
encontre licitantes, pois que o supplicante poder
rehavel-o no terceiro arrematante.
E, pois, pede a V. Ex. que, sobr'estada a venda, digne-se em tempo levar a presente reclamao assembla legislativa provincial, que em sua imparcialidade
e sabedoria mandar restituir ao supplicante o terreno
desapropriado, mediante o preo da desapropriao.

197
Ouvido sobre a preteno o Dr. procurador fiscal
do thesouro' provincial, no teve ella deciso, razo
pela qual talvez iniciou o convento no juizo dos feitos
da fazenda uma aco ordinria, articulando, em
substancia, os mesmos fundamentos do transcripto
requerimento.
Oppoz o procurador fiscal excepo de incompetncia rejeitada pelo juiz, por despacho de 8 de junho
de 1880, confirmado em recurso de aggravo, por
accrdo da Relao do districto de 0 de julho seguinte .
Entretanto, aquelle funccionario dirigira ao presidente esta communicao:
Tendo eu sido citado como representante da fazenda provincial e a requerimento do syndico do
convento da Luz para uma aco no juizo dos feitos,
afim de, mediante a restituio dos 10:000$, recebidos
pelo Thesouro, ser a fazenda* provincial condemnada a
restituir aquelle convento o terreno desapropriado por
utilidade publica, fundando-se o appellante na lei de 7 de
abril de 1879, que autorizou V. Ex. a venderem praa o
dito terreno, que j se acha encorporado aos prprios
provinciaes; e considerando eu que essa questo, j
por sua natureza e j porque est affecta a V. Ex.,
a requerimento daquelle syndico, no pde ser julgada pelo poder judicirio, alleguei no processo a excepo declinatoria fori, e dando disto conhecimento
a V. Ex., venho provocar a declarao de um conflicto de jurisdico, apresentando a publica-frma da
petio inicial e libello da referida aco.
O juiz dos feitos, dando as razes, em que fundou
a sua competncia, assim exprimiu-se:
Ordenou-me V. Ex., por despacho de 29 de maio
ultimo, que declarasse as razes em que fundo a minha
competncia para conhecer da aco intentada pelo
convento da Luz contra o Thesouro provincial.
Motivou o referido despacho o officio, em que o
Dr. procurador fiscal provoca a declarao de um conflicto de jurisdico por entender que a alludida aco
da competenciaa administrativa.
O convento da Luz, representado pelo respectivo
syndico, em 20 de abril do corrente anno, requereu a
citao do Dr. procurador fiscal, como representante
da fazenda provincial, para ver propor uma aco na

198
qual deduziria sua inteno de rehaver o ,terreno que
lhe fora desapropriado para a construco de uma
cadeia, visto ter cessado a causa justificativa da desapropriao. Na mesma data foi depositada a quantia
de 10:090$, preo da indemnisao, que o convento
havia recebido.
Despachei a petio, foi citado o Dr. procurador
fiscal e na audiencia.de 22 do mesmo mez accusada
a citao, foi offerecido o libello e assignado termo
para a contrariedade.
No dia 23 o Dr. procurador fiscal offereceu uma
excepo declinatoria fori, que, depois de impugnada
e sustentada pelas partes, rejeitei.
Expondo os princpios que distinguem a competncia administrativa da judiciaria e fazendo delles
applicao questo agitada entre o convento da Luz
e a fazenda provincial, ficar justificada a minha competncia para conhecer da mesma questo.
So sujeitas ao contencioso administrativo as questes fundadas em um direito, e que tem por fim a"
reforma ou a interpretao de um acto administrativo
propriamente dito. Cabantous.
A competncia da autoridade administrativa presuppe a existncia de acto administrativo. Dalloz,
verb. competence.
O acto para ter caracter de administractivo deve:
1, emanar de autoridade administrativa; 2 o , ser relativo a acto de administrao. Dalloz, loc. cit.
K necessrio mais para ser sujeito ao contencioso
administrativo : I o , que o litgio no tenha por fundamento um titulo pertencente ao direito commum, isto
, que o direito lesado no pertena ordem civil, nem
seja um direito primitivo ou absoluto; 2, que haja
colliso entre o interesse publico e o interesse particular. Uruguay. Ens. pag. 95.
Na ausncia do acto administrativo ou da questo
no ter referencia directa a ella, ha necessariamente
o contencioso judicirio, ainda que seja parte no processo a administrao. Cabantous cit. pag. 396.
A competncia administrativa justificada pela
necessidade de ser mantida a independncia da administrao com relao autoridade judiciaria ; escapam,
portanto, dessa competncia os litgios, que nSo tendem
a contestar ou comprometter a aco administrativa.
Cabantous, pag. 397.

199
A verdade dos princpios expostos no soffre contestao.
A questo agitada pelo convento da Luz no tem
por fundamento um acto de administrao pura, e
sim as disposies das leis provinciaes, que cassaram
a autorizao dada ao governo pelo art. 1 da li
n. 86 de 18 de abril de 1870, disposies, que impossibilitaram a administrao de mandar construir um
edifcio para cadeia no terreno desapropriado.
No discute-se, no trata-se de interpretar o acto
da presidncia, que declarou de utilidade publica provincial a desapropriao do terreno do convento da
Luz; o litgio estranho a esse acto, que j produziu
os devidos effeitos.
O acto presidencial s dizia respeito declarao
da utilidade publica; feita essa declarao, a aco
administrativa cessou.
O processo da desapropriao, a declarao desta e
annexao do immovel aos.prprios provinciaes correram ou foram decretados judiciariamente, pois, como
diz Chauveau, o principal papel nas desapropriaes
por utilidade publica pertence autoridade judiciaria.
O fim do litgio a resciso da desapropriao,
affecta antes deciso judiciaria que o acto administrativo, o qual foi um preliminar para o processo judicirio.
Nessa questo tambm no ha mais colliso de
interesse publico e particular.
lei provincial n. 86 de 1870, art. I o , autorizou
o governo a despender a quantia necessria para a
construco de uma nova cadeia nesta capital, nos
terrenos contguos penitenciaria.
Assim tambm no art. 2o autorizou o mesmo governo a despender o necessrio cornos melhoramentos e
alteraes para ser o antigo edifcio da cadeia convertido
empaco da assembla provincial e da cmara municipal.
Por virtude dessa autorizao legal, foi pela presidncia declarada de utilidade, publica a desapropriao
dos terrenos do convento da Luz; havia ento interesse
geral de um lado e interesse particular do outro; cabida
era, portanto, a aco administrativa para declarara
utilidade da desapropriao.
Desapropriado p immovel e incorporado aos prprios provinciaes, desappareceu o antagonismo de interesses ; a provincia tornou-se proprietria exclusiva do

200

terreno, e todas as questes tendentes a prival-a dessa


propriedade esto sujeitas s regras do direito commum,
e, portanto, competncia judiciaria.
O poder executivo, representando o Estado, obra ou
como governo ou como administrador, ou como proprietrio.o
No I caso pratica actos do poder executivo puro,
governa; no 2o pratica actos administrativos; porm,
quando procede na qualidade de proprietrio, quando
trata dos bens que possue em tal caracter, torna-se
simples particular, e os actos que pratica, quaesquer
que sejam as frmas, revestem as frmas de convenes privadas. O contencioso pertence ento exclusivamente aos tribunaes civis. Chauveau cit. arts.
431 e 432, 1 volume.
A provincia actualmente proprietria dos terrenos
do campo da Luz, oppondo-se preteno do convento
procede como proprietria, defende o seu direito de
propriedade, direito absoluto, das limitaes ou embaraos que se lhe tenta oppr, e toda aco tendente a
absorver, diminuir ou enfraquecer esse direito, deve
ser tratada
perante os tribunaes civis. Chauveau, art.
555, I o volume.
A lei provincial n. 2 de 2 de julho de 1875 no art.
2o diz: O governo dispor como julgar mais conveniente dos terrenos que foram adquiridos opara a construco da cadeiao nova.E no art. 4 diz: Fica
derogado o art. I da lei n. 86 de 18 de abril de 1870.
A lei n. 36 de 1879 autorizou o governo a vender
o terreno destinado cadeia nova e applicar o producto
no pagamento da divida provincial.
A lei que cassou a autorizao para fazer construir uma cadeia e mandou dispor do terreno com esse
fim adquirido, e a outra que autorizou a venda como
um dos meios de dispor do dito terreno, so as que
fundamentam a preteno do convento da Luz.
E' evidente, diz Dalloz, que as leis no podem ser
qualificadas de actos administrativos; ellas emanam
do poder legislativo, e no do executivo, que s pde
praticar actos administrativos.
Accrescenta o mesmo escriptor: A qualificao
de actos administrativos s pertence aos actos pelos
quaes exercida a administrao pura, cuja misso
proteger os interesses geraes da sociedade.
Em concluso:

201
Si a questo pendente neste juizo :
No tem por fundamento um acto administrativo
e sim uma disposio de lei;
Versa sobre o direito de propriedade, que primitivo ou absoluto;
No estabelece colliso de interesse geral e particular;
E' claro que tal questo no pde ser sujeita
apreciao e julgamento da autoridade administrativa,
mas deve ser tratada perante a autoridade judiciaria.
O Sr. Dr. procurador fiscal na excepo declina toria invocou a lei provincial n. 57 de 18 de maro de
1836, art. 5.
Esse artigo entendido de harmonia com as leis
geraes, que no podia alterar, no autoriza a competncia administrativa.
A lei provincial estabeleceu recurso da deciso judiciaria para os tribunaes judicirios.
O recurso da assembla provincial s pde referir-se ao acto da presidncia, que declara a utilidade
publica.
A parte interessada pde entender que o governo
no consultou a utilidade publica, ou no respeitou
a lei que fixou os casos de utilidade publica, ou de
desapropriao; em tal caso recorre assembla
provincial, e esta, si considerar justa a reclamao, revoga o acto administrativo e manda restituir a
propriedade em virtude delle desapropriada.
Na demanda do convento da Luz a hypothese diversa ; no aprecia-se o acto declarativo da utilidade
publica, a questo da desapropriao est finda, a
provincia tem o domnio e a posse do terreno, mas por
ter cessado a causa que motivou a acquisio do
immovel, pretende o primitivo proprietrio rehavel-o,
restituindo o preo para reunil-o ao prdio de que fora
desmembrado.
A aco proposta real e no pessoal, e, como
diz Gautier, deve necessariamente ser tratada perante
os tribunaes judicirios, porque a administrao, como
parte no litgio, no representa mais o interesse geral
ou poder publico, o terreno em questo no mais
destinado a satisfazer o interesse geral.
Creio ter justificado a minha Competncia para
conhecer da questo proposta pelo convento da Luz e
cumprido o despacho de V. Ex.

202

Declarou entoopresidente oconflicto nestes termos:


Em 30 de abril do corrente anno o Dr. procurador
fiscal communicou presidncia que, a requerimento
do syndico do convento da Luz, foi citado para uma
aco no juizo dos feitos da fazenda, afim de, mediante
restituio da quantia de 10:000$, ser a fazenda provincial condemnada a restituir aquelle convento o terreno
do mesmo, desapropriado por utilidade publica provincial, e provocou a declarao de conflicto de jurisdico com fundamento da natureza da questo e de
estar ella j affecta presidncia da provincia, a
requerimento do mesmo syndico.
Ouvido o juiz dos feitos da fazenda, por officio de
29 de maio, sobre as razes em que fundara a sua
competncia para conhecer da mencionada aco, este,
por officio de 10 de junho, procurou demonstral-a.
A questo simples e dispensa por isso mesmo
larga discusso.
A leifpro/incial n. 86 de 18 de abril de 1870 autorizou
o governo a despender a quantia necessria para a
construco de uma cadeia na capital nos terrenos contguos penitenciaria.
Em cumprimento des3a lei foi, por acto de 9 de
dezembro de 1873, declarado de utilidade provincial o
terreno em frente penitenciaria, pertencente ao convento da Luz. Correu o respectivo processo, e foi julgada por sentena a desapropriao, e incorporado o
terreno aos prprios provinciaes em 31 de janeiro
de 1874.
A lei n. 2 de 2 de julho de 1875, mandando converter
em priso a casa occupada pelo director da penitenciaria, autorizou o governo a dispor, como julgasse mais
conveniente, do terreno adquirido para a construco
da cadeia, e revogou a primeira autorizao.
Finalmente, a lei n. 37 de abril de 1879 autorizou o
governo a vender em hasta publica, por quantia superior a 25:090$, o terreno mencionado, e a applicar o
producto da venda amortizao da divida provincial.
E' de notar a seguinte circumstancia: S depois
de passados cinco annos da data da primeira lei, que
autorizou o governo a dispor do terreno como conviesse, e quando o mesmo est valendo o quintuplo do
preo por que a provincia o adquiriu, foi que o convento da Luz se lembrou de pedir a restituio da propriedade mediante indemnizao do primitivo preo.

203

Nessa inteno o representante do convento requereu presidncia a restituio, e s mais tarde o


articulou em aco perante o juiz dos feitos da
fazenda.
No procedem as razes em que o juiz dos feitos
funda a sua competncia.
Considera-se fora de duvida a existncia do contencioso administrativo :
O poder administrativo logicamente comprehende o poder de julgar administrativamente, isto ,
a jurisdico ; por outros termos, da separao constitucional dos poderes administrativo e judicial deriva
naturalmente a instituio da justia administrativa,
porque ordenar, interpretar, julgar em matria adrni nistrativa administrar ; assim que o contencioso
OU a justia administrativa tantodireitocommum pelo
que concerne s suas decises, como o contencioso ou
a justia judicial. E' .a doutrina do Visconde de
Jequitinhnha, Marquez de Abrantes, Visconde de
Uruguay e do prprio Marquez de S. Vicente, no obstante o seu parecer como conselheiro de estado em
uma questo entre o ministro da agricultura e a companhia brazileira de paquetes, visto que em sua obra
Analyse da Constituio diz :
Toda a reclamao contra um acto administrativo, que viola um direito individual garantido por lei
regulamentos, contractos feitos com a administrao,
ou que viola as competncias, forma a parte do todo
dessas contestaes que tomam o nome de contencioso
administrativo.
A violao de qualquer lei administrativa pde
dar logar a uma reclamao; o acto que assim infringisse o direito seria susceptvel de contestao,
tomaria o caracter contencioso.
O contencioso administrativo, competente quando
o interesse geral est em presena de um direito privado, como quer Cabantous, ou simplesmente caracterisadopelalucta desses dous interesses, como ensina
Chauveau Adolphe, legitima-se sempre que se trata da
execuo de um acto administrativo.
Os juizes nunca podem julgar as opposies e contestaes tendentes a fazer invalidar um acto administrativo, ou a determinar sua extenso e effeitos,
porque, em regra, so revogaveis pelos tribunaes
administrativos.

204

Uma lei provincial manda vender um terreno que


prprio provincial ;o governo manda medir o terreno
em lotes para dar execuo lei; o interesse privado
apresenta reclamao que importa revogao da lei e
invalidao do act administrativo ; bem claro que
o poder * judicial no tem competncia para julgar a
contestao.
No caso de que se trata, a sentena que privasse
a provincia da propriedade adquirida por ser declarada
de utilidade publica eqivaleria'a um acto de desapropriao por interesse particular.
A desapropriao tem duas phases, certo; na
primeira o poder administrativo declara de utilidade
publica a propriedade particular; na segunda o poder
judicial fazendo consignar o valor e quitao de
preo, julga a desapropriao.
Administrador e juiz caminham parallela e harmonicamente.
Declarada pelo poder administrativo a utilidade
publica para a desapropriao, no livre ao poder
judicial apreciar os fundamentos da deciso daquelle,
e menos declarar que elles deixaram de existir.
A lei que autorizou o governo a vender em hasta
publica o terreno desapropriado no eqivale a declarao de que o mesmo no mais de utilidade publica. Para conhecer desta e declaral-a s competente
o mesmo governo.
As cousas se desfazem do mesmo modo por que
so feitas.Si a utilidade publica foi declarada pelo
poder administrativo e s posteriormente foi julgada
por sentena a desapropriao, ao poder administrativo autorizado por lei compete declarar a cessao
da utilidade publica, sem o que no pde ser julgada
a reverso.
Finalmente, a sentena que decretasse a reverso
da propriedade importaria a revogao da lei que a
mandou vender em hasta publica.
Ordeno, portanto, nos termos dos arts. 24 e 25 do
regulamento de 5 de fevereiro de 1842, que cesse todo e
ulterior procedimento e que pela secretaria do governo
sejam intimadas as partes interessadas para no prazo
de dez dias, contados da data da ultimao, deduzirem seus direitos. Officie-se ao Dr. juiz dos feitos
da fazenda, assignando-se igual prazo,
Citada a parte para deduzir seu direito, arrazoou

205
longamente sem que ao presidente parecessem mais
concludentes os seus argumentos do que os do juiz,
pois assim resolveu provisoriamente:
A matria est sufficientemente discutida.
A ccusao contra o poder administrativo porque
procura nullificar os outros poderes; a negao da
existncia do contencioso administrativo entre ns ;
o esforo para limitar os casos em que o mesmo
chamado a decidir; no offerecem novidade.
#
E' dos estylos chamar -o contencioso administrativo excrescencia inconstitucional e citar os inglezes
e americanos que, como diz Poitori, no tm quasi
administrao publica, e se administram elles mesmos.
Entretanto, a verdade bem outra.
No exacto dizer-se que o contencioso administrativo justia excepcional quando, alis, sua fonte
o art. 9 da Constituio do Imprio, que consagrou
a diviso e harmonia dos poderes polticos como o
principio conservador dos direitos dos cidados, e o
mais seguro meio de fazer effectivas as garantias que
a contituio offerece.Visconde de Jequitinhonha
Consulta do Conselho de Estado, Seco de Justia,
de 22 de dezembro de 1866.
Foi depois de haver estudado as lies desse e
outros abalisados mestres que o autor dos Apontamentos sobre o contencioso administrativo escreveu:
A existncia da jurisdico administrativa em matria
contenciosa, longe de alterar o exerccio da justia e
violar a constituio, assegura, pelo contrario, aos cidos seus mais justos direitos, ao governo sua unidade,
sua livre aco, e constituio a manuteno de seus
princpios.
Seria marchar erradamente, diz Mr. Darest, atacar
em nome dos princpios liberaes a jurisdico administrativa .
Essa jurisdico existe entre ns, embora menos
bem definida, como na Frana, Itlia, Saxonia e outros
Estados do Imprio germnico.
Em todas as sociedades civis ha um certo numero
de necessidades communs, as quaes o poder publico
encarregado de satisfazer, conforme o consentimento
expresso ou tcito dos cidados.
Prover a essas necessidades collectivas funco
da administrao publica Dictionnaire General d'administration.

206

Mas, diz-se, a jurisdico administrativa cra uma


nova judicatura com a dupla face de juiz e parte.
A allegao de data antiga.
Cormenin apresentou considerao de seus collegas como relator da commisso nomeada por Martignac para consultar sobre o assumpto e propor e
redigir disposies regulamentares concernentes ao
mesmo:
Agitou-se na commisso a questo de saber si
o julgamento dos conflictos devia ser conferido ao Conselho de Estado ou ao tribunal de cassao, como o
sustentava M. Lepoitevin.
Repugna a toda ida de justia, dizia este, que seja
o mesmo poder que levanta e que julga o conflicto.
Mas esta opinio foi combatida por M. Cuvier,
que fez valer as razes desenvolvidas por Merlin na
mensagem do directorio, e insistiu com o parecer de
M. Cormenin pela razo de que a garantia para os
abusos possveis se achava sob um governo representativo na responsabilidade ministerial. Dalloz, Repertoire de Jurisprudence, Conflict pag- 109. .
E com relao mesma arguio, diz o Visconde
de Uruguay, fundando-se na autoridade de Vivien:
Quando se diz que o poder juiz na sua prpria
causa, exprime-se uma ida inexacta e incompleta,
visto que o poder juiz porque no pde deixar de
sel-o, e sob a sua responsabilidade e de seus agentes.
Seria absurdo ser a parte juiz com responsabilidade.
Exagera-se um inconveniente inherente natureza das
cousas, e parte-se necessariamente da supposio de
que o governo tem interesse contrario ao dos governados ; os administradores aos dos administrados .
Nem a administrao quando decide uma questo
na qual est um interesse geral em opposio com o
direito privado, parte no sentido e extenso em que
o o particular que litiga com outro sobre um direito
privado, no entrando ento na lucta nenhum interesse
geral.
Em concluso a esta ordem de consideraes :
Conforme a opinio de Rego Barros citado, em face do
direito constitudo no licito duvidar da existncia
do contencioso administrativo, e nem sustentar-se a
legitimidade da interveno do poder judicirio em
assumptos que as leis conferem administrao.

207

D-se o caso de conflicto? Foi levantado em tempo?


Estas duas questes esto suficientemente esclarecidas.
Nem na Frana, onde o assumpto se acha melhor
regulado, esto expressamente declarados todos os
casos em que o conflicto pde ter logar.
Entre a's matrias em que elle pde ou no ser
levantado ha algumas que so especialmente previstas
pelo texto das leis, outras derivam da natureza mesma
das cousas.
E' pois, na jurisprudncia e na doutrina que $e
deve procurar principalmente as regras a seguir neste
ponto. Dalloz, Conflicto, pag. 123, n. 41.
Por autorizao da lei n. 86 de 18 de abril de 1870
e nos termos da de n* 57 de 18 de maro de 1836
foi feita a desapropriao dos terrenos do convento da
Luz e estes foram incorporados aos prprios provinciaes.
Por virtude da lei n. 2 de 2 de julho de 1875
e n. 37 de 7 de abril de 1879, o governo deliberou
vender os mesmos terrenos, e quando os tinha dividido
em lotes para mais lucrativa e fcil venda, dirigiu o
convento da Luz por seu procurador ao presidente da
provincia o requerimento de fls., em cuja concluso
pediu que, sobrestada a venda, fosse levada em tempo
a reclamao assembla legislativa provincial para
que esta em sua imparcialidade e sabedoria mandasse
restituir o terreno desapropriado mediante o preo da
desapropriao.
Sobre a matria deste requerimento foi mandado
ouvir o procurador fiscal.
Por que assim dirigiu-se o convento administrao ?
Os administrados qneixam-se ou porque o acto
administrativo offende seus interesses e illude sua
expectativa, ou porque viola seus direitos.
No primeiro caso dirigem-se administrao em
nome da equidade; procuram demonstrar que o interesse geral no exige o sacrifcio de seu interesse
particular, ao menos da extenso exigida ; em conseqncia, elles pedem a reforma ou a modificao do
acto benevolncia da administrao melhor informada sobre as necessidades do servio publico. No
segundo caso faliam em nome do direito, reclamam
justia.
No primeiro caso pedem ao administrativo gra-

208

cioso, no segundo litigam no contencioso. Dictionnaire general


d'administration.
O convento, por seu representante, entendeu que,
tratando-se de um acto administrativo, administrao devia pedir a reforma do acto que offendia seus
interesses ou contrariava sua expectativa, e quando
entendesse que se violava um direito, deveria recorrer
ao contencioso administrativo.
Quando, porm, entendeu que seu direito era violado, em vez do recurso legal perante o poder competente, intentou aco contra a provincia perante o juiz
dos feitos, fazendo citar para os termos da mesma o
respectivo procurador fiscal.
Que trata-se de acto administrativo, no ha duvidar.
A lei provincial autorizou a venda dos terrenos
por preo superior a certa quantia; a administrao,
em cumprimento da lei, mandou dividir o prprio
provincial para expor venda.
Acto administrativo.
O convento pede a um poder estranho que nullifique a lei, que desarme a administrao, e esse poder
reconhece-se competente.
Acha-se o interesse geral em frente ao interesse
particular.
D-se o caso de conflicto.
A autoridade judiciaria est conhecendo de objecto
administrativo, e so improcedentes as razes em que
funda sua jurisdico. Regulamento n. 124 de 5 de
fevereiro de 1842.
Os juizes nunca podem julgar as opposies e
contestaes, tendentes a fazer invalidar um acto
administrativo ou determinar sua extenso e effeitos,
porque em regra so revogaveis pelos tribunaes administrativos.
E' necessrio que o poder executivo ache em si
mesmo a fora necessria para remover os obstculos
que se oppoem sua marcha. De outro modo seria
apenas uma metade de poder. Seria nada.
O conflicto foi levantado em tempo, porque a
autoridade judiciaria estava conhecendo do objecto
administrativo (regulamento citado) e no ha deciso
definitiva, no ha cousa julgada sobre o mrito da
questo.
A deciso proferida sobre a excepo de incompetncia, opposta por uma das partes, no obsta a que

209
a autoridade administrativa opponha a declinatoria e
suscite o conflicto, emquanto o tribunal no estatue
sobre o essencial. Dictionnaire general d'administration, pag. 478; Dalloz, Conflict. n. 129 e seguintes;
Block, Conflict. n. 64 e seguintes.
Tem o convento direito restituio do terreno,
mediante o pagamento do preo recebido, porque no
teve o destino para que foi desapropriado?
O direito de retrocesso nas desapropriaes por
utilidade publica s por lei pde ser facultado, e as dis-#
posies geraes e provinciaes concernentes ao assumpto no o concedem.
Ainda que os terrenos no recebam o destino para
que foi pronunciada a desapropriao, em rigor, tem
o desapropriante o direito de dispor delles como lhe
aprouver e revendel-os a quem lhe offerecer maior
preo. Dalloz, Expropriation, n. 741.
Extingue-se de modo absoluto o direito de propriedade particular com a desapropriao ou cesso voluntria por causa de utilidade publica, desde a sua
incorporao no domnio do desapropriante. Aubry
et Rau, Droit Civil, vol. II, 220.
Portanto, no caso em questo, de todo o ponto
inadmissvel a allegao de pacto commissorio ou condio resolutiva. Esta s poderia ser invocada si a lei
geral ou provincial, inspirada em sentimentos de equidade, houvesse outorgado preferencia ao antigo proprietrio que desejasse recobrar o gozo dos bens desapropriados, como suecede em Frana, onde, pela lei
de 3 de maio de 1841, expressamente consentido o
direito de perempo. Mas, como esse direito excepcional, e outra lei franceza, de 23 de agosto de 1873,
relativa ao estabelecimento e conservao da propriedade em Argel, no a declara, no licito ao proprietrio particular naquellas possesses soecorrer-se da
retrocesso. Daffry de Ia Monnoyu, Trait de expropriation, vol. II; L. de 1841, art. 60.
Por falta de direito de ordem privada, fallece
absolutamente causa para o contencioso judicirio e
bem assim para o administrativo. Nem siquer pde
ter logar o gracioso administrativo, visto como existe
lei provincial que, como o preo minimo fixado, determina a alienao dos terrenos incorporados aos prprios provinciaes.
Finalmente, concedido o direito de perempo
Justia

14

210
ao poder administrativo compete declarar si tem cessado a utilidade publica que legitimou a desapropriao. (.(.Mais il rappartient qu'a 1'administration
de dclarer si des terrains sont devenus inutiles
pour Vexecution des travaux auxquls ils taieht
destines. Arg. de 1'art. I de 1'ord. du 22 mars
1835; Dalloz, loc. cit., n. 745.
Julgando, pois, como julgo, que o negocio administrativo, assim o resolvo para que produza todos os
seus effeitos at deciso da superior instncia.
Sejam as partes scientificadas da deciso e o processo remettido Secretaria da Justia, na frma do
art. 26 do regulamento n. 124 de 5 de fevereiro de
1842.
Remettidos os papeis Secretaria da Justia,
nada mais allegou-se no prazo da concesso de vista.
Tal , Senhor, a questo.
Emittindo seu parecer, em obedincia ordem
de Vossa Magestade Imperial, a Seco abstrahir-seha da preliminar tantas vezes debatida da existncia
legal ou no, entre ns, de uma jurisdico administrativa contenciosa, competente para conhecer e decidir dos direitos dos particulares, contrariados ou
Dostos em duvida pelos agentes da administrao.
Limitando-se a resalvar, a este respeito, a sua
opinio de que tal jurisdico- s pde ser reputada
legitima relativamente aos negcios da fazenda nacional, ex vi do art. 170 da Constituio do Imprio,
importando quanto aos demais verdadeira usurpao
do poder judicirio, dir que, em referencia ao assumpto de que ora se trata, indifferente a soluo
que deva ou possa ter a mesma preliminar.
Ainda concedendo-se que no seja contestvel a
legitimidade dessa jurisdico excepcional, pensa a
Seco ser liquido que no cabe na sua alada a matria controvertida no pleito sustido pelo acto do presidente da provincia de S. Paulo.
Com effeito, no se s procurava ahi nullificar um
acto administrativo, nem inutilizar uma lei provincial como sem procedncia, elle affirma em suas
razoes, sino de resolver uma questo de direito privado, em face da lei civil, cuja interpretao e applicao pertencem ao poder judicirio, sem outro correctivo alem da sua responsabilidade pelos abusos ou
erros que commetter.

211

-T

O acto administrativo a desapropriao ficou


perfeito e completo, desde que o immovel, em virtude
da declarao de utilidade de sua acquisio, foi
incorporado aos prprios provinciaes.
O preceito legislativo tambm no nullificado,
uma vez que, consistindo apenas em uma autorizao, pde esta deixar de ser exercida por motivo
justo e ponderoso, qual indubitavelmente ser o direito de terceiro, porventura, offendido, si executad#
fora.
Ora, si~tal direito existe e deve ser mantido, at
que ponto e contra quem, assumpto cuja competncia, no prprio conceito dos que considera incontestvel a existncia do contencioso administrativo,
pertence exclusivamente ao poder judicirio, como
entre outros entendia o finado conselheiro de estado
Visconde de Jequitinhonha, citado pelo presidente da
provincia.
Na consulta de 1 de junho de 1866, sobre a qual
foi tomada a imperial resoluo de 22 de dezembro
desse anno, elle disse:
. . . esto fora do contencioso administrativo as
reclamaes de interesse individual contra uma medida administrativa fundada sobre o direito de propriedade ou outros reaes. Em summa, sempre que
o Estado obra como proprietrio e no como administrador est sujeito jurisdico civil. E' este o
grande principio que serve de balisa ou raia competncia de que se trata.
J anteriormente, na consulta da Seco de Fazenda de 4 de julho de 1854 havia estabelecido o
mesmo principio, dizendo ... no compete ao contencioso administrativo o conhecimento de todas as
questes de direito civil, como de posse servido
-^prescripopropriedades ou outros, que assentam "
em direitos reaes, ou de mero uso e goso. As
mesmas questes de indemnizao devida pelo sacrifcio de uma parte da propriedade ou de sua totalidade no sfio de sua* alada.
Ao ordenar o presidente da provincia a venda de
terreno, confundem-se, em sua pessoa, o caracter'
official de agente do poder publico e a condio de
representante do proprietrio, da provinciao acto
a praticar venda, alienao, de sua natureza civil
e a elle oppe-se o convento de N. S. da Luz, di-

212

zendo-se fundado em direito real, derivado do de propriedade. Tanto basta para firmar a competncia
da jurisdico commum. As questes de propriedade
constituem parte notabilissima das attribuies da
autoridade judiciaria.Nada mais judicirioevidentemente, do que uma questo de propriedade a
resolver segundo as normas do direito civil ou pelos
meios do direito commum.
Que importam a qualidade do litigante > e os inci. dentes, que importa o facto a que prende-se a questo,
si ella por sua natureza judiciaria? (Chauveau
Adolphe, Princip. de compet. e jurisd.
administrativa .)
Contesta o presidente da provincia o direito invocado pelo convento, salvando assim, desde logo,
exactamente, o objecto da lide, quando s cumpria
verificar-lhe a natureza, afim de determinar-se a jurisdico competente para o julgamento.
Mas as mesmas questes que, nesse intuito, formula e responde, claramente esto indicando que
faltava-lhe autoridade para avocal-as.
Com effeito, inquire elle: tem o convento direito
restituio do terreno, mediante o pagamento do
preo recebido, por que no teve o destino para que
foi desapropriado ?
E peremptoriamente decide: o direito de retrocesso, nas desapropriaes por utilidade publica, s
por lei pde ser facultado, e as disposies geraes
e provinciaes, concernentes ao assumpto, no o concedem.
Ainda que os terrenos no recebam o destino
para que foi pronunciada a desapropriao, tem o
desapropriante o direito de dispor delles como lhe
aprouver e revendel-os pelo maior preo.
Extingue-se de modo absoluto o direito de propriedade particular com a desapropriao ou cesso
voluntria, por causa de utilidade publica, desde a
sua incorporao no domnio do desapropriante
Portanto, no caso em questo, de todo ponto
inadmissvel a allegao de pacto commissorio ou
condio
resolutiva.
Assim que, ceifando em seara alheia, o presidente
decide questes estranhas sua esphera de aco invadindo a de um poder independente, porquanto as
diversas theses que lhe aprouve discutir so do do-

213
minio exclusivo do direito privado e s na tela judiciaria, e segundo as frmulas de processo regular, podem
ser elucidadas.
Conhecer e julgar si ao convento de Nossa Senhora
da Luz assiste o direito a que se soccorre; si foi recebido entre ns o privilegio de perempo ou retrocesso que a lei franceza de 3 de maio de 1841, art. 60,
expressamente consagra em favor do desapropriado,
sem embargo de serem omissas a esse respeito a le
gislao ptria e a da provincia de S. Paulo, c como
corollario natural e lgico de quaesquer outros preceitos legislativos, ou dos princpios geraes de jurisprudncia ;
Decidir si tal privilegio pde tornar-se effectivo,
sempre que o immovel tiver destino diverso do que
motivou a desapropriao, como pensam os escriptores citados nas razes produzidas contra o acto da
presidncia da provincia, e contestam outros, entre
os quaes Grand ( Expropr. d'Utilit publ.) e Peyronny
(Lois de Expropr. ns. 724, 727, 728 e 730), j limitando o mesmo privilegio ao caso da espcie, isto ,
de deliberar-se a administrao publica a alienar o
immovel desapropriado, j negando ao ex-proprietario
o direito de fiscalizar o emprego dos bens de que foi
privado, e sustentando ser indifferente a sua applicao, comtanto que nella haja utilidade publica, da
qual o nico juiz o governo, por isso que, estando
a propriedade particular sempre sujeita desapropriao, intil seria reproduzir formalidades j regularmente preenchidas;
Ponderar tudo isto, Senhor, em face da lei escripta ou subentendida, ptria ou subsidiaria, que de sua
essncia civil, no constitue misso administrativa,
sino encargo prprio da magistratura, nica incumbida de pr termo s contendas dos particulares, quaes
so o convento de Nossa Senhora da Luz e a provincia de S. Paulo, na hypothese occurrente, na qual
litiga-se sobre o uso, livre ou limitado, que possa
ter de bens adquiridos a titulo legitimo, porm excepcional.
Ainda apreciada a matria sob outro aspecto, afigura-se Seco que a competncia jndiciaria extreme de toda a duvida.
O caso entende com as leis chamadas de amortizao ; no julgamento da aco proposta no se pde

214
deixar de averiguar si o decreto de perempo ou
retrocesso, allegado por um recolhimento, que corporao de mo morta, depende ou no
da licena do
governo, nos termos da Ord., liv. 2 o , tit. 18, e lei
n. 1225 de 20 de agosto de 1864; visto como, rehaver
a cousa desapropriada readquiril-a, e a disposio
das duas leis citadas comprehende em sua generalidade
todos e quaesquer meios ou ttuloso de acquisio
( Borges Carneiro, Direito civil, tom. 3 , tit. 36, 307 ).
Mas, Senhor, tudo isto do regimen do direito
privado e refere-se s questes do estado civil, subordinadas ao poder judicirio.
Em concluso, entende a Seco de Justia que
no procede 'o conflicto suscitado pelo presidente da
provincia de S, Paulo, cumprindo que a causa continue perante o juizo de que foi avocada.
Vossa Magestade Imperial mandar o que fr
mais acertado.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do
Conselho de Estado, em 12 de dezembro de 1883.
Affonso Celso de Assis Figueiredo. Joo Lins Vieira
Cansanso de Sinimb. Visconde de Paranagu.
RESOLUO

Como parece.
Pao, em 14 de outubro de 1884.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Francisco Maria Sodr

Pereira.

Em virtude desta Resoluo, foi expedido aviso ao


presidente da provincia de S. Paulo, em 18 de outubro
de 1884.

XXXVII
Consulta d e SO d e m a r o e R e s o l u o de A de*
outubro de 1 8 8 4
Reconhece d natureza administrativa uma questo de obras em suas linhas
pelas companhias Urbana da Estrada de Ferro Paraense e Bonds
Paraenses .

SENHOR Mandou Vossa Magestade Imperial, por


aviso de 29 de dezembro do anno prximo passado,
que a Seco de Justia do Conselho de Estado consulte com d seu parecer sobre o conflicto de jurisdico suscitado entre o presidente
da provincia do
Par e o juiz substituto da I a vara da comarca da capital da mesma provincia, cujos papeis acompanharam
o citado aviso.
A Secretaria da Justia, examinando esses papeis, resume o histrico dessa questo nos seguintes termos :
Pela lei paraense n. 585 de 23 de outubro de 18G8,
foi concedido a Jayme B. Bond privilegio exclusivo
por 30 annos para assentar rails simples ou a vapor
nas ruas e arrabaldes da cidade de Belm.
Em virtude desta lei, contractou o presidente da
provincia com o concessionrio, a 1 de setembro de
1869, o assentamento de trilhos, ficando estabelecido,
na clusula 11a, que durante os dez primeiros annos
estariam collocados todos os trilhos nas ruas ento
existentes, includas na concesso, e nas que se
abrissem posteriormente, dentro do tempo da durao
do privilegio.
A 27 de outubro de 1881 concedeu a Cmara Municipal da capital ao bacharel Felippe Jos de Lima
trs linhas de trilhos de typo americano', cujo contracto foi celebrado a 3 de novembro do mesmo anno.
Ao primeiro concessionrio succedu a companhia urbana de estrada de ferro paraense.

216
Ao segundo a companhia de bonds paraense, cujos
estatutos foram approvados pelo decreto n. 8543 de
20 de maio de 1882, o qual fixou a mesma durao
de 30 annos.
A companhia urbana recorreu dessa concesso
para o presidente da provincia, e este, por portaria
de 25 de dezembro de 1881, negou provimento ao
recurso.
Fundamentando o acto, allega o presidente :
Que a concesso feita sem nus, antes com vantagens para o municpio, assim como sem excluso
de outras emprezas que venham a organizar-se para
idntico fim, estava dentro da competncia da Cmara
Municipal. (Constituio, art. 167, lei de 29 de agosto
de 1828, art.
2, lei de 1 de outubro do dito anno,
art. 66, I o e 6o, e Resolues de consulta de 15 de
janeiro e de 1 de maro de1873.);
Que a allegao da recorrente, de achar-se preventa a jurisdico da assembla provincial com a
devoluo de um projecto de lei concedendo privilegio
ao bacharel Felippe de Lima, no prevalece, porque a
concesso da Cmara de natureza profundamente
diversa da do projecto devolvido;
Que a deliberao da Cmara no produz damno
irreparvel recorrente, que pretende o direito de
assentar duas linhas de carris urbanos, uma na direco do arsenal de marinha e outra na da estrada
de S. Joo, por estar extincto esse direito, desde que
a recorrente no assentou seus trilhos dentroa dos 10
primeiros annos, prazo fixado na clusula 11 do contracto ;
Que improcedente a razo de haver a Cmara
Municipal embaraado a recorrente, quando dispunha-se a cumprir aquella clusula, pois que no podia
a Cmara deferir a recorrente, sem manifesto detrimento da populao e avultado dispendio dos cofres
municipaes;
Que a recorrente, para evitar a caducidade do
privilegio, prestes, como estava, a esgotar-se o prazo,
que baseou-se nesse protesto;
Que a preferencia promettida pela lei n. 585 e
a que se soccorreu a recorrente, refere-se ao prolongamento somente dos trilhos quando algem a isto
se propunha, para alguma ouo algumas povoaes
mais prximas da capital (art. 5 ), caso nico em que

217 -

ser ouvido o concessionrio ou companhia organizada.


Que nenhuma das linhas da recorrente est nessas
condies, porquanto a primeira e a terceira tm seus
pontos inicial e terminal determinados, e a segunda,
que poderia prolongar-se alm do marco da lgua do
patrimnio da Municipalidade, j no pde usar dessa
permisso, por impedir o contracto existente com a
companhia de estrada de ferro de Bragana.
Finalmente, que os trilhos collocados at ao
largo do Palcio no podem ser prolongados na direco do arsenal de marinha para qualquer povoao
prxima da capital, por o no estarem comprehendidos
na disposio do art. 5 daa lei n. 585, porquanto, no ,
s por fora da clusula 11 do contracto de 1 de setembro de 1869,a caducou o direito da recorrente, como,
pela clusula 3 do contracto de 5 de novembro de 1870,
ficou substituda a linha por outra era direco
estrada de S. Jos, a entroncar com a primeira, na
praa de Pedro II.
Pelo contracto de 1 de setembro de 1869, o ponto
de partida da linha da companhia urbana era no largo
da S e o de chegada no largo de Nazareth.
Pela planta approvada pela presidncia, de 26 de
maio de 1882, uma das linhas da companhia de bonds,
a segunda, partir das proximidades do arsenal de marinha, muito alm do largo da S, indo terminar
tambm na estrada de Nazareth.
Nesse percurso as linhas das duas companhias,
formando um verdadeiro ddalo, se cruzam em varias
direces, e em vrios pontos se cortam reciprocamente.
Constituida, a companhia de bonds pediu autorizao para funccionar ao presidente da provincia,
que, em officio de 29 de agosto de 1882, declarou-lhe
que, tendo ella satisfeito todas as exigncias legaes,
podia, em vista do aviso n. 310 de 3 de novembro de
1870, comear os trabalhos respectivos, independentemente de qualquer acto.
A 31 de janeiro de 1883, porm, a companhia
urbana embargou o assentamento dos trilhos que a
companhia de bonds collocou na travessa da Princeza.
A companhia de bonds, a 13 de maro seguinte,
dirigiu-se ao presidente da provincia, representando
contra o procedimento da outra companhia, que estava

218

indebitamente intervindo no modo por que ella cumpria o seu contracto celebrado com a Cmara Municipal
e executava a planta approvada pela presidncia da
provincia.
Pediu igualmente a companhia de bonds que o
presidente avocasse a questo e sobr'estivesse o procedimento judicirio, visto que s perante o contencioso
administrativo devia ser o negocio discutido e resolvido.
Ouvido o juiz da 2a vara eivei, a 4 de abril,
respondeu que:
Dous foram os embargos :
O primeiro nos trabalhos da travessa da Princeza, requerido pela companhia urbana, que allegou
direitos provenientes de privilegio concedido, em virtude de lei e de subsequente contracto.
Diz o juiz que a procedncia das razes apresentadas pela companhia e sua competncia para
requerer o embargo so questes de que, pela prpria
natureza da aco de obra nova, no podia deixar
elle de tomar conhecimento.
Quanto ao segundo embargo, diz o juiz que
indeferiu a principio, sob o fundamento de haver sido
ento apenas iniciado o assentamento dos trilhos.
Replicando, porm, a companhia urbana e allegando que a simples conduco de materiaes para
as obras era motivo para o embargo, julgou elle
uiz procedente a rplica e ordenou o embargo, que
no se effectuou, alis, e foi posteriormente reformado o despacho por outro, que o declarou sem
effeito, proferido pelo supplicante, ento no exerccio
da 2" vara.
O presidente da provincia, depois de ouvido o
procurador fiscal do Thesouro provincial, em portaria
de 19 de maio de 1883, decidiu do modo seguinte:
Tendo examinado a representao da companhia
de bonds contra o procedimento do juiz da 2a vara e
as razes por este allegadas, e considerando:
Que o poder judicirio est inhibido de conhecer
de actos administrativos, modifical-os, annullal-os,
fazer parar ou suspender sua execuo;
Que as questes sobre a interpretao ou applicao de actos administrativos so da competncia
do governo;

219
Que a reclamao da companhia de bonds refere-se a obras e assentamento autorizados pela Cmara
Municipal, que traou o plano e approvou a planta
para a execuo do contracto por esta feito em 3 de
novembro de 1881 e alterado a 19 de abril de 1882;
Que, si ao poder judicirio cabe tomar conhecimento de questes de posse, sua aco no vae ao
ponto de acceitar reclamaes tendentes a annullar ou
modificar, um acto administrativo, por isso que as,
reclamaes desse gnero, recahindo sobre trabalhos
autorizados e, por conseguinte, sobre a prpria autorizao, entram no caso de opposio ou recurso, cuja
apreciao exclusiva do administrativo;
Que da competncia do contencioso administrativo conhecer das obras, que, para assentamento de
trilhos, est fazendo a companhia de bonds, por isso que,
embora contratadas com particulares, no perdem a
natureza de provinciaes ou municipaes, para serem excludas da jurisdico administrativa e poderem ser
interrompidas ou inutilisadas pelo processo e decises
morosissimas das justias ordinrias, com grave prejuzo da commoddade geral dos habitantes do municpio ;
Que, a admittir-se a competncia do poder
judicirio para tornar conhecimento de questes da
natureza da de que se trata, tornar-se-hia dependente
a administrao do poder judicirio e se anniquilaria a
separao constitucional dos poderes ;
Que o effectuar obras e assentar trilhos, segundo
plano traado pelas Cmaras Municipaes e approvado
pelo presidentes de provincia, complemento de um
acto administrativo, do qual no pde tomar conhecimento o poder judicirio;
Alm do mais, considerando :
1
Que as linhas exploradas pela companhia de
bonds trazem vantagem populao e no offendem
os direitos da companhia urbana, por isso que caducou
o privilegio que a mesma tinha pela clusula 11a do
contracto;
Que a companhia urbana, s tendo privilegio nas
ruas em que assentou trilhos at 1880 e naquellas
que
se abrirem nos termos da dita clusula 11a, no pde
impedir a outra empreza de assentar trilhos nas outras
ruas em que j no goza desse favor ;

220

Que as companhias de carris urbanos no tendo


privilegio de zona, o da companhia urbana restricto s ruas onde assentou trilhos at 1880 e s que
vieram a abrir-se e no sparallelas e s travessas que
as cortam ;
Que no existe condio da prohibio do corte
de trilhos no contracto, cujas clusulas devem ser entendidas nos termos precisos em que esto concebidas;
Que Cmara Municipal e no presidncia cabe
fiscalizar si a companhia de bonds cumpre o contracto
com ella celebrado:
Resolve declarar da competncia da administrao o assumpto, e determinar a continuao das obras.
Por seu turno, a companhia de bonds' requereu
embargo, que lhe foi concedido a 19 de maro de
1883, contra as obras da companhia urbana.
A companhia urbana recorreu presidncia, observando :
Que, pretendendo, em vista de seu contraoto,
estender desvios na primeira linha, requereu ao presidente da provincia autorizao para esse fim, e que
lhe foi concedida, com prvia audincia da Cmara
Municipal, por despacho de 21 de novembro de 1882 ;
Que, assim autorizada, comeou a estender os
desvios entre as travessas da Gloria e Dous de Dezembro, na estrada de Nazareth, quando foi surprehendida pelo embargo requerido pela companhia de bonds.
Pedia, pois, providencias que resguardem os seus
direitos, sendo quanto antes chamada a questo ao conhecimento e deciso da presidncia e retirada a competncia judiciaria illegitima em taes circumstancias.
Ouvido o juiz, respondeu a 30 de abril :
Que as obras, que fazia a companhia urbana para
a collocao de um desvio entre as duas travessas
acima ditas, foram embargadas a requerimento da
companhia de bonds;
Que, decretado um tal embargo, no exorbitou
de sua competncia, pelas razes adduzidas em suas
respostas relativas aos embargos decretados anteriormente em obras da companhia de bonds, a requerimento da companhia urbana ;
Que no desconhece a competncia do poder
administrativo para conceder autorizao para as-

221

'

sentamento de trilhos destinados conduco de


passageiros e carga;
Que no desconhece igualmente competncia para
regular o exerccio de taes concesses, estabelecendo
por meio de contractos os direitos e deveres dos concessionrios e para regulamentar, por meio de estatutos,
o modo de ser, a vida econmica de taes sociedades ou
companhias ;
Que, organizadas, porm, essas sociedades ou
companhias, e promptas a funccionar, por este facto%
prestes a exercer direito por um lado e cumprir obrigaes por outro, tomam ellas uma feio prpria :
so pessoas jurdicas ou moraes, distinguindo-se to
somente das pessoas pbysicas' pelas differenas que
resultam -da prpria natureza das cousas ;
Que, como pessoas jurdicas, tendo direitos e
obrigaes, podem offender direitos de terceiros ou ser
offendidas nestes mesmos direitos, sendo ento preciso
que haja um poder perante o qual respondam no
primeiro caso e no segundo reclamem;
Que esse poder no deve ser outro que aquelle,
cuja misso consiste em conhecer das questes resultantes das relaes reciprocas dos indivduos, fazendo
respeitar os direitos que delles derivam isto o
poder judicirio.
O presidente da provincia por portaria de 21 de
maio de 1883, decidiu:
Examinando a representao da companhia
urbana da estrada de ferro
paraense contra o procedimento do juiz da 2 a vara, de estar tomando
conhecimento de acto de natureza administrativa, e as
razes produzidas pelo mesmo juiz para sustentar a sua
competncia e a da companhia de bonds paraense.
Considerando que, por despachos de 21 de novembro de 1882, foi concedida companhia urbana
autorizao paraaugmentar os seus desvios na primeira
linha, e que as obras que a dita companhia est fazendo
entre as travessas da Gloria e Dous de Dezembro esto
de accrdo com sua concesso ,
Considerando mais que a deciso da questo relativa applicao ou interpretao de actos administrativos da competncia da administrao, como j
foi decidido por portaria de 19 do corrente:
Resolve declarar-se competente e mandar que
prosigam as obras, ficando, porm, a companhia ur-

222

bana obrigada a assentar, nos termos da clusula 5 a do


contrario de 1 de setembro de 1869, sobre vigas longitudinais <s seus trilhos, etc.
Suscitado o conflicto de jurisdico, o presidente da
provincia remette os papeis relativos, dizendo que,
alm dos motivos em que se baseou para resolver o
assumpto, influiram tambm a reconhecida utilidade
da projectada companhia de bonds, cujas obras haviam
sido embargadas sem motivo legal, e o facto de haver
se manifestado a opinio publica sobre a necessidade
desse meio de viao, j por meio da imprensa, j pelas
demonstraes hostis postas em pratica no recinto da
assembla provincial, quando esta tentou annullar a
concesso feita ao bacharel Felippe Jos de Lima.
Accrescenta o presidente da provincia que o acto
resolvendo o conflicto foi recebido satisfatoriamente
pelo publico, e que a companhia de bonds continuou
a assentar a sua primeira linha, sendo o servio por
parte delia inaugurado no dia 11 de junho, com expressiva manifestao da populao da capital.
Depois de relatar os factos que deram logar ao
conflicto, continua o chefe da 2a Seco da Secretaria
da Justia analysando os contractos das duas companhias embargantes.
Os direitos e obrigaes das duas emprezas achamse expressamente definidos nos contractos que fizeram,
uma com o presidente da provincia, em virtude de
uma lei provincial, a outra com a Gamara Municipal.
O contrato de 1 de setembro de 1869, celebrado em
virtude da lei n. 585 de 23 de outubro de 1868, que concedeu privilegio exclusivo por 30 annos a James B.
Bond, para assentar trilhos com os desvios necessrios
ema todas as ruas e arrabaldes da capital, na clusula
11 , prescreveu :
O emprezario fica obrigado a concluir a obra da
linha indicada no art. 13 (do arsenal de marinha at
ao limite do patrimnio da Cmara Municipal) at ao
dia 23 de outubro de 1870 e as demeis que tenha de
estabelecer nas ruas actuaes da cidade at 1880, sob
pena de caducar o privilegio quanto s ruas em que no
tiver assentado trilhos.
Naquellas, porm, que se vierem a edificar, o emprezario poder estabelecer os seus trilhos a todo o
tempo emquanto durar o privilegio.

223

Por no haver satisfeito a companhia urbana, sucjssora de James B. Bond, a condio alli contida,
iducou nessa parte o privilegio, e a Cmara Muniipal, com indisputvel competncia, concedeu o assenimento de rails, em cujo gozo estava a companhia
e bonds successora do bacharel Felippe Jos de
,ima.
Pela planta adoptada para linha de bonds, e com
cerceamento do privilegio da companhia urbana, o
ercurso das duas linhas, dentro do permetro com*
rehendido entre os pontos terminaes de uma e outra,
st precisamente traado.
O governo j teve occasio de pronunciar-se a este
espeito, como se v do seguinte despacho:
Visto e examinado o presente recurso, interposto
ela companhia urbana da estrada de ferro paraense,
ontra a deciso do presidente da provincia do Par,
ue indeferiu a reclamao da mesma companhia, em
eferencia a duas linhas de carris urbanos, concedidas
ela Cmara Municipal da cidade de Belm ao bacharel
elippe Jos de Lima, e considerando que:
Nem o presidente da provincia, nem a assembla
trovincial podiam fazer concesses de linhas de carris
irbanos, pois que isso da competncia da Cmara
lunicipal,-porque esse actoattribuido exclusivamente
s respectivas Cmaras, por ser comprehendido no
;overno econmico e municipal das cidades e villas,
ia frma do art. 167 da Constituio do Imprio.
A lei de 1 de outubro de 1828, no art. 66, acceiando os princpios da Constituio, dispe : As
Cmaras tero a seu cargo tudo quanto diz respeito
lpolicia e economia das povoaes e seus termos. Tudo
;em limitaes e sem restrices.
Ora, a viao urbana pertence economia das
)ovoaes; logo, ella da competncia das Cmaras
Municipaes.
O grande valor das obras por si s no lhes tira
) caracter de obras municipaes, pois que, tenham ellas
> valor que tiverem, desde que possam ser executadas
iem comprometter as foras do oramento municipal,
>o da competncia das Cmaras, s o deixando de ser
iquellas qe exijam, para sua execuo, verba que no
jomporte o oramento da Gamara, como as que depenlem de emprstimos ou de qualquer outra operao,
me onere Gamara, de presente Ou de futuro.

224

Portanto, tendo a Cmara Municipal competncia


para fazer a concesso de que se trata, ella vlida e
no pde ser revogada por este Ministrio.
Alm disso, quando mesmo se considere a concesso feita recorrente tendo uma base legal, certo
que j estava caduca quando foi dada a concesso ao
bacharel Felippe Jos de Lima.
Nestes termos, pois, sustentando o despacho recorrido, nego provimento ao recurso. (Dirio Official
n. 402 de 1883.)
O privilegio, na parte vlida do contracto, quanto
ao prolongamento da linha, e, mesmo neste ponto, o
concessionrio ou seus successores o apenas tm direito
preferencia, como se v do art. 5 da lei n. 585 ibi:
Emquanto durar o privilegio concedido no art. 1,
si algum mprezario ou companhia se propuzer oa
prolongar os trilhos, de que trata o mesmo art. I ,
at alguma ou algumas povoaes mais prximas da
capital, ser ouvido o mprezario James B. Bond,
seus scios ou successores, ou a companhia que elle
tiver organizado, e preferidos em igualdade de
condies, si quizerem realizar aquelle melhoramento,
alis poder ser contractado com quem se propuzer
a fazel-o com mais seguras garantias e melhores
vantagens.
Da planta junta v-se, alm disso, que a concesso
da Cmara Municipal no violou o privilegio da companhia urbana pelo facto de partirem do mesmo
ponto e se dirigirem ao mesmo termo as duas linhas,
uma vez que circumscreveu o percurso da companhia
de bonds nas ruas excludas do traado primitivo
daquella pela caducidade parcial como do contracto.
Para demonstrar o modo como se entende o privilegio das linhas de carris urbanos, as quaes s tm por
zona as ruas, .cujo percurso lhes foi designadamente
marcado, sem que se considere offensa ao privilegio,
poderem umas cortar as outras, comtanto que no
sigam parallelas
na mesma rua privilegiada, cita o
chefe da 2a Seco da Secretaria diversas Resolues
de consulta do Conselho de Estado. E, tratando" da
questo de embargos de obras novas, que o pretexto
a que recorrem essas emprezas, para mutuamente se
embaraarem, occultando sob a frma de principio
uma preteno menos justa, refere a Secretaria casos
semelhantes que se deram aqui na Corte.

225
Assim que, tendo a antiga companhia Botanical
Garden requerido embargo de obra nova contra a companhia de carris para Santa Thereza na mesma occasio
em que outra companhia Rio de Janeiro Street
Railwayrequereu. a mesma contra a companhia Villa
Isabel, o governo, tomando conhecimento do facto,
consultou a Seco do Imprio do Conselho de Estado,
que respondeu:
A reclamao no tem fundamento, por no ser
a companhia reclamante offendida em seus direitos.
cc O corte de seus trilhos por outras expressamente previsto e autorizado na condio 5a do decreto
n. 3633 de 12 de abril de 1866: a prohibio de trilhos
lateraes com outro destino, que no o Jardim Botnico,
no constitue clusula expressa nas condies do privilegio; e, sendo este de direito restricto, no pde
ser entendido sino conforme seus termos, em que
tal prohibio no se acha expressa.
Passando a mesma Seco questo do embargo,
observou:
O embargo de obra nova, ainda quando a jurisdico administrativa no se distinguisse da judiciaria,
com todas as prerogativas que cabem aos poderes
independentes, tinha limites de competncia e regras
especiaes de processo.
Competia ao senhor ou possuidor da propriedade
violada ou offendida. A companhia de trilhos para o
Jardim Botnico no se tornou, pela concesso, proprietria de terreno e ruas percorridas por seus trilhos;
sua posse limita-se do uso da passagem de seus
carros e conservao de seus trilhos.
Era necessrio reconhecer primeiro a extenso
dos direitos da reclamante, resolver qual a autoridade
competente para decidir; e a Seco no tem presentes
os documentos precisos para apreciar o procedimento
do juiz do embargo.
Si passar, como regra, que o juiz pde conceder
to amplamente embargos em obras da administrao
geral, provincial ou municipal, de sorte que a commodidade geral seja embaraada no uso das ruas e
praas publicas pela commodidade de algum ou alguns
em seus interesses particulares, si embargo for concedido ao objecto, e que trilhos passem juntos s portas
de suas casas ou armazns, para que lhe tirem a
posse em que tm estado de conservar porta da saJustia 2049

15

226

hida a carruagem que o espera, dos armazns os


vehiculos em carregamento, a commodidade publica
ser sacrificada particular.
Assim a commodidade de trilhos para diversos
pontos ser sacrificada ao interesse, que possam ter
algumas companhias, de afastar a concurrencia de
outras; o protelao mesmo ser meio profcuo.
De accrdo com este parecer, o Ministrio da
Agricultura expediu ao procurador da Coroa o aviso
seguinte, de 29 de dezembro de 1873:
Sua Magestade o Imperador Ha por bem determinar que V. Ex., avista do parecer junto, da Seco
do Imprio do Conselho de Estado, e mais papeis qu
o acompanham, relativamente ao embargo opposto
pela companhia de carris de ferro do Jardim Botnico
ao proseguimento das obras da empreza de carris de
ferro de Santa Thereza, proceda na frma da lei n. 124
de 5 de fevereiro de 1842, segundo os princpios estabelecidos no referido parecer.
Outrosim, determina o mesmo Augusto Senhor
que V. Ex. proceda de igual modo a respeito do embargo opposto pela companhia Rio de Janeiro Street
Railway ao acabamento das obras da linha de carris
de ferro de Villa Isabel.
A 2a Seco da Secretaria conclue a sua exposio
dizendo:
Provado, como est, que no houve violao do
privilegio concedido pela lei paraense n. 585, visto
que, no tendo a companhia urbana assentado os
trilhos dentro dos 10 primeiros annos, isto , at 1880,
e incorrendo por isso na caducidade
do contracto nessa
parte, segundo a clusula 11a, podia a Cmara Municipal, pela lei orgnica de sua instituio, fazer
companhia de bonds a concesso das ruas excludas
do mesmo privilegio.
No soffre, pois, contestao o direito, em cuja
posse est a companhia de bonds, de permanecer no
gozo legitimo da concesso, uma vez que percorra
dentro do leito traado e no se desvie da zona prescripta pelo seu contracto.
O conselheiro director da Secretaria opina no
mesmo sentido do chefe da 2a Seco.
No exame desta matria ha um lado, que exigiria mais ampla elucidao, si, porventura, a duvida,

227

a que poderia dar logar, j no se achasse esclarecida


por poder competente.
A Seco refere-se questo de jurisdico. Podia
a presidncia avocar a si, para resolver administrativamente, a questo de embargo, pendente,
como se
achava, de deciso do juiz substituto da Ia vara da comarca da capital ?
Qualquer que seja a opinio individual de cada
um dos membros da Seco sobre este ponto, a verdade que elle se acha regulado pela Resoluo de
consulta de 21 de fevereiro de 1874, em que o Conselho de Estado, quasi em unanimidade, reconheceu a
existncia legal do contencioso administrativo provincial .
Firmada assim a jurisdico da presidncia e
sendo certo que os actos sobre os quaes foi ella exercida no Par, por caberem na esphera das attribuies
dos poderes provinciaes, so por sua natureza de caracter administrativo, incontestvel que legal e correctamente procedeu o presidente daquella provincia
mandando levantar conflicto para resolver com sua
autoridade duvidas e contestaes originadas de contractos celebrados por ella e pela Cmara Municipal da
capital.
A' vista do exposto, considerando:
Que o contracto, competentemente celebrado pela
Cmara Municipal de Belm para organizao da companhia de bonds paraense no importa violao do
privilegio da companhia urbana da estrada de ferro
paraense, pois que os direitos de ambas se acham perfeitamente definidos com as clusulas e disposies
subsistentes, que no justificam conflictos, e antes
permittem a existncia pacifica das duas emprezas;
Que a perda de algum direito que tenha soffrido
a segunda das mencionadas companhias em beneficio
da primeira resultou da prpria clusula 11a, que a
companhia urbana deixou de observar, no assentando
certos trilhos no prazo fixado;
Que, assim, em conseqncia de actos competentes, as linhas das duas companhias se acham claramente traadas, embora se cortem em varias direces sem offensa de alguma prescripo legal;
Que, alm disto, a questo do traado, que podia
servir de base contestao, j tinha sido fundamentadamente resolvida por acto da presidncia, provo-

228

cado pela companhiaurbana da estrada de ferro paraense, que no s delle no recorreu, como at manifestou com elle conformar-se, solicitando sobre o
assumpto a interferncia administrativa;
Que, nestas circumstancias, o embargo de obra
nova, recurso de que tanto uma como outra companhia
se procurou soccorrer, no s carecia de base legal,
por versar sobre negcios de administrao provincial, como porque teria por nico effeito embaraar a
marcha e execuo dos actos desse mesmo poder;
Que, em face do regulamento n. 124 de 5 de fevereiro de 1842, e segundo a doutrina acceita do Conselho
de Estado, cabe na alada desta corporao o conhecimento do conflicto resolvido pelo presidente;
Em concluso, entende a Seco que se deve declarar procedente o mesmo conflicto, na parte relativa
ao embargo posto pela companhia de bonds s obras
autorizadas para simples desvio, nada havendo que
resolver na parte concernente ao embargo opposto pela
companhia paraense, porquanto ficou sem effeito esse
acto judicial, por deciso ulterior do prprio juiz que
o concedeu.
O conselheiro de estado Jos Caetano de Andrade
Pinto expoz o seu voto do seguinte modo :
Concordo com a concluso, resalvada, como se
acha, a opinio individual de cada um dos membros
da Seco sobre a existncia legal do contencioso
administrativo.
So estes, Senhor, os pareceresda Seco.
Vosse Magestade Imperial, porm, em sua alta
sabedoria, mandar como fr mais acertado.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do Conselho de Estado, em 20 de maro de 1884. Joo Lins
Vieira Cansanso de Sinimb .^ Jos Caetano de Andrade Pinto. Visconde de Paranagu.
RESOLUO

Como parece.
Pao, em 4 de outubro de 1884.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Francisco Maria Sodr Pereira.

229
Em virtude desta Resoluo, foi expedido o avis<
de 9 de outubro de 1884 approvando o procedimento d
presidncia do Par.(*)
(*) O parecer do conselheiro director geral, exarado em seguid
ao da 2 a Seco da Secretaria de Estado dos Negcios da Justia, foi <
seguinte :
A' vista do exposto, considerando :
Que o contracto competentemento celebrado pela Cmara Muni
cipal para a organizao da companhia de bonds paraense no import
violao do privilegio da companhia urbana da estrada de ferro para
ense, pois que os direitos de ambas se acham perfeitamente definidos
com as clusulas o disposies subsistentes, que no justificam confli
etos, e antes permittein a co-existencia pacifica das duas emprezas ;
Que a perda de algum direito quea tenha soffrido a 2 a das mencic
nadas
companhias em beneficio da I , resultou da prpria clausul
11 a , que a companhia urbana deixou de observar, no assentando
certos trilhos no prazo fixado ;
Que, assim, em conseqncia de actos competentes, as linha
das duas companhias se acham claramente traadas, embora se corten
em varias direces, sem offcnsa de alguma prescripo legal;
Que, alm disso, a questo do traado, que podia servir de bas
a contestaes, j tinha sido fundamentadamente resolvida por act
da presidncia, provocado pela companhia urbana da estrada de ferri
paraense, que delle no recorreu, e antes manifestou ulteriorment
conformar-se com a interferncia administrativa sobre o assumpto
Que, nestas circumstancias, o embargo de obra nova, quer po
parte de uma, quer por parte de outra companhia, - no s careci
de base legal, pelos motivos consagrados no parecei da Seco d
Justia, citado na informao da Secretaria, mas, contrariava acto
administrativos regulares e embaraava a sua execuo ;
Que, em face, no s do regulamento n . 124 de 5 de fevereir
de 1842, mas da doutrina aceita pela maioria do Conselho de Estadc
cabe na alada desta corporao o conhecimento do conflicto resolvid
pelo presidente:
Penso, em concluso, que se deve declarar que procede o mesm
conflicto na parte relativa ao embargo posto pela companhia de bond
s obras autorizadas para simples desvios, nada havendo, porm
que resolver 'na parte concernente ao embargo opposto pela compa
nhia paraense, desde que esse acto judicial ficou sem effeito po
deciso ulterior do juiz que o concedera.
Entretanto, vista do a r t . 27 do regulamento citado, tem d
ser ouvida a Seco de Justia do Conselho de Estado.
Directoria geral, em 26.de dezembro de 1883. Cunha Figueired
Jnior .i>

XXXVIII
Consulta das S e c e s reunidas d e J u s t i a e Impr i o d e "V d e a b r i l d e 1 8 8 3 e R e s o l u o d e T d e
outubro de 1 8 8 4
Defere o recurso do Ferdinand Rodde & Comp, sobre registro de
marca de fabrica.

SENHOR Foi Vossa Magestade Imperial servido


ordenar, por aviso de 24 de dezembro do anno de 1881,
que as Seces reunidas de Justia e Imprio do Conselho
de Estado consultassem com o seu parecer sobre o
incluso recurso interposto por Ferdinand Rodde & Comp.,
da deciso da Junta Commercial da corte, que admittiu
com preferencia no registro a marca apresentada por
Lon Rodde com o tituloAo Colosso de Rhodes.
A questo a seguinte:
Ferdinand Rodde & Comp., negociantes rua do
Ouvidor n. 107, depositaram, em 24 de outubro de
1881, na Junta Commercial da corte, a marca constante
de fl. 5 do processo com o titulo Casa do Grande
Mgico Ao Colosso de Rhodes.
Trs dias depois Lon Rodde requereu o registro
da marca constante do mesmo processo a fl. 7, muito
semelhante primeira.
Suscitou-se a questo de qual das duas marcas
devia ser preferida para o registro, e, posto que a
secretaria da Junta informasse com o seu parecer a
favor da marca apresentada por Ferdinand Rodde &
Comp., o presidente da Junta, por seu despacho de 3 de
novembro de 1881, mandou registrar com preferencia
a marca do recorrido Lon Rodde.
O texto do despacho este:
Registre-se a marca apresentada pelo supplicante Lon Rodde, visto ter provado a prioridade da
sua ida, encarregando os artistas Desprs e ngelo

232

Agostini da execuo dos respectivos desenhos, como


declararam por escriptos devidamente reconhecidos os
referidos artistas e outros muitos attestantes, facto
esse que se deu muito antes da apresentao de igual
marca para registrar por Ferdinand Rodde & Comp.
Junta Commercial, em sesso de 3 de novembro
de 1831. /. Pinheiro, P.
A informao do secretario da Junta, que precedeu o despacho acima transcripto, tinha sido a seguinte:
Penso que teem preferencia para o registro a
marca Ferdinand Rodde & Comp., pela prioridade da
apresentao, visto no estar provada a posse de nenhuma das duas marcas, nos termos do art. 12 da lei
n . 2682 de 23 de outubro de 1875, devendo, portanto,
ficar prejudicado o requerimento do supplicante ( Lon
Rodde).
Rio de Janeiro, em 2 de novembro de 1881.
Csar de Oliveira.
Do despacho da Junta Commercial da corte de 3
de novembro, acima transcripto, recorreram, por seu
advogado, para o Conselho de Estado, Ferdinand Rodde
& Comp. , tomando-se por termo o recurso no dia 12
de novembro de 1881.
Em sesso da Junta Commercial de 17 de novembro, tendo requerido verbalmente o secretario para
fallar sobre a questo, de-se-lhe para este fim vista
dos autos, e elle, em 23, suscitou duas questes preliminares, a saber:
I a . Si das decises proferidas pelas Juntas Commerciaes sobre registro de marcas admissivel recurso para o Conselho de Estado;
2 a . No caso affirmativo, qual a Seco competente
para conhecer do recurso.
A sua opinio foi, quanto primeira, que o recurso no era admissivel; e quanto segunda, que,
a sel-o, a Seco competente do Conselho de Estado
seria a da Agricultura, Commerclo e Obras Publicas.
Antes de pronuncia-se sobre o recurso de que se
trata, a Seco entende dever declarar que no pde
mais pr-se em duvida a competncia do Conselho de
Estado para conhecer dos recursos interpostos de decises das Juntas Commerciaes proferidas sobre registro de marcas, sendo certo que de taes recursos j

233

tm tomado conhecimento o Conselho de Estado, como


consta do relatrio do Ministro da Justia, de 26 de
dezembro de 1878 e, ultimamente, da Resoluo de
consulta de 23 de julho de 1882, sobre o recuro de
que conheceu a Seco do Imprio do Conselho de Estado, interposto por Meuron & Comp., contra o acto
da Junta Commercial da Bahia, que permittiu companhia imperial registrasse a sua marca de rape, semelhante da que lhes pertence, e j se acha registrada.
Entende, outrosim, a Seco que, sendo ouvidas
as duas Seces do Conselho de Estado (Justia e Agricultura ) na presente questo, nenhuma irregularidade
pde com justia ser allegada contra o processo.
Passando a emittir opinio sobre o merecimento
do recurso em si mesmo, as Seces reunidas do Conselho de Estado:
Considerando que o decreto legislativo n. 2682 de
23 de outubro de 1875 estabeleceu, no art. 12, que,
quando duas ou mais marcas idnticas de indivduos
differentes forem levadas ao registro do tribunal ou
conservatria do commercio, prevalecer a marca, que
tenha posse mais antiga, ou nenhuma tendo posse,
aquella, que tiver prioridade na apresentao (art. 4 o );
si todas, porm, forem apresentadas ao mesmo tempo,
no siro registradas sino depois de alteradas;
Considerando que a palavra - idnticas no
pde, sem offensa das regras da boa hermenutica,
deixar de ser entendida de conformidade com o fim cardeal da lei, que foi evitar a confuso entre duas marcas,
que possa enganar o comprador, e com o disposto no
art. 7, que pune com priso e multa quem nesse intuito usar de marcas imitadas, como largamente foi
exposto na consulta da Seco do Imprio do Conselho
de Estado, de 2 de maio de 1882, resolvida em 23 de
junho do mesmo anno;
Considerando que as marcas, tanto a dos recorrentes, cujo desenho se acha a fl. 5 do processo, como
a do recorrido, a fl. 7, posto que no sejam idnticas, so todavia semelhantes e podem produzir confuso e enganar os compradores, com manifesto
damno e prejuzo, que a lei quiz evitar;
Considerando que, no tendo ainda posse nenhuma
das marcas, quando o registro foi requerido, a dos recorrentes foi levada ao registro da Junta Commercial

234

da corte trs dias antes da do recorrido, tendo, por


conseqncia, prioridade na sua apresentao;
Considerando, finalmente, que as razes allegadas
pelo recorrido, alm de no se fundarem na lei, no
podem ser acceitaspela natureza da prova exhibida, consistente unicamente em attestados graciosos;
So de parecer:
Que se d provimento ao recurso interposto, mandando-se que a Junta Commercial da corte mande registrar a marca dos recorrentes e annullar o registro
da do recorrido.
Vossa Magestade Imperial, porm, resolver o que
fr mais acertado.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do Con"
selho de Estado, em 7 de abril de 1883. Visconde de
Abaet. Visconde de Jaguary. Jos Caetano de
Andrade Pinto. Martim Francisco Ribeiro de Andrada. Jos Bento da Cunha e Figueiredo.
RESOLUO

Como parece.
Pao, em 7 de outubro de 1884.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Francisco Maria Sodr Pereira.
Em virtude desta Resoluo, foi expedido o aviso
de 10 de outubro de 1884, ao presidente da Junta Commercial da corte.

XXXIX
Consulta d e O de maio d e 1 8 8 1 e Resoluo de
SE d e o u t u b r o d e 1 8 8 4
Declara incompatibilidade entre as funces de supplente de juiz
municipal e as de secretario da Cmara Itflmicipal.
SENHOR Mandou Vossa Magestade Imperial que
a Seco de Justia do Conselho de Estado consulte com
o seu parecer sobre os inclusos papeis, relativos incompatibilidade entre as funces de supplente do juiz
municipal e secretario da Gamara Municipal.
A Secretaria informa do seguinte modo:
Resolvendo a duvida proposta pelo juiz de direito
da comarca de S. Matheus, o presidente do Espirito
Santo decidiu que um supplente de juiz municipal
pde accumular o cargo de secretario da Cmara Municipal, por no haver incompatibilidade entre os dous,
conforme a doutrina do aviso n. 66 de 20 de setembro
de 1843, devendo averbar-se de suspeito nas causas
em que a referida Cmara fr parte.
O aviso citado declara que no ha repugnncia no
exerccio das funces dos dous cargos, e esta doutrina
est de accrdo com o aviso n. 78 de 13 de fevereiro
de 1875, que firmou a doutrina de que os secretrios
das Cmaras Municipaes nenhuma parte tomam nas
deliberaes destas e nenhum interesse tm nas causas
que respeitam s mesmas Cmaras.
Cumpre, entretanto, considerar que o aviso de 1843
anterior ao de n. 89 de 4 de junho de 1847, que rege
a matria das incompatibilidades, as quaes podem resultar no s da repugnncia das funces, como da
inconvenincia para o servio publico da accumulao
dos cargos.
O aviso de 1843 s attendeu primeira hypothese,
quando alis a segunda motivo legitimo de incompatibilidade.

236

O secretario da Gamara tem residncia diria na


sua repartio durante as horas do expediente, e
desfarte no pde dar as audincias, como supplente
de juiz, com a precisa regularidade, sem que soffra o
servio municipal.
Comquanto no haja um aviso que se refira especialmente ao caso, todavia, j se tem declarado incompatvel o cargo de secretario da Cmara com outros
empregos de menor importncia que o de supplente
de juiz municipal, como de escrivo do juizo de
paz. (Aviso n. 384 de 22 de setembro de 1877.)
Igualmente j se declarou que o logar de supplente
de juiz municipal no pde ser accumulado com o de
procurador da Gamara. (Aviso n. 151 de 23 de abril
de 1873.)
Parece, pois, que no deve ser approvada a deciso
do presidente. 24 de maro de 1881. Dr. Souza
Bandeira Filho.
O aviso de 1843 fundou-se em haver somente uma
possibilidade muito remota e apenas realizvel, em
que em uma occasio se verifique a colliso entre as
funces dos dous empregosjuiz municipal supplente e secretario da Cmara Municipal,
Assim era; mas, convm notar que, depois da
reforma judiciaria, os supplentes de juiz municipal
cooperam activa e continuamente com os effectivos.
O aviso do Ministrio do Imprio n. 78 de 13 de
fevereiro de 1875 refere-se ao exerccio simultneo dos
cargos de juiz de paz e secretario da Cmara, e no os
considera incompatveis, porquanto, no havendo
disposio de lei que estabelea incompatibilidade
entre os cargos de secretario da'Gamara Municipal e
de juiz de paz, nem resultando ella da natureza dos
ditos cargos, visto que nenhuma parte tomam os secretrios das Cmaras Municipaes nas deliberaes
destas, principio j assentado no aviso n. 287 de 2 de
julho de 1860, nem podem ter interesse nas decises
que, em virtude dos arts. 19 e 45 do decreto n. 4824
de 22 de novembro de 1871, lhes compete proferir na
qualidade de juizes de paz sobre infraces de posturas
municipaes, no ha razo que vede o exerccio simultneo dos referidos cargos.
Dahi se segue que o Ministrio do Imprio entendeu que a respeito dos dous cargos no havia
disposio expressa de lei considerando-OS incom-

237

pativeis, nem repugnncia das funces entre si, por


sua prpria natureza, uma das hypotheses do aviso de
1847. Mas o da Justia, em referencia ao cargo de supplente de juiz municipal, deve considerar a terceira
hypothese do mesmo aviso, que tambm reconhece a
incompatibilidade, quando da accumulao dos cargos resulte a impossibilidade de ser cada um delles
servido e desempenhado satisfactoriamente .
Observarei, entretanto, que as incompatibilidades,
importando o cerceamento de funces e o estreitamento do circulo dentro do qual o Governo tem qe
fazer as nomeaes, constituem um assumpto mui grave,
que deve exigir o maior escrpulo nas decises, uma
vez que a lei no haja declarado a incompatibilidade,
conforme a primeira hypothese do citado aviso de 1847.
As outras duas hypotheses so:
Repugnncia das funces entre si, por sua prpria
natureza impossibilidade de serem os dous cargos
desempenhados satisfactoriamente por accumulao.
No primeiro destes dous ltimos casos no deve
haver duvida em declarar a incompatibilidade, porque
ella absoluta.
O mesmo se dir em relao aos casos de incompatibilidade por parentesco, e a este respeito lembrarei
o recente aviso, pelo qual foi declarado que um juiz
municipal supplente no pde servir conjunctamente
com o delegado, subdelegado ou seus supplentes,
quando tiver com qualquer delles parentesco dentro
dos gros prohibidos, porquanto, o supplente de juiz
municipal coopera activa e continuamente com o effectivo, pela nova reforma judiciaria; toma conhecimento do procedimento iniciado pelas autoridades
policiaes, e, assim, durante um quatriennio, os
prprios supplentes dessas autoridades esto permanentemente nhibidos de servir com o juiz supplente.
Mas, no caso de que ora se trata exerccio simultneo dos cargos de supplente de juiz municipal e
secretario da Cmara no se verifica:
A declarao da incompatibilidade por lei, nem
A repugnncia das funces entre si, pois que o
supplente no tem que tomar conhecimento dos actos
do secretario.o
Resta o 3 fundamentoimpossibilidade de serem
os dous cargos desempenhados satisfactoriamente.

238

A applicao desta regra no absoluta, e antes


deve estar subordinada s circumstancias.
Assim, em logar cujo foro tem mui pouco movimento e cuja Cmara Municipal pouco trabalha, pde
um indivduo exercer cumulativamente os dous cargos
secretario e supplente de juiz municipaldistribuindo
bem os dous servios, quando elles no coincidam por
via de regra nas mesmas horas.
So condies estas que se deve deixar apreciao da administrao provincial.
Pde, portanto, ser mantida a deliberao do presidente da provincia do Espirito Santo, mas, nos seguintes termos:
No havendo lei que declare a incompatibilidade
alludida, nem repugnando entre si as funces dos
dous cargos, s se deveria vedar a accumulao delles,
si dahi resultasse a impossibilidade de serem satisfactoriamente desempenhados; mas, esta hypothese,
prevista no aviso de 1847, depende de circumstancias
variveis em relao s localidades e empregos.
Assim manter o presidente a sua deciso, emquanto o movimento do foro e servio da secretaria da
Gamara permittirem que o mesmo individuo desempenhe, sem inconveniente, os dous cargos.
Directoria geral, em 26 de maro de 1881.Cunha
Figueiredo Jnior.
A Seco de Justia do Conselho de Estado conforma-se com o director da 2a seco, que opina, com
bons fundamentos, pela incompatibilidade, no se podendo invocar decises anteriores lei de 20 de setembro de 1871, que deu aos supplentes dos juizes
municipaes incumbncias, que exigem continuado e
no interrompido servio.
O expediente lembrado, de deixar-se ao presidente
da provincia o arbtrio de manter ou no a incompatibilidade, segundo o movimento do foro e servio da
secretaria da Gamara Municipal, inadmissvel; daria
logar a abusos, alm de contrariar a permanncia, que,
por tempo determinado, estabeleceu a lei para serventia
do cargo de supplente do juiz municipal.
E' este o seu parecer. Vossa Magestade Imperial,
porm, mandar o que fr mais acertado.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do Conselho de Estado, em 6 de maio de 1881. Visconde de Jaguary. Visconde de Abaet. Visconde de Nitheroy.

239 ^
RESOLUO

Est bem.
Pao, em 25 de outubro de 1884.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Francisco Maria Sodr Pereira.
Em virtude desta Resoluo, foi expedido o aviso
de 30 de outubro de 1884 ao presidente da provincia
do Espirito Santo.

XL
Consulta das S e c e s reunidas de J u s t i a e Imprio
d e d e a b r i l e R e s o l u o d e 8 d e n o v e m b r o *
de 1 8 8 4
Sobre o acto da Junta Commercial do Recife que mandou archivar
os estatutos da companhia Beberibe.

SENHOR Mandou Vossa Magestade Imperial que


as Seces reunidas de Justia e Imprio do Conselho
de Estado consultem com seu parecer sobre os inclusos
papeis concernentes ao acto da Junta Commercial do
Recife mandando archivar os estatutos da companhia
Beberibe.
0 assumpto acha-se exactamente relatado pela 2a
seco da Secretaria, nestes termos:
A companhia de Beberibe reformou seus estatutos
e requereu Junta Commercial do Recife o respectivo
registro (documento a fl. 8).
O fiscal da Junta, no seu parecer, considerando a
companhia comprehendida na exeepo do art. 1 do
decreto n. 8958 de 16 de junho de 1883,' e nas disposies
n. 3 do art. 1 da lei n. 3150 de 4 de novembro edo
de n. 3 do art. 130 de regulamento n. 8821 de 30 de
dezembro de 1882, entendeu que para serem archivads
os novos estatutos era mister approvao prvia do
governo, attenta a doutrina dos avisos n. 343 de 6de
junho de 1878 e de 8 de janeiro ultimo (documento a
fl. 8 v.).
Publicado o aviso de 10 de setembro prximo passado, relativamente aos estatutos do Banco Rural e Hypothecario, o fiscal addicionou ao seuparecer a questo
seguinte (documento a fl. 9), requerendo que Tosse
proposta em sesso da Junta, depois de discutida a
preliminar.
Eis a questo:
A companhia de Beberibe quer converter-se em
sociedade anonyma, de que trata a lei n. 3150, e para
Justia 204(1

16

242

esse fim procurou seguir as regras do art. 164 do


regulamento n.o 8821 de 30 de dezembro de 1882.
No art. 4 , porm, dos estatutos (documento a
fl. 11) infringe a disposio do 2o do art. 3 da lei
n. 3150 e do 2 do art. 164 do regulamento, porque alli
se estabelece que o capital ser de 1.200:000$000, constantes de seu activo, ao passo que a lei e regulamento
citados expressamente determinam que o capital consistente em bens, obras, e t c , ser admittido pelo valor
em que fr estimado por trs louvados nomeados pela
assembla geral dos accionistas, o que no se praticou,
incorrendo a companhia na comminao da 2a parte do
2 do art. 3 da lei n. 3150.
O modo pelo qual a companhia, nos estatutos, formou o capital de 600:000$000 contrario s disposies da lei e do regulamento, e deste facto resultam
offensas aos interesses de ordem publica, por isso que,
esse mesmo capital elevado a 2.600:000$ com emisso
,de novas aces transmissveis (art. 10 dos estatutos,
documentos a fl. 11), e quando no prevalecesse a
preliminar do parecer anterior, a Junta no poderia,
em face do aviso de 10 de setembro ultimo, conceder
o registro requerido.
No obstante, a Junta mandou registrar os estatutos, fundando-se na prpria lei n. 3150 ( d o cumento a fl. 8).'
O fiscal recorre deste despacho, dando os motivos que o levaram a oppor-se preteno da companhia, e so:
1. A considerao de no deverem ser adraittidos a registro os estatutos sem approvao do
governo;
,-j J 2 ' J A c o m P e t e n c i a de conhecer a Junta da illegalidade dos estatutos, como contrrios a interesses de
ordem publica.
Motivos estes, que, alis, foram desprezados pela
Junta, por inappiicaveis ao caso :
l. Por ser a companhia preexistente lei;
2_o Porque a desharmonia entre os estatutos e a
lei nao atraz offensa a interesses de ordem publica.
Quanto ao primeiro ponto, pensa o fiscal que a
companhia e uma sociedade anonyma preexistente,
que quer converter-se em sociedade anonyma das
de que trata a lei n. 3150 e, sendo seu objecto a

243

continuao do fornecimento de gua, est comprehendida nas disposies do art. 1, 2, n. 3, da lei e do


art. 130, n. 3, do regulamento,
por fora da determinao
contida no art. 164, I o , do regulamento n. 8821.
A regra geral ahi estabelecida para as sociedades
que se organizarem, e cujo objecto fr o fornecimento de substancias alimentares, que dependem
de autorizao do governo,
cbtida segundo o art. 132
do regulamento, I o a 4o; e que na prorogao
do prazo de sua durao e nas alteraes dos estatutos, ainda dependem ellas dessao approvao, como
determina o art. 132 citado, 5 .
A lei no exceptua dessa obrigao as sociedades
preexistentes, e neste caso a companhia, com o despacho da Junta, auferiu o privilegio de iseno da
approvao dos novos estatutos, sendo, como , uma
sociedade anonyma, que trata de reorganizar-se nos
termos do art. 164 e seus paragraphos.
O argumento de que a companhia estava j
estabelecida, e de que lhe so applicaveis os arts. 33
da lei e 161 do regulamento, e de que os arts. 1
da lei e 132 do regulamento se referem especialmente s sociedades futuras, no procede:
1. Porque a lei no podia providenciar sobre
casos passados, e por isso usa da expresso sociedades que carecem de autorizao do governo para
se organizarem;
2. Porque as disposies, que os arts. 33 da lei
e 163 do regulamento determinaram que sejam observadas pelas sociedades preexistentes, foram para
que desde logo e seis mezes depois, independente de
qualquer reforma de estatutos, taes sociedades regularizassem seu servio interno, de accrdo com a
nova lei, disposies estas applicaveis a toda sociedade, quer carea, quer no, de autorizao do governo para funccionar.
Quanto ao segundo motivo, o art. 4o dos estatutos estabelece que o capital da companhia ser de
1.200:000$, constantes do seu activo, somma esta
representada em seu ultimo balano (documento
a
o
o
fl. 20), ao .passo que a lei, no
art.
3
,

2
,
e
o
regulamento, no art. 164, 2o, expressamente determinam o contrario.
Resta saber-se si esta desharmonia, que offende
as disposies da lei e do regulamento, tambm

244

offende interesses de ordem publica, para que possa


o recorrente invocar a doutrina consagrada nas consultas de 1 de dezembro de 1877, 22 de setembro
e 17 de dezembro de 1859, 1 de junho de 1878 e
avisos n. 343 de 6 de junho de 1878 e de 8 de janeiro
de 1883, afim de justificar a denegao do registro,
pedida no parecer
fiscal.
,
rnnn
O capital era, e , de 600:000$ ( decreto n. 4200,
de 30 de "maio de 1868); foi elevado a 2.000:000$
(decreto n. 8064 de 17 de abril de 1881), mediante
a condio de justificar perante o governo o meio
pratico de que se serviria para realizal-o; e ainda,
em virtude do decreto n. 8245 de 3 de setembro de
1881, teve a companhia autorizao para eleval-o
a 2.600:000$, da qual faz uso agora, nos precisos
termos do art. 164 do regulamento.
Ora, si o capital primitivo era de 600:0.0$, e foi
elevado a 1.200:000$, no por uma avaliao das
obras e direitos, na frma fia lei, m8S por -um simples balano, no qual figura o actual encanamento
pelo custo primitivo de 536:800$, em preterio da
disposio do 2 do art. 164 do regulamento;
Si a companhia, em virtude das novas obras que
vae emprehender, tem ainda de elevar, conforme os
novos estatutos, esse capital a 2.600:000$, emittindo
novas .ace?, transmissveis nos termos do art. 10
ds mesmos estatutos;
Si cada accionista, em vista do valor do balano,
tem de trocar cada aco de 5"$ por titulo de lOOssOO:
Parece ao recorrente que uma semelhante reorganizao, tendo por base um capital que no foi estimado por trs louvados e approvado pela assembla
geral, conforme determina claramente o 2o do
art. 164 do regulamento, meio nico de acautelar
interesses de terceiros e. de accionistas futuros, no
pde deixar de trazer evidente offensa a interesses
da ordem publica.
Esta doutrina foi sustentada no Senado pelo senador Jos Bonifcio, na sesso de 23 de agosto de
1882, quando pugnava pela avaliao do capital,
nestes termos :

Entre os meios de que se servem as companhias, para aparentar valores que no possuem,
a apreciao inexacta de seus balanos. ( D o e de
lis. 3 a 7.)

245
A Junta transmie os autos ao Conselho de
Estado, dando as razes do despacho, do qual recorre
o fiscal.
Dous, diz ella, so os fundamentos do recurso :
1. Falta de approvao do governo reforma
dos estatutos;
2. Falta de avaliao do capital da companhia
por meio de louvados.
dependncia de autorizao do governo, estabelecida no 2 o , n. 3, do art. I o da lei n. 3150, para
as companhias que tiverem por fim o commercio
de fornecimento de gneros ou substancias alimentares, refere-se organizao das companhias ou
sociedades anonymas e no a alteraes de estatutos,
como se evidencia dos prprios termos da lei, que:
No art. I o , tratando da creao de taes sociedades, fixa a regra da liberdade do estabelecimento
dellas, sem interveno do governo, e exceptu somente a constituio de bancos de circulao e a
organizao de certas sociedades indicadas nos
ns. 1 a 3.
No caso vertente trata-se de uma sociedade anonyma, constituda e organizada ha cerca de 40
annos, que agora apenas altera os estatutos, sem
modificar o seu objecto, e que, conseguintmente,
no pde ser
considerada dentro da disposio do
n. 3 do 2o do art. 1 citado.
E' inacceitavel o argumento de que a enumerao das disposies do art. 33 se refere aos deveres dos directores e aos direitos dos accionistas,
porquanto, abrange muito mais do que isso : referese prpria vida social
das sociedades preexistentes,
como sejam os I o e 3 do art. 2o e os arts. 6o,
15 16 a 25 31 e 32.
' O decreto n. 8821 de 30 de dezembro de 1882,
nos arts. 130 a 134, refere-se do mesmo modo
organizao das sociedades anonymas, isto , das
novas sociedades, e si o 5? do art. 132 falia em
alterao de estatutos, em relao s novas sociedades.
Si alguma duvida pudesse haver a respeito, ainda
o art. 163 viria a dissipal-a, porque na enumerao,
que faz, dos artigos applicaveis s sociedades anonymas, constitudas antes da nova lei, no inclue os
arts. 130 a 134; conseguintemente, as sociedades

246

institudas antes da lei no esto na dependncia do


governo para a approvao da alterao dos estatutos.
Diz a Junta que a sua deciso est de accrdo
com a Junta Commercial da corte, relativa ao Banco
Rural e Hypothecario.
A lei n. 3150, tratando da constituio das sociedades anonymas, dispe, quanto ao modo de
serem computados no seu capital os
diversos valores
que o devem constituir, no art. 3 o , 2 o , que as entradas consistentes, no em dinheiro, mas em bens,
cousas ou direitos, s sero admittidas pela importncia em que forem estimadas por trs louvados.
O espirito da lei foi da reunio de diversos accionistas, fazendo entradas em espcies diversas, uns
em dinheiro e outros em bens ou direitos, dando-se
valor a estes, por meio de louvados, com a approvao daquelles (final do 10 do art. 15 da lei, e
art. 72 do regulamento).
O art. 164 deste regulamento, creando regras
para as sociedades preexistentes, dispe no 1 que
estas reformem os seus estatutos para ficarem de
accrdo com a nova lei; no 2o que emittam novas
aces, fazendo-se
avaliao dos bens, na frma do
2 do art. 3o da lei; e 3 que a nova sociedade
no se reputar constituda sem estar subscripto
todo o capital social.
A disposio do 2 do art. 164, em que fundou-se
o fiscal, deve ser interpretada do mesmo modo que
a do 2 do art. 3 da lei, isto , trata-se do caso
da reunio dos antigos accionistas, com outros que
entraram com dinheiro e que devero approvar a
avaliao dos bens, e esta intelligencia corroborada
pelo paragrapho seguinte, que no considera constituda a sociedade antes de estar subscripto todo
o capital.
O caso da companhia Beberibe diverso; aqui
nao se admittiram novos accionistas, nem se augmentou o numero das aces, e, por conseqncia,
nao ha quem possa e deva avaliar os bens das companhias.
O seu capital primitivo era de 600:000$, dos
quaes se empregaram 536:800$ nas obras primitivas;
posteriormente foi accumulando, na parte dos lucros
apphcados em outras obras, como um segundo enca-

247

namento, no valor de 245:130$955, machinismos no


valor de 92:810$970e propriedades no de 10t:911$82;
tendo em caixa mais de 100:000$ e muitos materiaes em deposito; de sorte que o seu activo, no
ultimo balano, subiu a 1.430:297$751.
Verifica-se, por outro lado, no ser o capital,
representado no activo, inferior ao valor dado, pelas
offertas feitas companhia, e por ella recusadas, de
alienar as suas obras por 1.200:000$ e mais.
Na reforma de seus estatutos encorporou a companhia ao capital primitivo todos os outros haveres,
para que fosse o dinheiro, assim como o product
das propriedades vendidas, empregados em obras
projectadas; dahi resultou um abate no capital, que
passou a ser fixado em 1.200:0001000.
S dar-se-ha augmento de capital si a assembla
geral dos accionistas o determinar (2 a parte do
art. 4 dos novos estatutos documento a fls. H e
seguintes), quando sejam os recursos da companhia
insufficientes para execuo das novas obras.
No havendo novos accionistas que venham a
entrar com dinheiro, e a quem caberia approvar a
avaliao por. louvados; no podendo, pois, dar-se a
referida approvao, claro que o caso no da
avaliao por louvados a que alludco fiscal.
Ainda mesmo que fossem necessrios louvados
para a avaliao dos bens da companhia, e que esta
formalidade no tivesse sido observada, no poderia
a Junta denegar o registro pedido.
Alm disso, a Junta no podia, no caso vertente,
intervir em questo que da exclusiva competncia
do juiz commercial, como a que se refere existncia de companhias, direitos e obrigaes de scios entre si ou entre elles e a sociedade, etc.
A ordem publica nada soffre com o ser maior
ou menor o valor dado aos bens da companhia, e
nem mesmo o interesse daquelles que posteriormente
comprarem aces, porque o preo destas no tem
valor nominal, mas, o valor que se lhe d no mercado.
Desde, pois, que no houve offensa de interesse
de ordem publica, nem aos bons costumes, no podia
a Junta recusar o archivo dos estatutos, embora
nelles houvesse desaccordo com a lei, como tem sido
declarado pelo governo, e ultimamente pelo aviso de

248 10 de setembro prximo findo ( documento a fls. 2 2


O CHisellieiro director geral da Secretaria deu o
parecer seguinte:
:
A questo principal saber si a alterao dos
estatutos depende de approvao do governo.
No meu humilde parecer, essa questo se resolve
pela afirmativa.
, . , , , o
A
lei
n.
3150
de
4
de
novembro
de
1882 (art. I ,
2 o , e n. 3) declarou que continuavam (como no
antigo regi meu ) a depender de approvao do governo, para que se possam organizar, as sociedades
anonymas que tiverem por objecto o consumo ou fornecimento de gneros ou substancias alimentcias, e
nesta classe de sociedades se acha incontestavelmente
comprehendida a companhia Beberibe.
O regulamento dado para execuo da lei pelo
decreto n. 8321 de 30 de dezembro de 1882, art. 130,
contm disposio idntica da lei citada, accrescentando no art. 132 :
As sociedades anonymas que dependem de autorizao do governo, art. 130, no podero obtel-a
sino quand) o contracto ou estatutos forem organizados de conformidade com a disposio da lei
n. 3150, e com as deste decreto, s quaes so e
ficam sujeitas.
Por estas disposies se v claramente que, para a
organizao de taes sociedades, condio primeira a
autorizao do governo, e a approvao dos estatutos,
uma vezorganizados na conformidade das disposi3s
vigentes.
Mas essa interferncia do governo limita-se s sociedades creadas depois da nova lei, ou estende-se s
preexistentes da mesma espcie, que pretendem reconstituir-se de accrdo com essa lei ?
A razo que ha para a interferncia no primeiro
caso perfeitamente applicavel ao segundo.
Na reorganizao e alterao de estatutos podem
ser offendidas as condies legaes do novo regimen, e
tanto basta para justificar a interveno do governo na
reorganizao.
Seria at absurdo que o legislador, ligando tanto
valor a essa interveno, ao ponto de transladal-a de
um regimen restricto" para outro mais livre, fizesse
uma distinco que poderia originar, com a capa de

249
reorganizao, os mesmos inconvenientes que elle quiz
evitar pela interferncia do governo.
Quem reorganiza organiza de novo, isto , pde
alterar defond en comble a antiga organizao, e seria
inpcia acautelar a organizao e fechar os olhos
reorganizao.
Mas argumentemos ainda com a lettra da legislao:
Dispe o art. 164 do regulamento cilado: As sociedades anonymas preexistentes se podem converter nas
sociedades anonymas de que trata a lei n. 3150.
1. Para esse fim necessrio que por meio de
novos estatutos ou contracto social se reorganizem e se
constituam de harmonia com as disposies da citada
lei e do presente decreto.
Aqui j no temos uma simples alterao ou modificao nos antigos estatutos. A companhia de Beberibe, querendo converter-se. ao novo regimen, tem de
fazer novos estatutos e constituir-se de harmonia Com
as disposies da recente lei, uma das quaes a autorizao do governo e a approvao desses novos estatutos.
Esta concluso tambm se apoia no art. 132, ? 5',
do regulamento, quando diz:
Na prorogao do prazo da sociedade, bem como
em quaesquer alteraes de estatutos se observaro as
disposies deste artigo c seus paragraphos. Este artigo o que trata da autorizao e approvao de estatutos, de accrdo com o regimen anterior' do decreto
n. 2711 de 19 de dezembro de 1860, salvas as modificaes expressas na nova lei e regulamento.
A' vista do que fica exposto, julgo insustentvel a
opinio que pretende isentar da interferncia do governo as sociedades preexistentes, quando a nova l
no estabelece para tal fim alguma distineo, que devera ser expressa.
A pretendida iseno faria lembrar o caso do indivduo que, tratando de converter-se religio catholica, quizesse eximir-se do baptismo.
E note-se que as novas disposies legaes, tratando
das sociedades preexistentes para autorizar-lhes a converso em sociedades do novo regimen, no fez mais
do que conceder-lhes um favor especial, que no podia
levar disfaradamente em seu bojo um privilegio extraordinrio, qual o de pl-a era mais favorvel posio

250
que as outras semelhantes, pela iseno de uma clusula essencial do novo regimen, idntica do antigo,
e consagrar, alm do mais, uma espcie de contradicco com o fim do legislador.
^-^ania
'Alm de que a expresso sociedade preexistente
em contraposio sociedade formada sob o regimen da nova lei, nem se presta a argumento para
a pretendida distinco, si considerar-se que tal sociedade preexistente do antigo regimen, desde que se
quer constituir de novo pela lei em vigor, convertendose ao regimen actual, altera o seu antigo caracter,
adquire as condies de outra existncia, e sujeita-se
virtualmente aos preceitos da nova lei, sob cujo domnio obtm a transformao ; no podendo, portanto,
sem disposio expressa de natureza excepcional, considerar-se desobrigada de um nus que a nova lei consagra, reproduzindo o da antiga.
Assim no podia a companhia de Beberibe converter-se sem a condio primordial e imprescindvel
da autorizao do governo, e esta no pde produzir
seus effeitos sem cumprir-se a disposio do 2o do
art. 3 da lei, e art. 164, 2, do regulamento, na
parle relativa avaliao, por louvados, dos bens e
direitos, com approvao da assembla geral, sem o
que a sociedade no se reputa legalmente constituda.
Ha, Rortanto, duas faltas graves, que no permittem reconhecer a existncia da sociedade pelo novo
regimen ; e antes de serem ellas reparadas, no devia
a Junta Commercial mandar archivar os estatutos, mas
sim consideral-os no existentes, segundo o parecer
unanime em consulta, ainda no resolvida, da Seco
de Justia do Conselho de Estado.
Esse parecer tratava de uma sociedade de credito
real, que pretendia admittir ao archivo na Junta Commercial estatutos que dependiam de approvao do
governo, ainda no concedida.
A Seco considerou essa falta uma nullidade de
pleno direito, vista da qual os estatutos deviam considerar-se como no existentes, e, portanto, no podiam
produzir effeito vlido, nem ser admittidos ao archivo.
Sem serem archivados os documentos, no podia a
companhia do Beberibe funecionar
pelo novo regimen,
em face do regulamento, art. 3 o , 4, assim concebido:
As sociedades anonymas devidamente constitudas no podem entrar em funces e praticar vali-

251

damente acto algum, sino depois de archivados na


Junta Commercial o contracto ou estatutos.
No procede o argumento, que a Junta Commercial
do Recife adduziu, fundando-se no art. 163, que no
faz referencia aos arts. 130 e 134.
Nem havia necessidade disto, desde que os dous
ltimos artigos citados tratam previdente e expressamente do assumpto.
Nem a circumstancia de fazer um artigo de lei
remisso a outros que manda applicar em taes ou
taes espcies enfraquece a deduco lgica a que se
prestam preceitos mui positivos e especiaes.
A competncia do fiscal para interpor o recurso
no me parece duvidosa. Alei no define quaes as
pessoas que podem usar deste meio. E aquelle funccionario, pelaso suas attribuies ( a r t . 10 e especialmente os 2 e 3 do decreto n. 6384 de 30 de novembro de 1876) no menos interessado que qualquer
outro, pela boa applicao do direito no assumpto controvertido.
Em concluso, penso que, de conformidade com
o art. 8 o do decreto n. 1597 do I o de maio de 1855,
se deve julgar procedente o recurso, considerando-se
sem effeito o acto da Junta, at que a companhia de
Beberibe preencha as formalidades legaes.
Directoria geral, em 31 de dezembro de 1883.
Cunha Figueiredo Jnior.
As Seces reunidas concordam com o parecer do
conselheiro director geral.
A companhia de Beberibe, tendo por objecto o fornecimento de gua potvel, acha-se comprhendida no
art. 1, 2, n. 3, da lei n. 3150 de 4 de novembro de
1882, e art. 130 do respectivo decreto regulamentar
n. 8821 de 30 de dezembro do mesmo anno, em face
dos quaes continuam a depender do governo as sociedades anonymas que tenham por objecto o fornecimento de gneros ou substancias alimentares. A
interferncia do governo exerce-se a bem da sade
publica'e afim de evitar o monoplio. E' evidente que,
sem prvia approvao do governo, os estatutos primitivos ou a reforma" dos estatutos das sociedades anteriores ou posteriores lei, devem considerar-se como
no existentes, nenhum effeito podem produzir, e, portanto, no devia a Junta Commercial do Recife mandar
archivar os estatutos reformados da companhia de

252
Beberibe, que carecem da formalidade essencial da
approvao do governo, para ter o cunho de um documento vlido.
O que a Junta no pde fazer sem excesso criminoso entrar no exame dos estatutos e negar o registro, por entender que a sociedade no est constituda segundo os preceitos da legislao; assim, si
houve falta de avaliao do capital da companhia por
meio de louvados (art. 132 do reg.) como si suscitou:
Ao governo, quando .lhe r presente a reforma
dos estatutos para a sua approvao, que compete
examinar si ou no applicavel a disposio citada,
e si foram observadas todas as outras a que esto
sujeitas as f-ociedades preexistentes.
E', pois, o parecer das Seces reunidas que se
julgue procedente o recurso para o fim de se mandar
considerar sem effeito o acto da Junta, at que a companhia de Beberibe preencha as formalidades legaes.
Vossa Magestade Imperial, porm, resolver como
fr mais acertado.
Saia das Conferncias das Seces reunidas de Justia e Imprio do Conselho de Estado, em 25 de abril
de 1884. Jos Caetano de Andrade Pinto.- Joo
Lins Vieira Cansanso de Sinimb.Visconde
de
Paranagu. Jos Bento da Cunha e Figueiredo.
Martim Francisco Ribeiro de Andrada . Affonso
Celso de Assis Figueiredo.
RESOLUO

Como parece.
Pao, em 8 de novembro de 1884.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Francisco Maria Sodr

Pereira.

Em virtude desta Resoluo, expediu-se o aviso


de 25 de novembro de 1884 ao presidente da provncia de Pernambuco.

XLI
C o n s u l t a d e 9 3 d e m a i o e I t e s o l u o d e 1 3 d e outubro de 1 8 8 3
Sobre habeas-corpus

em caso de priso administrativa. .

SENHOR 0 Ministrio dos Negcios da Fazenda


dirigiu ao da Justia o aviso do teor .seguinte:
RemettoaV. Ex. o incluso officio n. 3, do procuradorfiscalda thesouraria de fazenda da provincia de
Pernambuco, de 27 de maio ultimo, tratando de mais
um abuso praticado pela Relao da mesma provincia,
que concedeu habeas-corpus a um responsvel alcanado, e contra o qual se requisitara ordem de priso,
nos termos do decreto de,5 de dezembro de 1849,
dando-se tambm a singularidade de ser o habeascorpus concedido com caracter preventivo, visto no
se haver ainda realizado a priso, afim de que V. Ex.
se digne de tomar as providencias que julgar necessrias para evitar-se a reproduco de factos idnticos.
No alludido officio expe o procurador fiscal da
thesouraria de fazenda de Pernambuco que, ficando
alcanado o ex-collector de Iguarass, Joo Benigno
Pereira do Lago, em importncia superior fiana
prestada, contra elle o inspector da mesma thesouraria,
nos termos do decreto n. 657 de 5 de dezembro de 1849,
deprecou ordem de priso, da qual sciente,.o responsvel requereu prvio habeas-corpus, que lhe foi concedido, sem audincia do referido inspector, pela Relao
do districto.
Foi sobre este caso que Vossa Magestade Imperial
Houve por bem Ordenar que consultem com seu parecer as seces reunidas dos Negcios da Fazenda e
Justia do Conselho de Estado.
A priso, de que se trata, foi legalmente requisitada, por ser para fazel-o competente a autoridade

254
deprecante e dar-se a hypothese prevista no art. 2 do
decreto n. 657 de 5 de dezembro de 1849.
Estas prises assim ordenadas, diz o art. 4o do
citado decreto, sero sempre consideradas meramente
administrativas,
destinadas a compelhr os thesoureiros, recebedores, collectores ou contractadores ao
cumprimento de seus deveres, quando forem omissos
em fazer -effectivas as entradas dos dinheiros pblicos
existentes em seu poder, e por isso no obrigaro a
qualquer procedimento judicial ulterior.
Depois de pres > o responsvel, so os termos
assignar-se-lhe um prazo razovel para a entrada do
dinheiro publico a seu cargo, findo o qual presume-se
o extravio e apropriao da mesma quantia e manda-se
proceder formao da culpa pelo crime de peculato,
continuando a priso, no caso de pronuncia.
A Secretaria de Estado dos Negcios da Justia,
informando sobre a matria, reconhece que na marcha
do processo administrativo nenhuma das formulas do
processo judicial pde perturbal-a, mas considera o
silencio do decreto de 1849, com relao ao habeascorpus, como que revelando a inteno de no excluir
do caso o favor dessa garantia de liberdade individual.
Menos fundada parece s Seces reunidas essa
apreciao, por ser a priso administrativa, na espcie
em questo, um meio compulsrio, cuja eficcia desvanece-se ante a concesso do habeas-corpus, destinado
a garantir a liberdade do cidado e no a proteger as
malversaes dos funccionarios.
E tanto esse e tem sido sempre o espirito do
nosso direito, que a Constituio Poltica do Imprio,
no art. 179, 10, preceituou o seguinte: O que fica
disposto acerca da priso antes da culpa formada no
comprehende as ordenanas militares, estabelecidas
como necessrias disciplina e recrutamento do exercito, nem os casos que no so puramente criminaes,
e em que a lei determina todavia a priso de alguma
pessoa, por desobedecer aos mandados da justia ou
no cumprir alguma obrigao dentro de prazo determinado.
A priso disciplinar ou compulsria, imposta por
acto administrativo, est fora da aco do poder
judicial por fora das leis, que a attribuiram aos agentes
superiores da administrao publica, nos casos de falta
de cumprimento de algum dever ou obrigao, como

255
textual no art. 310 do Cdigo Criminal. E o citado decreto de 189, mandado guardar como lei pelo art. 36
da lei n. 628 de 17 de setembro de 1851, declarou expressamente subsistirem em inteiro vigor as disposies
contidas nos Tits. 3o, 4o, 5 o , 1 e 8 do alvar de 28 de
junho de 1808, vista do disposto no art. 88 da lei de
4 de outubro de 1831, e art. 310 do Cdigo Criminal,
para, em conformidade dellas, se proceder ao que
relativo fiscalisao da receita e despeza publicas, arrecadao, distribuio e contabilidade das
rendas.
O principio essencial da Constituio, que consagrou
a independncia dos poderes polticos, sojfreria quebra
jrrefragavel, si um acto dos agentes do Poder Executivo
autorizado expressamente por lei, podesse ser burlado
em sua autoridade e fins de interesse publico por
deciso de qualquer dos outros poderes.
Tanto ao Poder Judicial, como ao administrativo
incumbe, a execuo das leis, conforme se referem
ellas s relaes do direito privado ou gerencia dos
negcios pblicos, no sendo licito ao primeiro tolher
ao segundo o exerccio de attribuies no desempenho
de sua misso constitucional. Si a lei autoriza a priso
administrativa dos exactores da fazenda nacional, como
meio de obrigai-os entrada para os cofres pblicos
do dinheiro das contribuies que em si retm, a interveno do Poder Judicial para relaxal-a importa
invaso das attribuies administrativas e desacato
lei, que as deu a outro poder independente.
om a maior procedncia ponderou o conselheiro
procurador da Coroa, no bem deduzido e concludente
officio de 12 de abril de 1880:
A constante pratica de julgar, a melhor interprete das leis, nunca pz em duvida a competncia e
legalidade da priso administrativa, nos termos e para
os exclusivos effeitos declarados no art. 4o do referido
decreto, hoje lei n. 657 de 5 de dezembro de 1849. Os
detidos por esta espcie de priso, ou quitavam-se com
a fazenda publica, para delia serem relaxadas, ou persistiam na deteno sem que invocassem oupodessem
conseguir soltura por habeas-corpus.
O art. 18 da lei n. 2033 de 20 de setembro de 1871
que veiu dar causa, sino pretexto, ao desenvolvimento
do habeas-corpus em matria estranha da competncia
do Poder Judicial, por certo no extensivo priso

256
administrativa, consagrada e salva pela Constituio,
Cdigo Criminal e leis citadas; porquanto:
E' principio fundamental para a intelligencia da
lei que a disposio excepcional, salvo revogao expressa, persiste em inteiro vigor, apeza.r de qualquer
disposio que lhe parea contraria em lei destinada
a regular matria geral.
Eis porque o citado art. 18 da lei n. 2033 expressamente incluiu nos casos de habeas-corpus o do
recrutamento, no estando os detidos ainda alistados
com praa do exercito ou armada, donde se segue que
os outros assignalados casos de excepo feita pela
Constituio c leis citadas no esto includos no favor
do habeas-corpus, pela regra de direito Quod sit
autem aliqua dispositio nominatim ad certos casus
restricte ni lege invenitur, concluendum est reliquos
casus ea non contineri.
O art. 4 do decreto (hoje lei) n. 657 de 5 de
dezembro de 1849 declara meramente administrativas
as prises dos prepostos e responsveis da fazenda publica, sem effeitos jurdicos e no obrigatrias a
qualquer procedimento judicial ulterior.
Nestes termos evidente que ao Poder Judicial falta
competncia para conhecer de taes prises; porquanto:
A Ao Poder Judicial na espcie sujeito no foi
delegada ou conferida jurisdico administrativa. Os
prepostos e responsveis da fazenda publica esto directa e exclusivamente sujeitos, no que pertence
prestao de suas contas, ao tribunal do Thesouro e
ao Ministrio da Fazenda, na corte, e s thesourarias,
nas provncias.
B Um dos meios para compellir os prepostos
ou responsveis da fazenda prestao de contas e
entrega de dinheiro, que em si tenham, a priso
administrativa, nica efficaz, prompta e segura salvaguarda dos cofres pblicos, como bem o reconheceu a
Constituio do Estado, estabelecendo a excepo consignada na disposio final do presente 10" do seu
art. 179.
G O fim da priso administrativa, no caso vertente, como expressamente declara o art. 4 do mencionado decreto (hoje lei) n. 657 de 5 de dezembro de
1849, e simplesmente assecuratorio dos dinheiros
pblicos, e nao repressivo ou criminal. Si de tal priso,
que persiste (art. 4 do referido decreto de 1849, hoje

*- '257 lei) emquanto no feita a entrega ou restituio dos


dinheiros pblicos, se pudesse recorrer para o Poder
Judicial por habeas-corpus, seria preciso admittir
tambm o que a lei obsta, a competncia do juiz do
habeas-corpus para conhecer da legalidade de um acto
exclusivamente pertencente jurisdico administrativa, exigindo esclarecimentos, informaes e documentos da autoridade que ordenara a priso, ainda
que, no caso presente, fosse essa autoridade o Ministro
dac Fazenda, presidente do tribunal do Thesouro Na-,
cional.
D Ainda pela ordem hierarchica, na espcie
sujeita, carece de competncia o Tribunal da Relao,
no s porque as graduaes hierarchicas unicamente
se estimam dentro da esphera da jurisdico do poder
a que pertencem, e por ella se fixam as competncias
e aladas, mas tambm porque na classificao geral
no se pde reputar a ordem emanada do Ministro da
Fazenda n effectivo exerccio da attribuio conferida
por lei expressa, como de uma autoridade inferior ao
Tribunal da Relao, o qual por certo no tem sobre o
Ministro da Fazenda a superioridade exigida na final
disposio do art. 18 da lei n. 2033 de 20 de setembro
de 1871, nico invocado fundamento em que se baseou a
Relao desta corte para arrogar-se a competncia que
opportunamehte lhe contestei, levantando a preliminar
constante dos documentos annexos.
E Si o Poder Judicial fosse competente para
conhecer desta espcie de prises por habeas-corpus,
seguir-se-hia, no caso da ordem de soltura, o seguinte:
a perda do meio assecuratorio, e, portanto, do fim da
priso administrativa; o escndalo do conflicto real
entre dous poderes do Estado, annullando um acto do
outro e podendo o preposto ou responsvel dos dinheiros pblicos conserval-os em si, gastal-os, dissipal-os,
e at fugir com elles.
E' infelizmente certo, como deplora o conselheiro
procurador da Coroa, que os tribunaes judicirios no
tm a necessria firmeza para sustentar o emprego
efficaz do meio enrgico, de que o legislador armou a
fazenda nacional, para intimidar, cohibir e reprimira
infidelidade dos responsveis e depositrios de dinheiros
pblicos. Repugna at certo ponto ndole de um poder, perante o qual o Estado nas questes de propriedade contende com os cidados sujeitos s mesmas
Justia 2049

17

- 258
leis, vr imposto ao funccionario um constrangimento,
somente permittido no processo criminal por motivos
preventivos de segurana, ou como penalidade depois
de sentena. Si, porm, o rigor da legislao fiscal
ainda tantas vezes impotente para acautelar os interesses da fazenda, como attestam factos repetidos e recentes, a frustrao dos meios legaes da defesa do Thesouro
pela longanimidade dos tribunaes judicirios vir por
uma vez acabar com a ordem, disciplina e regularidade
que ainda existem na administrao financeira. Cumpre,
pois, para evitar a quebra da fora moral da administrao, ou revogar nesta parte, por illusoria, a legislao fiscal existente, ou providenciar no sentido de
fazel-a respeitar pelo Poder Judicial. E' este ultimo
alvitre o que as seces reunidas julgam acceitavel.
E convencidas, como esto, de que a Relao de
Pernambuco exorbitou de suas attribuies e deixou
de observar o disposto no decreto (com fora de lei)
n. 657 de 5 de dezembro de 1849, com prejuzo do interesse publico e menospreso da legitima autoridade de
outro p ider, entendem que convm promover a responsabilidade dos juizes, queconcederam habeas-corpus,
procedimento este de que resultar ser levado o caso
deciso do Supremo Tribunal de Justia, com a vantagem de poder ser fixada, na mais elevada esphera
da autoridade judiciaria, a verdadeira intelligencia da
lei. Quando, porm, por esta frma se no consiga o
resultado desejado restar o recurso de provocar a
interpretao authentica.
O conselheiro de estado Jeronymo Jos Teixeira
Jnior concorda com este parecer.
O conselheiro de estado Manoel Pinto de Souza
Dantas, estando de pleno accrdo com os seus illustrados coltegas em tudo quanto se refere priso administrativa ordenada pelo presidente do Tribunal do Thesouro
Nacional, na corte, e deprecada pelos inspectores das
thesourarias, nas provncias, contra os thesoureiros,
recebedores, collectores, almoxarifes, contractadores e
rendeiros, quando remissos ou omissos em fazer as
entradas dos dinheiros a seu cargo, no pde, porm
acompanhal-os na questo de competncia da autoridade
judiciciria, para tomar conhecimento do recurso de
habeas-corpus intentado por qualquer desses exactores
ou agentes da fazenda publica, que soffrer uma priso
ou constrangimento illegal em sua liberdade, por vir-

259 -5tudede ordem"ou reclamao de autoridade administrativa.


Como sabido, esta questo foi por vezes agitada
entre ns, sustentando uns a competncia da autoridade
judiciaria, outros negando-a para a expedio de ordem
d habeas-corpus nas prises administrativas.
At a publicao da lei n. 2033 de 20 de setembro
de 1871, esta matria era regulada pelo art. 340 do
Cdigo do Processo Criminal, que nos termos os m8is
amplos dispoz que todo o cidado que entender que
elle ou outrem soffre uma priso ou constrangimento Ulegal em sua liberdade, tem direito de
pedir uma ordem de habeas-corpus em seu favor.
Posteriormente, muitos foram os avisos expedidos
eio governo imperial, com respeito a esta grave queso; mas, em todo caso, a autoridade judiciaria jamais
foi despojada da competncia de expedir ordem de
habeas-corpus, com excepo somente das prises
militares e para recrutamento.
Entre outros avisos, bastar referir o de 30 de
agosto de 1865, expedido de accrdo com o conselheiro
consultor e com a resoluo de consulta da Seco de
Justia do Conselho de Estado, no qual, depois de se
reconhecer que tem logar o habeas-corpus iio casoo de
excesso da pena correccional, de que trata o art. 2 do
regulamento de 24 de julho de 1845, se diz o seguinte :
Porquanto a instituio do habeas-corpus, que
a maior garantia da liberdade individual, no pde
deixar de ter a amplitude que lhe d o art. 340 do
Cdigo do Processo, sendo, portanto, applicavel a todo
e qualquer constrangimento illegal, ou provenha elle
de autoridade administrativa, ou de autoridade judiciaria, com a nica excepo da priso militar, na qual
se comprehende o recrutamento, porque esta excepo
se funda na especialidade necessria fora militar,
especialidade reconhecida na Constituio do Imprio.
Ao tempo em que o governo imperial expediu esse
aviso vigorava o decreto n. 627 de 5 de dezembro de
1849, facultando ao presidente do tribunal do Thesouro
e aos ipspectores das thesourarias nas provncias, a
priso dos exactores
remissos ou omissos, priso qualificada pelo art. 4o do mesmo decreto, de meramente
administrativa, destinada a compellir os thesoureiros,
recebedores, collectores ou contractadores ao cumprimento de seus deveres.

260

Do exposto se v que no dominio da disposio do


art. 340 do Cdigo do Processo, e no obstante o decreto
de 5 de dezembro de 1849, prevalecia a doutrina de
que cabe autoridade judiciaria a attribuio de conceder habeas-corpus aos que, nos termos daquelle artigo, soffrerem uma priso ou constrangimento illegal
em sua liberdade, ainda sendo determinada por autoridade administrativa.
Veio por ultimo a lei da reforma judiciaria de 20
de setembro de 1871, que assim dispoz no art. 18 e
seus paragraphos :
Art. 18. Os juizes de direito podero expedir ordem de habeas-corpus a favor dos que estiverem
illegalmente presos, ainda quando o fossem por determinao do chefe de policia ou de qulquer outra autoridade administrativa, e sem excluso dos detidos a titulo
de recrutamento, no estando ainda alistados como
praas no exercito ou armada.
A superioridade de grau na ordem da jurisdico
judiciaria a nica que limita a competncia da respectiva autoridade em resolver sobre as prises feitas
por mandados das mesmas autoridades judiciaes.
1. Tm logar o pedido e concesso da ordem de
habeas-corpus ainda quando o impetrante no tenha
chegado a soffrer o constrangimento corporal, mas se
veja delle ameaado.
2. No se poder reconhecer constrangimento illegal na priso determinada por despacho de pronuncia
ou sentena da autoridade competente, qualquer que
seja a arguio contra taes actos, que s pelos meios
ordinrios podem ser nullificados.
5. Quando dos documentos apresentados se reconhecer evidentemente a illegalidade do constrangimento,, o juiz, a quem se impetrar a ordem de habeascorpus, poder ordenar a immediata cessao, mediante cauo, at que se resolva definitivamente.
6. E' reconhecido e garantido o direito de justa
indemnizao, e, em todo o caso, das custas contadas
em tresdobro, a favor de quem soffrer o constrangimento illegal contra o responsvel por semelhante
abuso de poder.
7. A plena concesso do habeas-corpus no
pe termo ao processo, nem obsta a qualquer procedimento judicial que possa ter Jogar em juizo competente.

261
Querer explicar o alcance dessas disposies ou dizer
por outras palavras o sentido que transluz irrecusavelmente de cada uma das mesmas palavras, pretender interpretar o que expresso, cousa que repugna aos princpios da hermenutica; interpretar o que
claro crear duvida onde ella no existe.
Realmente, como achar obscuridade nas palavras
ou de qualquer outra autoridade administrativa e
sem excluso dos detidos a titulo de recrutamento, no
estando ainda alistados como praas no exercito ou
armada ?
A limitao da lei est consagrada no 2 o , quando
dispoz que no se poder reconhecer constrangimento illegal, na priso determinada por despacho
de pronuncia ou sentena da autoridade competente,
qualquer que seja a arguio contra actos, que s
pelos meios ordinrios podem ser nullificados.
Logo, uma priso determinada por autoridade
competente pde ser considerada um constrangimento
illegal, e como tal revogavel pelo habeas-corpus, uma
vez que este recurso seja empregado antes do despacho de pronuncia ou sentena.
Entende o conselheiro divergente que no parecem
procedentes, para a hypothese sujeita ao exame das
Seces, as consideraes produzidas pelo illustrado
relator, no intuito de convencer que a lei de 20 de setembro no pde, sendo destinada a regular matria
geral, invalidar, revogar uma disposio expressa do
decreto de 5 de dezembro de 1849.
Neste decreto no ha disposio que, directa ou
indirectamente se refira ao habeas-corpus, podendo-se
com segurana affirmar que no cogitou disto, mas
de acautelar, por todos os meios os mais efficazes, a
fiscalisao e arrecadao dos dinheiros da fazenda publica, empregando para esse fim at o meio extremo
e violento da priso do exactor remisso ou omisso no
cumprimento dos seus deveres.
At ao presente no foi, siquer, impugnada a attribuio conferida autoridade administrativa de ordenar ou desprezar a priso dos exactores, remissos ou
omissos; a questo outra inteiramente: trata-se de
saber si existe algum conflicto de duas leis, uma reconhecendo e outra negando autoridade judiciaria
o direito de habeas-corpus nas prises administrativas.

262
Segundo o modo de ver do conselheiro divergente,
a resposta no pde deixar de ser negativa; e pensa
que s por uma induco inadmissvel, em assumpto
dessa natureza, se chegar a concluir qe o poder
judicial incompetente para conhecer do pedido de
'habeas-corpus, sob o improcedente fundamento de
que da opinio opposta resultar violao do principio
constitucional da diviso e harmonia dos poderes.
Na hypothese vertente, pensa o conselheiro divergente, se daria violao constitucional, caso prevalecesse o privilegio de que se julga investida a autoridade administrativa, porquanto, a inviolabilidade dos
direitos civis e polticos dos cidados brazileiro, que
tem por base a liberdade e segurana individual e a
propriedade, tambm garantida pela nossa Constituio poltica.
E' portanto, por amor desse grande principio da
diviso e harmonia dos poderes, que, incumbindo ao
poder judicial, exclusivamente, a applicao das leis
aos casos occurrentes, no se lhe pde recusar a competncia de executar o art. 18 da lei de 20 de setembro
de 1871, obedecendo sua lettra ou ihtrprtando-a
dDutrinalmente, em hypothese duvidosa.
Mas, o art. 18 da mencionada lei poder ser alterado, modificado e at revogado, si assim o entendei
o poder legislativo; de interpretao que ho susceptvel.
Onde obscuridade ou possvel equivoco nas seguintes palavras da lei, referindo-se aos qUe podem requerer
e obter Ordem de habeas-corpus ?
Todos os que estiverem illegalmente presos,
ainda quando o fossem por determinao do chefe de
policia ou de qualquer autoridade administrativa e sem
excluso dos detidos a titulo de recrutamento, no estando ainda alistados como praas no exercito ou
armada.
Desvirtuada seria esta disposio, nullificada a inteno do legislador e burlado o fim da lei, si ix>r uma
interpretao forada fossem excludos do recurso de
habeas-corpus os cidados illegalmente presos, ou
ameaados de o serem, por determinao de qualquer
autoridade administrativa.
No se d, pois, conflicto de duas disposies de
leis repugnantes entre si, a de 20 de Setembro e decreto de 5 de dezembro, nem to pouco duvida alguma

263
na lttra e espirito do citado art. 18, caso em que a
interpretao seria necessria ; mas, concedido, por
hypothese, que a interpretao doutrinai era indispensvel, esta no poderia restringir o benfico alcance
da disposio legal, porque principio universalmente
reconhecido em matria de interpretao: favorabilia
amplianda odiosa restringenda.
Da combinao do art. 340 do Cdigo do Processo
com o 18 da lei de 20 de setembro, deprehende-se que
este foi uma verdadeira interpretao authentica daquelle, no intuito, sem duvida, de pr fim s questes
levantadas sobre a competncia do poder judicial para a
concessodehabeas-corpus nas prisesdeterminadaspor
autoridades administrativas ou a titulode recrutamento.
Parece ao conselheiro divergente que a esta intelligencia da lei no se oppe a disposio consagrada
na parte final do dcimo paragrapho art. 179 da Constituio, porque basta reproduzil-o textualmente para
reconhecer-se
que o seu fim foi declarar que o disposto
na I a parte com referencia priso antes da culpa
formada, no comprehende as ordenanas militares
estabelecidas como necessrias disciplina e recrutamento do exercito, nem os casos que no so puramente criminaes e em que a lei determina todavia a
priso de alguma pessoa por desobedecer aos mandados da justia ou no cumprir alguma obrigao
dentro de determinado prazo.
0 principio primordial ou a regra constitucional
que a priso no pde ser executada fora de flagrante
delicto, sino por ordem escripta da autoridade legitima; e si esta fr arbitraria, sero punidos comas
penas da lei o juiz que a tiver dado e quem a tiver
requisitado.
Ora, no se pde inferir daquella excepo a esta
regra que foi decretada a incompetncia da autoridade
judiciaria para tomar conhecimento do recurso de
habeas-corpus por quem soffrer uma priso illegal,
ou fr delia ameaado, por determinao de qualquer
autoridade
administrativa.
Que esta pde determinar a priso nos casos e
pelo modo prescriptos no decreto de 5 de dezembro de
1849 que se contesta; mas, que destas prises, effectuadas illegalmente, cabe o recurso do habeas-corpus;
tambm o que se entendeu e sempre se praticou
por fora do art. 340 do Cdigo do Processo, e que no

264

pde deixar de continuar a ser com maioria de razo


praticado, depois da lei de 20 de setembro de 1871.
Por este artigo foi ampliado o do Cdigo do Processo, e expressamente admittido o recurso de habeascorpus para as prises administrativas ou para os
detidos a titulo de recrutamento, uma vez que no
estejam alistados como praas do exercito ou armada.
Pretende-se que a segunda parte do art. 18 da lei
de 20 de setembro exclue o habeas-corpus da priso
administrativa, porque dispe que a superioridade de
grau na ordem da jurisdico judiciaria a nica
que limita a competncia da respectiva autoridade,
em resolver sobre as prises feitas por mandado das
mesmas autoridades judiciarias.
Em primeiro logar releva ponderar que seria abs u r d a ^ como tal inacceitavel toda e qualquer intelligencia attribuida a esta parte do art. 18 da lei, desde
que se chegasse por ella concluso de que ficava de
nenhum effeito o que expressamente se contm na
primeira parte do mesmo artigo, com relao s prises illegaes determinadas por qualquer autoridade administrativa ; em segundo logar, pensa o conselheiro
divergente, que nenhuma contradico ou antinomia
se d entre as duas partes que constituem o art. 18.
Examinando o artigo, verifica-se que, do que o
legislador cogitou, foi de prevenir-se que tomasse
conhecimento de petio de habeas-corpus, autoridades
de categoria inferior ou igual das que determinarem
a priso: a inferioridade de grau na ordem da jurisdico o que d a competncia.
Assim tambm o citado art. 18 comprehendeu as
prises determinadas pelos chefes de policia entre as
que por habeas-corpus podem ser apreciadas pelos
juizes de direito, porque, ainda sendo magistrados, os
chefes de policia no gozaro do predicamento de sua
magistratura, no exerccio do cargo policial, quando
no regimen anterior ao da lei de 20 de setembro, s
conheciam por habeas-corpus, das prises decretadas
pelos chefes de policia as Relaes ou o Supremo Tribunal de Justia.
Vem em confirmao deste modo de entender o
artigo em suas duas partes a seguinte disposio do decreto de 5 de dezembro de 1849:
Para se effectuarem estas prises, nos casos do
artigo antecedente, o presidente do tribunal do The-

265
souro ordenar e os inspectores das thesourarias nas
provncias deprecaro por seus officios s autoridades
judiciarias, que as mande fazer por seus officios, e
lhes remettam as certides dellas.
Ora, si as prises, ordenadas ou deprecadas pela
autoridade administrativa so mandadas fazer pelas
autoridades judiciarias, claro que a estas, e no s
autoridades administrativas, refere-se a 2a parte do
artigo, quando dispe que a superioridade de grau na
ordem da jurisdico a nica que limita a competncia.
A jurisprudncia dos tribunaes superiores do Imprio assim tem entendido.
Em 1851 o Tribunal da Relao da Bahia tomou
conhecimento de um recurso de habeas-corpus, intentado por um collector preso administrativamente
por achar-se alcanado para com a fazenda, e resolveu
restituil-o liberdade.
Informado do caso, o presidente do tribunal do
Thesouro expediu a ordem n. 301 de 29 de dezembro
de 1851, mandando que, si o ex-collector ainda no estivesse desonerado de sua responsabilidade para com
a fazenda, fosse intimado para, em um prazo designado, effectuar o embolso e a prestao das contas,
e, na falta, se promovesse a priso novamente e se
levantasse o conflicto, de que tratam os arts. 24, 25
e 26 do regulamento de 5 de fevereiro de 1842, caso o
ex-collector pela segunda vezrequeresse habeas-corpus.
A deciso da Relao produziu todos os seus effeitos
jurdicos e o conflicto no foi levantado, ao que
consta.
Tendo o presidente do Piauhy mandado alistar no
corpo de policia uns menores de um estabelecimento
provisrio, deste acto todo administrativo recorreram
os menores, pedindo habeas-corpus ao juiz de direito,
que concedeu.
O presidente da provincia oppoz-se ; o juiz processou o commandante de policia, que, por ordem do
presidente da provincia, no apresentou os pacientes,
e o conflicto foi levantado pelo presidente da provincia.
Vindo os papeis para a Seco de Justia do Conselho de Estado, esta consultou contra a procedncia
do conflicto, em conseqncia do que foi expedido o
aviso de 5 de fevereiro de 1878, dando conhecimento

266
ao presidente da provincia da soluo d cortflicto,
e admoestando-o pelo procedimento irregular que tivera, embaraando por aquelle modo o exercido das
attribuies lega es das autoridades judiciarias.
Pondo de parte diversas outras decises anteriores
e posteriores lei de 20 de setembro, todas reconhecendo a competncia da autoridade judiciaria na
questo sujeita, terminar sobre este ponto recordando
o que se deu cdm o ex-thesoureiro das loterias da corte,
em julho de 1878.
Recolhido priso por ordem do presidente do
tribunal do Thesouro, interpz esse ex-thesureiro o
recurso de habeas-corpus para o Supremo Tribunal de
Justia, o qual jlgou-se competente para tomar conhecimento do requerimento, do que resultou o seguinte aviso do Ministrio da Fazenda ao conselheiro
procurador da Coroa :
Havendo-se reconhecido o Supremo Tribunal de
Justia competente para tomar conhecimento do recurso de habeas-corpus que o ex-thesoureiro das loterias, Saturnino Ferreira da Veiga, requerer da priso
administrativa effectada por ordem deste Ministrio ;
sendo esta priSo, na frma do decreto n. 657 de 5
de dezembro de 1849, acto puramente administrativo
da exclusiva competncia do presidente do tribunal
do Thesouro, no podendo, nos termos do decreto
n... 2548.de 10 de maro, d 1860, art. 39, conhecer
dile qesquer autoridades ou tribunaes judicirios ;
e constando que o mesmo ex-thsoureiro tenta repetir
esse recurso na prxima sesso, sirva-se V. Ex.. si
o facto se verificar e aquelle tribunal insistir em tomar
delle conhecimento, levantar o respectivo conflicto
corno prescrevem o citado decreto e o de n. 124 de 5 de
fevereiro de 1842.
Gonseguintemente, corrente nos nossos tribunaes
de justia que a autoridade judiciaria tem competncia
para conhecer do recurso de habeas-corpus nas prises administrativas, resolvendo pela soltura do paciente, quando se convence qe soffre ou est ameaado de soffrer constrangimento illegal.
D'aqui no se pde concluir que fica annullada
a autoridade administrativa, como no fica annullada
qualquer outra autoridade, cujos actos, por illegaes
ou arbitrrios, so corrigidos, emendados ou desfeitos.

267

ba thorla oppsta seguir-se-hia qe o habeascorpus, considerado poi* todos os povos livres a maior
salvaguarda da liberdade individual, erh vez da amplitude que no pde deixar de ter, segundo o aviso
de 30 de agosto de 1865, firmado pelo finado jurisconsulto Nabuco de Arajo, para ser applicvel a todo
e qualquer constrafigiment illegal, ou provenha elle
d autoridade administrativa, ou de autoridade judiciria, deixar de ser o extraordinrio reCrSo, a regalia por xcellricia, que vale urna instituio, como
denominam todos, ou Uma constituio, como se
expressa BlaCkstone, no seu famoso cmmentrio ds
leis ihglezs, para ficar reduzido a uni recurso de
importncia commum ou muito secundrio.
No 8 occasio de discutir si convm excluir a
autoridade judiciaria de tornar conhecimmto, pr habeas-corpus, das prises illegaes determinadas por
autoridades administrativas.
E' tarefa esta do poder Legislativo, a quem pela
Constituio incumbe fazer leis, interpretal-as, suspende 1-as e revogai-as. Fora disto, s ao Supremo
Tribunal de Justia caber tomar assento para intelligencia das leis civis, commerciaesecriminaes, quando
na execuo dellas occorrem duvidas manifestadas por
julgamentos divergentes do mesmo tribunal, das relaes e dos juizes de primeira instncia, tudo de conformidade com a lei n. 2684 de 23 de outubro de 1875
e decreto n. 6142 de 10 de maro de 1876.
Em todo caso, quaesquer que sejam as altas razes de ordem e convenincia administrativa, que
possam ser allegadas, para que se supprima o recurso de habeas-corpus nas prises illegalmente determinadas pelas autoridades administrativas, pensa
o conselheiro divergente qe prefervel manter a
doutrina do Cdigo do Processo, desenvolvida e aperfeioada, como foi; pela lei da reforma judiciria, de
20 de setembro de 1871, que vale, neste ponto, Uma
conquista para a liberdade individual.
Os poderes polticos no se enfraquecem, mas
fortificam-Se e se engrandecem mutuamente, quando
cada um se mantm na sua esphera legal, evitando
de invadir ou annullar attribuies de outro poder.
De tudo quanto fica expenddo tira o conselheiro
divergente fundamento para no aconselhar, cortio os
seus illustrados collegas, que se promova a rspon-

268
sabilidade, perante o Supremo Tribunal de Justia,
dos desembargadores da Relao de Pernambuco que,
por accrdo de 3 de maro do corrente anno, concederam ordem de habeas-corpus e restituiram liberdade o ex-collector de Iguarass, Joo Benigno
Pereira do Lago.
Finalmente, pensa que, inteirado o governo imperial deste e de outros factos anlogos, dever submettel-os ao conhecimento do poder legislativo, perante
o qual poder promover as providencias que lhe parecerem mais consentaneas com os interesses de mais
severa fiscalisao e arrecadao dos dinheiros pblicos
a cargo dos exactores mencionados no decreto n. 657
de 5 de dezembro de 1849.
O conselheiro de estado Visconde de Abaet expe o seu voto do seguinte modo :
E' fora de duvida que o habeas-corpus uma
das mais efficazes e preciosas garantias da liberdade
individual, concedidas ao cidado brazileiro pelo art. 179
da Constituio. Por isso manda o Cdigo do Processo
no art. 340 que todo o cidado, que entender que elle
ou outrem soffre uma priso ou constrangimento illegal
em sua liberdade, tem direito de pedir uma ordem
de habeas-corpus em seu favor.
As nicas excepes feitas a este beneficio do
habeas-corpus so as prises determinadas antes de
culpa formada, em virtude das ordenanas militares
estabelecidas como necessrias disciplina, e recrutamento do exercito, e os casos que no so puramente criminaes, e em que a lei determina, todavia,
a priso de alguma pessoa por desobedecer aos mandados da justia ou no cumprir alguma determinao
dentro de certo prazo. A lei n. 2033 de 20 de setembro
de 1871 no alterou em nada a generalidade da disposio dos arts. 9 e 10 da Constituio, nem a do
art. 340 do Cdigo do Processo, e por isso tem havido
mais de um precedente de ter o poder judicirio se julgado competente para expedir mandado de habeascorpus a favor de indivduos, prepostos do Thesouro,
mandados prender administrativamente pelo ministro
da fazenda ou inspectores de thesourarias, por alcance
com a fazenda publica, conforme o art. 2o do decreto
n. 67 de 5 de dezembro de 1849, sendo ainda muito
recente o do thesoureiro das loterias da corte, Saturnino Ferreira da Veiga e outros.

269
Sendo, portanto, pelo menos em extremo duvidoso
si no caso, de que se trata, era ou no competente
a Relao de Pernambuco, para conceder o habeascorpus preventivo, que lhe foi requerido por um responsvel alcanado com a fazenda publica, no posso
conformar-me com o parecer da maioria da Seco
de Fazenda do Conselho de Estado, adherindo inteiramente ao voto separado do Sr. conselheiro Manoel
Pinto de Souza Dantas, membro da mesma Seco.
O conselheiro de estado Visconde de Jaguary deu
o seguinte parecer:
Concordo com a maioria da illustrada Seco de
Fazenda, parecendo-me improcedentes as razes em
que se apoia o voto divergente.
O Cdigo do Processo Criminal, regulando o habeascorpus, s o considerou em relao matria criminal correccional e de policia, e jamais entendeu,
nem podia entender como matria de natureza privativa, e regulada em lei especial. As disposies vagas
da lei de 1871 esto no mesmo caso. A priso por
dividas um meio executorio conhecido de tempo immemorial nas leis de diversos povos.
Na lgica do direito antigo, a pessoa respondia
corporalmente pelas obrigaes contrahidas ; a falta
de pagamento ao credor eqivalia ao roubo.
Outra, a doutrina do direito moderno, ditada pelo
espirito de humanidade, que uma das tendncias
de nossa poca, e em virtude delia tm soffrido alteraes profundas as leis que decretavam, por dividas,
o constrangimento corporal; mas, por um principio de
ordem publica e bem entendido interesse geral, tem-se
conservado a responsabilidade corporal dos exactores
da fazenda publica.
Na Frana este assumpto ainda regido pela lei
de 17 de abril de 1832, ligeiramente modificada pela
de 13 de dezembro de 1848, havendo o Cdigo Civil,no
seu art. 2070, o deixado dependente de leis especiaes.
Entre ns o assento da matria o decreto de 5
de dezembro de 1848 ( hoje lei), que tira sua legitimidade do art. 170 da Constituio, que creou o tribunal do Thesouro Nacional, encarregado da administrao, arrecadao e contabilidade dos dinheiros
pblicos do modo estabelecido por lei.
Os princpios da boa ordem na administrao dos
negcios pblicos exigem que o Thesouro Nacional es-

270

teja armado de todos os meios efficazes de represso


e coero contra os exactores infiis e malversores, e
neste intuito esto concordes as leis de todos os paizes
civilisados.
A priso administrativa, de que falia o decreto de
1849, no uma innovao, o direito antigo continuado at agora sem contestao.
A ordem da autoridade fiscal eqivale ao julgado
contra o qual no pde prevalecer a opinio de au-r
toridade exlranha.
Sujeitar nestas circumstancias a deliberao das
autoridades fiscaes ao habeas-corpus ( principalmente
o preventivo) annullar uma salutar attribuio do
tribunal competente para a arrecadao e contabilidade
da renda publica, e si a priso ordenada
pelo
ministro da fazenda, como a lei permitte, o habeascorpus seria um contrasenso, uma confuso constitucional .
O conselheiro de estado Lafayette Rodrigues Pereira discorda dos votos dos illustrados membros da
seco de fazenda, e, attenta a importncia e a gravjdade do assumpto, pede licena para deduzir, em substancia, os fundamentos da sua convico.
O habeas-corpus um recurso
extraordinrio,
institudo para fazer cessar de prompto e immediatamente a priso ou constrangimento illegal. No o
caracteriza to somente o seu objecto e fim, que a
proteco e defesa da liberdade: ha outras instituies que tm idntica misso. O que particularmente o
distingue e caracteriza a promptido e a celeridade
com que elle restitue liberdade aquelle que victima da priso ou constrangimento illegal
A violao da liberdade pessoal ou, como outros
a denominam, da liberdade physica (jus
mamendi,
ambulandi, eundi ultro ciiroque) causa damnos
soffrimentos que no admittem reparao condigna
D ahi a necessidade de fazer cessar promptamente
aoffensa de direito sagrado. E' esta a razo por
que as leis no subordinam um recurso tal s formulas lentas e demoradas, que de ordinrio se observam para a reforma de actos e decises emanadas das autoridades legalmente constitudas
E'
esta ainda a razo por que as leis do, pelo' habeas-corpus, ao poder judicirio uma competncia
tao tora das regras geraes e communs do direito.

271

Evitar ou fazer cessar de prompto e immediatamente a priso ou o constrangimento illegal,


porque qualquer destes factos, importando a violao
de um direito fundamental da personalidade humana
causa damnos e soffrimentos irreparveis, tal a
natureza e o fim do habeas-corpus.
Da natureza e fim do habeas-corpus deriva lgica
e necessariamente o corollario seguinte:
.
Que o dito recurso admissivel contra toda a
priso ou constrangimento illegal, qualquer que seja
o motivo que os determine e qualquer que seja a
autoridade de que emanem, salvas as excepes
declaradas na lei.
Em qualquer dos ditos casos, a priso ou o.
constrangimento illegal causa damno e soffrimentos
irreparveis, males de que o habeas-corpus o re^
mdio.
A doutrina resumida no corollario exposto est
claramente consagrada no nosso direito.
Por disposio expressa do Cdigo do Processo,
o habeas-corpus pde ser invocado ainda em casos
puramente civis.
Si a priso em conseqncia de processo eivei
(diz o art. 354 do citado Cdigo) que interesse a
algum cidado, o juiz ou tribunal no soltar o preso
sem mandar vir essa pessoa.
Por disposies claras ou igualmente expressas,
o recurso do habeas-corpus tambm admissivel
quando a priso ou o constrangimento illegal procede de mandado ou deliberao de autoridade que
no pertence ordem judiciaria, como fcil de ver.
As disposies do art. 353 do Cdigo do Processo
Criminal, Io, o quando no ha justa causa para a
priso 4 , o quando a autoridade que
mandou
prender, no tem o direito de o fazer 5 o , quando
j tem cessado o motivo que justificava a priso,
no excluem, antes comprehendem tambm as hypotheses de prises ordenadas por autoridades que*
no so judiciarias. Mas si duvidas se pudessem
suscitar a respeito, ahi esto para cortal-as as prescripes expressas do art. 18 da lei n. 2033 de 20
de setembro de 1871.
No citado artigo, a lei declara terminantemente
que o habeas-corpus admissivel a favor dos que
estiveram illegalmente presos, ainda quando o fossem

272

por determYRao do chefe de policia ou de qualquer


outra autoridade administrativa- e sem excluso
dos detidos a titulo de recrutamento, no estando
'ainda alistados.
As palavras por determinao do chefe de
policia ou de qualquer outra autoridade
administrativa contm uma expresso to clara e to
positiva que no ha meio plausvel de illudir-lhes a
significao.
Os depositrios do poder publico, que, por virtude do decreto n. 657 de 5 de dezembro de 1849,
podem ordenar prises nos casos especificados nesse
decreto, e entre os quaes esto includos os inspectores de thesouraria, so autoridades
administrativas, no ha negal-o, acham-se, pois comprehendidos na phrase autoridade administrativa.
As exepes prescripo genrica da lei, porque
so drogaes do preceito legal, carecem do texto
expresso. Mas, onde a lei que no seu texto abra a
excepo em favor dos inspectores de thesouraria ?
Si no ha lei que ore a excepo, a conseqncia jurdica invencvel que os inspectores de
thesouraria se acham includos na clusula genrica
do citado art. 18.
E', pois, fora de duvida que o recurso extraordinrio do habeas-corpus admissivel para fazer cessar
toda e qualquer priso ou constrangimento illegal salvos
os casos expressamente exceptuados. Estes casos,
segundo o nosso direito, se-reduzem a trs, a saber:
1. O de priso determinada por despacho de pronuncia.(art. 18, 2, da lei n. 2033).
2. O de priso determinada por sentena definitiva
(citados artigo e paragrapho).
.3. O de prisode militar por virtude das leis militares ( a r t . 18 in fine, citada lei).
No prevalecem contra a doutrina exposta, ou
porque so contrarias aos textos da lei ou porque, consideradas em si mesmas, no tm valor jurdico, as
razes que em contrario se adduzem, tiradas das dis-,
posies do art. 179, 10, segunda parte, da Constituio
do Imprio, das do art. 310, segunda parte, do Cdigo Criminal, e do principio fundamental da diviso
e independncia dos grandes poderes do Estado.
A segunda parte da disposio do 10 do art. 179
da Constituio declara: O que fica disposto acerca da

273

priso antes de culpa formada no compreh^je asorclerianas militares. . . nem os casos que nao so puramente criminaes e em que a lei determina, todavia,
a priso de alguma pessoa. . .
Esta disposio no encerra prescripo algm
acerca de habeds- corpus; estabelece
apenas as excepes ao principio escripto no 8o que ningum pde
ser preso sem culpa formada. Dizer que as excepes
constantes da parte transcripta do 10 comprehendem
tambm o habeas-corpus, eqivaleria a afflrmar que
nos casos em que tem logar a priso sem culpa formada inadmissivel o recurso de habs-corpus, intelligencia de todo o ponto inacceitavel. Basta lembrar
qu a priso, por motivo puramente civil, no , nem
pde ser precedida de culpa formada; no emtrto,
quando illegal, lhe applicavel o remdio defiabeascorpUs (art, 354 do Cdigo do Processo Criminal).
A segunda parte do art. 310 do Cdigo Criminal
estabelece que a disposio contida no dito artigo no
comprehende as aces e omisses no declaradas
no cdigo e que no so puramente criminaes, s
quaes pelos regimentos das autoridades e leis _do
processo esteja imposta alguma multa ou outra pera,
pela falta de cumprimento de algum dever ou obrigao.
E' uma disposio que no tem por objecto o
habeas-corpus, que com elle em nada entende, que
no o modifica, no o amplia, nem restringe.
O argumento de que a concesso de soltura de
habeas-corpus aos exaetores da fazenda nacional,
presos por ordem da autoridade administrativa,
qualquer que seja a sua graduao, quebra e subverte o principio fundamental do nosso direito publico constitucional da diviso e independncia dos
poderes, apenas especioso. Cada poder tem a sua esphera legal de aco, e, emquanto se mantm e se exerce dentro delia, no se pde dizer que invade esphera
alheia ou que usurpa attribuies estranhas, ainda
quando de seus actps, resultem effeitos, que, por via
de conseqncia, modifiquem effeitos de actos de outro
poder. Entra essencialmente na competncia d Poder
Judicirio proteger e.defender a liberdade pessoal, que
um direito individual, contra aggresses injustas,
donde quer que ellas procedam.
Ora,.concedendo Soltura, por via de habeas-corpus,
ao que est illegalmente/ preso, o poder judicirio
Justia 2019

_1S

274

-nada mais faz do que defender a liberdade pessoal,


e, portanto exerce, fora de toda contestao, um acto
de sua competncia.
- A circumstancia de partir a violao da liberdade
de uma autoridade administrativa no razo para
supprimir a competncia do poder judicirio em um
assumpto que por sua natureza dessa competncia.
E' tambm da competncia do poder judicirio a
defesa do direito de propriedade, que outro direito
individual, competncia que no desapparee, porque
a violao emana de um acto da autoridade administrativa. Supponha-se que a autoridadeadministrativa
ordena a abertura de uma estrada por um terreno de
domnio particular, sem proceder desapropriao.
Q poder judicirio, mediante provocao da parte,
por via de embargo ou do interdicto uti pssidetis,
competente para fazer cessar a violao ou turbao .da posse.
Certamente, tanto no caso de habeas-corpus, como
no do exemplo figurado, os actos attentatorios emanados da autoridade administrativa cessam de produzir
os seus effeitos, mas no por deliberao directa do
poder judicirio, que tivesse por objecto revogar taes
actos, seno por via de conseqncia dos actos praticados pelo dito poder, dentro de sua competncia : distribuio perfeitamente legitima, e sem a qual a independncia dos poderes seria incomprehensivel.
A comparao das legislaes , como se sabe,
um subsidio magnfico para a intelligencia e a interpretao do direito, principalmente quando a lei,
que se interpreta, tem por fonte prxima a lei estrangeira que comparada.
O habeas-corpus uma instituio de pura creao
do direito inglez, e desse direito passou directamehte
para o nosso. Essa admirvel garantia de liberdade
no foi ainda naturalisada em Frana (Savigny Droit
publique des franais, tit. 3). As disposies do
Cdigo do Processo Criminal e da lei n. 2033, relativas; ao habeas-corpus, so, por assim dizer, trasladadas de Blackstone.
Pois bem: acerca do ponto controvertido a lei
ingleza terminante.
<<A ordem de habeas-corpus um mandado de
direito que no pde ser recusado, ma3 que deve ser
concedido a todo homem que enviado priso ou

275
nell detido, ou quesoffre qualquer constrangimento
ainda que seja por ordem* do Rei, do Consejho privado ou de qualquer outra autoridade: thogfi it e
by the command ofthe King, theprivy counsil or any
other. ( Lord Gifford's English Larrier, Book I chapter V pag. 20 .)
llflewrit
d'habeas-corpus) commande l'obeisanceaux coursles plus eleves ; le Parlement lui-mme
se soumet sonautorit. Erskine May Hist. Gont.
de 1'Angleterre. vol.2,cap. 11 (pag. 305). Veja-se,Blackstone'sComment III, 138 147 Delolme L, I. cap. 14.
No carecemos, no caso sujeito, do subsidio da
lei ingleza, porque a nossa expressa. Si fosse
omissa, a autoridade do direito inglez, fonte do nosso,
seria sufflciente para justificar a intelligencia dada.
Resta, finalmente, fazer uma ponderao, que domina todo o assumpto. No se comprehende que se negue
ao poder judicirio a faculdade de conceder habeas-corpus para os casos de prises illegaes ordenadas pelasautoridades administrativas, porque o habeas-corpus justamente a mais segura ea mais preciosa garantia contra as violncias que podem tentar contra a liberdade
iudividual os representantes do poder administrativo.
Por toda estas consideraes, que respeitosamente
submette alta sabedoria de Vossa Magestade Imperial, o conselheiro de estado Lafayette Rodrigues Pereira presta sua inteira adheso concluso dos votos
dos illustrados conselheiros Manoel Pinto de Souza
Dantas e Visconde de Abaet.
Taes so, Senhor, os pareceres das Seces reunidas de Fazenda e Justia do Conselho de Estado.
Vossa Magestade Imperial, porm, resolver o
que achar justo em sua alta sabedoria.
Sala das Conferncias das Seces reunidas de Fazenda e Justia do Conselho de Estado. Paulino
Jos Soares de Souza. Jeronymo Jos Teixeira
Jnior. A. P. de Souza Dantas. Visconde de
Abaet.Lafayette Rodrigues Pereira.
RESOLUO

Como parece Seco de Justia. Pao, em 13 de


outubro de 1882.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador,
Francisco Prisco de Souza Paraso.

276

Em virtude desta Resoluo foi expedido o aviso


de 26 de outubro de 1883 constante destes annexos,
ao. Ministrio da Fazenda (*).
(*) A Secretaria de Estado prestou sobre o assumpto da consult
a seguinte informao, a que se refere a consulta :
K2P- Seco : Com o fim de serem tomadas as providencias
que se julgarem necessrias para evitar a reproducao de tactos idnticos, o Ministrio da Fazendfa remetteu o clcio do procurador fiscal
da thesouraria de Pernambuco tratando de mais um acto cia relao
do districto, que concedeu habeas-corpus a um responsvel alcanado contra o qual se requisitara ordem de priso, nos termos do decreto n . 657 de 1849, dando-se a singularidade de ser o habeas-corpiis
concedido eom caracter preventivo, visto no se haver ainda realizado
a priso.
_
De accrdo com a doutrina da resoluo de consulta da Seco de
Justia do Conselho de Estado, a que se refere o aviso de 17 de "junho de
1880, no caso de suscitar-se o conflicto de attribuio, porquanto
trata-se de um facto consummado em que o procedimento da autoridade judicial est completo e acabado.
Resta, portanto, fazer effectiva a responsabilidade dos juizes que
concederam o habeas-corpus, si o procedimento delles contrario
lei expressa.
Penso, porm, que no ha fundamento para essa responsabilidade, e que ao poder legislativo compete declarar a lei. 2 de agosto
de 1882. Gustavo Reis.
O conselheiro director geral : Dispoz o cod. do processo,
assento da matria :
A r t . 340. Todo o cidado, que entender que elle ou outrem
sofifre uma priso em constrangimento illegal em sua liberdade, tem
direito de pedir uma ordem ie habeas-corpus em seu favor.
Esta disposio genrica foi de alguma sorte restringida pelas
decises dos avisos. Assim, os de ns. 83 de 20 de outubro de 1843 e
375 de 30 de agosto de 1865 declararam exceptuadas do favor do habeas-corpus as prises militares e para recrutamento.
Veio, porm, a lei n. 2033 de 20 de setembro de 1871, que dispoz o
seguinte :
A r t . 18. Os juizes de direito podero expedir ordem de habeascorpus & favor dos que estiverem illegalmente presos, ainda quando
o fossem por determinao do chefe de policia, ou de qualquer outra
autoridade administrativa, e sem excluso dos detidos a titulo de recrutamento, no estando ainda alistados como praas no exercito ou
armada.
A superioridade do grau na ordem da jurisdico judiciaria a
nica que limita a competncia da respectiva autoridade em resolver
sobre as prises feitas por mandado das mesmas autoridades judiciaes.
l.o Tem logar o pedido e concesso da ordem de habeas-corpus
ainda quando o impetrante no tenha chegado a solfrer o constrangimento corporal, mas se veja delle ameaado.
2. No se poder reconhecer constrangimento illegal na priso
determinada por despacho de pronuncia ou sentena da autoridade
competente, qualquer que seja a arguio contra taes actos, que s
pelos meios ordinrios podem ser nullificados.

277

5., Quando dos documentos apresentados se reconhecer evidentemente a illegaldade do constrangimento; o juiz, a quem se impetrar
a ordem de habeas-corpus, poder ordenar a immediata cessao me-'
diante cauo, at que se resolva definitivamente.
6. E' reconhecido e garantido o direito de justa indemnizao,
e, em todo o caso das custas contadas m tresdobro, a favor.de quem
soffrer o constrangimento illegal, contra o responsvel por semelhante abuso do poder.
7. A plena concesso do habeas-corpus no pe termo ao pjjpcess, nem obsta a qualquer procedimento judicial que possa ter
logar em juizo competente.
Fica, portanto, firmada a competncia do poder, judicial para
conceder habeas corpus, qualquer que seja a autoridade que haja ordenado a priso, e qualquer
que seja o deicto.
Exceptuaram-se - do favor do iabeas*corpits os alistados, no exercito ou armada, e os pronunciados e sentenciados.
Pode-se dizer que a lei de 1871 confirmou a generalidade da disposio do cdigo do processo, e apenas desenvolveu o pensamento do
mesmo cdigo, consagrando a ordem provisria mediante cauo, o
habeas-corpus preventivo para o caso de simples ameaa de constrangimento illegal ; estabelecendo a indemnizao e custas em tresdobro
em garantia do detento para represso do detentor ; e deixando
livre o procedimento judicial ulterior.
Depois do cod. do proc. baixou o decr. n. 657 de 5 de dezembro
de 1849, que dispoz o seguinte:
A r t . 2 . E m especial observncia do Tit. 3,2e Tit. 7 o , 9,
10 e 11. do referido alvar, o ministro e secretario de estado dos negcios da fazenda e presidente do tribunal do thesouro publico nacional na corte e os inspectores das thesourarias nas provncias; podeni
e, devem ordenar a priso dos thesoureiros, recebeclores, coITectores,
almoxarifes, eontratadores e rendeiros, quando forem remissos ou
omissos em fazer as entradas dos dinheiros a seu cargo nos prazos,
que, pelas leis e regulamentos, lhes estiverem marcados
Art. 3. Para se eliecturem estas prises, nos casos do artigo antecedente, o presidente do thesouro na corte ordenar; e os inspectores
ds thesourarias nas provincias dprecaro poi* seus officios s. autoridades judicirias, que s mandem fazer por seus officiaes,.elhes
remettam as certides dellas.
Art. 4. Estas prises assim ordenadas sero sempre consideradas
meramente administrativas, destinadas a compellir os thesoureiros,
collectores ou eontratadores ao cumprimento de seus deveres, quando,
orm, omissos em fazer effetivas as entradas dos dinheiros . pulicos existentes em seu poder; e por isso no obrigaro a qualquer
procedimento, judicial ulterior.
Art. 5. yerifiandoise as prises, o presidente do thesouro e os
inspectores das thesourarias marcaro aos presos um prazo razovel
ara-dentro delieefectuarem as entradas dos ditos dinheiros pulics a seu cargo, e dos respectivos juros devidos, na conformidade
do a r t . 43 da lei de 28 de outubro de :1848v
Art. 6. Si os thsoureiros, recebedores, collectores e eontratadores depois.de presos no verificarem as entradas dos. dinheirosno
prazo marcado, se presumir terem extraviado, consumido ou apropriado os mesmos dinheiros, e, por conseguinte, se1 lhes mandar
formar culpa pelo crime de peculato, continuando a priso no caso de
pronuncia e-mandandoVse proceder civilmente contra seus.fiadores.

278

Art. 7 o No caso em que os thesoureiros, recebedores, collectores,


almoxarifes, eontratadores ou rendeiros remissos ou omissos no
possam ser presos por se haverem ausentado ou escondido, isso no
obstante, se promovero contra elles e seus liadores os sequestros e
mais processos civis competentes para reparao e embolso da fazenda nacional.
Como se v, este decreto estabeleceu:
Que os responsveis da fazenda alcanados, seriam presos com
interveno da autoridade judicial, em virtude da deprecada da autoridade administrativa ;
Que taes prises so meramente administrativas e destinadas a
compellir os responsveis ao cumprimento do seu dever ;
Que, si dentro de um prazo marcado no fizessem elles a entrada do dinheiro, seriam processados, continuando a priso no caso
de pronuncia.
Por esla frma estabeleceu-se uma priso preventiva, que continua no s durante a formao da culpa, sem a garantia de fiana,
mas tambm depois da pronuncia, e sem dependncia do ulterior
procedimento criminal quando indemnisada a fazenda.
Assim, na marcha ordinria do processo administrativo, nenhuma das formulas do processo ordinrio judicial pde perturbal-a.
Surge, porm do incidente, habeas-corpus, recurso de natureza
eutraordinaria
e excepcional.
O decreto de 1849, que alis se refere interferncia judicial a
certos respeitos, guardou silencio absoluto com relao ao habeascorpus, revelando assim a inteno de deixar subsistentes os princpios geraes que regulam esta garantia.
S por induco se poderia querer explicar a excluso do habeascorpus pelo preceito que manda deter o responsvel at ao pagamento
ou despronuncia.
Mas quando se trata de matria grave como a independncia
e' a garantia individual do caracter do habeas-corpus, no se pde
decidir por |induco, e antes se deve invocar a regra odiosa rettringenda.
Si, portanto, no ha no decreto de 1849 uma disposio especial
para o habeas-corpus, prevalece em favor dos responsveis da fazenda
a generalidade dos preceitos do cod. do proc. e da reforma judiciaria, preceitos que s podem soffrer excepes ahi expressamente
consagradas.
Os que exageram a severidade das leis da fazenda ao ponto de
as pretenderem isolar de toda a relao e harmonia com as outras
leis, devem considerar que as defraudaes da fazenda constituem,
certe, delictos graves que reclamam rigorosa represso; mas so
ainda mais clamorosos e subversivos alguns outros, cujos autores
no ee acham privados da garantia do habeas-corpus.
Esta observao serve ainda para justificar o escrpulo contra
uma desigualdade de garantias que no encontra apoio na legislao .
Admitte-se um juiz especial para julgar, com as formulas d
processo forense, os pleitos em que interessada a fazenda publica;
mas, em se tratando de um alcance de responsveis, os agentes do
poder judicirio ho de ficar, at a pronuncia, reduzidos ao simples
papel de executor de ordens quanto liberdade do detento, e at
se teni sustentado que elles nem devem tomar conhecimento da petio do responsvel ; no podem indagar si este realmente o , ou
si esta sollrendo sob falso pretexto, si a priso foi ordenada pela

279
competente autoridade administrativa ; ha de ser decisiva a aflirmao do detentor.
Sem desconhecer o critrio com que deve proceder a autoridade
judiciaria para salvaguardar os interesses da fazenda, considero to
claras as disposies legaes em favor da competncia, que s por
meio de interpretao legislativa se poderia resolver em sentido contrario.
Seria insuflciente para isto a faculdade constitucional do governo para expedir ordens e regulamentos para boa execuo das
leis.
Em concluso, direi que se trata de um caso julgado em que o
governo deve abster-se de proferir deciso, segundo a doutrina por
elle prprio manifestada, ainda ultimamente pelo aviso-circular de
11 de fevereiro ultimo.
E sendo tambm certo :
1. Que no convm aos interesses da fazenda declarar-se por
uma deciso ostensiva (que poderia acorooar os malversores)
doutrina legal favorvel competncia para a concesso de habeascorpus aos responsveis ;
2." Que no ha matria para responsabilidade dos membros do
tribunal de Pernambuco :
Entendo que se deve declarar ao Ministrio da Fazenda que, de
accrdo com a resoluo de consulta de 10 de julho de 1880, qual
se refere o aviso de 17 de julho daquelle anno, nada ha que provid ticAar por parte do governo, cabendo ao poder legislativo a nterp ^ e l a o authentica sobre o ponto doutrinrio, a que se refere o
julgado.
Entretanto, nada obsta que sejam previamente ouvidas as Seces
reunidas de Justia e Fazenda do Conselho de Estado.
Directoria Geral, 5 de agosto de 1882.tinha Figueiredo
Jnior.

XLII
Consulta de 13 de janeiro de 1 e Resoluo
d e Si d e n o v e m b r o d e 1 8 8 3
Sobre o prazo, para o respectivo exercicio, a serventurios vitalcios
de officio de justia.
SENHOR Foi Vossa Magestade Imperial servido
ordenar, por aviso de 20 de maio ultimo, que a seco
de Justia do Conselho de Estado consultasse com o
seu parecer sobre os papeis que com o mesmo aviso
lhe foram remettidos, relativos perda do officio de
tabellio e escrivo de Itapicur na provincia da Bahia,
pelo major Jos da Fonseca Amaral.
Das informaes prestadas pela Secretaria da Justia e dos documenuos juntos, a que ellas se referem,
v-se que a questo que o governo tem a resolver :
Si tendo sido concedida ao tabellio e escrivo
de orphos do termo da Estncia, na provincia de Sergipe, Jos da Fonseca Amaral, por decreto de 1 de
maio de 1880, licena para permutar este officio pelo
de tabellio e escrivo de orphos de Itapicur, na provincia da Bahia, com Joo Antnio Hermenegildo dos
Santos, e no tendo o referido Amaral apresentado o
respectivo titulo para entrar em exercicio sino no
dia 6 de outubro seguinte, isto , fora do prazo de
cinco mezes fixado no art. 15 do decreto n. 4302 de 23 de
dezembro de 1868, e que deve ser contado do dia em
que o decreto publicado no Dirio Offlcial, como
foi, o de que se trata, no dia 3 de maio, perdeu o serventurio por este facto direito nova nomeao,
sendo-lhe applicavel a disposio do art. 16 do mencionado decreto n. 4302 de 23 de dezembro de 1868,
que regula a posse dos empregados do Ministrio da
Justia.
Na soluo da questo no so conformes os pareceres da Secretaria da Justia, porquanto o director

282

da 2a seco no julga applicavel ao caso o citado decreto, entretanto que o conselheiro director geral pensa
diversamente.
Foi igualmente ouvido sobre a matria o conselheiro procurador da Coroa, o qual disse o seguinte em
officio de 11 de maio deste anno:
De ordem de V. Ex. vi os papeis relativos perda
do officio de tabellio de Itapicur pelo supplicante,
major Jos da Fonseca Amaral, e bem assim os pareceres da Secretaria de Estado dos Negcios da Justia.
Prefiro o do doutor Souza Bandeira Filho, por me
parecer equitativo do rigoroso direito. Os dous tabellies Santos e Amaral requereram permisso para troca
dos logares dos seus officios. Foi-lhes permittido: assim
firmou-se o contrato. Amaral quiz arrepender-se, foi
com razo indeferido. Tardou em ir tomar o exercicio
do seu novo logar, pde ter sido o motivo em parte
a repugnncia, mas ha a ponderar que outro motivo
accresceu e foi andar o seu novo titulo da corte para
uma provincia, e ao depois desta para outra. Accresce
que a communicaode perda ao retardatario cabe mais
propriamente aos de novo nomeados do que aos que
j foram nomeados e empossados que trocaram os seus
logares de officios vitalcios. Contar-se o prazo em vigor da data da publicao da permisso no Dirio Official outro rigor, porque nem todos so assignantes
do Dirio Official.
Assim, me parece de equidade que o supplicante
seja relevado da comminao de perda do seu
officio vitalicio, porque no tomasse o exercicio do
da troca no preciso prazo.
A' vista do que fica exposto, no podendo negar-se
ser duvidoso, pelo menos, si o decreto n. 4302 comprehende casos, em que o governo concede a faculdade
para permuta de officios de justia entre dous serventurios, e attendendo por outra parte s razes allegadas
pelo serventurio Jos da Fonseca Amaral para justificar-se de no ser apresentado o seu titulo sino no dia
6 de outubro de 1880, isto , trs dias depois de findo o
prazo de cinco mezes, a Seco de Justia de parecer:
Que o supplicante no perdeu o seu direito ao logar
vitalicio para que foi nomeado, cujo exercicio se lhe
deve mandar dar, officiando-se para este fim, ao presidente da provincia da Bahia, em resposta ao seu
officio de 19 de abril de 1881.

283

Tal o parecer da Seco. Vossa Magestade Imperial, porm, resolver o que fr mais acertado.
Sala das conferncias da Seco de Justia do Conselho de Estado, em 13 de janeiro de 1882. Visconde
de Abaet. Visconde de Jaguary. Visconde de
Nictheroy.
RESOLUO

Como parece. Pao, em 3 de novembro de 1883.


Como a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Francisco Prisco de Souza Paraizo.
Em observncia da referida Resoluo foi expedido
o aviso ao Presidente da provincia da Bahia em 9 de
novembro de 1883.

XLIII
Consulta de 19 d e marco de 1 8 8 3
Sobre injurias por carta.

SENHOR Mandou Vossa Magestade Imperial que


a Seco de Justia do Conselho de Estado consulte com
o seu parecer sobre a inclusa petio de graa do ro
Jos Luiz Pompeu da Silva, condemnado pena de dois
mezes de priso e multa pelo juiz municipal do termo
de Sapucahy, na provincia de Minas Geraes.
A sentena do juiz municipal a seguinte:
Vistos estes autos, queixa-se Francisco Drumond
Furtado de Mendona de ter sido injuriado por Jos
Luiz Pompeu da Silva na carta de fl. 4, por este escripta e assignada.
Iniciado o preparo do processo com a citao do
ro, compareceu elle audincia do delegado de
policia, e desistindo de apresentar a defesa escripta
ou verbal, declarou que apenas reperguntaria as testemunhas offerecidas na petio de queixa a fl. 2 e
cujos depoimentos esto escriptos de fl. 15 a fl. 32
(termo da audincia de fl. 7). Concludo o processo
preparatrio na segunda audincia pelos motivos que
constam a fl. 25 e offerecidas as allegaes escriptas
unicamente por parte do autor, emittiu o juiz prepaprador o seu parecer fundamentado a fl. 55 v. e subiram os autos a este juizo dentro do prazo legal.
O que tudo bem visto e examinado e disposies de
direito:
Considerando que as peas instructivas deste processo fazem certo e o prprio ro no negou que
dirigira ao queixoso a carta a fls. 4, que, alm de
em geral ser seu contedo insultuoso a este, contm
palavras principalmente sublinhadas, que o expem ao
dio e desprezo publico e prejudicam a sua reputao;

286

Considerando que o art. 238 do cod. crim.,


abrangendo em sua generalidade todos os casos de
injuria commettida sem ser por algum dos meios
mencionados no art. 230 do mesmo cod., isto , papeis impressos, lithographados ou gravadosque se
distriburem por mais de quinze pessoas, no pde
deixar de comprehender as injurias dirigidas a qualquer pessoa em carta particular e que constitue o
crime previsto no art. 237, 3, combinado com o citado art. 238 do referido cdigo independente de publicidade que neste caso no entra como elemento do
crime (Chasson Tratado dos delictos e contravenes
da palavra, ns. ,552 e 525 ;Chauveau, vols. 3a e 6o):
A carta quando recebida pelo destinatrio um manuscripto j communicado e no mais simples cogitao do pensamento, e assim produz effeito externo
pelo qual o recipiente se possa considerar offendido
independentemente da manifestao publica, porque si
a publicidade no elemento constituitivo dos crimes
contra o physico do homem, muito menos deve ser
contra o moral, que tem valor superior. A propalao
por mais de 15 pessoas s pde, ser exigida como condio elementar do crime por abuso da liberdade de
communicar o pensamento pela imprensa. Recebida
a carta injuriosa pelo destinatrio, assignada por seu
autor, fica praticado o crime e conhecido o delinqente
sem mais a publicidade que, segundo Hous, no uma
condio essencial, um elemento constitutivo do crime
de injuria. Dr. Monte Negro Estudo analytico,
comparativo e pratico dos arts. 236 e 239 do cod.
crim.;
Considerando que mesmo na hypothese de depender a injuria irrogada em carta particular da publicidade prvia para ser punida, na espcie dos autos
impossvel desconhecer-se ou negar-se a responsabilidade do ro, porque no s divulgou elle o facto de
haver escripto ao autor a carta injuriosa a fi. 4, como
ameaou continuar a escrever outras da mesma natureza, como se v dos depoimentos das testemunhas a
fls. e fls.; sendo certo que o queixoso mostrou a diversas pessoas a referida carta logo que a recebeu e
"Pois fez uso delia em juizo, como lhe faculta b
art. 93 do cod. do proc. crim., ficando assim dispensado, quando necessrio, o consentimento expresso
do ro para publicidade da mesma carta ;

287

Considerando, finalmente, que dos autos no est


provada a existncia de circumstancias, quer aggravantes, quer attenuantes, pelas consideraes feitas
e fundamentos das razes a fl. 34, que adopto, julgo
procedente e provadaj a queixa apresentada e condemno o ro pena de dous mezes de priso simples
e multa correspondente
metade do tempo, gro mdio
do art. 237, 3o, com referencia ao art. 238 do cod.
crim. e nas custas.
Esta sentena foi confirmada pela seguinte :
Vistos e examinados em gro de appella os
presentes autos crimes de injurias, entre partes/como
ro appellante Jos Luiz Pompeu da Silva e autor appellado Francisco Drumond Furtado de Mendona, etc.
Quanto I a nullidade allegada :
Considerando que as condies de tempo, logar e
mais circumstancias do facto criminoso constam da
carta de fl. 5 que foi apresentada como base da petio
de queixa a fl. 3, e, portanto, delia faz parte inte-.
grante;
Considerando que a declarao do valor do damno
no hoje mais requisito essencial das apeties de
queixa (ConsoiiSao das leis civis nota 4 ao 799 ;
Olegario Prat. dos Corr., pag 323);
Considerando, portanto, que no tem procedncia
esta nullidade;
Quanto 2a nullidade allegada :
Considerando que a audincia, em que teve logar
a concluso do processo, deixou de ser dada no dia
costumado, pelo motivo de ser elle de fria divina;
Considerando que essa audincia, alm de previamente annunciada por edital foi em dia posterior ao
costumado, portanto no houve surpreza alguma ao
direito do appellante ;
Considerando que o appellante no provou a allegao que faz de que no juizo da delegacia de
policia de S. Gonalo de Sapucahy deixa de haver audincia na semana quando o dia para ella designado
feriado;
Considerando que os arts. 205 do cdigo do processo e 48 do regul. n. 4824 de 22 de novembro
de'
1871 mandam que seja citado o ro para a Ia audincia
em que tem de principiar o processo,, e no para as
posteriores em que elle tem de continuar;

288
Considerando que, segundo o citado art. 48, J 5 iniciado o processo em uma audincia tem de proseguir infallivelmente
nas seguintes, e, portanto, citado
o ro para a I a audincia, est ipso facto citado para
as seguintes em que o processo
tenha de continuar,
por no ter sido concludo na I a ;
Considerando que as audincias podem mudar-se
de um para outros dias por necessidade ou casos queo
sobrevierem ( Rep. das Ord. verb. And. Ord. Liv. I
Tit. 1", 28);
Considerando, portanto, queno prevalece a allegada
nullidade proveniente da mudana do dia da audincia;
Quanto 3 a nullidade allegada :
Considerando que os autos processados perante juiz
incompetente, so nullos, mas quando a jurisdico
improrogauel (Pereira
e SouzaPrim. LinhoCiv." not.
568 Ord. Liv. I o Tit. 5 8 ) ;
Considerando que ainda assim remettem-seos autos
ao juizo competente, onde, si no ha motivo para rescindil-os, por elle profere-se a sentena, e s se annullam os actos decisorios e no os probatrios
( Pereira e Souza, logar citado not. 290 ) ;
Considerando que por fora de maior razo os
presentes autos no devem ser nullos pela incompetncia allegada da autoridade que processou de fl.
25 v. em diante, pois que essa autoridade tinha
jurisdico e competncia ratione materice (art. 47 do
regul. n. 4824 de 22 de novembro de 1871), e portanto prorogavel, et ratione personce (por ser do
foro do delicto), e, portanto, apto para exercer-se independente de prorogao, sendo apenas incompetente
pela preveno da jurisdico;
Considerando que so 'todos probatrios e no decisivos os autos processados por essa autoridade, que
funccionou em juizo preparatrio e no no julgamento
(regulamento e artigo citados ) ;
Considerando que o delegado de policia pelo officio
defl. 28 no podia transmittir a jurisdico ao subdelegado, que no era seu supplente ;
Considerando, portanto, que o delegado pelo referido officio no fez mais do que transmittir o processo
ao mesmo subdelegado que tinha, como j foi dito,
jurisdico prpria, quer em relao ao facto, quer em
relao pessoa, e, portanto, no se pde declarar

289
nullo o processo, porque nelle funccionou uma autoridade que tinha competncia para o fazer;
Considerando qUe apenas houve irregularidade
no facto do delegado remetter os autos ao subdelegado
em vez de passar a jurisdico ao seu immediato;
Considerando, porm, que essa irregularidade no
destruiu a continncia da causa, nem houve dous
processos, mas proseguiu o mesmo processo perante o
delegado, que tambm tinha competncia;
Considerando, portanto, que no prevalece a allegada nullidade proveniente da interveno do subdelegado no processo;
Quanto 4 nullidade allegada:
.Considerando que, alm dos casos de suspeio,
expressamente consignados no art. 61 do cdigo do
processo, pde haver outros que pesem sobre a conscincia do julgador, e que no possam mesmo ser
manifestados por elle, mas que imperiosamente exijam
que se declare suspeito, e em taes circumstancias assim
pde e deve fazel-o, firmando, porm, sua declarao
com juramento nos termos do art. 249 do regul. n. 120
de 31 de janeiro de 1842 (Pimenta Bueno Ap. sobre
as frmas do processo criminal, n. 119 in fine);
Considerando, portanto, que as suspeies juradas
a fls. 58 v., 59,59 v., 60 e 60 v. o foram legalmente
e competentemente exercida a jurisdico pelo juiz que
proferiu a sentena;
Considerando, por conseqncia, que no prevalece
esta nullidade;
Quanto criminalidade do facto:
Considerando que a phrase empregada pelo appellante na carta a fl. 5, dizendo que o appellado
achava-se atacado do cynismo e descaro, prejudica a
reputao do appellado e imputa-se um defeito de
natureza a expor o indivduo, que o possue, ao desprezo publico;
Considerando que o art. 238 do cdigo criminal
no taxa, define ou especifica os meios pelos quaes,
alm dos do art. 230, se pde commetter o crime de injuria, antes, pelo contrario, em sua generosa e illimitada
disposio comprehende todos e quaesquer meios, que
no forem os mencionados no mesmo art. 230, e, portanto, a carta particular no pde deixar de ser considerada como um dos meios comprehendidos na dis2049

19

290
posio genrica do art. 238 e pretender-se a sua
eliminao de meio para o crime de injuria, uma
limitao illegal d disposio do mesmo art. 238;
Considerando que exigir-se a publicidade do art.
230 nos crimes de injuria, commettidos pelos meios
do art. 238, seria confundir duas hypotheses que a lei
distinguiu, ou antes reduzil-os a uma s, supprimindose o art. 238, o que s pde fazer o legislador;
Considerando, pois, que a publicidade no condio essencial do crime de injuria, mas sim de aggravao de penalidade, e, portanto, a falta de publicidade no dirime a criminalidade, apenas attena a
penalidade;
Considerando que a hypothese de aggravao de
penalidade pelo facto da publicidade, vemos no cdigo
criminal, arts. 206 e 208, sem que, comtudo, a falta de
penalidade tire ao acto a criminalidade e a sanco
penal, mirando as penas;
Considerando que o referido art. 206 trata do crime
de causar a algum qualquer dr physica com o nicoa
fim de injuriar e estabelece duas hypotheses, na I
das quaes o crime commettido em logar noa publico
e punido com as penas mais brandas, na 2 commettido em logar publico e punido com penas mais
graves, d'onde se v perfeitamente que a publicidade
no exigida pelo nosso cdigo criminal como condio esseneial da existncia do crime de injurias, mas
sim da aggravao da criminalidade e penalidade do
acto;
Considerando que o cod. crim., qualificando no
art. 236, 2o e 4, crime de injuria a imputao de
vicios ou defeitos que possam expor ao dio ou desprezo publico e tudo o que pde prejudicar a reputao de algum no quer dizer que os vicios ou defeitos
imputados exponham, realmente, o paciente ao dio ou
desprezo publico, ou que a reputao do injuriado fique
realmente prejudicada, conseqncias estas que nem
sempre a, publicidade acarreta ao injuriado, conforme
o seu caracter e o conceito em que tido, mas quer
dizer que os vicios ou defeitos attribuidos sejam da
qualidade daquelles que so tidos pela opinio publica
em dio ou desprezo, e que a imputao feita seja da
qualidade daquellas que prejudicam a reputao;
Considerando que o argumento empregado pelo
appellante dizendo que o indivduo que publica, uma

291
carta que lhe injuriosa constitue-se por este facto
ro das injurias que na mesma carta lhe so irrogadas to verdadeiro como aquelle que empregasse
quem dissesse que o indivduo que recebe ferimentos
e os mostra a terceiros, ao cirurgio que vai tratal-o
ou autoridade que vai proceder a auto de corpo de
delicto, constitue-se por essa exhibio o autor dos
mesmos ferimentos e passivel daspenasquea lei impe
ao agente responsvel de taes ferimentos;
Considerando que a jurisprudncia judiciaria de
nosso paiz tem decidido que a carta particular perante
o mesmo direito um dos meios de commetter-se o
crime de injuria, como se v em diversos julgados
publicados na Gazeta
Jurdica, vol. 1, pags. 157, 206
e 261, e vol. 7o, pag. 456, e Revista Jurdica de 1866
numero ou pagina 137;
Considerando que esta a doutrina sustentada por
notveis jurisconsultos ptrios, taes como o fallecido
conselheiro Nabuco, Lafayette, Duarte de Azevedo, Joo
Alfredo, Teixeira de Freitas, Gama Cerqueira e Souza
Reis, como se v dos seus
pareceres publicados na
Gazeta Jurdica, vol, I o , pag. 207;
Considerando, portanto, que criminosa e passivel
de pena a injuria irrogada em carta particular;
Considerando que a sentena appellada est conforme o direito e prova dos autos:
Julgo improcedente a appellao e mando que
subsista a sentena appellada, pagas pelo appellante
as custas. Deferido o requerimento das partes, mando
ao escrivo que, depois de corrigir a numerao dos
autos da segunda folha inclusivamente em diante,
risque as palavras sublinhadas a fls. 83 v., 84 at
linha 13 inclusivamente, 89 v. na ultima linha, 99,
99 v., 100, 101, 103 v. linhas 17, 18, 20,21,22,105
linhas 21,
22, 23, 24, 106 v. linhas 20, 21, 107, 107 v.
linhas I a , 2a e 3 a . Resalvo duas entrelinhas, uma fl.
106 que diz maior razo e outra a fl. 116 v. que
diz cincoenta enove; resalvo igualmente as emendas feitas nos algarismos a fl. 116 v. linha 23, as
quaes dizem 58 v., 60 e 60v.
Hei esta por publicada em mo do escrivo que
intimar as partes.Campanha, 2 de setembro de
1882.
E' o caso da questo: A injuria por meio d
carta constitue um crime?

292
A 3a Seco da Secretaria opina pela negativa e
entende que o escripto no impresso s punivel
sendo comunicado por mais de 15 pessoas.
O conselheiro director geral opina em sentido contrario, apoiando-se na generalidade do art. 238 do cod.
crim. em diversos julgados e em outras consideraes
que adduz.
A Seco de Justia do Conselho de Estado conforma-se com a opinio da 3a Seco da Secretaria.
A opinio contraria provm principalmente da
errnea intelligencia do art. 238 do cod. crim.
E' assim que nos doutos pareceres insertos pag.
207 do Io vol. da Gazeta Judiciaria, em que se inspiraram as sentenas transcriptas, se l o seguinte :
ccNa generalidade do art. 238, isto , nas injurias
commettidas sem publicidade, est comprehendida a
injuria por meio de cartas.
Em Frana a doutrina e jurisprudncia fundadas
tambm na generalidade do art. 471 do cod. pen.
tambm punem a injuria commettida por meio de
cartas. Chasson, o Trait de Ia parolen. 522; Chauveau vols. 3 e 6 .
O nosso cdigo tendo no art. 236 definido o crime
de injuria, e no art. 237 estabelecido a penalidade para
os diversos casos em que fosse commettida por alguns
dos meios mencionados no art. 230, isto , papeis impressos, lithographados ou gravados, que se distriburem por mais de 15 pessoas, no invocado art. 238
no diz outra cousa, sino que a injuria que no fr
commettida por meio de papeis impressos, lithographados ou gravados, que se distribuirem por mais de
15 pessoas, ser punida com metade das penas estabelecidas .
Disposio idntica que em relao calumnia
estabeleceu no art. 233.
Nenhuma generalidade contm, pois, esta disposio, ao contrario, limitada a reduzir de metade a
penalidade estabelecida para outros casos.
Quanto ao exemplo da doutrina e jurisprudncia
da Frana, cumpre attender que o systema do cod.
penal de 1810, alis alterado consideravelmente pelas
leis de 17 de maio de 1819 e 25 de maro de 1822 e outras
posteriores, muito differente do systema sabiamente
seguido pelo nosso cdigo. O systema da lei franceza
inconveniente e complicado pela multiplicidade de

293
classificaes e distinces, como observam escriptores
francezes, e seria longo mostrar, bastando lembrar,
porque isso vem a propsito, que a injuria, que differente do ultrage e da diffamao, divide-se em injuria grave e publica, e em simples injuria commettida
sem publicidade. Aquella eonstitue delicio e sujeita
a tribunaes e penas correccionaes, e esta simples contraveno sujeita pena de simples policia (multa de
1 a 5 fr.)
Por estas consideraes se v que no seria curial
a applicao instincta d doutrina e jurisprudncia estabelecida no regimen de uma lei differente da nossa.
Todavia, cumpre assignalar que a doutrina e jurisprudncia estabelecidas em Frana pela generalidade
do art. 471 do seu cdigo no coutrariam a opinio
que a Seco de Justia sustenta.
O assumpto grave e por isso a Seco de Justia
pede licena para transcrever ipsis verbis o que se l
em Dalloz Presse Outrage Publication, n. 792:
Sous le code penal de 1810, il a t galement jug:
l e Que les injures mme contre un magistrat ou
tout autre fonctionaire public, contenues dans une lettre
confidentielle, reste secrte, ne constituent pas un
dlit correctionel, qu'elles ne peuvent donner lieu qu'
des peines de simple police (crim. rej. 10 an. 1817 ) ;
2 Que des articulations injurieuses adresses par
lettre un magistrat, 1'occasion de 1'exercice de
ses fonctions ne constituent ni le dlit d'outrage par
paroles prvu par Fart. 222, c. pen., ni le dlit d'outrage ou injures publics, prvus par les lois de 1819
et 1822, ni le dlit de denonciation calomnieuse, prvu
par 1'art. 375 c. pen., mais seulement le dlit d'injures
non public et passible d'une peine de simple police
conformement aux arts. 376 et 471 c. pen. et 20 loi du
17 mai 1819 ( Montpellier le 4 juillet 1843, aff. N., D. P.
45, 4, 411 );
'.\* Que 1'outrage contnu dans une lettre missive,
adresse un magistrat dans l'exercice ou l'occasion
de ses fonctions, ne peut, quant Ia qualificationpenale,
tre assimile 1'outrage par paroles, et des lois ne
rentre pas sous 1'application de l'art. 222 c. pen.
(Ch. reun. rej., 11 fev. 1839 en ce sens M. M. Chauveau et Hebe, t. 4, p. 358, Nicias Gaillard, Rev. de
legislalion t. 8, p. 442 : Chassant I, n. 522o ; de Grattier t. 2, p . 65 ; Grellet Dumazeau t. I ,'p. 279;

294
4e Que 1'injure contnu dans une lettre missive
adresse un magistrat de l'ordre administratif ou
judiciaire, et, par exemple un maire remplissant
les fonctions du ministre public, prs le tribunal de
simple police, ne tombe pas sous 1'application de
1'art. 222 c pen. lorsque cette lettre n'a reu aucune
publicit (Crim. rej. 30 aot 1851. aff. Allain, D. P.
51_I_303.
No n. 793 Dalloz menciona alguns julgados em
sentido contrario, equiparando escripto palavra proferida de viva voz e concluindo por analogia.
No n. 694 exprime-se assim: La jurisprudence
nous parait aujourd'hui fixe dans le premier sens par
1'arrt prcit du 11 fev. 1839 (Ch. reun. ) et nous
n'insisterons pas pour dmonstrer que cette solution
est seule conforme aux prncipes du droitcriminei...
sans doute, il peut arriver que l'injure faite par crit
un magistrat chappe ainsi une punition proporcione sa gravite, plusque ne peut donner lieu qu'
des peines de simple police (c. pen. 376 471) Mais
s'il y a, cet gard, une lacune dans Ia loi, il n'appartienne pas aux tribunaux de Ia remplir.
Note-se que estes julgados referem-se a magistrados, e que a lei franceza contm um systema combinado de providencias para pr os magistrados a coberto
da mais ligeira irreverncia.
Como quer que seja analogia e condemnao
em matria criminal, por sua natureza stricti jris,
so noes incompatveis, que a razo e o direito repellem, ainda que no tivssemos, como temos, lei
clara, expressa
e terminante.
E' o 5o do art. 7o do cod. crim. que dispe deste
modo:
Os que communicarem por mais de 15 pessoas os
escriptos no impressos, si no provarem quem o
autor e que circularam com o seu consentimento,
provando estes requisitos, ser responsvel somente
o autor.
Nos doutos pareceres publicados no 1 vol. da
Gazeta Jurdica pag. 207 se diz que esta disposio eximindo de responsabilidade a quem communicar por mais de 15 pessoas os escriptos no impressos,
que contiverem abuso de manifestao de pensamento,
uma vez que prove quem o autor, e que circulavam
com seu consentimento, caso em que, diz o texto,

295
ser responsvel somente o autor, no exime de responsabilidade o autor de taes escriptos, quando elles
no tiverem circulao.
Esta opinio de todo o ponto inadmissvel, isola
o paragrapho do artigo de que parte, e o artigo do
capitulo a que pertence, invertendo por isso o seu
sentido.
O Cap. 1 do cdigo inscreve-se Dos crimes
dos criminosos.
No art. 7 designa o cdigo em diversos paragraphos os criminosos e por isso responsveis nos delidos de abuso da liberdade de communicar os pensamentos, qualquer que seja o modo de sua manifestao.
Desde que o autor do escripto no impresso s
est contemplado no 5o acima transcripto, no criminoso, nem, portanto, responsvel sino no caso' de
o communicar por mais de 15 pessoas, ou consentir
que outrem o faa.
Como o pensamento o mais bello attributo do
homem, a liberdade de communical-o o seu direito
mais precioso, e no possvel que esse cdigo, monumento da sabedoria e patriotismo do legislador de
1830, consagrasse outra doutrina inslita e vexatria.
Assim o comprehendeu o legislador de 1832 quando
fez o cdigo do processo.
A queixa, segundo a determinao deste cdigo
no art. 79 n. 6, deve conter o tempo e o logar em
que o crime foi perpetrado.
Ora, a carta injuriosa, com data ou sem data,
pde ser escripta em um logar e recebida em outro
muito distante. Disto ha escrpulo no prprio caso de
que se trata: uma das cartas, por que o ro arguido,
foi escripta na cidade da Campanha e dirigida para
a de S. Gonalo de Sapucahy. Onde foi perpetrado o
crime ? Na Campanha ou em Sapucahy ?
Demais, districto da culpa aquelle logar em que
foi commettido o delicto ou onde residia o ro, ficando
escolha do queixoso (citado cdigo, art. 160, n. 3).
No caso de uma carta injuriosa dirigida do Par
a indivduo residente aqui, o districto da culpa forosamente o Par, privado o queixoso da escolha ?
So questes que encontrariam razovel e conveniente soluo no cdigo do processo criminal, si este
houvesse cogitado da innovao que se pretende introduzir.

296
Do que fica exposto resulta que no entender da
Seco do Conselho de Estado de rigorosa justia o
perdo que o ro implora.
Dado, porm, que assim no seja, ainda favorecem
ao ro outras razes que o tornam merecedor da Clemncia Imperial, de accrdo com a informao do presidente da provincia.
No pde haver injuria sem desgnio de fazer
mal pessoa que objecto da imputao (Dalloz,
n. 875) e o ro no teve esse desgnio, s pretendia
obrigar o devedor a pagar-lhe a divida. As expresses de que se serviu so inconvenientes, mas no
podem depor contra seus costumes e moralidade abonados por numerosos habitantes do logar de sua residncia .
O processo no correu com a devida regularidade;
comeado em 1881 pelo delegado de policia, acabou-o
em 1882 o subdelegado.
O ro, como prova, um empregado honesto e
chefe de numerosa famlia, havendo j soffrido muitas
privaes, em conseqncia da condemnao, que procura mostrar, com os pareceres de distinctos advogados, ser injusta.
E' este o parecer da Seco de Justia do Conselho
de Estado.
O Exm. Sr. conselheiro Andrade Pinto opina do
seguinte modo:
Ao contrario da illustrada maioria da Seco, penso
com o conselheiro director geral da Secretaria que a
injuria por meio de carta constitue um crime perante
nosso direito. Seu autor est sujeito punio desde
que foi conhecida a injuria contida na carta, "qualquer
que seja o numero das pessoas que delia tiveram
conhecimento.
No se deve confundir essa publicidade com a publicidade requerida nos crimes da imprensa para que
a injuria seja capitulada na penalidade mais severa
do art. 230 do cdigo criminal; ento indispensvel
que os papeis impressos, lithographados ou gravados
tenham sido distribudos por mais de 15 pessoas.
Mas, com a devida venia, no me parece cabida
aqui a discusso de semelhante questo jurdica.
A consulta versa sobre o perdo impetrado por
Jos Luiz da Silva Pompeu, da pena de dous mezes de
priso e multa a que foi condemnado por crime de

297
injuria, como incurso no gro mdio do art. 238 do
cdigo criminal, em virtude de queixa promovida pelo
offendido.
Como exercicio da attribuio do poder moderador
destinado a reparar os effeitos de um erro judicirio,
preciso que seja evidente o erro da applicao da
lei na condemnao.
Ora,tal no o caso.
O caso de uma questo jurdica controversa, cuja
interpretao e applicao da esphera do poder judicirio, apoiado nos princpios, na lei e na jurisprudncia.
Nossa jurisprudncia tem firmado a doutrina de
que a injuria por meio de carta crime.
Penso, pois, que o requerimento no pde ser
deferido por motivo de erro e injustia da pena.
Alm dessa allegao, o supplicante apresenta documentos e attestados que muito o abonam, porm
ha a considerar que a injuria foi irrogada premeditadamente e com reincidncia, e que no era a injuria,
sino a aco judicial, o meio justificado a que devia
recorrer o supplicante para haver o dinheiro que lhe
era devido, mormente sendo elle um empregado judicirio e por outra parte que o offendido appellara para
os tribunaes para desaffrontar pelos meios legaes sua
honra e dignidade ultrajadas.
Em vista das circumstancias expostas, Vossa Magestade Imperial resolver com o que, em sua alta
sabedoria e clemncia, achar mais justo.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do Conselho de Estado, em 19 de maro de 1883. Visconde
de Jaguary. Visconde de Abaet.Jos Caetano de
Andrade Pinto.
Esta consulta teve o seguinte despacho: Como
parece ao conselheiro de estado Andrade Pinto.
No obstante, Sua Magestade concede o perdo. 14
de abril de 1883. Moura. Baixou o respectivo decreto em 21 do dito mez. ( * )
( * ) Os pareceres da Secretaria de Estado, aos quaes se refere a
consulta, so estes:
Jos Luiz Pompeu da Silva pede perdo da pena de dous mezes
de priso e multa imposta pelo juiz municipal do termo de Sapucahy, por crime de injurias, a 28 de fevereiro de 1882.

298
No est preso.
Francisco Drumond Furtado de Mendona, ha mais de trs annos
comprou a Jos Luiz Pompeu da Silva um prdio, e ficou a devera
quantia de 115$000.
Ao devedor remisso escreveu Jos Luiz Pompeu da Silva duas
cartas, em 22 de outubro a primeira e a segunda em 6 de dezembro
de 1881.
Na primeira disse o credor:
Seu procedimento tem sido altamente vergonhoso, e ainda mais,
infamante: V. S. pertence classe daquelles que nunca possuram
o dom de corar pelas torpezas que praticam; e que tendo o systema
nervoso j de si TYigido, mais arrefecido ti ca pelo costume ou habito
de praticarem aces torpes.
Na segunda exprimiu-se assim:
No posso deixar de fazer algumas frices em sua pessoa a ver
si possvel desvanecer esse cynismo e descaro de que se acha atacado. Reputo isto um subterfgio alm dos que j tem lanado mo
improficuamente para no pagar-me.
Jos Luiz Pompeu da Silva mandou que aquella quantia, por
elle reclamada, fosse entregue a um seu irmo, e o devedor, o queixoso, pretextou ter contas com o irmo do credor e declarou opportunamente fazer encontro em ajuste final.
E ' e s t e o subterfgio a que allude Jos Pompeu em sua segunda
carta.
Julgando-se injuriado, Francisco Drumond Furtado de Mendona
deu queixa, apresentando como testemunhas as pessoas que se achavam
com elle quando recebeu uma das cartas, s quaes deu-a para ler.
As testemunhas que leram so: Joo Bressane de Azevedo e Francisco Bressane de Azevedo, as quaes declaram que estavam presentes
quando foi pelo correio entregue a primeira carta ao queixoso, o qual
ao lel-a deu signaes to visveis de indignao que obrigaram os circumstantes a indagar o motivo, de que tiveram elles conhecimento com
a leitura da mesma carta.
As testemunhas: Manoel Alves Lemos soube ter o queixoso recebido essas duas cartas, assim como haver o queixado promettido reiterar a remessa de outras no mesmo sentido; promessa esta confirmada pela testemunha Pedro Toledo, que ouviu do prprio Jos
Pompeu, quando censurou-o por isso, e pela testemunha Rodrigo Pereira de Castro, quando, na qualidade de escrivo, foi intimar o queixado, que lhe disse, para declarar ao queixoso, que si aquellas cartas
no bastassem para prova, que ser-lhe-hiam remettidas outras mais
correctas e augmentadas.
Recebida a queixa e proseguindo o processo, foi condemnado o supplicante a dous mezes de priso simples e multa correspondente
metade do tempo, gro mdio do art. 237, 3>, com referencia ao
a r t . 238 do cod. penal.
Na sua petio o supplicante allega o facto da divida, e a circumstancia de ser pobre e onerado de famlia, o que levou-o a exceder-se na linguagem de que serviu-se para haver o seu dinheiro
do queixoso, homem alis rico.
Alm desta petio, foi apresentada outra, assignada por noventa
e tantos cidados qualificados da Campanha, que imploram tambm
o perdo do supplicante.

299

Segundo o nosso cod. penal, a injuria comprehende-se na imputao de vicios ou defeitos cjue possam expor o injuriado ao dio
ou desprezo publico e prejudicar-lhe a reputao.
Manifesta-se em discursos, gestos e signaes reputados insultantet
na opinio publica.
Como a calumnia, ainda manifesta-se por papeis impressos, lithographadas ou gravados e que se distribuam por mais de 15 pessoas.
Nos cdigos de outras naes esta circumstancia omitte-se, e a
injuria exprime-se por toda e qualquer ofensa commettida por pa*
lavras, escriptos, impressos, desenhos, gravuras, emblemas, e outros
meios semelhantes prprios de produzir manifestao immediata do
pensamento na inteno de olfender algum.
0- nosso cdigo mais restricto, e por elle a circumstancia essencial da incriminao est na publicidade que o elemento constitutivo do crime.
No caso vertente no se deu nenhum dos meios por onde se possa
qualificar a injuria, houve apenas a existncia de duas cartas, manuscriptas, enviadas pelo correio, que partindo de um foi ter s mos
de outro, completamente ignoradas.
Tratava-se da cobrana de uma divida, a cujo pagamento se
furtava o devedor com repetidas evasivas.
Tinham-se passado trs longos annos e neste perodo muita pacincia teria certamente despendido o credor, e tanto que, para chegarem as cousas ao ponto a que chegaram, era preciso que estivesse completamente esgotada.
No ha pacincia possvel para quem, reclamando o que seu,
v-se, alm de prejudicado, ludibriado pelo devedor que esquiva-se ao
eumprimento de um dever, cuja postergao constitue uma verdadeira improbidade.
Si houve injuria, no partiu certamento do supplicante.
0 queixoso foi quem se injuriou a si prprio:
Primeiramente no pagando o que devia, e por isso incorrendo
na pecha de caloteiro, nodoa que estava na prpria vontade evitar,
tanto mais quanto a importncia to pequena que exclue a impossibilidade do meios para seu pagamento, sendo o devedor homem
abastado.
Em segundo logar, tornando comparticipante do segredo das
cartas recebidas pessoas estranhas que ignorariam o facto si no fosse
divulgado por elle.
. .
Ainda ahi no se deu a condio de, quando uma missiva estivesse comprehendida no elemento da injuria, que ella fosse lida por
mais de 15 pessoas, porque as que leram no passaram das duas testemunhas que depuzeram no processo.
Certamente no justificvel o procedimento do supplicante, que
nas leis tinha os meios ordinrios de cobrar a divida; a aco ma,
mas no constitue crime segundo os princpios do nosso direito criminal, que em matria penal so restriotos.
Penso, portanto, que o supplicante est no caso de ser perdoado.
3 seco, 27 de outubro de 1882. Jos da Costa Carvalho.
Eu tambm penso que as injurias, pelas quaes o supplicante foi
processado, no esto definidas em nossa legislao criminal e no
deviam por isso incorrer em pena alguma.
Ha, com effeito, offensa nas duas cartas apresentadas emjuizo.
Ellas, porm, antes de remettidas, no foram mostradas pelo signatrio, foram dirigidas pelo correio ao queixoso, que a si prprio in-

30

juriou fazendo-as ler por duas pessoas e no por mais de 15, conforme exige a prova de injurias impressas.
As cartas arguidas representam um facto da vida privada, uma
questo particular e intima. Si o queixoso zelasse seus crditos a
ningum as devia communicar.
No podendo, portanto, essa correspondncia particular constituir injurias impressas, nem verbaes, parece-me claro que o supplicante foi injuridicamente condemnado e que o processo, contra elle
institudo, foi um meio de vingana, a que a justia no pode dar
assentimento.
0 perdo implorado est assim no caso de ser concedido, como
reparao do que tem solfrido o supplicante.
Sua Magestade o Imperador, porm, resolver o mais justo.
Em 27 de outubro de 1882. Victorino de Sarros.
A injuria por meio de carta constitue um crime?
Vrios julgados tSm resolvido pela aflirmativa essa questo, que
j provocou pareceres divergentes e. discusso pela imprensa.
Parece-me, porm, que se teria cortado a controvrsia havendo
mais alguma atteno em analysar e combinar as disposies
legaes.
O a r t . 236 define o crime de injurias. No a r t . 237 indica alguns
dos meios por que se pde commetter esse crime, isto , em papeis
impressos, lithographados ou gravados que se distriburem por mais
de 15 pessoas.
Mas o a r t . 238 dispe:
Quando a injuria fr commettida sem ser por algum dos meios
mencionados no r t . 230, ser punida com metade das penas estabelecidas.
Esta disposio, que reduziu metade da pena a injuria que
no fosse commettida por algum dos meios mencionados no a r t . 230,
isto , quando no dirigida por meio do papeis impressos, lithog.aphados ou gravados, comprehendeu em sua generalidade todos os
outros meios no indicados no art. 230, e portanto a carta.
A publicidade s essencial para constituir o delicto quando se
trata do injuria impressa ou lithographada ou gravada.
At seria absurdo destacar de "um artigo certa condio para
querer applical-a a outro artigo que trata de hypothese diversa.
Nem so argumente com o art. 7 o , 5"\ que diz assim :
So criminosos os que communicarem por mais de 15 pessoas
os escriptos no impressos, si no provarem quem o autor e que
circularam com o seu consentimento, provando estes quesitos ser
responsvel somente o autor.
Esta disposio geral que rege os delictos de abuso do liberdade
de communicar o pensamento encontra um natural limite nas disposies especiaes como a que rege particularmente a injuria e outros
crimes.
Alis o argumento provaria de mais, isto c, a titulo de usar da
liberdade de communicar o pensamento se poderiam commetter
abusos ( alis previstos no cdigo ), comtanto que no houvesse communicao por mais de 15 pessoas.
Assim, por exemplo, um funccionario injuriava por meio de um
escripto impresso o seu superior, allieiava os seus subordinados para
a pratica de um crime qualquer, revelava um segredo de que estil-

301

vesse instrudo em razo do seu officio; o magistrado aconselhava aluma das partes que perante elle litigasse; mas nenhum desses indiviuos estaria sujeito a sanco penal, porque o escripto no impresso,
instrumento do crime, no tinha sido communicado a mais de 15
pessoas.
Tambm no se deve adduzir como argumento as disposies do
cdigo, que estabeleceram a publicidade como condio essencial para
a classificao de certos crimes.
Punindo a injuria, o legislador tambm teve em vista no s desaggravar o injuriado, tirando o pretexto vindicta particular, mas
ainda evitar, pelo exemplo da represso, a pratica de factos semelhantes.
Pouco importa que o delicto no tenha sido publico, desde que
o offendido no queira soffrer em silencio as offenss, mesmo para
no dar azo reproduco dellas.
Aqui convm lembrar a disposio do a r t . 206 do cdigo que
considera a simples inteno de injuriar como condio essencial
do crime ahi definido.
Depois, qual a razo moral ou philosophica por que no deve
ser punida a injuria por carta e sim a verbal, provada por algumas
testemunhas, embora o numero destas seja mui inferior a 151
As injurias de que se trata esto bem caracterisadas.
Na qualidade de credor tinha o supplicante os meios judiciaes,
e no devia aggravar com taes injurias a posio desfavorvel do devedor. Si no impenitente e recua ante o soffrimento da pena,
deve recorrer ao perdo do offendido.
Assim penso. Sua Magestade o Imperador, porm, resolver como
fr mais justo.
.
Directoria geral, 29 de outubro de 1882. Cunha
Figueiredo
Jnior.
Additamento

Sobre a questo jurdica si ha injuria em carta refiro-me


opinio que anteriormente emitti, e da qual me no demovem os pareceres juntos.
. . , _

Coni a citao do art. 7, 5", do cdigo criminal nao se faz


mais do que confundir a espcie em questo com o delicto de abuso
de communicar o pensamento pela imprensa, ou quando um terceiro faz circular o manuscripto anonymo sem o consentimento de
seu dono, hypotheses mui diversas do crime do a r t . 238, injuria
em carta, a respeito do qual no exige o legislador a pubucidade
( como na calumnia e injuria impressa ), bastando que o offendido
prove em juizo, com documentos ou testemunhas, a oftensa recebida.
\ s palavras do cdigo imputao de vcios ou defeitos que
possam expor ao dio ou desprezo publico; em tudo quanto pode
prejudicar a reputao de algum ou ser reputado insultante na
opinio publica - so empregadas para caracterisarem o delicto
mas no querem dizer que^ para a existncia deste seja essencial
uue o injuriado tenha sido effectivamente exposto ao desprezo puMico! basta que o podesse ter sido pela natureza da injuria, si
esta cahisse no domnio da opinio publica.
Nem sei como os que tanto ^ a p e g a m as alludidas palavras do
cdigo contentam-se com uma publicidade de mais de 15 pessoas
(16 por exemplo ) como sullicicnte para constitun- a opinio publica.

302 -L

De accrdo com a intelligencia que dou ao a r t . 238 do cdigo


criminal, combinado com o aa r t . 93 do cdigo
do processo, encontro
alguns julgados tanto da I como da 2 a instncia, e uma revista
do Supremo Tribunal de Justia de 16 de agosto de 1873.
E' certo, entretanto, que um acrdo da Relao de Porto Alegre
considerando a questo controvertida (como tambm se v pelos pareceres discordes), exprime-se nos seguintes termos:
Acrdo em Relao, etc. Que vistos, relatados e discutidos
estes autos, julgam improcedente a queixa a fl. 2, pelos crimes de
responsabilidade nella capitulados pelo queixoso Francisco Jos
Rodrigues Pereira,
contra Jos Ignacio de Oliveira Tavares, em
qualidade de 4o substituto do juiz de direito da cidade do Desterro, provincia de Santa Catharina. Porquanto, sendo do dever
do juiz apreciar as provas, ventilar os pontos de direito dando lei
a intelligencia que em casos duvidosos mais consentanea lhe parecer com a razo nas questes que por qualquer modo lhe so
affectas, patentea-se dos autos que os motivos de decidir do querellado, reformando a sentena appellada, no foram menos acceitaveis do que os que serviram de base para a condemnao, quando
muito principalmente se attende que um odos fundamentos
para
reforma da sentena alludida foi o do 5 do a r t . 7 o do cdigo
criminal no ter sido a carta missiva a fl. 12 v., escripto incriminado, communicada por seu autor a mais de 15 pessoas;
questo controvertida em que, pro e contra poderosos argumentos
se levantam, derivados da prpria lei, sustentando uns haver crime
na ausncia daquellas circumstancias, e outros ao contrario, como
opinou o querellado, em cujo sentido at se l um julgado unanime da Relao de Pernambuco de 12 de abril de 1862 em feito,
entre partes, F r . Herculano do Corao de Jesus Brito, e o bacharel
Pedro Bezerra Pereira de Arajo Beltro, de que d noticia o Dirio de Pernambuco de 12 do referido mez e anno, por occasio de
tal feito subir aquelle tribunal em requerimento de habeas-corpus
por uma das partes.
E pois, dando, como deu, o querellado a esse ponto controverso do direito criminal uma interpretao que mais legal lhe pareceu, e a que o cdigo se presta, sem que a intelligencia contraria
tenha sido lixada pelo poder competente, ou mesmo*.por uma jurisprudncia constante, no proferiu sua deciso contra litteral
disposio de lei ou regulamento, e por conseguinte no incorreu
em crime algum, j em relao a esse primeiro ponto da queixa,
j em relao *aos dous ltimos ; pois, si por um lado o exame, cuia
falta arguiuo queixoso, seria feito pelo juiz appellado quando, vendo
na carta a fl. 12 v. a alterao da palavra sogro substituda pela
de scio, disse em sua sentena a fl. 20 que teria esse facto
de syndicar-se por outro si por occasio de sahirem os autos por
appellao ao querellado deixou elle de fazer o exame pedido pelo
queixoso em suas razes para que, feitos depois da sentena, losse
remettido ao promotor ( aut. fl. 27), o qual tambm do facto soubera, como se v, a fl. 26, semelhante omisso no constitue falta
a punir, em vista do a r t . 339 do cdigo d procosso; porque ella
no importava punir o direito do tal exame ainda fazer-se sem
o menor prejuzo publico ou particular.
Indeferido em 21 de novembro ultimo, apresenta Jos Luiz
Pompeu da Silva nova petio, que, segundo o estylo, sobe presena de Sua Magestade o Imperador por se tratar de uma pena de

303

curta durao, caso em que no se demora o preparo para um


anno depois do ultimo despacho.
Nessa petio diz o supplicante : Para ser ttendido por Vossa
Magestade Imperial no mais allegar circumstancia de t e r seu
cargo numerosa famlia, a cuja subsistncia prove o supplicante com
o producto do seu trabalho, nem o conceito em que tido no logar
da sua residncia, cujos habitantes, sem distinco de partidos polticos, dirigiram a Vossa Magestade Imperial uma supplica em favor
do supplicante. . .
Senhor ! 0 supplicante ante a pobreza que o cerca dirigiu ent
momento de quasi desespero a um seu devedor, remisso e opulento a
carta que serviu de base ao processo que ]he foi instaurado, na
qual empregou phrases que foram consideradas injuriosas, mas, no
teve inteno de expolrO ao desprezo publico, pois a ningum revelou o contedo dessa carta, com a qual teve em vista haver a
importncia do que lhe era devido, sem recorrer a meios judiciaes,
que o supplicante acreditara podiam prejudicar a seu devedor no
conceito do publico.
Lanando mo do recurso extremo de que o supplicante suppunba poder usar, nunca pensou que assim procedendo commettia um
crime e respeitando, como deve, a opinio dos jurisconsultos que entendem dever ser punida a injuria contida em uma carta, embora
quem a escrevesse no desse a ella publicidade, outros jurisconsultos
cujos pareceres so respeitosamente offerecidos alta considerao de
Vossa Magestade Imperial vm em auxilio do supplicante, e afirmam
. no haver crime no acto por que foi condemnado.
Sendo, pois, a questo controversa, parece, Senhor, que esta
circumstancia deve favorecer ao supplicante, que vem solicitar de
Vossa Magestade Imperial como uma graa o perdo da pena.a que
foi condemnado.
Permitta Vossa Magestade Imperial que, por ultimo, o supplicante, para merecer o perdo que humildemente supplica, allegue
o facto de estar ha quatro mezes privado do exercicio do cargo de
2 o tabellio da cidade da Campanha, por effeito do processo que
terminou por sua condemnao e que disto tm resultado privaes
para sua numerosa famlia.
E' certo que dos autos no consta haver o supplicante mostrado
a carta a algum. Afflrma elle que no teve a inteno de injuriar e que apenas empregou um recurso para ver si movia o seu
devedor, evitando os inconvenientes e gravamos de um pleito judicial.
'
Este recurso no pde ser louvado, mas em verdade nao prova
de um modo evidente a inteno de injuria ( a r t . 30 do cod. ).
As palavras criminadas no bastam por si ss para se aferir a
inteno. A ignorncia, a precipitao e outros motivos podem apparentemente comprometter a inteno, que em certos casos difficil conhecer.
Na minha humilde opinio seria prefervel que o preceito da
lei se no limitasse a dar ao autor a faculdade de pedir explicaes
no caso de injuria ou calumnia, escriptas ou verbaes, quando as
palavras so ambguas. Conviria que o ro no interrogatrio fosse
sempre obrigado a explicar sua inteno. Este ponto ficaria logo
licruidado e assim se simplificaria o processo pela retractao ou
confisso, evitando-se escrpulos e duvidas sobre o reconhecimento
da inteno.

304

Mas, no estado actual da legislao e dos costumes no se pde

e o conceito do supplicante so motivos para merecerem a Clemncia, considerando-se que a presso de um processo instaurado
ha quasi 10 mezes no deixa de ser um castigo para o ro e satisfao para o autor.
Em conjuncturas semelhantes assalta-me sempre uma ida q;ue
no deixa de despertar escrpulos. O devedor que chama a juizo
por injurias o credor, antes de pagar a divida, pde ser levado
pelo intento de obter alguma transaco forada... Ha exemplos
disto.
Directoria geral, 26 de dezembro de 1882. Cunha Figueiredo
Jnior.

XLIV
Consulta de1? de j u l h o de 1 S S 3 e Resoluo de
*? d e m a r o d e l 8 @ 4 l
Resolve dvidas iobre o archivo na Junta Commercial de alteraes
de estatutos de sociedades1 anonymas.
SENHOR -r- Mandou Vossa Magestade Imperial que
.a Seco de Justia do Conselho de Estado consulte com
seu parecer sobre os inclusos papeis, relativos a duvidas suscitadas pela Junta Commercial da capital do
Imprio.
,<
A Secretaria informa e opina nos termos seguintes:
c< A Junta Commercial da capital do imprio tendo
deliberado, a requerimento de Francisco 'de Paula
Mayrink, presidente do Banco de Credito Real do Brazil,
anteriormente denominado Grande Banco de Credito
Real do Imprio do' Brazil, que fossem archivadas diversas alteraes dos respectivos estatutos, votadas em
;12 de outubro ultimo pela assembla geral dos accionistas, submette consideraodesteMihisteri, afimde!
r firmar a intelligencia da lei e estabelecer regra para' o s
' casos futuros, as seguintes duvidas suscitadas na discusso que houve sobre o mesmo requerimento: '
1. Si essas alteraes, feitas antes da promulgao
da lei n. 350 de 4 de novembro prximo findo, eram vlidas, no estando approvadas pelo Governolmperia;
2.? Si o dito banco, tendo faculdade de emitlir
letras hypothecarias, se acha comprehendido na classe
dos de circulao, de que,trata o art. 1; da citada lei, e,
portanto, si no regimen por ella creado taes, alteraes
no dependem
de approvao para produzirem effeito;
3. a Si a Junta competente para entrar no exame
dos estatutos de sociedades anonymas e das respectivas
alteraes, comO procede quanto aos contractos de sociedades commeriaes, na conformidade do aviso nV 343
Justia 2049

80

m ;306 r-

de 6 de junho de 1878, ou deve limitar-se a mandar


archival-os por ser isto um acto de simples expediente.
A lei n. 3150 de 4 de novembro de 1882 no tratou
das sociedades de credito real, mas, o regulamento
n. 8821 de 30 de dezembro do mesmo anno, no art. 130,
n. 4, mencionou-as entre as que dependem de autorizao do Governo para se poderem organizar, subsistindo nesta parte a legislao anterior; e no art. 132,
5o, sujeitou igualmente approvao do Governo as
alteraes dos respectivos estatutos.
Daqui se segue, quanto s I a e 2a questes suscitadas na Junta Commercial da corte, que as alteraes
feitas nos estatutos do Grande Banco de Credito Real
do Imprio do Brazil no podem prescindir de approvao do Governo para terem validade ; e que esse
banco no est comprehendido na classe dos de circulao, de que trata o art. 1, 1, da citada lei.
Os bancos de circulao ahi designados e dependentes de autorizao legislativa so os que emittem
papel-moeda, e no letras hypothecarias, como os de
credito areal.
A 3 e ultima questo saber si a Junta pde
entrar no exame da legalidade dos estatutos e das reS'
pectivas alteraes, para conceder ou negar o registro.
Penso que semelhante exame seria exorbitante das
attribuies da Junta e contrario ao pensamento da
lei, que no art. 2, 3, deu ao juiz commercial a competncia exclusiva para conhecer das questes relativas
existncia das companhias anonymas, direitos e
obrigaes dos scios.
O registro um acto de simples expediente, que
no d validade aos estatutos ou alteraes que a no
tiverem, cabendo aos interessados, para garantia de
seus direitos, usar dos meios regulares no juizo competente.
A lei, no art. 3, 4, manda que, onde no houver
Junta Commercial, se archivem os estatutos no cartrio do registro de hypothecas ; e seria repugnante
dar ao respectivo official o direito de embaraar ou recusar o registro a pretexto de no terem observado
as prescripes legaes.
E' certo que a Junta pde negar o registro dos contractos de sociedades commerciaes, quando offenderem
os interesses de ordem publica e os bons costumes, conforme a doutrina do aviso n. 343 de 6 de junho de 1878;

307

mas convm notar que o registro das sociedades commerciaes, attenta a sua importncia, pertence exclusivamente Junta,
em todo o districto de sua jurisdico ( a r t . 6o, 4, e art. 7o, do decreto n. 1597 de 1 de
maio de 1855); e que das decises pendentes ou annullando o registro cabe o recurso
para o Conselho de Estado, nos termos do art. 8o, 2o, do citado decreto.
Accresce que esta ultima questo foi proposta
no Senado pelo Sr. senador Correia, e que o Sr. Senador Affonso Celso, como se v do seu discurso, publicado no Dirio Official de 3 de maio de 1882, acceitando a opinio manifestada anteriormente em aparte
pelo Sr. senador Meira de Vasconcellos, contestou s
Juntas o direito de examinarem a legalidade dos estatutos, sob o fundamento de que essa fiscalizao, por
parte das Juntas, converter-se-hia em uma tutela
peior que a da lei e a do Governo.
Parece, portanto, que no sentido indicado, se deve
responder 3 a questo, ficando prejudicadas as outras
duas.
29 de janeiro de 1883. Gustavo Reis.
Entendo :
Quanto I a questo :
Quer as alteraes dos estatutos do Grande Banco
de Credito Real fossem feitas antes da lei n. 3150 de
4 de novembro de 1882 e regulamento annexo ao decreto n. 8821 de 30 de dezembro do mesmo anno, quer
posteriormente, dependiam essencialmente de approvao do Governo Imperial; no primeiro caso, porque
esta condio era exigida pela legislao anterior ao regulamento citado, art. 7oo do decreto n. 575 de 10 de
janeiro de 1849, e art. 6 do decreto n. 2711 de 19 de
dezembro de 1860; e no segundo caso, porque tal condio ainda expressamente exigida no regulamento
citado, art. 130, n. 4, e art. 132, 5.
Quanto 2a questo :
O dito banco no est comprehendido na classe
dos de circulao, de que trata o art. 1, I o , da lei
n . 3150, de 4 de novembro de 1882, e que so dependentes de autorizao; est sim comprehendido
na classe das sociedades de credito real, de que
trata o art. 130, n. 4, e 133 do mencionado regulamento.

308

Quanto 3 a questo, comearei mencionando, para


esclarecimento da matria, as seguintes decises :
Tendo sido admittida a registro pelo Tribunal do
Commercio do Maranho uma firma social, depois
do prazo para isso marcado, o presidente do mesmo
tribunal consultou o Governo, si era curial esse procedimento, sobre o que, sendo ouvido o presidente do
Tribunal da corte, disse que aos tribunaes do commercio no incumbe despachar sobre peties de
partes, ou por outro meio resolver sobre papeis e
documentos sujeitos ao registro ; que, salvo o registro
das sociedades em commandita, pela razo do decreto
n. 1487 de 13 de dezembro de 1854, aos officiaes-maiores
das Secretarias corre a obrigao, independente de despacho, de registrar ou averbar os documentos que as
partes lhes apresentarem, na frma do art. 60 e seguintes do regulamento n. 738, com recurso para os
presidentes ; que os registros no devem ser negados,
porque, sendo elles um acto meramente material de expediente, que no d validade ao acto registravel e s
solemniza e authentica o instrumento do contracto, e
cujo fim e a mera publicidade de actos e contractos, que
podem influir nas relaes commerciaes, no cabe ao
tribunal, nem decidir administrativamente de sua validade, nem da extemporaneidade de sua apresentao,
sendo que aos interessados fica salvo o direito de' allegar o que lhes fr a bem, nos termos do art. 593
do regulamento n. 737.
Com este parecer conformou-se a Seco de Justia, em consulta de 16 de agosto de 1859, acceita pela
imperial resoluo de 22 de setembro do mesmo anno.
No tendo o Tribunal do Commercio de Pernambuco permittido que fosse registrado o contracto de uma
sociedade commercial, por entender que no eram legaes algumas de suas disposies, recorreram os interessados para o Conselho de Estado.
A Seco de Justia, em consulta de 29 de agosto
de 1859, foi de parecer que, tendo os registros dos
contractos sociaes por fim dar-lhes maior authenticidade e publicidade, no devem os tribunaes de commercio erigir-se em julgadores da validade desses contractos ; que ha uma excepo a esta regra, e a do
decreto n. 1487 de 13 de dezembro de 1854, que declarou
que as sociedades em commandita no podiam dividir
o seu capital em aces, e ordenou que os tribunaes

309
do commercio no admittissem ao registro os instr u
mentos dos contractos das ditas sociedades, contendo
a referida condio ; que uma vez creada por esse decreto a hypothese de no se admittir o registro, foi necessrio estabelecer no decreto n. 1597 de 1 de maio de
1855 a disposio do art. 8, 2, que admittiu o recurso
para o Conselho de Estado, das decises que prohibem
ouannullam os registros das sociedades, sendo, portanto, claro que s a respeito das referidas sociedades
se d o direito de negar o registro, e s nesta hypothese
admissivel o recurso para o Conselho de Estado.
Que, procedendo-se de outra maneira, poderiam
dar-se confliclos desagradveis, entre o poder administrativo e o judicirio, porquanto, si conhecendo desse
recurso, decidisse o Conselho de Estado que contracto
social no era opposto s disposies do cdigo, esta
questo se acharia decidida em ultima instncia pelo
poder administrativo.
Si, porm, os interessados levassem aos tribunaes
judicirios a mencionada questo, das duas uma :
ou os tribunaes judicirios se julgariam inhibidos de
conhecer da questo, como j resolvida por outro poder,
ou tomariam conhecimento para julgar de novo. Em
uma e outra hypothese o absurdo seria palpvel.
Na primeira, interessados que no foram ouvidos
nem discutiram a questo, veriam seus direitos prejudicados por uma deliberao administrativa em matria de natureza judiciaria.
Na segunda teramos um juiz de primeira instncia,
apreciando e julgando matrias em ultima instncia,
j decididas pelos altos poderes do Estado.
Havendo o Tribunal do Commercio de Pernambuco
recusado registrar um contracto, porque a seu ver no
continha os requisitos que caracterisam a sociedade,
a Seco de Justia do Conselho de Estado, em 9 de
abril de 1877 decidiu, provendo o recurso, que para
ella foi interposto, que, qualquer que fosse o defeito intrnseco do contracto, no podia o dito tribunal, vista
da doutrina da resoluo de 17 de dezembro de 1859,
recusar-lhe registro, privando as partes assim e arbitrariamente de seus direitos em relao a terceiros.
Decidindo o recurso interposto do despacho da
Junta Commercial do Par, que mandou archivar um
contracto social, foi a Seco de Justia de parecer que
a attribuifio conferida aos ditos tribunaes ou juntas

310
sobre a prohibio de registro dos contractos de sociedades commerciaes no comprehende, sino por motivos de ordem publica, os contractos de sociedade em
commandita, que dividem seu capital em aces (decreto n. 1487 de 13 de dezembro de 1854 e Resoluo de
17 de dezembro de 1859); que seria absurdo e repugnante com os princpios de liberdade que a Constituio garante, que pudessem os mesmos tribunaes annullar os contractos sociaes, ou negar-lhes effeitos a
respeito de terceiros, o que s attribuio do Poder Judicirio, mediante as aces competentes ( consulta de
14 de novembro de 1877 acceita pela Imperial Resoluo
de 1 de dezembro do mesmo anno, em virtude da
qual foi expedido o aviso n. 518 de 4 de dezembro do
dito anno de 1877.
No recurso interposto da deciso da Junta Com-,
mercial do Par, que recusou o registro da escriptura
de dissoluo em parte de uma sociedade commercial,
disse a Seco de Justia que a regra que compete
s Juntas prover ao registro dos contractos de sociedades commerciaes como se acha disposto no cdigo do
commercio, sem poderem recusar aquelle registro
sino por motivos de ordem publica, quanto aos contractos de sociedades em commandita; que outra no
a doutrina do aviso de 17 de setembro de 1877, pois que
declarar a competncia para effectuar o registro no
importa reconhecer a attribuio de prohibil-o ( consulta de 13 de maio de 1878, acceita pela imperial Resoluo de 1 de junho do mesmo anno, no sentido da
qual foi expedido o aviso n. 343 de 6 de junho de 1878,
que se segue:
Sua Magestade o Imperador, conformando-se por
sua Imperial Resoluo de 1 do corrente com o parecer
da Seco de Justia do Conselho de Estado, em consulta
de 13 de maio ultimo, Houve por bem dar provimento
ao recurso, afim de ser admittida a mencionada escriptura; porquanto, as Juntas Commerciaes exercem
simplesmente uma funco administrativa, em referencia aos registros, para authenticar e dar publicidade
aos contractos de sociedades commerciaes ; s podendo
prohibir o registro dos que offenderem interesses de
ordem publicae os bons costumes, mas, em todo caso,
no da attribuio de taes Juntas, para effeito de recusa do registro, entrar na indagao de direito sobre
a natureza das clusulas por envolver este facto dis-

311
cusso contenciosa inopportuna, e ser da competncia
dos tribunaes judicirios, conforme a doutrina consagrada no aviso de 4 de dezembro do anno passado, que
se refere Imperial Resoluo de 1 daquelle mez. O que
V. Ex. far constar sobredita Junta.
Das decises que ficam resumidas resultam as seguintes regras:
Que o registro um acto material de expediente,
que no d validade ao contracto, mas, somente o
solemniza, authentica e d publicidade ao instrumento
do mesmo contracto;
Que no cabe Junta decidir administrativamente
da validade do contracto, nem da extemporaneidade de
sua apresentao, ficando, porm, salvo o direito dos
interessados para a discusso contenciosa;
Que s se pde negar o registro, quando as sociedades em commandita houverem dividido o seu capital em aces, contra o disposto no decreto n. 1487
de 13 de dezembro de 1854, e que para este caso que se
admittiu para o Conselho de Estado o recurso da denegao do registro.
Mas, ao passo que as decises citadas limitaram
a faculdade prohibitiva aos contractos de sociedades em
commandita que dividem o seu capital em aces, veio
o aviso n. 343 de 6 de junho de 1878, que, fundado em
uma imperial resoluo, amplia a faculdade prohibitiva, comprehendendo nella os contractos que offendem interesses de ordem publica e os bons costumes;
mas accrescentou:
Em todo caso no da attribuio da Junta, para
o effeito da recusa do registro, entrar na indagao de
direito sobre a natureza das clusulas, por envolver
este caso discusso contenciosa inopportuna e ser da
competncia dos tribunaes judicirios.
As decises que originaram estas regras versaram:
Sobre o registro de uma firma social depois do
prazo para isso marcado;
Sobre o registro de contractos que continham disposies illegaes;
x, ,
Sobre o registro de outro que no continha os requisitos que caracterisam a sociedade.
Taes decises se referem a simples sociedades
commerciaes, e no a sociedades ou companhias com
capital dividido em aces, nem a sociedades de credito
real hypothese esta sobre que versa agora a questo.

312
Hoje, pelo novo regimen, no tem mais cabimento
a excepo prohibitiva quanto s sociedades com capital em aces. Actualmente qualquer companhia ou
sociedade, tendo certo numero de scios, pde constituir o seu capital em aces, sendo esta condio que
distingue de outras espcies de sociedades as companhias ou sociedades anonymas.
Resta agora aproveitar a opportunidade para fixar
o sentido de outras regras contidas nas decises, com
referencia faculdade prohibitiva, quanto ao registro.
E' evidente que, si por uma simples infraco nas
formalidades ou clusulas de um contracto, mas infraco que por si s no o annulla de pleno direito e
antes deve ser deixada reclamao dos interessados
perante os tribunaes, se facultasse a interferncia da
Junta para o fim de prohibir o registro, importaria
isto um julgado que, ou preveniria o juizo dos tribunaes,
ou estabeleceria uma espcie de conflicto entre as decises destes e a resoluo administrativa da Junta.
Quando, porm, um acto nullo de pleno direito,
como quando lhe falta uma condio essencial, sem a
qual no pde subsistir; quando se trata ( esta a hypothese ) de alterao de estatutos, a qual depende absolutamente de um complemento para a sua validade a
approvao do Governo, parece-me que a Junta no
deve registrar semelhante alterao.
Ahi verifica-se o caso de offensa manifesta a um
interesse de ordem publica, e no licito que uma
corporao publica d authenticidade, solemnidade e
publicidade a um acto que no tem existncia legal,
e no pde ser acceito pelos tribunaes como base para
discusso judicial.
Penso, portanto, quanto 3 a questo, que a Junta
no podia admittir a registro a referida alterao, visto
que considera-se offensa a um interesse de ordem publica a authenticidade para um acto que, antes de receber o complemento essencial para a sua validade,
considera-se comeado, mas no completo e existente
para qualquer effeito legal.
Directoria geral, 9 de fevereiro de 1883. Cunha
Figueiredo Jnior.
A Seco de Justia do Conselho de Estado, de que
foi relator o finado conselheiro de estado Visconde de
Jaguary, conforma-se com este parecer, pelos seus
bons fundamentos.

313
"Vossa Magestade Imperial mandar, porm, o que
fr mais acertado.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do Conselho de Estado, em 27 de julho de 1883. Visconde de
Abaet. Joo Lins Vieira Cansanso de Sinimb.
RESOLUO

Como parece. Pao, em 22 de maro de 1884.


Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Francisco Prisco de Souza Paraizo.

XLV
C o n s u l t a d e 1 4 d e a b r i l e R e s o l u o d e 1S d e m a i o
de 1 8 8 6
0 a r t . 6 o , 1, do regulamento n . 4824 de 22 de novembro de 1871
applicavel tanto ao supplente do juiz municipal que abandono cargo como aquelle que presta juramento e no assume o exera
cicio decorridos mais de seis mezes.

SENHOR Mandou Vossa Magestade Imperial, por


aviso de 22 do mez findo, que a Seco de Justia do
Conselho de Estado consulte com o seu parecer:
Si o supplente do juiz municipal, apenas juramentado, deve, no tendo entrado em exercicio, ser conservado no cargo, ou si est comprehendido na disposio do art. 6o, I o , hypothese 3a do regulamento
n. 4824 de 22 de novembro de 1871.
O 3o do art. 6o deste regulamento dispe:
Os supplentes dos juizes municipaes, alm de os
substiturem, todos trs com elles cooperam activa e
continuadamente nos actos da formao da culpa dos
crimes communs e mais procedimento criminal da
competncia dos mesmos juizes at a pronuncia e julgamento exclusivamente.
O 4o determina:
O termo da jurisdico do juiz municipal ser subdividido em trs districtos especiaes, designando-se a
cada supplente um delles, em que de preferencia ter
exercicio, sem por isso deixar de ser competente para
ordenar as prises e quaesquer diligencias do seu
officio, e sempre que fr necessrio proceder tambm
aos actos da formao da culpa, nos outros trs districtos especiaes.

316
O I o estabelece o seguinte:
Os supplentes dos juizes municipaes s podem ser
demittidos durante os quatro annos a pedido ou nos
seguintes casos:
Mudana definitiva de residncia para fora do
termo;
Acceitao de cargo incompativel com o de supplente ;
Impedimento prolongado por mais de seis mezes;
Sentena condemnatoria de autoridade competente.
2. Nos casos do paraprapho antecedente ou
quando se derem vagas por falta de juramento no
prazo marcado ou por fallecimento, sero ellas preenchidas, e os novos nomeados serviro at ao fim do
quatriennio, occupando os ltimos logares na escala
dos supplentes. Fora destes casos no alteravel a
ordem da supplencia.
A deciso, portanto, que o Governo tomar deve ser
de accrdo com as disposies deste regulamento, no
sendo applicaveis a este disposies creadas em outros
regulamentos para casos nelles previstos.
A reforma judiciaria declara impedimento prolongado todo e qualquer impedimento que exceda de
seis mezes ou provenha da vontade do supplente ou
no, e nenhuma distinco faz entre o supplente que
deixa de reassumir o exercicio por mais de seis mezes e
aquelle que no o assumiu depois de prestar juramento.
Sendo assim, a Seco de Justia do Conselho de
Estado de parecer:
Que, existindo impedimento prolongado desde que
o supplente do juiz municipal deixa o exercicio por
mais de seis mezes, no ha motivo para que esta disposio de lei se no applique tanto ao que abandona
o exercicio do cargo que estava servindo, como aquelle
que presta juramento e no entra em exercicio decorridos mais de seis mezes, embaraando a execuo
da lei que creou trs supplentes e determina que elles
cooperem activa e continuadamente todos trs com o
juiz municipal.
Vossa Magestade Imperial mandar, porm, o que
fr melhor.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do Conselho de Estado, em 14 de abril de 1886. Luiz Antnio Vieira da Silva. Joo Lins Vieira Cansanso
de Sinimb. Visconde de Paranagu.

317
RESOLUO

Como parece. Pao da Boa Vista, em 15 de maio


de 1886.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Joaquim Delfino Ribeiro da Luz.
Em virtude desta Resoluo foi expedido o aviso
de 18 de maio de 1886 ao presidente da provincia de
Minas Geraes.

XLVI
C o n s u l t a d e ST 1 d e m a r o e R e s o l u o d e 1SS d
maio de 1 8 8 6
Sobre a recusa da Junta Commercial de S. Salvador ao archivamento
dos estatutos do English Bank of Rio de Janeiro, limited, e da
carta imperial autorizando a estabelecer caixas filiaes.

SENHOR Mandou Vossa Magestade Imperial que


a Seco de Justia do Conselho de Estado consulte com
seu parecer sobre os papeis que lhe foram remettidos
concernentes ao recurso interposto pelos procuradores
do English Bank ofRio de Janeiro, limited, da denegao do registro dos estatutos do mesmo banco.
O English Bank of Rio de Janeiro, limited,
obteve autorizao do Governo Imperial para estabelecer caixas filiaes nas cidades de Belm, Porto Alegre
ou Rio Grande do Sul, e S. Salvador da Bahia. Com esta
autorizao requereu, por seus procuradores, Junta
Commercial desta ultima cidade o registro dos seus
estatutos e da carta imperial expedida em virtude do
decreto n. 8610 de 23 de junho de 1882.
Recusou a Junta Commercial mandar fazer o regis*
tro, porque a procurao no dava poderes especiaes
para estabelecer a caixa filial, visto no tratar-se do.
registro de simples documento, quando devia entenderse que o capital da caixa matriz diverso da dotao
especial da caixa filial, portanto sujeito a sello. Alm
disto no podia admittir a registro a emenda aos arts.
207, 208, 209 e 210 dos estatutos, que ainda no tinha
sido approvada.
No recurso interposto allega-se contra esta deciso
da Junta Commercial que no so applicaveis hypothese as disposies dos decretos ns. 2711 de 19 de
dezembro de 1860 e 6040 de 27 de novembro de 1875,
que s dizem respeito a caixas filiaes ou agencias

320

estabelecidas por bancos existentes em paizes estran*


geiros, porque nestes caso as caixas filiaes devem ter
no Imprio os capites necessrios para responderem
por suas operaes. Quanto allegao da Junta Commercial em relao emenda dos artigos dos estatutos,
pede que sejam estes registrados independentemente
da emenda, at que esta seja approvada, o que havia
sido requerido em 29 de janeiro pela repartio competente.
Senhor, o presente recurso versa especialmente
sobre o seguinte ponto:
Si as caixas filiaes que o English Bank of Rio de
Janeiro, limited, foi autorizado a crear nas provncias
do Par, Rio Grande do Sul e Bahia precisam dotao
especial, ou si dispensam a dotao de capites, sendo
estabelecidas por um banco cuja sede fora do Imprio, mas que aqui tem todos os seus capites para
fazer face s operaes das suas caixas filiaes.
O decreto n. 2711 de 19 de dezembro de 1860, no
capitulo XIII, que se inscreve:
Dos bancos e outras companhias e sociedades
anonymas, suas caixas filiaes ou agencias, ou associaes civis, mercantis ou religiosas estrangeiras que
vierem estabelecer-se no Lmperio,
Dispe:
Art. 46. As disposies do presente decreto so
applicaveis aos bancos e outras companhias e sociedades anonymas estrangeiras, suas caixas filiaes e
agencias, que se estabelecerem no Imprio, com as seguintes restrices:
.-;, l. a No se podero fazer alteraes nos estatutos
u escriptura de associao approvados por Governo
estrangeiro, devendo simplesmente conceder-se ou
* negar-se a autorizao.
2.a As referidas caixas filiaes ou agencias de
bancos, de companhias ou sociedades anonymas, nos
casos em que o Governo julgar conveniente, vista
do seu objecto, ou da natureza das suas operaes,
devero ter um fundo de garantia no Imprio, no
obstante a responsabilidade das caixas matrizes.
Em 1875 o Banco Portuguez da cidade do Porto
requereu autorizao para fazer operaes no Imprio,
pelo intermdio das caixas filiaes que creasse nesta
praa ou em qualquer outra do Brazil. Ouvida a

321
Seco de Fazenda do Conselho de Estado, foi este o seu
parecer:
SenhorVossa Magestade Imperial houve por bem
que a Seco de Fazenda do Conselho de Estado consultasse com o seu parecer sobre o requerimento em
que o banco portuguez estabelecido na cidade do Porto
pede autorizao para funccionar aqui, na frma dos
respectivos, estatutos excluda a emisso, e para ter
nesta praa ou qualquer outra do Brazil suas caixas
filiaes.
f
Tendo j o Governo Imperial concedido igual
favor a outras sociedades bancarias estrangeiras, que,
nos pontos essenciaes, assemelham-se ao Banco Portuguez, de parecer que lhe seja dada a autorizao
requerida, sujeitando-o, porm, alm da suppresso da
emisso, a todas as clusulas e condies com que foi
permittida a installao do London $ Brazilian Bank
pelo decreto n. 2979 de 2 de outubro de 1862.
Convindo prevenir a repetio de abusos, que a
recente experincia tem revelado, e provenientes da
insufficiencia de garantias que offerecem as caixas
filiaes e agencias de companhias estrangeiras estabelecidas fora do Imprio, julga a Seco necessrio que,
em observncia do que se acha prescripto no 2o do
art. 46 do decreto n. 2711 de 19 de dezembro de 1860,
se accrescentem as seguintes clusulas:
l . a O capital com que forem primitivamente dotadas as caixas filiaes, de que se trata, e que se tornar effectivo antes de entrarem em operaes, no
poder ser removido, diminudo ou augmentado pela
caixa matriz,
sem autorizao do Governo Imperial;
2 . a No permittido s ditas caixas receber depsitos em conta corrente ou por meio de letras, sino
at ao valor do capital effectivo da sua dotao;
3. a O fundo de reserva, que ellas devero formar
com o producto liquido da receita annual para occorrer
aos prejuzos, no poder igualmente ser distrahido
pela caixa matriz para qualquer outro destino;
4. A infraco das clusulas contidas nos precedentes paragraphos d logar imposio da multa
de dous a oito contos de ris, e que ser cobrada
administrativamente.
Sobre o requerimento do New London S Brazilian
Bank para estabelecer caixas filiaes ou agencias nas
Justia 2049

21

322

cidades de Santos, S. Paulo e Campinas, provincia de


S. Paulo, sendo ouvida a Seco de Fazenda do Conselho
de Estado, disse ella em se\i parecer:
No v a Seco motivo que obste ao deferimento
da preteno do banco supplicante, mas entende que
no s devem ser explicitamente declaradas quaes as
outras cidades da provincia de S. Paulo onde se ho
de estabelecer as alludidas caixas filiaes ou agencias,
mas que a estas se appliquem as clusulas salutarissimas com que se fez a concesso do decreto n. 6040
de 27 de novembro de 1875. Julga-se a Seco escusada
de justificar o mrito de taes clusulas, adoptadas,
como foram, e mandadas observar pela Imperial Resoluo de Consulta de 6 de novembro do mesmo
anno.
O decreto n. 8305 de 12 de novembro de 1881 concedeu a autorizao pedida pelo New London $ Brazilian Bank observadas, no que lhe forem applicaveis,
as clusulas do decreto n. 6040 de 27 de novembro
de 1875.
A concesso ao recorrente English Bank of Rio
de Janeiro foi feita pelo decreto n. 8610 de 23 de junho
de 1882 e nelle se declara:
Ficando as mencionadas caixas filiaes sujeitas
s regras e condies prescriptas no decreto n. 3212 de
28 de dezembro de 1863 e s clusulas additadas pelo
decreto n. 6040 de 27 de novembro de 1875.
Quando alguma duvida pudesse haver sobre as disposies dos decretos de 19 de dezembro de 1860 e de
27 de novembro de 1875, esta desapparece, desde que
o principio contrario foi firmado pelas resolues de
consulta de conformidade com as quaes expediram-se
os decretos que concederam tanto ao New London $
Brazilian Bank como ao English Bank of Rio de
Janeiro, autorizao para estabelecerem caixas filiaes
em algumas provncias do Imprio.
A Seco julga correcto o procedimento da Junta
Commercial da cidade de S. Salvador da Bahia, pelo
que de parecer que se negue provimento ao presente
recurso.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do Conselho de Estado, em 27 de maro de 1886. Luiz Antnio Vieira da Silva. Joo Lins Vieira Cansanso
de Sinimb. Visconde de Paranagu.

323
RESOLUO

Como parece. Pao da Boa Vista, em 15 de maio


de 1886.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Joaquim Delfino Ribeiro da Luz.
Em virtude desta Resoluo foi expedido o aviso de
15 de junho de 18S6 ao presidente da provincia da
Bahia.

XLVII
Consulta de 6 e R e s o l u o de 3 9 d e maio de 1 8 8 6
Sobre o archivamento de contratos de dissoluo de sociedade
SENHOR Manda Vossa Magestade Imperial que
a Seco de Justia do Conselho de Estado consulte com
seu parecer sobre os papeis juntos, que acompanharam
o aviso do Ministrio da Justia de 13 do mez prximo
findo, concernentes ao recurso interposto pelo secretario
da Junta Commercial de Belm da deciso da mesma
Junta,, que mandou archivar o contrato de dissoluo
da firma Valente & Henriques.
O recorrente, tendo opinado em sentido contrario
quella deciso, entendeu que devia recorrer, e impugna
o documento archivado, por omisso de declaraes,
que julga indispensveis, falta de pagamento do sello
proporcional relativo ao capital da sociedade, embora
constituda por palavras, sem contracto escripto, e falta
de pagamento do imposto de transmisso dos terrenos
da sociedade, ou, no caso de dispensa deste imposto,
pagamento do sello proporcional correspondente quota
parte do ex-socio Luiz Henriques.
A Junta Commercial de Belm fez um breve relatrio da questo, expondo-a da maneira seguinte :
Uma sociedade commercial, composta de dous
scios, possuia bens de raiz. Dissolvida essa sociedade
por escriptura publica, um dos scios retirou-se com
seu capital e lucros na importncia, em moeda corrente, de 7:706$702.
O autor continuou com o mesmo giro de negocio sob sua firma individual, tomando a si o activo
e passivo da extincta firma.
Na escriptura, o tabellio cobrou o sello de 8$ do
capital e lucros retirados, na frma do art. 2, 8,
do decreto n. 8946 de 19 de maio de 1883.

326

Requerido Junta o registro dessa escriptura,


entendeu o Dr. secretario que os supplicantes deviam
pagar o imposto de transmisso de propriedade.
A Junta, levada por esse parecer, assim despachou.
Os interessados replicaram, e a Junta, reconsiderando seu despacho, mandou archivar o contracto de
dissoluo.
O sr. secretario, no se conformando com essa
deciso, recorreu para o Conselho de Estado.
Este recurso no deve ser acceito por duas razes:
I a , porque s se d recurso das decises da junta
prohibindo ou annullando o registro doso contractos
sociaes, conforme preceitua o art. 8, 2 , do decreto
de 1 dea maio de 1855 ;
2 , porque foi elle apresentado fora do prazo dos
arts. 39 e 45 do regulamento de 5 de fevereiro de 1842,
visto como, sendo o despacho da Junta de 23 de abril, declarou o Sr. secretario em 30 desse mez que ia recorrer
delle, s apresentando o recurso em data de 9 de maio
corrente.
A Junta, mandando archivar a dita dissoluo,
apoiou-se no decreto de 31 de maro de 1874, a r t / 2 3 ,
n. 7, que declara serem isentos do'imposto de transmisso os actos que fazem cessar entre scios ou
ex-socios a indivisibilidade dos bens communs, e na
ordem n. 34 de 28 de janeiro de 1857, que decidiu que,
sendo os bens de propriedade da sociedade que os
adquiriu em seu nome, no se d transferencia de
domnio, quando dissolvida a sociedade so partilhados os seus fundos (nota ao art. 596 da consolidao das leis).
A' vista do exposto, a Seco, attendendo a que o
presente recurso foi, com effeito, apresentado fora do
prazo legal ( a r t s . 39 e 45 do regulamento de 5 de
fevereiro de 1842), e a que o deposito ou entrega do
acto de dissoluo da sociedade de que se trata, dispensado o respectivo registro, de conformidade com o
disposto no decreto n. 4394 de 19 de julho de 1869, no
perime nem prejudica o procedimento fiscal, quando
esteja verificada a falta de pagamento de uma parte do
imposto devido, de parecer que no se tome conhecimento do mesmo recurso.
Vossa Magestade Imperial, porm, decidir como
fr mais acertado.

327

Sala das Conferncias da Seco de Justia do Conselho de Estado, em 6 de maio de 1886. Visconde de
Paranagu. Joo Lins Vieira Cansanso de Sinimb. Luiz Antnio Vieira da Silva.
RESOLUO

Como parece. Pao da Boa Vista, em 29 de maio de


188S.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Joaquim Del fino Ribeiro da Luz.
Em virtude desta Resoluo foi expedido o aviso de
10 de junho de 1886 ao presidente da provincia do Par.

XLVIII
Consulta d e IO d e m a r o e R e s o l u o d e 9 9
maio de 1 8 8 6

de

Sobre o archivamento de contrato de sociedade, apresentado depois


de haver expirado a durao do primitivo.
SENHOR Jacob Arnt & Comp. constituram em
Porto Alegre uma sociedade em commandita para
explorar, por meio de vapores, a navegao do rio
Taquary.
Expirando o prazo da durao desta sociedade em
30 de junho do anno passado, s em 13 de agosto
requerer m Junta Commercial daquella cidade o
registro do instrumento de prorogao da sociedade.
A Junta Commercial indeferiu esta petio. Conforme consta da certido da acta, foram estes os fundamentos desta deciso:
Pelo secretario foi dito que depois de ter examinado
o instrumento de prorogao, exhibido pelos supplicantes, verificou-se que as duas hypotheses consignadas
no art. 307 do cdigo commercial, relativas continuao da prorogao e alterao do contrato primordial, esto effectivamente declaradas no instrumento;
mas, tendo j findado a 30 de junho do corrente anno
o prazo de cinco annos da durao da sociedade, e,
comquanto no instrumento particular haja igual data,
sendo passado nesta capital, todavia a petio que
acompanha o instrumento da prorogao datada de
13 de agosto corrente; nestas circumstancias, havendo
notvel omisso da parte dos supplicantes no cumprimento do art. 10, 12, do cdigo commercial e mais disposies em vigor, que obrigam a todos os commerciantes matriculados ou no, aviso n. 168 de 1853 e assento
n. 4 de 6 de julho de 1857, revelando os supplicantes a
inteno de se eximirem do pagamento do imposto do
sello proporcional devido, visto ter j decorrido o prazo
da durao do contracto, devendo neste caso fazerem

330

novo contracto, ou pagarem a respectiva e correspondente revalidao, visto no ter sido apresentada no
prazo legal: de parecer que seja indeferida a petio.
Na rplica, os recorrentes ai legaram: que o gerente,
devendo fazer assignar o instrumento pelos associados,
por morar a maior parte nos districtos coloniaes, foi
impedido por molstia repentina, quando restabelecido,
devia partir, foi impedido pelas enchentes extraordinrias que sobrevieram, de sorte que s em principio
de agosto pde obter as assignaturas.A junta commercial, achando improcedentes estas razes, sustentou
o seu despacho.
Ao recurso fazem os recorrentes allegaes estranhas ao assumpto ; atacam a deciso da Junta Commercial por excesso de attribuio; mas, ao passo que
reconhecem que ella pde prohibir o registro nos dous
casos de offensa a interesses da ordem publica e aos
bons costumes, negam-lhe competncia para conhecer
si o registro de prorogao de um contracto foi ou nn
requerido dentro do prazo legal.
A Junta Commercial o que exige que os recorrentes
apresentem instrumento da nova sociedade sujeito ao
pagamento do sello proporcional, ou paguem a revalidao devida, visto terem requerido a prorogao fora
do prazo da lei.
A Seco de Justia do Conselho de Estado de
parecer que subsista a deciso da Junta, indeferindo-se
o presente recurso.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do Conselho de Estado, em 10 de maro d 1886. Luiz Antnio
Vieira da Silva. Joo Lins Vieira Cansanso de
Sinimb. Visconde de Paranagu.
RESOLUO

Como parece. Pao da Boa Vista, em 29 de Maio


de 1886.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Joaquim Del fino Ribeiro da

Luz.

Em virtude desta Resoluo foi expedido o aviso


de 15 de junho de 1886 ao presidente da provincia
do Rio Grande do Sul.

XLIX
Consulta de 1 9 de outubro de 1 8 8 6 e Resoluo de
de janeiro de 1 8 8 7
O juiz municipal, pronunciado em crime de responsabilidade e depois
absolvido, no tem direito percepo dos vencimentos integraes durante o tempo da suspenso do exercicio do cargo por
effeito da pronuncia; sondo-lhe applicavel a doutrina do avisi
n. 357 de 27 de setembro do 1872.

SENHOR Por aviso de 27 de agosto deste anno


houve Vossa Magestade Imperial por bem ordenar que
a Seco de Justia do Conselho de Estado consulte
com seu parecer, em vista dos papeis que acompanharam o referido aviso, sobre a seguinte questo:
Si o juiz municipal, processado em crime de responsabilidade e depois absolvido, tem direito percepo dos vencimentos integraes durante o tempo
da suspenso do cargo por effeito da pronuncia. A
matria regula-se pelas disposies do cdigo do
processo criminal que, tratando dos effeitos da pronuncia, estabelece as seguintes regras: art. 165, 4...
Suspende-se-lhe (ao empregado pronunciado) metade
do ordenado ou soldo que tiver em razo do emprego,
e que perder todo, no sendo absolvido art. 174...
revogada a pronuncia ou absolvido o ro, ser immediatamente solto por mandado do juiz de direito,
e restituido ao seu emprego e metade do ordenado que
deixou de receber.
A' vista destas disposies, consiste a duvida cm
saber o que ordenado na expresso do cdigo.
Sobre esta duvida manifesta-se a Secretaria da Justia
do seguinte modo:
O juiz municipal processado em crime de responsabilidade e depois absolvido recebe os vencimentos integraes. A ordem citada diz que s o ordenado. Nesse
sentido dispoz quanto ao juiz de direito o aviso n. 357
de 27 de setembro de 1872. Ha sobre o assumpto o

332

aviso n. 451 de 1872, o de 7 de junho de 1877, o de 26


de janeiro de 1876, o de 22 de maio de 1880, o de 21 de
junho de 1884 e o de 28 de janeiro de 1885.
So uniformes em dar ao juiz os vencimentos
integraes, quando absolvido em crime de responsabilidade.
O acto, pois, do presidente est no caso de approvao, embora jogue o assumpto com exerccios
findos. Em 6 de julho de 1886. F. Lima.
Nos precisos termos do art. 165, 4, do cdigo
do processo criminal, suspende-se metade do ordenado
ao funccionario publico pronunciado em crime de responsabilidade ; si fr condemnado, restituir a outra
metade recebida, e, si fr absolvido, receber a metade que lhe foi suspensa em virtude da pronuncia,
art. 174.
Nenhuma disposio legal autoriza o pagamento
ou restituio de gratificao, porcentagem ou emolumentos ao empregado pronunciado que fr, afinal,
absolvido, s lhe cabendo direito ao ordenado integral .
E' esta a doutrina firmada na lei e nas decises
do Governo, entre as quaes basta citar o aviso do Ministrio da Justia n. 357 de 27 de setembro de 1872,
e as ordens do Thesouro n. 280 de 21 de agosto de 1856
e n. 449 de 20 de setembro de 1880.
As decises que mandam pagar vencimentos integraes se referem quasi todas ao caso de despronuncia,
como est explicado na ordem do Thesouro de 9 de
maro de 1849 e no aviso deste Ministrio n. 429
de 16 de -agosto de 1879, que, mandando restituir aos
suspensos por acto administrativo (no correccionalmente) todos os vencimentos, no caso de no se
verificar a culpa, confirmam explicitamente a regra
que aos pronunciados, si forem absolvidos, s se abonar o ordenado e no a gratificao correspondente
ao tempo da suspenso.
E' certo, todavia, que o aviso deste Ministrio
n. 212 de 7 de junho de 1877 d a entender que, absolvido o juiz, tem logar a restituio de vencimentos
integraes, e o aviso n. 32 de 21 de junho de 1884
mandou restituir ao juiz municipal do termo de Santa
Anna de Macac tudos os vencimentos correspondentes
ao tempo em que respondeu a processo de responsabilidade, sendo, afinal, absolvido. Penso, porm, que

333

taes decises s so explicveis por confuso entre


ordenado e vencimentos.
Regularmente s aos despronunciados em processo de responsabilidade, a que respondam por virtude de suspenso administrativa, a qual suspende
tambm metade do ordenado (aviso n. 451 de 3 de
dezembro de 1872), devida a restituio de todos os
vencimentos; e isto porque a prpria natureza daquella medida preventiva e extraordinria exige que,
no caso de no se provar a culpa, cuja verificao
conseqncia necessria daquelle acto, no se aggrave
o soffrimento do funccionario preventivamente suspenso, equiparand-o, quanto perda de vencimentos,
ao suspenso em Virtude de pronuncia,
Portanto o reccorrente, juiz municipal de Curvello, pronunciado em crime de responsabilidade, do
qual foi absolvido pela Relao, s tem.direito restituio do ordenado correspondente ao tempo em que
esteve suspenso por effeito da pronuncia, como bem
decidiu a thesouraria de fazenda, sndo-lhe applicavel,
vista do art 13 da lei n. 1764 de 28 de junho de
1870, o argumento deduzido pelo aviso deste Ministrio n. .357 de 27 de setembro de 1872 do art. 1
do decreto n. 560 de 28 de junho de 1850, em relao
aos juizes de direito, declarando esse decreto que em
caso nenhum percebero os impedidos a gratificao.
Assim no me parece merecer approvao o provimento que a presidncia deu ao recurso, mandando
pagar todos os vencimentos. Melhor resolver V. Ex.
Directoria Geral, 8 de julho de 1886. Albuquerque Barros.
Desta informao resulta que a questo tem tido
solues diversas. 0 illustrado conselheiro director
daquella repartio, reconhecendo a discordncia das
decises, tenta justificai-as, distinguindo entre a suspenso do juiz que despronunciado e a do que
absolvido. Ao primeiro reconhece direito percepo
integral dos vencimentos; ao segundo somente a metade do ordenado, e no a gratificao. Contra essa
distinco protestam, porm, as prprias decises do
Governo, especifiedamente o aviso n. 212 de 7 de
junho de 1877, o de n. 32 de 28 de junho de 1884 e de
28 de janeiro de 1885, que mandam restituir integralmente os vencimentos, isto , ordenado e gratificao,
aos juizes que, pronunciados, so, afinal, absolvidos.

334

No se podendo achar na jurisprudncia dos avisos


a verdadeira soluo, preciso recorrer outra fonte e
nenhuma mais natural do que a prpria instituio
civil.
Os publicistas, que tratam da organisao do
funccionalismo publico, dizem que o ordenado do
funccionario compe-se de dous elementos, fixo um
e varivel o outro.
O primeiro tem por objecto assegurar ao funccionario e sua famlia os meios de subsistncia com
o decoro que o cargo exige, e est ligado condio
do emprego, por isso serve de base para a aposentadoria; o segundo destinado s despezas de residncia e gastos de representao, e por este motivo
est subordinado ao exercicio real das funces.
E' a combinao destes dous elementos que constitue o ordenado do funccionario. Ha, alm disso,
certas vantagens que, sob ttulos diversos, se accrescentam a alguns empregos como meio de estimular
a actividade dos funccionarios, mas que, sendo por
sua natureza eventuaes, no entram na composio
do ordenado.
Todos estes elementos se encontram na organisao do nosso funccionalismo com os ttulos de
ordenado, gratificao e emolumentos.
Com applicao consulta : Quando o juiz municipal se acha em exercicio percebe ordenado e gratificao, que constitue os seus vencimentos.
Si nessas circumstancias processado e suspenso
por effeito da pronuncia, pergunta-se: qual o ordenado cuja metade se lhe suspende ? Outro no pde
ser sino aquelle em cujo gozo estava, e o prprio
cdigo do processo, no citado art. 165, que responde
com estas palavras : suspende-se-lhe metade do ordenado que tiver em razo do emprego .
E no caso de ser revogada a pronuncia ou o ro absolvido (hypotheses perfeitamente idnticas para o ponto
que se ventila), qual a metade do ordenado que se lhe
restitue? E' ainda o mesmo cdigo que responde, no
art. 174, quando dispe a que deixou de receber.
No se allegue que sendo a gratificao dependente do exercicio, interrompido este interrompe-se
tambm aquella, cessando sua razo de ser.
Para que assim fosse, seria preciso que a interrupo do exercicio proviesse de acto do prprio juiz

335
e no fosse motivada por effeito da lei ou por acto
do Governo. De outra sorte fora injusto privar de
parte dos seus vencimentos, o que uma pena,
aquelle que, injustamente suspeito ou accusdo,- ,
afinal, reconhecido sem culpa.
Em concluso, entende o relator que o juiz municipal processado em crime de responsabilidade,
sendo despronunciado ou absolvido, tem direito
percepo de seus vencimentos integraes (ordenado
e gratificao ), correspondentes ao tempo em que
esteve suspenso do cargo.
S. Ex. o Sr. CQjgfelheiro de estado Visconde de
Paranagu opina 4 seguinte modo:
Peo venia para discordar- do parecer do illustrado
.conselheiro de estado relator.
Entendo que, vista do art. 165, 4, do cdigo
do processo criminal, combinado com o art. 174, o
juiz municipal pronunciado em crime de responsabilidade, e depois absolvido, no tem direito percepo dos vencimentos integraes, durante o tempo
da suspenso do exercicio do cargo por effeito da
pronuncia.
A lei manda restituir ao funccionario, cuja pronuncia foi revogada, ou absolvido, metade do ordenado, simplesmente, porquanto a suspenso do
exercicio das funces do cargo importa a perda da
gratificao.
Ora, sendo a gratificao vencimento distincto e
inherente ao effectivo exercicio do cargo, evidente
que no pde ser computada para restituio da metade do vencimento, de que tratam as disposies
citadas.
, Os vencimentos dos juizes municipaes compoemse de trs partes: ordenado, gratificao e emolumentos. Esta discriminao, fundada em lei, constitue
regra e produz effeitos legaes, que no podem ser
alterados pelo executivo.
O ordenado no repugna com a inactividade do
funccionario, determinada por justa causa; e o Governo pde concedel-o nas licenas, enfermidades e
aposentaes.
A gratificao, porm, s devida pelo effectivo
exercicio, conforme o principio geral que rege o
funccionalismo e com especialidade a magistratura.

336

O decreto legislativo n. 560 de 28 de julho de


1850, art. 1, dispe o seguinte :
Pelos cofres geraes se pagar aos. juizes de direito, sem distinco de comarca, o ordenado annual
de 1:600$ e uma gratificao de 800$, dependendo
esta do effectivo exercicio do juiz de direito, passando
para quem o substituir, de sorte que, em nenhum
caso, possam os impedidos ou licenciados pelo Governo vencer gratificao.
O ordenado e a gratificao dos juizes municipaes
esto determinados por lei, e os emolumentos marcados pelo regimento de custas, no faflando das
porcentagens de arrecadaes reguladas por leis e
regulamentos especiaes.
A lei de 3 de dezembro de 1841 ( a r t . 15 e regulamento do 1 de janeiro de 1842, art. 41) creando
os juizes municipaes, autorizou o Governo a marcarlhes um ordenado que no excedesse a 400$. . Desta
autorizao usou o Governo sobre informao dos
presidentes das provncias, fixando os ordenados segundo a importncia ou rendimento dos logares.
0 vencimento no podia ser mais modesto; por
isso o legislador no quiz dividil-o, nem fazer distinco. para effeitos diversos.
Elevando, porm, os vencimentos fixos dos magistrados, a lei n. 1764 de 28 de junho de 1870,
arts. 12 e 13, generalisou o principio, estabelecendo
ordenado e gratificao aos juizes municipaes.
O citado art. 13 dispe o seguinte:
O ordenado dos juizes municipaes e de orphos
ser de 600$ por anno; e onde, segundo as respectivas lotaes, tiverem de vencimentos quantia inferior a 1:800$, percebero mais de gratificao a
differena entre a lotao e esta quantia.
Assim, o ordenado dos juizes municipaes* sempre
r
o mesmo ( 600$0G0).
A gratificao mais ou menos conforme quella
base, o que tornaria sobremaneira desigual e injusta
a sua restituio, com a metade do ordenado, verificada a revogao da pronuncia ou absolvido o ro.
Accresce que a revogao da pronuncia ou a absolvio do ro, nos crimes de responsabilidade, bem
como nos demais, s produz os effeitos que a lei tem
estabelecido; assim o ro, empregado publico, res-

337

tituido ao- seu emprego, pagando-se a metade do ordenado que deixou de receber. (Citado art. 174 do
cdigo do processo criminal. )
A perda da gratificao no uma pena, resulta
da interrupo do exercicio das funces do emprego,
conforme a lei. Em concluso: Entendo que a doutrina do aviso n. 357 de 27 de setembro de 1872, em
que se declara qe o juiz de direito, respondendo a
processo de responsabilidade, no tem direito a gratificao, embora absolvido por acrdo da Relao,
perfeitamente applicavel ao juiz municipal que, tendo
sido pronunciado em crime de responsabilidade,
depois absolvido.
S. Ex. o Sr. conselheiro de estado Vieira da Silva,
pensa do mesmo modo. Vossa Magestade Imperial
mandar,. porm, em sua alta sabedoria como mais
justo e acertado fr.
Sala das Conferncias, em 19 de outubro de 1886.
Joo Lins Vieira Cansanso de Sinimb. Visconde de Paranagu. Luiz Antnio Vieira da
Silva.
RESOLUO

Como parece.Pao deS. Christovo, em 22 de janeiro de 1887.


Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Joaquim Del fino Ribeiro da Luz.

Em virtude desta Resoluo foi expedido o aviso de


26 de janeiro de 1887 ao presidente da provincia de
Minas Geraes.

Justia i

te

C o n s u l t a d e *41 d e d e z e m b r o d e 188SS e R e s o l u o
de 1 de fevereiro de 188T
Declara nada haver que deferir na reclamao a, Cear Gas Company, limited , contra a interveno da autoridade judicial nas
questes suscitadas quanto ao pagamento do consumo de gaz
entre alguns consumidores e quella companhia, qual fica salvo.,
o uso dos meios legaes sobre o objecto da mesma reclamao.

Em observncia ordem de Vossa Magestade Imperial, exarada em aviso de 21 de outubro ultimo, a


Seco de Justia do Conselho de Estado passa a dai* seu
parecer sobre os papeis relativos representao que
a Vossa Magestade Imperial dirigiu a Cear GasCompany, limited.
Queixa-se o gerente representante desta companhia
do juiz de direito da capital, bacharel Joaquim Barbosa
Lima, por conceder mandados de manuteno de posse
contra a companhia em favor dos consumidores de gaz
que, por desintelligencia com a mesma companhia a
respeito do pagamento do gaz consumido, requereram
ser mantidos na posse dos seus encanamentos e do
apparlho qe serve para regular o consumo e pelo
qual pagavam aluguel companhia.
A Secretaria informa em data de 11 de julho deste
anno o seguinte:
Por duvidas suscitadas quanto ao pagamento do
consumo de gaz entre alguns consumidores e a
Cear Gas Company, limited, tem o juiz de direito
da I a vara da capital concedido mandado de manuteno a todos quantos lh'o tm requerido, ameaados
do corte do encanamento e da remoo do apparlho
ou registro.
Foram trs os mandados de manuteno concedidos, alm de uma citao para a companhia pagar

340

a quantia de quinhentos mil ris, em que foi avaliado o


damno causado cdm o corte do encanamento em um
prdio.
Os que tm requerido taes mandados allegam,
quanto recusa do pagamento, o preo excessivo do gaz
consumido, e, quanto ao motivo da manuteno, aviolencia exercida e o damno pausado pela companhia.
A Cear Gas Company, United, pede providencias
para que cesse a interveno indbita do juiz da Ia
vara; sejam ella, seus agentese empregados garantidos de qualquer aggreo, quando em casos semelhantes tenham de retirar a illuminao das casas
particulares; presti4bi a autoridade policial Q auxilio
que. lhe fr solicitado, e, finalmente, e evitem copflictos
com os consumidores de gaz, acorooados peiaadheso
do juiz de direitp.
Allega que. o seu procedimento o mesmo que o
de outras companhias, e em toda parte onde existe
illuminao a gaz o meio praticado tem sido sempre
Q corte do cano externo e a remoo do apparlho
regujador do consumo, objecto considerado como propriedade d taes emprezas.
Accrescenta que a da, ultimamente adoptada, de
impedir-se o corte do cano por meio de mandado de
manuteno, constitue uma extorso dos direitos, da
companhia, desde que o manutenido fica na posse dos
objectos pertencentes a ella, e continua a consumir o
gaz sem pagar.
Diz ainda que:
Taes mandados tm sido concedidos pelo Dr.
Joaquim Barbosa Lima, sem justificao prvia da
posse dos que requerem a manuteno, e sem conhecimento de cansa ou sentena.
Tudo isto' corre sem recurso para a companhia
em razo de serem as causas intentadas pelos autores
sempre de valor da alada do juiz de direito, o qual
devedor de seiscentos mil ris e recusa-.se a pagar sob
o mesmo pretexto de que se soccorrem os outros devedores por elle manutenidos.
Observa, finalmente, que o juiz de direito nada tem
que vr com a intelligencia e execuo do contrato da
companhia, feito com o presidente da provincia :
l.o Porque a clusula 32 estabelece que todas as
questes que se ventilarem a respeito da intelligencia

341
e execuo sero decididas sem recurso, por dous
rbitros nomeados pelas partes.
2.o Porque essa clusula no se limita a certas e
determinadas questes, nem a parte relativa illuminao publica ou particular abrange o contracto em
su generalidade,
Esta reclamao veio por intermdio do Ministrio
da Agricultura.
Os documentos que a instruem provam os factos
allegados pela Cear Gas Company, limited.
A serie de mandados e o modo por que foram concedidos mostram
claramente a parcialidade do juiz
de direito da I a vara em tudoo isto, e o abuso da attribuio dada pelo art. 27, 7 , da lei n. 2033 de 20 d
setembro de 1871.
O consumidor4 tem dretio ao gozo do gaz, emquanto paga; , si o preo.excede do estabelecido no
contracto, tem o direito de reclamao, mas no pde
sb este pretexto deixar de pagar e continuar utilisar*seda luz.
A' companhia assiste o direito indemnisao do
gaz qu fornece, Como prodcto da sua industria, e no
uso desse direito tem o livre arbtrio de suspender o
fornecimento, si no lli'o pagam.
Para suspender o fornecimento de gaz o meio ge
ralmente adoptado o corte do cano externo que communica o encanamento parcial dos prdios com o
encanamento geral.
Dahi no resulta certamente violncia, nem pde
provir damno ao consumidor.
No caso de turbao de posse de cousa movei, ou
immovel, como no da quasi posse das servides, as
aces de manuteno tm seu processoo reguiar
(OrdM
liv 3, tit 48 pr.w Mello Freire, liv, 4 , tit. 6o, 30 e
31 Corra Telles Dt. das ao>, 192, nota 1122),
cujas formulas foram preteridas pelo juiz da I a vara
da Fortaleza, concedendo os mandados, no em vista
de instrumento de sentena,, mas por simples des*
pacho de petio.
Segundo ensina Henrion de Pansey, o juiz pd
exercer o poder, abusar ou usar delle inconvenientemente: excede quando, ultrapassando os limites d
autoridade judiciaria, cahe no domnio de outro poder,
e abusa, quando infringe a lei ou prevarica n exer*
cicio das funces judiciarias.

342

O juiz de direito da I a vara infringiu a lei, preterindo as formalidades do processo na concesso dos
mandados de manuteno, feita tumultuariamente, e
por isso incorreu em responsabilidade.
A independncia do poder judicial no vai ao ponto
de escapar o juiz, membro desse poder, sanco
penal a que est sujeito como os demais funccionarios pelos abusos e excessos praticados no exercicio
do cargo, no correctivo dos quaes est a garantia das
liberdades publicas e do direito dos cidados.
A Constituio do Imprio, no art. 154, deu ao poder
moderador a attribuio de suspender os magistrados,
e mandar que sejam julgados perante o tribunal competente.
Para ter logar, porm, a suspenso, faz-se preciso
que preceda queixa, como no caso presente, contra o
magistrado, e que seja este ouvido, e consultado por
ultimo o Conselho de Estado.
Suspenso o juiz, opportunamente sero os papeis
concernentes ao facto enviados Relao do districio
para tornar-se effectiva a responsabilidade.
Deve, pois, a queixa da Cear Gas Company, limited, ser encaminhada ao presidentea da provincia
para mandar ouvir o juiz de direito da I vara Joaquim
Barbosa Lima, e devolvel-a com sua informao a esta
Secretaria de Estado para procedimento ulterior.
2* Seco, 11 de julho de 1885. Jos da Costa
Carvalho. Concordo Directoria geral. Victorino
de Barros.
Sendo ouvido o juiz de direito sobre esta queixa,
informou que diversos consumidores de gaz, em razo
de contractos, tendo posse e uso dos encanamentos e
apparelhos precisos, de que a companhia recebeu indemnisao, sendo perturbados nessa posse e uso pelo
gerente, que se arroga o privilegio de fazer justia
por suas mos em suas duvidas com os consumidores, lhe tm pedido mandado de manuteno na
frma e pelos fundamentos constantes dos documentos
que juntou, e accreseentou que estes mandados eram
concedidos com a clusula de embargos primeira,
que, apenas contestados, se resolvem em simples citao e por isto mesmo sem gravame real.
Allega tambm que o mesmo gerente violou o
domicilio do Dr. Helvcio Monte para retirar, como fez,
o registro, no obstante interveno do chefe de poli-

343

cia; e, finalmente, que os advogados da companhia


tm-se limitado a allegar perante elle incompetncia
do foro civil, declinando para o commercial, tendo
sido confirmadas pela Relao as suas decises, pelo que
a representao devera ser "endereada contra os juizes
daquelle tribunal e no contra elle juiz da primeira
instncia, porque so aquelles juizes que estabelecem
arestos para os da instncia inferior.
Senhor, o relator entende que as questes de fornecimento de gaz por uma companhia e do consuma
pelos particulares no podem ser confundidas, como
foram pelo juiz de direito da capital do Cear com as
questes de posse, para que tenha cabimento a aco
de manuteno.
Assim como muitos consumidores deixaram de
consumir gaz por lhes convir, como allega o mesmo
juiz de direito na sua defesa, assim tambm a companhia est no seu direito, negando-se a continuar o
fornecimento de gaz, desde que os consumidores reluctarem pagar as suas contas, pois a companhia no
contractou fornecer gaz gratuito, nem por preo a
juizo dos consumidores,
mas de accrdo com o disposto
na clusula 9a do seu contracto com o Governo provincial, que no fornecer aos particulares por preo
maior do que o estabelecido para o governo.
Desde que no se pde contestar o direito dos
consumidores de no continuar a consumir gaz, foroso reconhecer na companhia igual direito para
no fornecel-o a quem no satisfaz as condies deste
supprimento. A companhia, tomada esta deliberao,
s tinha o recurso de separar do encanamento geral,
que alimenta a illuminao publica e particular, o
encanamento das casas por onde no queria continuar
o fornecimento. Neste caso no seda uma questo de
posse, desde que a companhia respeitou os encanamentos internos e deixou-os intactos, limitando-se a
fazer o isolamento do encanamento geral. Quanto aos
reguladores, que a companhia colloca nas casas particulares, quando so de sua propriedade, percebe ella
preo estipulado pelo uso; portanto aluga.
E', pois, evidente que a companhia no perturbou
os proprietrios das casas a que deixou de supprir
gaz na posse dos encanamentos internos; assim como
evidente que a companhia, alugando os reguladores,
no. ficou privada da propriedade que tem sobre elles,

344

sendo, portanto, a posse que tinham os proprietrios


das casas uma posse imperfeita, pois usavam por
si da cousa de outrem, e esta posse s dura, como
ensinam os praxistas, emquanto dura o titulo especial que deferiu a locao; assim durante o fornecimento do gaz pela companhia.
Em nenhum destes casos cabia a aco de manuteno.
O relator, Senhor, em vista dos papeis que lhe
foram presentes, acha que o juiz de direito da capital
do Cear incorreu em crime de responsabilidade, do
qual no se pde defender com as decises que invocou em seu favor, as quas foram proferidas em
aggravos, e, portanto, restrictas matria sujeita,
pelo que de parecer que se promova a responsabilidade deste juiz, remettendo-se ao tribunal competente todos os documentos concernentes ao assumpto.
O conselheiro de estado Joo Lins Vieira Cansanso de Sinimb deu o seguinte parecer:
Penso, de accrdo com o illuslrado relator, que
foi irregular o procedimento do juiz de direito da capital do Cear, tomando conhecimento de matria que
no de sua jurisdico.
Entendo, porm, que, submettendo-o a processo
de responsabilidade, no se resolve a questo ; ella
poder surgir de novo, ou com elle, ou com outro
sob variadas espcies. Em meu conceito o ponto cardeal neste negocio consiste em firmar a competncia
da autoridade, que deve conhecer dos actos resultantes
do contrato, que com a companhia reclamante celebrou a presidncia do Cear. E a este respeito no
hesito em declarar que, segundo penso, autoridade administrativa a quem cabe esta attribuio.
A presidncia do Cear celebrando um contrato
com a Cear Gas Company, limited, para prover o
servio de illuminao publica na capital daquella provincia, praticou um acto de gesto que est na alada
da autoridade administrativa.
Foi em virtude desse acto que se crearam direitos
e obrigaes reciprocas; , portanto, a essa mesma
autoridade que cabe a faculdade de zelar pela fiel execuo de seu acto, no s fiscalisando a natureza do
servio, afim de que seja feito segundo o pensamento
que o dictou, mas tambm providenciando para que
sejam effectivas as vantagens e promessas que, em

345
troca desse servio, fez a parte com quem o contractou.
Este o meio pelo qual a autoridade administrativa exerce a aco que lhe prpria no mecanismo
da actividade social.
Despojar-se desta facufdade, cedendo-a a um poder
que se move por outras molas e se dirige por normas
absolutas, que nem sempre esto de accrdo com os
novos e variados interesses que surgem do movimento
progressivo da vida social, seria o mesmo que condemnar-se inrcia, com grande detrimento dos interesses pblicos.
Foi pela violao destes princpios que se originou
a reclamao de que agora se trata. O juiz de direito
da Fortaleza entendeu que devia tomar conhecimento
de actos resultantes do contracto feito pela presidncia;
e ainda fez mais, julgou-se com o direito de alterar
o mesmo contracto, impondo novos nus companhia,
como se v dos mandados de manuteno que expediu.
Pela clusula 9 do contracto feito pela presidncia
com a companhia, estipulou-se que a empreza poderia
tambm contractar com particulares o servio de illuminao, mas nunca por maior preo do que o estipulado para o Governo.
Posteriormente esta condio, por accrdo de 22 de
agosto de 1882, foi explicada do seguinte modo : Podero tambm ( os emprezarios) contractar com particulares a illuminao de suas casas, e o preo para
estes ser o mesmo estipulado com relao ao gaz consumido nos estabelecimentos e edifcios pblicos.
Taxado assim previamente o preo do gaz, e dependendo de acto convencional a quantidade do fornecimento dessa matria, com que direito pretende o
juiz impor companhia a reduco do preo, e exigir
que ella continue a fornecer o producto de sua industria a quem, sob pretexto de caro, lhe recuse a pagar ?
Que outra significao podem ter os mandados de
manuteno expedidos por aquelle juiz em favor de
consumidores que se tornaram remissos?
E', pois, fundada a queixa da companhia, e justo
o pedido que fez, para que providencias sejam dadas
que salvaguardem seus direitos e lhe sejam mantidos
os objectos de sua propriedade.
Quanto a mim, a medida solicitada est no
uso do direito, previdentemente conferido ao Governo

346
nelo regulamento n. 124 de 5 de fevereiro de 1842.
O conselheiro de estado Visconde de Paranagu deu
o seguinte parecer :
Sinto no poder concordar com os lustrados conselheiros de Estado que me precederam na enunciao de
seus votos, sobre a matria da representao da Ceara
Gas Company, limited. Entendo que, vista dos
papeis que instruem a dita representao e da resposta
do juiz de direito da capital da provincia do Cear, o
Governo de Vossa Magestade Imperial no deve mandar
promover a responsabilidade deste magistrado, pelo
simples facto de ter concedido os mandados de manuteno, de que se queixa a companhia, nem to pouco
deve mandar suscitar conflicto de attribuio nos termos
dos arts. 24 e seguintes do regulamento n. 124 de 5
de fevereiro de 1842.
A responsabilidade em taes casos, decretada pelo
Governo, um meio extraordinrio que presuppe actos
manifestamente abusivos, flagrante violao de lei. O
principio da separao ou independncia dos poderes,
e sobretudo a liberdade de apreciao, to necessria
aos juizes, nos despachos ou julgamentos que tm de
proferir, justificam os escrpulos do Governo de Vossa
Magestade Imperial a este respeito. Elles esto de accrdo com a lettra e com o espirito da Constituio
do Estado, quando tornou indispensvel para providencia de tal ordem queixa feita contra o juiz, informao da autoridade competente e audincia do Conselho de Estado, art. 154.
Os mandados de manuteno, de que se trata,
foram concedidos contra a Cear Gas Company, limited, a requerimento dos interessados, proprietrios ou inquilinos de prdios da cidade da Fortaleza,
ameaados de serem violentamente privados da serventia dos encanamentos e apparelhos reguladores do
gaz que lhes era, por derivao do cano geral, distribudo ha muitos annos, em virtudea de conveno particular, como facultava a condio 9 do contracto provincial de 16 de janeiro de 1864, annexo representao da companhia.
Os proprietrios ou inquilinos manutenidos (releva observar ), reclamando a interveno judicial'
declararam positivamente que no se recusavam ao
pagamento do gaz consumido, como haviam satisfeito sempre, que no podiam, porm sujeitar-se ao

347

exaggero das contas apresentadas; um delles requereu at a competente guia para ser depositada na
Thesouraria de Fazenda a importncia exigida pela
companhia54$400. E nesta conformidade lhe foi concedida a manuteno requerida dos encanamentos e
apparlho regulador, at que a questo fosse decidida
pelos meios legaes.
Nem se diga que, ficando intactos os encanamentos,
embora isolados pelo corte da derivao do encanamento geral, a questode posse ou serventia no podia
ter logar, quando evidente que tudo ficaria inutilisado, e perdidas completamente as despezas feitas
de accrdo com aa companhia.
A condio 9 apenas faculta convenes particulares para illuminao das casas, taxando o preo
do gaz que fr consumido, no d companhia o
poder discricionrio de cortar os encanamentos como
meio d decidir qualquer questo ou duvida suscitada
sobre pagamento. A condio 32a estabelece que todas
as duvidas e contestaes sobre a intelligencia e execuo do contrato sejam decididas sem recurso algum
por dous rbitros, nomeados pelas partes, as quaes,
no caso de discordncia, nomearo um desempatador,
e si no convierem nesse desempate, ser elle nomeado
por quem o presidente designar.
Na generalidade desta disposio esto seguramente
comprehendidas as questes e duvidas suscitadas entre
a companhia e os consumidores de gaz sobre o pagamento. E, comquanto o juizo arbitrai necessrio, estabelecido pelo art. 20 do cdigo commercial, fosse abolido pela lei n. 1350 de 14 de setembro de 1866, dahi
no se segue que a companhia possa ser juiz e parte
para resolver por si s, discricionariamente, quaesquer
questes do domnio do direito civil suscitadas entre
ella e os consumidores de gaz.
Os precedentes, em contrario allegados, servem
apenas para demonstrar a imminencia da fora turbativa, contra a qual foi requerido no foro competente o remdio de direito, para tratar-se de interesse
meramente particular, alheio competncia administrativa, embora os motivos de decidir possam ser deduzidos de um contracto provincial, que nada dispoz sobre
corte de encanamento.
No municpio neutro, para que a companhia tenha
esse direito, a clusula 27a de seu contracto approvado

348

pelo decreto n. 8736 de 18 de novembro de 1882, dispoz


o seguinte:A companhia ter o direito de cortar
o encanamento das casas particulares, quando os respectivos proprietrios ou inquilinos estiverem em debito por mais de um trimestre.
No contracto da Cear Gas Company, limitedno ha disposio alguma a este respeito, e sendo a
matria odiosa, no se pde subentendel-a.
A serie de mandados de manuteno (apenas trs),
por questes idnticas, no prova, como se disse, a
parcialidade do juiz, cuja interveno foi provocada,
e seguiu a mesma norma de proceder, embora se possa
notar a falta de alguma formalidade relativamente
prova da posse, que aquella autoridade entendeu assaz
Justificada com a apresentao dos recibos da companhia ; sendo certo que a Relao do districto, tomando
conhecimento dos aggravos interpostos nos prprios
autos, no fez disso cabedal para responsabilisar ou
advertir o juiz.
Pelo que diz respeito ao alvitre suggerido pelo illus*
trado conselheiro de estado, que opinou em seguido
logar, peo venia para declarar que tambm no me parece accitavel:
1. Porque a questo que provocou a interveno
judicial, nos casos alludidos, versa sobre um interesse
meramente privado, nascidoa de convenes particulares, embora a clusula 9 do contracto provincial
de 16 de janeiro de 186 autorizasse taes convenes,
taxando b preo do gaz cousumido, o que no altera
a natureza de taes convenes, as quaes devem ser
reguladas e decididos os casos occurrentes pelo direito
preexistente.
O objecto no , pois, administrativo, condio
essencial
para se poder suscitar conflicto; a Clusula
a
9 subsiste, no se trata de reduco do preo es*
tipuado, sino do exaggero das contas apresentadas:
estas questes ventilam-se no juizo commum ou no
juizo arbitrai, si as partes assim concordarem.
Em 2 logar, a autoridade judiciaria no est tomando conhecimento, j tomou effectivamente conhecimento da questo, expedindo os mandados de manuteno contra a companhia, e o conflicto, alm
de objecto administrativo, suppe uma questo actual,
pendente de deciso, nos termos do art. 24 do regulamento n. 124 de 5 de fevereiro de 1842; o eon-

349
trario disso importa violao da cousa julgada e confuso de poderes.
O receio de novas questes da mesma natureza
poderia, quando muito, autorizar a autoridade competente (o presidente da provincia) a explicar ou modificar de accrdo com a companhia as clusulas do contracto provincial, jamais suscitar conflictos de attribuio que no existe.
Assim, pois, entendo que nada ha a deferir por parte
do Governo Imperial, ficando salvo companhia o uso
dos meios legaes sobre o objecto da representao.
Este o meu voto; Vossa Magestade Imperial,
porm, resolver como julgar mais acertado em sua
alta sabedoria.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do Conselho
de Estado, em 24 de dezembro de 1885. Luiz Antnio
Vieira da Silva. Joo Lins Vieira Cansanso de Sinimb. Visconde de Paranagu.
RESOLUO

Como parece ao conselheiro Visconde de Paranagu.Pao de S. Christovo, em 12 de fevereiro


de 1887.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Joaquim Delfino Ribeiro da Luz.

Em virtude desta Resoluo, a representao da


Cear Gas Company, limited teve em 15 de fevereiro de
1887 o seguinte despacho: De conformidade com a
Imperial Resoluo de 12 do corrente mez* no ha que
deferir, ficando salvo companhia o uso dos meios legaes sobre o objecto de sua reclamao.

LI
C o n s u l t a d e 1-4 d e n o v e m b r o d e l 8 8 e R e s o l u o
de 1 de fevereiro de 1 8 8 7
Competncia dos supplentes do juiz municipal para, independente de
despacho deste, receber, directamente, queixas e denuncias, e
igualmente instaurar processo e.v-officio nos casos em que as
outras autoridades judiciarias o devem fazer.
SENHOR Manda Vossa Magestade Imperial que a
Seco de Justia do Conselho de Estado consulte com
seu parecer sobre as seguintes duvidas suscitadas pelo
juiz de direito da comarca de Taquaretinga:
l. a Si podem as queixas e denuncias ser dades, directamente, perante os supplentes, independente de
despacho
do juiz municipal.
2.a Si podem os supplentes instaurar processo exofficio, nos casos em que as autoridades judiciarias o
devem fazer.
Estas duvidas foram submettidas deciso do Governo de Vossa Magestade Imperial pelo vice-presidente
da provincia de Pernambuco, de accrdo com o desembargador procurador da Coroa, soberania e fazenda
nacional, ouvido a tal respeito.
O juiz de direito de Taquaretinga, no se conformando com a pratica que achou no termo de sua comarca relativamente iniciao do procedimento criminal e no podendo remover os embaraos que dahi
provinham por escrupulisarem os promotores em dirigir suas denuncias logo aos supplentes do juiz municipal, suscitou as duvidas de que se trata, expendendo, ao mesmo tempo, judiciosas consideraes para
firmar-se, de conformidade com a lei, a competncia
dos referidos supplentes.
A represso dos crimes na comarca no se faz
devidamente, os inquritos e os processos, diz o

352
mesmo juiz de direito, existem paralysados nos cartrios, chegando o seu numero a 51, como se verifica por uma certido, que juntou ao officio dirigido
presidncia.
A Secretaria de Estado dos Negcios da Justia,
informando sobre a questo, opina assim:
O art. 8, 1, da lei n. 2033 de 20 de setembro
de 1871 dispe:
Aos supplentes do juiz municipal compete:
A cooperao no preparo dos processos de que
trata o art. 12, 7 o , do cdigo do processo, assim
como na formao da culpa, nos crimes communs,
exclusivamente at o julgamento e a sentena de pronuncia.
O art. 6, 3, do decreto n. 4824 de 22 de novembro de 1871 diz:
Os supplentes dos juizes municipaes, alm de os
substiturem, todos trs com elles, cooperaro activa
e continuamente nos actos da formao da culpa dos
crimes communs e mais procedimento criminal da
competncia dos mesmos juizes, at a pronuncia e julgamento exclusivamente.
O aviso n. 399 de 23 de outubro de 1872, decidindo duvida idntica, manteve a doutrina do aviso
n. 352 de 26 de setembro anterior, que, explicando os
dous artigos transcriptos, declarou competir aos supplentes dos juizes municipaes, como cooperadores, o
preparo dos processos de que trata o art. 12, 7, do
cdigo do processo e a formao da culpa, nos crimes
communs, com excluso do julgamento e da pronuncia.
O accrdo da Relao de Ouro Preto de 13 de fevereiro de 1877 resolve":
Julgam ser competente o supplente d o . . . para
no respectivo districto criminal acceitar a queixa da
reclamante F . . . . , que directamente deu-lhe, contra
o homicdio de seu marido, formando-lhe culpa, com
excluso da pronuncia, independente de despacho do
juiz municipal...., porquanto o legislador, retirando
das autoridades policiaes as attribuies criminaes e
creando os supplentes dos juizes municipaes, teve em
vista facilitar quanto possvel a administrao da justia em territrios vastos e distantes da sede dos
termos; o que certamente em muitos casos deixaria

353
de ser providencia efficaz, si sempre dependesse de
despacho do juiz .municipal,, para que o supplente
exercesse suas funces.
Alm disso, si algumas disposies da lei n. 2033
de 20 de setembro de 1871 e de seu regulamento no
so bem claras a respeito da espcie dos autos,
vese que das do 2 e final do 4 do art. 6o do regulamento se conclue pela competncia do supplente
do juiz municipal para proceder de accrdo com as
vistas do legislador.
O illustra.do redactor da Gazeta Jurdica na resposta consulta sobre este accrdo assim se exprime:
Vista a lei, nunca foi do seu. pensamento crear
exercicio simultneo da mesma jurisdico, mantida
em um s jUiz, porque seria crear a desordem e dividir o que deve estar unido.
O supplente, nas comarcas geraes, auxilia, coopera activa e continuadamente com o juiz municipal,
nos actos da formao da culpa, nos crimes communs
e mais procedimento criminal da competncia deste
at a pronuncia e julgamento exclusivamente.
< Auxiliar, cooperar, n iniciar, no firmar
jurisdico por si s ; receber delegao e supprir nos
actos preparatrios, o que o juiz municipal no pde
fazer por falta de tempo ou outra qualquer razo.
O supplente, pois, no recebe queixas ou denuncias sino j despachadas pelo juiz effectivo, para,
por este, proceder na formao da culpa.
Tudo quanto no fr isso, nullo, e nem ha deciso que possa supprir na lei. Rio, 7 de maio de 1877.
Carlos Perdigo.
O conselheiro Saldanha Marinho disse:
Tem prevalecido na pratica a doutrina do accrdo
da Relao de Minas, que o regulamento n...4824parece autorizar '
Nossa opinio, porm, que Os supplentes dos
juizes municipaes s podem proceder aos termos da
formao d culpa, quando os respectivos juizes municipaes mandarem apresentar-lhes as queixas ou denuncias, da mesma frma que os substitutos procedem
nas comarcas, especiaes, em virtude de despacho, dos
juizes de direito.
So, a nosso ver, muito procedentes os argumentos do Dr. Carneiro da Rocha, em sua obra AnJustia 2049

23

354
notaes e Commentarios Lei de 20 desetembro de
1871,. pagai, 5, 36, 46 e 228.,
K Assim pensamos. Rio, 23 de maio de 1877.
Joaquim Saldanha Marinho.
Esta parece ser a doutrina mais correct ; o aviso
n,. 352 d 26 de setembro de 1872, porm, basa-seno
parecer da Seco de Justia do Conselho de Estado,
sendo um dos conselheiros o referendario da lei e do
regulamento de 1871.
Em todo caso trata-se de uma duvida, cuja soluo, em casos occurrentes, compete jurisprudncia
dos tribunaes o da Relao de Ouro Preto j pronunciou-se, admittindo a pratica de poderem os supplentes dos juizes municipaes receber queixas ou denuncias e iniciar processos por crimes communs, independente de despacho.
Alm disso, caso de interpretao authentica, e
esta s pde emanar do poder legislativo.
Assim pde-se responder ao presidente da provincia com aa deciso do accrdo de 13 de fevereiro
de 1877.2 Seco, a de agosto de 1885. Jos da
Costa Carvalho.
Penso do mesmo modo Directoria geral. Victorino de Barras.
A Seco pensa que no ha necessidade de . acto
legislativo para resolver as duvidas propostas; o poder
executivo usa de sua attribuio constitucional, declarando, para a boa execuo da lei, a verdadeira intelligencia da mesma lei; tanto mais quanto as duvidas suscitadas provm no somente dos termos desta,
mas, em grande parte, das disposies do regulamento
n. 4824 de 22 de novembro de 1871.
Accresce que o Governo, pelo Ministrio da Justia,
j tem expedido vrios avisos sobre o mesmo assumpto
e resolvido duvidas semelhantes.
O aviso n. 352 de 26 de setembro de 1872, tomado
sobre Resoluo de consulta de 18 do mesmo mez, declarou que compete aos supplentes o do juiz municipal,
como coopera dores, avista do art. 8 da lein. 2033 de 20
de setembro de 1871 e art. 6o, 3o, do decreto n. 4824
de 22 de novembro do mesmo anno, o preparo dos
processos de que trata o art. 12, 7, do Cdigo do
processo criminal e a formao da culpa nos crimes
communs, com excluso do julgamento e da pronuncia.

355
O aviso, n . 399de 23 de outubro de 1872, referindose. ao de 26 de setembro, declarou ao presidente do Maranho que oj estavam resolvidas as duvidas suscitadas pelo 2 supplente do juiz municipal de Vianna
si podia acceitar queixas e denuncias e proceder ao
preparo de qualquer, processo nos crimes communs,
independentede. despacho do juiz municipal, bem como
acerca da competncia dos mesmos supplentes para o
procedimento indicado no art. 43 do decreto n. 4824
de 22 de novembro de 1871.
Ha, alm disso,, os avisos de 22 de fevereiro e 22 de
maro de 1873 que firmam a doutrina ou a presuppem
Assim que, a Seco entende que do art. 8 o , 1,
da lei ri. 2033
de 20 de setembro de 1871, bem como
dos arts. 6 o , 3 o , e 15, 2 e 3o, do regulamento
n. 4324 de 22 de novembro do mesmo anno, resulta
para os supplentes do juiz municipal attribuio prpria com relao ao procedimento criminal, e] conseguiu temente, iniciao de qualquer processo de
crimes communs praticados nos districts especiaes
de sua jurisdico,
A lei s faz dependente do juiz effectivo o,julgamento nos crimes de que trata o art. 12, 7o, do cdigo
do processo criminal e a sentena de pronuncia nos
crimes communs. A preparao dos processos entra
nas attribuies dos supplentes do juiz municipal como
seus auxiliares. Todos os supplentes cooperam activa
e continuamente nos actos da formao da culpa dos
crimes communs e mais procedimento criminal da
competncia o do juiz
effectivo.
O art. 2 , 3 o , bem como o art. 44 do regulamento
n. 4824 no estabelecem para os supplentes regra contraria iniciao de processos ou actos da sua competncia ; o primeiro refere-se, especialmente, aos juizes
substitutos, cujo exercicio regula, e por isso mesmo
no tem applicao aos supplentes; o segundo trata da
hypothese de ser remettido ao juiz effectivo algum inqurito policial e no poder o mesmo juiz encarregarse da instruco do processo por affluenia de trabalho
ou impedimento legitimo.
A faculdade que tem o juiz effectivo de declarar, nesta
hypothese, que seja requerido ao respectivo supplente,
no constitue nem podia constituir regra para tornar dependente desemelhante declarao, nos de mais casos, o
exercicio de uma attribuio propria> definida por lei.

356
Si o exercicio dos supplentes municipaes fosse limitado, como oo doso juizes substitutos nas Comarcas
especiaes (art. 3 , 2 ), igual restrico teria sido consignada em algum dos paragraphos do art. 15 do
mesmo regulamento n. 4824.
As attribuies criminaes dos supplentes dos juizes
municipaes tm, pois, uma esphera mais ampla.
Os municpios do interior, por via de regra, so
demasiadamente extensos, o que torna indispensvel
a existncia de autoridades judiciarias que fiinccionem
activa e continuamente, retiradas, como foram, da policia as attribuies criminaes. Foi por isso que o
art. 6, 4 o , do regulamento n. 4824, prescreveu que o.
termo de jurisdico do juiz municipal seja subdividido
em trs districtos especiaes, designando-se a cada supplente um delles em que de preferencia ter exercicio .
E semelhante disposio no teria razo de ser, si
os supplentes no tivessem attribuies prprias, si o
seu exercicio com relao formao da culpa nos
crimes praticados nos districtos especiaes que lhe foram
designados, dependesse sempre do despacho ou delegao do juiz do termo.
Concluindo, a Seco de parecer, quanto primeira duvida, que, avistado disposto na lei n. 2033 de
20 de setembro de 1871,
art. 8, 1, e do art. 6,
3 e 4, art. 15, 3o,o do regulamento n. 4824, combinados com os arts. 3 , 2, 43 e 44 do mesmo regulamento, as queixas e denuncias podem ser dadas
diretamente perante os supplentes independente de
despacho do juiz municipal.
Quanto 2a duvida, desde que os supplentes podem
recebar queixas e denuncias independente de despacho
do juiz municipal, podem igualmente instaurar processo
ex-officio nos casos em que as outras autoridades judiciarias o devem fazer ' art. 15 da lei n. 2033o de 20
de
setembro de 1871, arts. 43, 48, 1, 49, l<>, 2 e 3 o do
regulamento n. 4824..
'
Este o parecer da Seco de Justia do Conselho
de Estado, Vossa Magestade Imperial, porm, resolver como fr mais acertado.
Sala das Conferncias da Seco de Justia d Conselho de Estado, em 14 de novembro de 1885. Visconde
de Paranagu. Joo Lins Vieira Cansanso de Sinimb. Luiz Antnio Vieira da Silva.

as?
RESOLUO

Como parece.Pao de S ,,Christovo, em .12 de


fevereiro de 1887.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Joaquim Delfino Ribeiro da Luz.
Em virtude desta Resoluo foi expedido o aviso de
19 de fevereiro de 1887 ao presidente da provincia de
Pernambuco.

LII
Consulta de

ST de janeiro e Resoluo de 19 d e
fevereiro de 188Y

Improcedencia da queixa de trs presos contra o juiz de direito da


comarca de Tiet, bacharel Francelisio Adolpho Pereira Guimares.
SENHOR Mandou Vossa Magestade Imperial, por
aviso do Ministrio da Justia de 16 de dezembro prximo findo, que a Seco de Justia do Conselho de Estado consultasse com seu parecer sobre a matria da
representao junta dos presos Jos Antnio de Campos,
Srgio de Lima e Manoel Machado Bastos contra o
bacharel Francelisio Adolpho Pereira Guimares, juiz
de direito da comarca de Tiet, na provincia de So
Paulo.
Os peticionarios, usando do direito garantido no
art. 179, 30, da Constituio, representam contra as
violncias e arbitrariedades praticadas por aquelle juiz
no processo crime intentado, em virtude de queixa do
cidado Hermes Ernesto Alves Lima, e continuando
ex officio por ter o queixoso resistido.
Os peticionarios expem o facto que motivou a
queixa e deu logar ao procedimento criminal, em que
se acham envolvidos. Dizem que o preto Moyss,
escravo de Hermes Ernesto Alves Lima, tendo subtrahido uma pea de chita da loja do negociante Malheiros, foi immediatamente perseguido por um delles
at o rio Tiet, onde travou-se uma lucta em que se
acharam os peticionarios, e de que resultaram ferimentos de parte a parte; e que o preto Moyss, procurando evadir-se, atirou-se ao rio e desappareceu; o seu
cadver foi encontrado no dia seguinte ou dias depois.
Dizem mais que as testemunhas do summario no
lhes fizeram carga; a parte desistiu da queixa, o pro-

360

motor publico no achou matria para pronuncia e,


nesta conformidade, o juiz municipal deu o seu despacho; mas que, sendo os autos remettidos ao juiz de
direito, este reformou o despacho de no pronuncia e
pronunciou-os como incursos no art. 192 do cdigo
criminal.
E' este o primeiro capitulo da queixa contra o juiz
de direito.
O segundo consiste no adiamento do julgamento
do respectivo processo, ordenado pelo mesmo juiz sob
futeis pretextos, no entender dos peticionarios.
Neste despacho no vem erro de apreciao, sim
abuso de poder, m f e vontade premeditada de perseguil-os, pelo que representam e pedem a punio do
juiz.
O juiz de direito, sendo ouvido sobre a queixa,
procurou justificar-se e relatou o facto e suas circumstancias da maneira seguinte:
A 27 de dezembro do anno passado, das oito para
as nove horas da noite, o preto Moyss, escravo do
fazendeiro Hermes Ernesto Alves Lima, indo cidade
de Tiet comprar um pouco de panno que precisava,
o fez na loja de fazendas do portuguez Paulo Fernandes
Malheiros, sita rua do Commercio, em fins da cidade
e, pagando e embrulhando o pacote na japona que
levava sobre o hombro, retirou-se rua abaixo, ficando
na loja o caixeiro Manoel Machado Bastos Jnior e
Jos Andrade de Queiroz Canoto.
Desconfiando depois o caixeiro Machado que o
preto lhe furtara uma pea de chita (furto este que
Canoto declara no ter visto, apezar de achar-se na
loja), lanou mo do metro de medire correndo rua
fora foi encontrar o preto a 44 metros de distancia,
junto a um becco que chamam travessa do Marotti
e ahi o esbordoou, sob pretexto de tomar-lhe a pea de
chita, quebrando o metro na cabea do desgraado
escravo.
Retirando-se depois para a loja, onde tinha ficado
Canoto, volta de novo armado de um po e junto com
os seus dous amigos, que foram-se chegando ajustados,
Srgio de Lima com um remo de canoa e Jos' Antnio
de Campos com um cacete (ambos moradores na rua
do Commercio nas vizinhanas do tal becco), encurralaram e espancaram o preto, que inteiramente inerme,
sem se oppr nem resistir, amparava com os braos as

^ e s pancadas at que junto s bordas do rio Tiet, distante


104 metros da cidade, logar ermo, sem vereda ou biboca
por onde escapar-se, tentando escalar a cerca 'do quintal
de Marotti para no morrer e ver-se livre de seus aggressores, um delles atirou-lhe to, forte bordoada que
o infeliz, calando desfallecido no rio, foi pela enchente
arrebatado e morto, appareendo quatro dias depois
o seu cadver com grandes leses na cabea, braos
e antebraos.
Que no ha pessoa alguma em Tiet que no saiba
serem Srgio, Campos e Machado os nicos autores da
morte de Moyss, e muitos referem em segredo que os
mesmos se gabaram de ter esbordoado o negro a valer:
Que as prprias testemunhas da formao da culpa
( que so as mesmas do libello accsatorio") confessaram a verdade do crime e referiram os seus pormenores
antes de deporem em juizo, mesmo porque quasi todos
tinham presenciado o delicto em grande parte; mas
por medo, suggestes, presso e seduco do, advogado
dos ros, seu sogro, influencia em Tiet, e do bacharel
Luiz Carlos de Assumpo, principal patrono dos
accusados, depuzeram como testemunhas de ouvir
dizer e somente aquillo que era conveniente defesa
dos mesmos ros, sendo a redaco dos depoimentos
feita de modo a favorecer, os accusados e a gosto de
seus protectores, embora com o desprestigio da autoridade. Verdade sabida e commentada pelo publico
em peso de Tiet.
Que no tempo em que o senhor do escravo Moyss
deu queixa em juizo contra os accusados, dos quaes
era advogado o bacharel lvaro Teixeira de Assumpo, o juiz municipal do termo bacharel Joo Baptista
de Moraes Vieira,,parente prximo do sogro do advogado lvaro, estava com licena na cidade de
S,, Paulo ou ahi passava as ferias do Natal, e, como
no fosse decente que o advogado dos ros os defendesse perante o juiz seu irmo, que j havia despachado
no processo, marcando o dia para inquirio de testemunhas, nem que o processo passasse aos supplentes
immediatos (dous vereadores do partido conservador),
mandaram chamar aquelle juiz, o qual promptamente
se apresentou, fez o processo, julgou improcedente e
despronunciou os accusados !...
Que.o senhor do escravo., desistiu da .ccusao,
logo aps a Inquirio da 2a testemunha, masaffirma,

sob su honra, que assim o fez a conselho do juiz municipal, com quem se dava, pois que as cousas estavam
to bem arranjadas que elle queixoso perderia o seu
tempo.
Que a formao da culpa se fez e concluiu sem
que o promotor publico da comarca assistisse nunca
inquirio das' testemunhas contra prescripo da
lei n. 2033 de 20 de setembro de 1871, art. 16, 2 o .
Que esse promotor que deu parecer nos autos, opinando pela improcedncia do processo, o mesmo que
fez o libello accusatorio qe no foi admittido.
Que, indo os autos ao seu juizo em grau de recurso,
depois de bem examinado e plenamente convencido de
'que na morte de Moyss havia um crirhe e deste crime
eram responsveis os mesmos accusados, os pronunciou como incursos no art. 192 do cdigo criminal,
por ter precedido ajuste entre elles para Commetterem
ocrime, circumstancia demonstrada no depoimento da
testemunha de vista Canoto, quando jura ter Machado
Bastos, depois de haver dado com o metro no escravo
Moyss, voltado loja, sahindo logo a reunir-se com
Srgio e Campos que o esperavam na travessa' de
Martti.
Que representao juntam os accusados certas
peas do processo como documentos, mas entre ellas
nose v nem a cpia do inqurito policial e.respectivo
despacho, nem a dos interrogatrios dos ros, nem to
pouco da defesa escripta d advogado, nas quaes firmase o seu despacho ; s se utilizaram das que lhes eram
favorveis.
Que o seu despacho de adiamento perfeitamente
procedente e fundado em lei, art. 340 do regulamento
.n. 120 de 31 de janeiro de 1842, e no podia dmittir
um libelo accusatorio que no se achava de accrdo
com a clara disposio da lei, pois diz a mesma lei
que s sero admittidos aquelles libellos que, alm de
conterem o nome do ro, especificarem por artigos
um facto com mais ou menos circumstancias
Que nem a petio de queixa nem. o inqurito policial, nem os interrogatrios dos ros, nem to pouco
o despacho de pronuncia rezam o que diz o libello
accusatorio.
Que-de todas as peas do processo se v qu os
accusados,1 armados de cacete, remo dcana metro,
esbordoaram o preto Moyss, desde o becco ou travessa

do Marotti ate a margem do rio Tiet, onde o infeliz,


procurando fugir, recebeu uma grande pancada na
cabea que o atirou ao rio.
Que, quando mesmo fosse o prprio Moyss que
se atirasse ao rio, no deixa por isso de haver crime.
Que os accusados no mataram o escravo Moyss
mjargem do rio Tiet, como diz a promotoria, mas
foram a causa voluntria da sua morte.
'pue, tendo de formular os quesitos para o jury de
sentena.e no tratando o libello do facto principal pelo
qual respondiam os accusados (causa sufficiente da
morfe de Moyss),ono; podia nem devia receber o libello.
Que no art. 2 do libello queria o promotor provar
que ps accusados commetteram o crime com inundao, dando este caso como circumstancia..aggravante do delicto!... Assero esta esdrxula e extravagante, alm de no ser verdadeira.
Que a promotoria, ou no comprehendeu o que
diz o\cdigo criminal, no 2 do, art. 16 e 192, ou
estava] gracejando quando se tratava de um caso serio,
de lei e de justia o!
.'
Qu no art. 3 do mesmo libello, .ailgrido ser
o accujsado Bastos menor de 21 annos, e no provando
para attenuar o crime desse indivduo, deu a entender o
quanto! ; favorvel ao ro !...
Que o promotor em caso algum allega factos com
circumstancias favorveis aos. accusados. desde que
no constem do processo. So meios estes de defesa
que si cabe aos ros promover e isto mesmo se
collige do art. 340 do regulamento n. 120 de 1842.
Que nos autos existem em abundncia factos que
constituem circumstancias aggravantes do crime dos
accusados, entre ellas a da noite, logar ermo e superioridade em foras, e nada disso achou a promotoria.
Que rio mesmo despacho em que mandou reformar
o libello Ipor sua incapacidade, ordenou que o juiz
municipal procedesse s diligencias necessrias para.
mais amplo conhecimento da verdade.'
Que o$ representantes, juntando copia do seu despacho de\ adiamento- no o 'fizeram do exame ou
diligencia feita, em virtude do mesmo despacho sobre
O'logar do, crime, por no lhes convir.
Que, finalmente, para aquilatar-se melhor quanta
proteco ejfa vor s despendeu aos accusados, basta ver:
Qu o promotor n interveio n processo da for-

364

mao da culpa como devera (art. 16, 2, da leijde


20 de setembro de 1871 e a r t . 20, 2, do decreto'de
22 de novembro de 1871).
,, ,
|
Que as duas primeiras testemunhas do processo
foram inquiridas com,mais cuidado, por estar presente
a parte queixosa, ao passo que as outras seis o foram
simplesmente com negligencia e sem interesse pela
justia, nem interveno, da promotoria.
E que at o juiz municipal,, que, julgou improcedente o processo, convocou: uma sesso fora de tempo,
afim de ser por elle presidida e reconhecida pelo i jury
a innoeenci.a dos accusados.
D exposto se evidencia o grande empenho e proteo que ,desenvolveu-se desde o comeo do processo,
afim de innocentar os peticionarios, o que, naturalmente, devera despertar o zelo e justa severidade da
primeira autoridade da comarca.
(
. E a Relao do districto, tomando conhecimento
do seu procedimento, como consta dos papeis juntos,
longe de reconhecer as arbitrariedades e abusos de
que se queixam os peticionarios, julgou procedentes as
razes da appellao ex-officio, para o effeito de mandal-os submetter a novo julgamento por terem sido
injustamente absolvidos na sesso do jury dei 17 de
outubro do anno prximo passado.
O conselheiro director geral da Secretaria de festado
dos Negcios da Justia, informando sobre a representao, opina da maneira seguinte:
Duas so as arguies feitas.ao magistrado: 1.*
No se haver cingido no despacho de pronuncia ao
allegado e provado nos autos; 2. Haver adiado o julgamento sob o .pretexto de ser o libello inepto.
O facto provado nos autos consiste na perseguio
a um escravo que de cima de um balco furtara uma
pea de fazenda e se dirigia para o lado do rio Tiet,
pouco distante da loja (144 metros segundo afflrma o
juiz), e que foi espancado, assim no acto de ser-lhe
tomada a pea de fazenda pelo caixeiro que o perseguia
com um metro na mo at ribanceira, como em
seguida e na occasio em que elle se oceultva agarrado estaca de uma cerca dentro do rio, plo tripulante de uma canoa que, acompanhado de/ outro se
approximara para prendel-o. Por effeito daS'pancadas
ou para fugir, o ponto duvidoso, o escravo cahiu, ou
lanou-se no rio, e dias depois appareeu iriorto.

i - 365 <
Do auto do corpo de delicto constam trs solues
de continuidade na cabea, s interessando o Couro
cabelltdo, e duas echymoses, Uma atrs da orelha e
outra no antebrao direito. ( Cumpre aqui observar qu
na certido do auto ha um erro manifesto na seguinte
phrase: Em mais uma (referindo-se soluo de continuidade ) o osso estava fracturado. Parece pelo contexto,
e se confirma pelo officio do promotor e despachos dos
juizes que se deve ler Em nem uma, etc. Si houvera
osso fracturado na cabea, no se contestaria a gravidade do ferimento e os peritos o reputariam mortal.)
Promotor e juiz municipal julgaram o caixeiro e
um dos tripulantes da canoa responsveis pelas offensas
physicas constantes do referido auto, que, alis, por
leves, no justificavam o procedimento official; mas
no julgaram provado homicdio, porque nenhuma
testemunha affirmou que os rs constrangesem o
infeliz escravo a se lanar no rio, nem lhes attribue
outro, move] sino de effctuar a priso, accrescendo que
a nica presencial depe que, ao se approximar a canoa,
o escravo espancara a um dos tripulantes e fora espancado pelo outro, mas no parece ter ficado muito maltratado, porque pde fugir e esconder-se em um capinzal,
donde minutos depois atirou-se ao rio. Ouvindo este depoimento, o senhor do escravo desistiu da queixa e o
processo continuou a requerimento da promotoria.
0 juiz de.direito, dando provimento ao recurso da
despronuncia, mostrou-se indignado contra as teste^mnhas que, no seu conceito, propositalmente occultvm a verdade, e contra autoridades que cerraram
s olhos a provas capazes, diz elle, de convencer no:
s o juiz, mas ainda o espirito mais refractario verdade, razo e justia, parecendo-lhe evidentissimo
que houve homicdio intencional com a circumstancia do
ajuste entre os trs co-ros ( qualificativo do art. 192 ).
Embora censurvel,a apaixonada apreciao dos
fcts e a frma do despacho, embora no justificada
a qualificao do crime, penso que, sendo o nico effeito
da pronuncia, sujeitar.os ros .priso e livramento,
como requeria a natureza do facto de que se trata,
pois somente o jury poder decidir si a queda no rio
foi o no o effeito das offensas recebidas, o caso no
aconselha a.-medida extraordinria da suspenso.
' Quanto ao segundo capitulo da accusaco, considerc- iimprocederite, salvo si havia tempo para rer

366
formar o libello sem adiar o julgamento, o que no
se allega, nem provvel.
O libello merecia reforma porque, em vez de mencionar os ferimentos constantes do auto do corpo de
delicto como facto principal, e a queda no rio corrio
effeito desses ferimentos e causa da morte, se limitou a
articular inexactamente que os ros mataram o escravo
beira do rio; e aceresce que ao circumstancia da
inundao, mencionada no art. 2 do libello sem fundamento no facto ou no direito, revela o propsito,
claramente confirmado na presente queixa, de lanar
o ridculo sobre a classificao do crime no art. 192,
classificao que eu reputo errnea, pois nenhuma prova
ha das circumstancias do ajuste em que se fundou o
juiz de direito, mas que no autorizava o promotor
a.torcer o sentido das palavras desse magistrado que
fallara em submerso, referindo-se ao corpo de delicto,
e no em inundao.
Mandando reformar o libello, o juiz usou da attribuio conferida pelo art, 354 do regulamento n,, 120
de 31 de janeiro de 1842.
E' este o meu parecer; cabe, porm, ouvir a Seco
de Justia d Conselho de Estado.O director geral,
Albuquerque Barros.
A Seco, pensando da mesma frma, de parecer
que a presente queixa contra o juiz de direito da comarca de Tiet no procede.
V
Vossa Magestade Imperial, porm, decidir como
fr mais acertado.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do Conselho de Estado, em 27 de janeiro de 1887. Visconde^
de Paranagu. Joo Lins Vieira Cansanso de Si-'
nimb. Luiz Antnio Vieira da Silva.
RESOLUO

Como parece.Pao de S. Christovo, em 19 de


fevereiro de 1887
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador
Joaquim Delfino Ribeiro da Luz.
Em virtude desta Resoluo foi expedido o aviso de
25 de fevereiro de 1887 ao presidente da provincia de
S. Paulo.'

LIII
C o n s u l t a d e %9 d e j a n e i r o e R e s o l u o d e S 6
f e v e r e i r o d e 188'>'

de

Declara, que os juizes de direito devem, es forar-se por desempenha


cumulativamente o servio do jury e do alistamento eleitprar
e que sempr;e que, sem grave prejuzo do servio publico, houver
impossibilidade material do servio simultneo das duas funces
devem elles passar a presidncia do jury ao substituto a quem
competir e proseguir no alistamento eleitoral.
SENHOR Mandou Vossa Magestade imperial, por
aviso do Ministrio da Justia de 5 do corrente mez,
que a Seco de Justia do Conselho de Estado, tendo
em vista os papeis annexos ao mesmo aviso, consultasse com 0 seu parecer sobre a seguinte duvida, suscitada pelo juiz de direito da comarca de Jequitinhonha:
Si na impossibilidade de accumular servio do
jury e do alistamento, eleitoral, deve adiar a (sesso do
jury para depois de concludo o alistamento eleitoral,
ou passar a presidncia do tribunalao seu substituto
legal e, dada esta hypothese, si prevalece a doutrina?
do aviso de 1 de junho do anno prximo passado,.
Sobre a duvida suscitada informou a Secretaria da
Justia, de accrdo corri a legislao em vigor, fazendo
ver, que nos termos do decreto n. 824 de 20 de setembro
de 1851 e dos avisos de 24 de agosto de 1882 e do 1 de
jnh do anno prximo passado, no podem os juizes
de direito, salvo o caso de suspeio em, causa determinada, mandar que os seus substitutos presidam o
jury, sem passar-lhes jurisdico
plena, mas que tendo
sido estabelecido pelo art. 8o das instruces que baixaram com o decreto n. 7381 de 29 de janeiro de 1881,
que o servio eleitoral obrigatrio e prefere a outro
qualquer, foi tomada a Resoluo de consulta constante
do aviso de 30 do mesmo mez e anno, segundo a.qual
sempre que houver impossibilidade material de ac-

368

cumular sem grave prejuzo do servio publico a presidncia do jury e o alistamento dos.eleitores, devem os
juizes passar a presidncia do jury ao substituto a quem
competir, doutrina esta que foi confirmada pelo aviso
n. 265 de 31 de maio do mesmo anno de 1881, com a
recommendao de que devem os juizes esforar-se por
desempenhar cumulativamente ambas as funces de
seus cargos, s prevalecendo-se da faculdade que lhes
outorga a. alludida Resoluo, quando no as puderem
conciliar.
;
Em conseqncia do expendido, entende a Secretaria que a duvida occurrente j est resolvida pelas
ultimas disposies "mencionadas, e que, de conformidade com ellas, deve ser respondido O officio do presidente da provincia de Minas Geraes que acompanhou
o do juiz de direito da comarca de Jequitinhonha.
A maioria da Seco adopta este parecer, considerando, como considera, que o preceito do decreto
n. 824 de 20 de setembro de 1851 e dos avisos de 24
de agosto de 1882 e de 1 de junho do anno findo,
perfeitamente conciliavel com o da Resoluo de consulta de 29 de janeiro de 1881 e do aviso de 31 de
maio do mesmo anno, certo como que. aquelle s
se deve entender applicavel aos casos em que o impedimento do juiz prende-se a motivos puramente
pessoaes que no o da suspeio em causa determinada, e este quando elle o simples resultado do
concurso simultneo de deveres officiaes entre si incompatveis, mas igualmente urgentes, imperiosos,
indeclinveis como, na hypothese figurada, do alistamento eleitoral e da presidncia do' jury, no sendo licito ao juiz deixar de subordinar-se preeminencia
legal de que um delles se acha revestido.
Sobreleva observar que,' verificada a impossibilidade do desempenho conjuncto das duas funces,
providencia contida no decreto n. 824 e nos avisos
expedidos para sua observncia, no refnoveria a difficuldade, por isso que, transmittida a jurisdico
plena para a presidncia do jury, o juiz substituto,
obrigado a attender tambm ao servio eleitoral annexo dita jurisdico, se acharia a seu turno na
mesma impossibilidade de occorrer a ambos, vindo,
afinal, e em todo o caso a ser sacrificada a presidncia do jury, attenta a preferencia que deve ser
dada ao alistamento.

369
A arguio que se quizesse fazer Resoluo de
consulta de 29 de janeiro de 1881, de haver creado uma
dualidade de jurisdico, seria sem fundamento plausvel, visto como o juiz de direito conserva o exercicio
de todas as funces de seu cargo com a nica restrico
das relativas "presidncia do jury, ao passo que o
juiz substituto, assumindo estas, nenhuma interferncia
tem nas demais que constituem a plenitude da jris
dico. O que se d neste caso uma simples delegao, parcial, determinada por convenincias de ordem
publica, ad instar de outras muitas autorizadas em differentes ramos do servio, mesmo na ordem judiciaria
com relao administrao da justia, taes como as
que se realizam para o preparo dos processos por parte
dos juizes substitutos nas comarcas especiaes, para a
reviso da lista dos jurados e para o sorteio- dos
mesmos jurados, por parte dos juizes municipaes, nas
comarcas geraes ; quando os juizes de direito, por
affluencia d trabalho ou pela distancia, em que se
acham dos differentes termos da comarca, no podem
por si mesmos praticar
esses actos, como expresso
no 2 do art. 3 o do decreto n. 4824 de 22 de novembro de 1871 e nos arts. 236 e 237 do regulamento
n. 120 de 31 de janeiro de 1842.
Por ultimo ainda pondera a maioria da Seco
que os inconvenientes que se fazem sentir com o
exercicio dos juizes substitutos na presidncia do jury,
podem, ser obviados pelos juizes de direito, desde que
souberem usar com critrio do arbtrio que lhes conferem o art. 235 do cdigo do processo e o art. 325
do regulamento n. 120 de 31 de janeiro de 1842, para
a convocao das sesses judiciarias, regulando-as de
modo a no coincidirem com a poca legal do alistamento eleitoral, convindo que neste sentido se expeam
as mais termihantes recommendaes aos presidentes
das provncias.
Tal , Senhor, o parecer da maioria da Seco.
Concordando com o parecer da maioria da Seco
o conselheiro Joo Lins Vieira Cansanso de Sinimb
pede permisso para accrescentar o seguinte:
Parece-me aberrao dos bons princpios interromper, com funces polticas ou administrativas, o
exercicio daquellas que so inherentes ao cargo de
juiz, e para o bom desempenho das quaes a Constituio confere ao magistrado a garantia de perpetuidade.
Justia 2049

24

370

Entendo, pois, que para se respeitar o pensamento


daquella disposio constitucional, o Governo deve providenciar de modo a evitar a repetio desses casos
de simultaneidade em funces diversas, para que as
judiciarias sejam de preferncia exercidas por juizes
perptuos,
Vossa Magestade Imperial, porm, resolver como
eni sua alta sabedoria entender mais acertado.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do Conselho de Estado, em 29 de janeiro de 1887. Antnio
M. Nunes Gonalves. Joo Lins Vieira cansanso
de Sinimb.- Visconde de Paranagu.
RESOLUO

Como parece.Pao de S, Christovo, em 26 de


fevereiro de 1887
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Joaquim Del fino Ribeiro da Luz.
Em virtude desta Resoluo foi expedido o aviso
de 29 de maro de 1887 ao presidente da provincia de
Minas Geraes.

LIV
C o n s u l t a d e <S d e m a i o d e 1 8 8 6 e R e s o l u o d e
3 de novembro d 1 8 8 8
*
Nega provimento ' ao recurso da deciso da'Junta Gainnlefcial da
Cfte, que absolveu douS corretores de fundos, e recmmenda
dbsrvanei das providncias indicadas na consulta de 6 de
maio d 1886.

SENHOR Houve por bem Vossa Magestade Imperial que a Seco de Justia do Conselho de Estado
consulte com seu parecer sobre o recurso interposto
por, Domingos Ferreira de Arajo Seara da deciso
da Junta Commercial, que absolveu os corretores de
fundos Alfredo de Barros e Oscar Mangeon.
A Seco, tendo examinado acuradamente os
autos em que foi tomado por termo o presente recurso, passa a expor questo, levada ao conhecimento da Junta Commercial m maro de 1884, e
ainda hoje pendente de deciso em gro de recurso.
Releva observar, antes disso, que o recurso interposto nao foi rrazod por nenhuma das partes,
certificando a Secretaria de Estado dos Negcios da
Justia que o despacho, mandando dar-lhes vista, foi
publicado nos Dirios Officiaes ns. 49, 50 e 51 d
18 a 20 de fevereiro ultimo.
Domingos Seara, conforme consta dos autos, contrariado com a publicao feita em todos os jornaes
do dia 27 de janeiro de 1884, na parte commercial,
e reproduzida em uma pedra da Bolsa, relativamente
a certa transaoSo mallgrada, na qual figura o seu
nome com os dos mencionados corretores, entendeu
que, a bem da prpria,reputao, exposta a apreciaes apaixonadas, devia denunciar os accusados perante a Junta Commercial.
Assim, pois, tratou de colligir provas, e fundado
no art. 17 do decreto n. 806 de 26 de julho de 1851,
apresentou sua petio, acompanhada de documentos,

372

requerendo a condemnao dos accusados Alfredo de


Barros e Oscar Mangeon.
Qs factos que articula so assim resumidos:
1. Os assentos sobre a transaco mallograda
no foram feitos em regra, com as necessrias individuaes, omittindo o corretor Mangeon, no seu
protocolo, o nome do comprador, e o corretor Alfredo
de Barros o nome do vendedor das aces, contra o
disposto no art. 48 do cdigo commercial, cuja infraco sujeita os accusados penalidade do art. 51
do mesmo cdigo;
2. Os accusados no tiveram ordem por escripto
dos seus committentes, incorrendo assim no art. 11
do decreto n. 2733 de 23 de janeiro de 1861;
3. A transaco foi simulada, visto constar das
certides a fls. 72 e 73 do livro de registro da Companhia Leopoldina que Moreira Pinho & Comp., vendedores de 150 aces, s possuam 100 e que Luiz
Augusto Ferreira de Almeida, subrogado por elles,
nos direitos e obrigaes inherentes transaco com'
o autor, era dono de 150, compradas ao inventariante
do espolio de Alexandre de Castro, cujo testamento
est em litgio;
4. O corretor Mangeon infringiu o art. 2o do
decreto n. 2733 de 23 de janeiro, porque no indagou
previamente si as aces vendidas eram, com effeito,
do vendedor;
5. Os accusados, diz ainda o queixoso, acham-se
incursos no art. 51 do cdigo commercial, pela irregularidade da escripturao dos seus protocollos, arguindo, alm disto, outras faltas e inconvenincias do
seu procedimentoOs accusados defendem-se allegando:
1. Que nas transaces desta natureza as pessoas
que nellas intervm, relativamente a cada um dos
corretores, so o seu committente e outro corretor,
no havendo necessidade da designao de committentes
alheios, j porque o art. 48 do cdigo commercial no
o exige positivamente, j porque tal designao seria
impraticvel, desde que as transaces hoje s se podem
effectuar na Bolsa;
2. Que a ordem escripta no tem razo de, ser
depois da creao da Bolsa, salvo
para autorizar o
corretor a mencionar o nome do1 committente, quando

373

propuzer ou acceitar a transaco na frma do art. 2,;


1P, do decreto n. 7132 de 4 de maro de 1876, accrescendo que a disposio do art. 11 do decreto n. 2833
de. 1861 nunca foi executada nesta praa;
3. Que as aces no tinham o caracter de litigiosas, pois foram vendidas a requerimento do inventarlante do espolio de Alexandre de Castro, pra
pagamento de direitos fiscaes, por mando judicial e
mediante o competente alvar; mas, como baixaram
de valor na poca de liquidar-se. a transaco, no
quiz por isso o queixoso recebel-as;
4. Que materialmente impossvel, emquanto
as offertas de compra e venda se proclamam na Bolsa
e: os contractos se fecham, verificar alli si os vendedores possuem realmente os ttulos, cuja venda autorizam ;
5." Que a escripturao est feita com toda a regularidade, segundo as prescripes da lei, como se
deprhende do exame dos peritos.
O Dr. Secretario da Junta Commercial julga aceitavel a defesa dos accusados, com restrico quanto
ao primeiro ponto; pois que o art. 48 do cdigo commercial exige que os corretores designem nos assentos das transaces os nomes das pessoas que
nellas intervieram. E essa designao comprehende as
duas partes contractantes (vendedor e comprador),
devendo cada um dos corretores, por cujo intermdio
se effectuou a operao, indagar do outro o nome de
seu committente para mencional-o no assento respectivo, o que, alis, no offerece a menor difficuldade. Mas, como a falta procede de erro commum,
no havendo m f da parte dos accusados, merece
desculpa. O illustrado funccionario faz outras consideraes judiciosas, as quaes foram attendidas pela
Junta Commercial, cuja deciso acha-se concebida nos
termos seguintes:
Vistos estes autos Na petio inicial de fls. 2
a 11 e nos artigos de accusaco a fls. 81 a 84, pede
o autor Domingos Ferreira de Arajo Seara que os
corretores de fundos pblicos Alfredo de Barros e
Oscar Mangeon sejam punidos com as penas do art. 51
do cdigo commercial e do art. 11 do decreto n. 2733
de 23 de janeiro de 1861.
Com autorizao de Domingos Seara, o accusado
Alfredo de Barros comprou, por intermdio do seu

374

cpliega Oscar Mangeon, a Moreira, Pinho & Comp.


150 aces da Companhia Leopoldina; e porque o autor
no as quizesse receber, allegando serem ellas litigioss, a juiita dos Corretores, em virtude-da representao do segundo aeeusado e de informao do
primeiro, mandou eliminar a alludida transaco do
registro das cotaes officiaes, e dar-lhe publicidade
j na pedra da Bolsa, j na. parte commercial do
Jornal do Commercio, com expressa meno do
nome do autor, a quem se attribuiu obstinao na
recusa.
Considerando offensiva tal publicao, Domingos
Seara, depois de requerer no s inqurito policial,
mas ainda exhibio e exame nos protocollos dos ds
corretores perante o juiz do comiriercio da 2a Vara,
denunciou delles a esta Junta.
Consistem os factos articulados:
1. Em estarem os assentos, relativos transaco
de que se trata, escripturados sem as necessrias indicaes, por faltar no protocollo de Oscar Mangeon a
designao do. nome do comprador, e no de Alfredo
de Barros a do nome do vendedor, contra o preceito
do art 48 com referencia ao art. 51 do cdigo commercial ;
2. Em no terem os accusados reeebfdo ordem
escripta dos seus committentes, incorrendo, por isso?
nas |>enas do art. 11 do decreto n. 2733 de 23 de
janeiroQ de 1861;
3. Em, ser sinlulada a transaco, e como tal
punida pelo art. 51 do cdigo comrriercial nos termos
do art. 26 do decreto n. 806 de 26 de junho de 1S51,
visto constar das certides a fls. 72 e 73 do livro de
registro da Companhia Leopoldina, que Moreira, Pinho
& Comp., vendedores de 150 aces, s possuam 100; e
que Luiz Augusto Ferreira de Almeida, subrogado por
elles nos seus direitos e obrigaes inherentes transaco cm o autor (assento do corretor Mangeon
fl, 65) era dono de 150 compradas ao inventariante
do espolio de Alexandre de Castro, contra cujo testamento pende em juizo aco de nuUidada (edital a
fl. 7 4 ) ;

"

4. Em ter o aeeusado Mangeon deixado deoumprir


a obrigao que imposta pelo art. 2o do citado decreto n. 2733 de 1861, no indagando previamente si

375 os titulos eram de legitima propriedade de Moreira,


Pinho & Comp.;
5, Em sr irregular e viciosa a esripturo dos
protocollos, onde existem muitos assentos intercalados, repeties de nmeros e at de emendas.
Os accusados defenderam-se com as razes de fls
94 a 106, impugnadas fl. 109 e sustentadas fl. 116.
Foi por ultimo ouvido o secretario, que fficou
fl. 121 emittindo o seu parecer. O que tudo bem e attntamente ponderado:
,
Considerando que, embora nos assentos dos stis
protocollos os accusados s designem o nome do
prprio committente, desculpvel essa falta por no
proceder de m f, mas de erro na intelligencia do
art. 48 do cdigo commercial, erro commum aos,outros
corretores;
Considerando que a increpao aos accusados da
falta de ordem escripta de seus committentes, carece
de fundamento, desde que o autor confessa haver autorizado verbalmente o corretor Alfredo de Barros a
comprar as aces; o que, alis, d uso gerar (documento fl. 102 V,), e se conforma com o regimen
da Bolsa, estabelecido pelo decreto n, 6132 de 4 de
maro de 1876;
Considerando que no se pde presumir simulao
da parte do aeeusado Mangeon, contra o qual no
existe prova de ter scentment vendido, como propriedade de Moreira, Pinho & Comp., titulos pertencentes a outrem;
Considerando que a obrigao imposta aos corretores pelo art. 11 do j citado decreto n. 2733 de 1861,
de se certificarem previamente de que os titulos per*
tencemao vendedor, tornou-se de difficil, sino im~
possvel cumprimento, depois da creao da Bolsa, onde
unicamente se fazem hoje
as operaes (decreto citado
n. 6132 de 1876, art. 3o), muitas vezes alli autorizadas
de momento;
Considerando, finalmente, que os protocollos dos
accusados, conforme reconheceram os peritos nos
exanis de fls, 61 68, esto escriptos em ordem
hronolgica, sra emendas ou vidos,. absolvem
os
accusados e condemhm o autor nas custas.1
Para Iristruc dos corretores declarara, de accrdo
com parecer do secretario, que a designao, exigida
pelo, art. 48 do cdigo commercial, dos nomes das

376

pessoas que intervieram na transaco, comprehende


as duas partes contrctantes, vendedor e comprador;
devendo cada um dos corretores, por cujo intermdio
ella se effectuou, indagar do outro o nome do seu
committente, , afim de. mencionai-o no accrdo respectivo, qe s assim se considera completo e perfeito,
ejip, conforme se pratica actualment, figurando os
intermedirios como compradores ou vendedores reciprocamente.
Outrosim, nos termos do referido parecer, fazem
sentir Junta dos Corretores que no foi regular o seu
procedimento, mandando afflxar na pedra do.salo da
Bolsa o mallogro da transaco com o nome do autor
No tem fundamento legal, nem se justifica por motivo
relevante, uma tal publicidade, de caracter odioso.
Na tboa ou pedra da Bolsa deve inscrever-se a
operao logo depois de effectuada, com declarao
somente,do seu objecto e valor, no sendo licito aos
corretores mencionar os nomes dos seus committentes,
sem autorizao por escripto
(decreto n. 3132 de 4
de maro de 1876, art. 2o, 1 e 2, e regimento
interno da Junta dos Corretores, art. 4).
A vista da representao de Mangeon e de seu
collega A. de Barros, devia a Junta dos Corretores
limitar-se a eliminar a transaco do registro das cotaes officiaes, na frma do art. 18, 6o, do dito
regimento interno, ficando salvo parte interessada
na validade.da mesma transaco o direito de usar
dos meios judiciaes
(decreto n. 2733 de 23 de janeiro
de 1861, art. 7o).
Quando muito, si a transaco eliminada fosse
recente e na sua data no se houvesse effectuado outra
de titulos da mesma espcie, no existindo assim a
respectiva cotao por falta de base, podia a Junta
fazel-o constar na pedra da Bolsa, simplesmente, sem
meno de nome.
Tire-se cpia desta sentena para ser enviada
Junta dos Corretores.
Junta Commercial, em sesso de 29 de maio de
1884. J. Pinheiro. P. Ribeiro. Guedes.Ferreira.
Leal. Lemos. Foi presente Csar de Oliveira.
A Seco, conformando-se com esta deciso, pelos
seus fundamentos, de parecer que se negue provimento ao recurso.

377

Vossa Magestade Imperial, porm, decidir como


fr mais acertado.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do Conselho de Estado, em 6 de maio de 1886. Visconde de
Paranagu. Joo Lins Vieira Cansanso de Sinimb.Luiz Antnio Vieira d Silva.
RESOLUO

Como parece. Palcio do Rio de Janeiro, em 3


de novembro de 1888.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
A. Ferreira Vianna.

LV
C o n s u l t a d e S d e d e z e m b r o d e 1 8 8 8 e R e s o l i i e f o
de 3 de fevereiro de 188
Tem js a ajuda de custo o cidado nomeado chefe d.e policia, qualquer
que. gej.a a classe a que. pertencer.

SENHORCumprindo a ordem que por aviso do


Ministrio da Justia de 19 de junho do corrente annq
lhe foi transmittida, passa a Seco de Justia do Conselho de Estado a consultar com o seu parecer sobre as
peties em que o bacharel Ddimo Agapito da Veiga,
ex-chefe de policia da provincia do Espirito Santo, re*
quer que s lhe arbitre a ajuda de custo, a que e
julga com direito, pela sua nomeao para aquelle cargo.
Consta das informaes da Secretaria que o peticionario se achava avuso quando foi nomeado chefe
de policia, e, portanto, sem vencer ordenado e antigidade, espcie esta que se diz equiparada do juiz
avulso a quem designada comarca, e que se acha
prevista n art. 5 do "decreto legislativo n. 560 de 28
de junho de 1850, e no art. 25 do decreto regulamentar
n. 687 de 26 de julho do mesmo anno.
Pronunclando-se neste sentido, illustrado director
geral conclue qe no cabe ao peticionario a ajuda de
custo que requer, pelo mesmo motivo que no a teria,
si lhe tivesse sido designada comarca? para nella ter
exercicio, conforme decidiu o aviso d 8 de junho de
1878.
Os fundamentos deste parecer so os mesmos j
exhibidos em um outro a que se refere e que emittiu
elle sobre hypothese idntica, com relao ao juiz de
direito Jos d Cunha Teixeira, assim concebido:
No ha lei que conceda ajuda de custo aos juizes
de direito nomeados chefes de policia. o
Por equidade se lhe applica o rt, 3 do decreto
n. 557 de 25 de junho de 1850, que alis litterl-

380

mente s comprehende osjuizesremovidos de uma para


outras comarcas, ou por utilidade publica, ou em virtude de accesso.
Nas tabellas explicativas do oramento at 1878 se
consignava verba para ajuda de custo aos juizes de
direito nomeados chefes de policia, e tem-se continuado a abonal-a, porque na lei do oramento de 31
de outubro de 1879 e nas subsequentes, essa consignao est includa na destinada a ajudas de custo,
votadas englobada mente.
O aviso circular de 28 de outubro de 1856 estendeu
a concesso ao caso de demisso do chefe de policia
como auxilio de sua volta comarca.
Afinal, estendeu-se o favor at aos estranhos magistratura, nomeados chefes de policia depois de 1871,
o que, a meu ver, no tem fundamento legal, e creio
no se ter reproduzido nos ltimos annos, ao menos
desde que sirvo nesta Secretaria de Estado.
Emquanto no houver lei que marque a ajuda de
custo aos chefes de policia, s lhe pde ser concedida
em atteno ao cargo de magistrado e por argumento
da citada lei de 1850; isto , equiparando a nomeao
para aquelle cargo remoo, ou acautelando o seu
direito ao exercicio da magistratura, depois de finda a
commisso administrativa, como fez o decreto n. 1298
de 16a de dezembro de 1853 e o citado aviso de, 1856,
na 3 hypothese.
No cabe, portanto, ajuda de custo ao chefe de policia nos casos em que a lei expressamente a nega ao
juiz de direito.
Ora, o magistrado avulso, a quem se designa comarca, no tem ajuda de custo (art. 2o, 3o, do decreto
n. 687 de 26 de junho de 1850, aviso ^junto de 8 de
junho de 1878); logo no pde tel-a, si lhe designado
outro Cargo, estranho magistratura, e para cuja posse
nenhuma lei concedeu ajuda de custo nem ainda deciso do Governo, salvo o caso em que a nomeao
fr equiparavel remoo para outra comarca. Albuquerque Barros.
Muito diversamente pensa a Seco de Justia.
O indeferimento das peties seria com effeito a
nica soluo cabida no regimen da lei de 3 de dezembro de 1841, segundo a qual o cargo de chefe de
policia era de acceitao obrigatria, s podia ser occupado por magistrados (desembargadores e juizes de

381

direito), tendo entre as suas attribuies as de formar


culpa aos delinqentes e julgar as contravenes s
posturas municipaes, e bem assirri todos os crimes'constitutivos da alada policial. (Cod. do Proc. art. 12, 7.)
Era, portanto, um verdadeiro cargo de magistratura, considerado como tal para otodos os effeitos.
Dahi os dous seguintes corollarios: I , o.juiz de direito
avulso, nomeado chefe de policia, deixava aquella qualificao e passava a ser tido como em effectividade
da carreira, e depois de exonerado ficava em disponibilidade vencendo ordenado e antigidade at que lhe
fosse designada uma comarca (decreto n. 1296 de 16
de dezembro de 1853); .2, o mesmo juiz avulso, assim
nomeado chefe de policia, nenhum direito tinha a ajuda
de custo, ordenado e antigidade, emquanto no entrasse em exercicio por ser aquella nomeao equivalente a uma designao de comarca, e como tal
comprehendida no absoluto preceito do 3o do art. 25
do decreto n. 687 de 26 de junho de 1850.
Muitos outros, porm, so os princpios e as regras
que hoje vigoram, depois da reforma radical operada
pela lei n. 2033 de 20 de setembro de 1870, quanto ao
caracter e encargos attribuidos aos chefes de policia.
. Assim que, de obrigatria que era a acceitao,
tornou-se ella puramente facultativa; ampliou-se o circulo de onde podem ser elles tirados, no mais composto exclusivamente de magistrados, mas, comprehendendotmbem os doutores e bacharis formados; foramlhes cassadas todas as attribuies judicies de que se
achavam revestidos, cessando por isso a sua competncia para a formao da culpa e para julgamento de
crimes; e como si tudo isto no fosse bastante, quza
nova lei accentuar ainda mais e de modo inequvoco
o seu pensamento, accrescentando que os magistrados
nomeados para o cargo policial no gozavam ddpredicamento de sua magistratura. Nada mais terminante, nm mais positivo para assignalar a enorme
differena que separa o chefe de policia actual da quelle
que o era anteriormente, deixando patente qu esse
cargo, ento classificado como de magistratura, no
passa presentemente de mera commisso administrativa, como so outros muitos de idntica natureza.
Discriminados assim *os systemas das duas es de
1841,e 1871, fcil de ver que os preceitos derivados1
da primeira no podem reger s casos, submettids ao

382

imprio da segunda* Si, de conformidade com esta,


podem os chefes de policia ser tirados d lasses differentes, nenhuma considerao justifica que s tenham
ajuda de custo os que pertencerem magistratura
activa, quando a lei no lhes attribue privilgios -e fa^
vores especiaes, ollocando antes todos rio mesmo p
de igualdade.
A ajuda de custo, todos sabem, um auxilio concedido ao funccionario nomeado que tem de transportrs de um logar para outro, afim d occorrer
s dspzas da viagem e de primeiro estabelecimento,
auxlio que se arbitra, tendo-se ni atteno, no a
categoria social a que pertence o nomeado/mas, sim
as distancias e a importncia das funces que vo
ser desempenhadas. Ainda ningum disse, por exemplo, que o magistrado activo, que nomeado presidente d provncia ou eleito debutado, tenha melhor
direito ajuda de custo do que qualquer outro qu
no pertena magistratura; e, si isso verdade,
ser difnol exhibir umaraz pela qual os nomeados
para o cargo de ehf de polcia, definido como hoje
ss acha, venham coilcr-se em condies mais favorveis do qu aquelle qu estiver avulso, ou fr simplesmente doutorou bacharel formado. O direito de
um o de todos, e o contrario Sria desnaturar o
beneficio d ajuda de custo, emprestando-se-lhe uma
razo de Ser que por nenhuma frma lhe cabe.
Ponderasse que .nenhuma lei autoriza expressamente a ajuda de custo aos chefes de policia.
Si o argumento fosse cabido, provaria de mais,
porque provaria que os prprios magistrados activos
estavam excludos desse favor.
Mas a verdade que, em todos os tempos, o Governo entendeu-se autorizado a dar ajuda de custo
aos
mesmos chefes de policia pela verba Justia de
I a instncia do respectivo oramento, no por principio de equidade; mas, pelo motivo j expandido d
serem taes funccionarios considerados como magistrados, emquanto a lei de 1871 no lhes tirou esse
caracter.
Nas tabeilas explicativas o Thesouro destacava daquella verba credito especial de 13:000$, destinado
s ajudas de custo doS chefS de policia.
De 1879 em diante, ou porque se conhecesse que
tal despeza no podia continuar a ser feita pela Verba

383

Justia de I a instncia ou por outro qualquer


motivo, que no vem a propsito averiguar, principiou a vigorar nos oramentos uma verba nova, sob
a rubrica Ajuda de custo concebida em termos pite
demais amplos e indeterminados, para comprehender
todas as ajudas de custo que correm pelo Ministrio
da Justia, e por conseguinte as arbitradas aos chefes
de policia, qualquer que seja a classe de onde venham
elles a ser tirados, de frma que a despeza, de que*
se trata, est hoje expressamente legalisada, e o Governo armado do preciso credito para occorrer a ella
como julgar conveniente ao servio publico.
Entende, pois, a Seco que a preteno do juiz
de direito Didimo Agapito da Veiga deve ser deferida
para se mandar pagar a ajuda de custo, qe deixou
de receber e a que tem indisputvel direito.
Entretanto, Vossa Magestade Imperial resolver
como melhor entender em sua sabedoria.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do
Conselho de Estado, em 13 de dezembro de 1888.
Visconde d S. Luiz do Maranho. Joo Lins
Vieira Cansanso de Sinimb. Marquez de Paranagu.
RESOLUO

Como parece. Pao, em 23 de fevereiro de 1889.


Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Francisco de Assis Rosa e Silva.

LVI
Consulta de 1 4 e Resoluo de 3 de
de 188

fevereiro

Sobre' o modo pratico de corrigir o engano Decorrido em um


Accrdo, no qual dou-se ao roo condemnado o nome do paciento.
SENHOR A Seco de Justia do Conselho d Estado, cumprindo a ordem que lhe foi transmittida
em nome de Vossa Magestade Imperial, por aviso do
Ministrio da Justia de 17 de janeiro ultimo, passa
a consultar com o seu parecer sobre a duvida occorrida na execuo de um accrdo que, por equivoco
do desembargador relator, deu ao ro condemnado
nome do paciente fallecido, e ondemnou o senhor
deste nas custas do processo.'
A duvida suscitada foi trazida ao conhecimento
do Governo Imperial por um officio d presidente da
Relao de S. Luiz do Maranho, n qual se expe
o seguinte:
Gonalo Camillo do Carmo foi condemnado pelo
jury de Pedro II pena de dous annos de priso com
trabalho, gro mnimo do art. 194 do cdigo criminal.
O promotor publico appellou e a Relao, julgando
improcedente a appellao, reformou a sentena, substituindo a pena pela-de dous annos e quatro mezes
de priso simples, nos termos do art. 49 do citado
cdigo.
Lavrando o accrdo, o relator equivocou-se, em
vez do nome do criminoso mencionou o do offendido,
passando despercebido a todos os juizes que' assignaram o accrdo e ao promotor da justia o engano.
Enviada a cpia do accrdo ao juiz de direito
para dar-lhe execuo, deparou elle com a troca de
nome, teve duvida e submetteu-a ao presidente do
Justia 2049

#>

386
tribunal. O presidente traz o facto ao conhecimento
do Ministrio da Justio, dizendo que a reproduco
de casos idnticos deve despertar a atteno para a
lacuna que existe em nossa legislao criminal, tornando-se impraticvel a rectificao regular de erros
materiaes ou de redaco dos sentenas, vista do
art. 86 da lei de 3 de dezembro de 1841, que
prohibe
embargos das decises e sentenas de I a e 2a instncia nas causas crimes de que trata a mesma lei;
prohibio que a jurisprudncia tem ampliado aos
embargos de simples declarao pala generalidade
em que concebido o art. 503 do regulamento n. 120
de 31 de janeiro de 1842.
Indica enganos idnticos occorridos naquelle tribunal : o de ter sido condemnado nas custas, em vez
do appellado que fora vencido, o querellado; da troca
do nome de uma parochia e o da data de um accrdo.
Nestes a correco foi immediata, por occasio da
assignatura, estando ainda o accrdo no tribunal.
Nas mesmas condies no est o caso vertente,
altento o prazo decorrido, estando o accrdo em via
de execuo e no havendo meio de corrigil-o, em vista
da intelligencia do art. 503 do regulamento n. 120.
Soccorrendo-se legislao de outros paizes, cita
precedentes, disposies de diversos cdigos e opinies
de publicistas notveis, que apontam o modo pratico de
rectificarem-se esses erros, sem offensa da substancia
dos julgados.
Na Itlia, a lei penal no prev a rectificao de
erros commettidos ou omisses, como a lei civil, mas
a jurisprudncia dos tribunaes, por necessidade indeclinvel, reconhece a appellao das mesmas disposies
em casos anlogos.
Na Allemonha, o cdigo do processo permitte a
rectificao das omisses no autographo, os erros de
clculos e outras irregularidades evidentes da mesma
natureza, feita ex-officio pelo tribunal.
Na ustria, pelo cdigo do processo, o tribunal
pde, em qualquer tempo, ouvidas as partes, rectificar
os erros de cpia e fazer mesmo desapparecer os vicios
de frma e as omisses.
Finalmente, em Portugal, os arts. 938 e 1055 permittem que as partes requeiram, no prazo de 24 horas,
que se declare qualquer obscuriclade ou ambigidade
contida na sentena.

'87

'-.'' Parece ao presidente da Relao que o recurso de


revista, admittido entre ns, interposto pelo promotor
da justia,n interesse d lei, nao aproveita na espcie
actual, porqu, ainda provido, no cessaria mal, uma
vez que a revista interposta por tal fundamento em
riada altera s condies das partes, no lhes aproveita.,
nem as prejudica, e*que a Relao somente, tomando
conhecimento do facto, pde corrigir engano que
patente e constitue um desses erros ma ter iaes de rdaco, cuja emenda n encontra obstculo na autoridade do caso julgado. Mas pondera, para que seja
regularmente suhmettido a seu conhecimento, preciso que desapparea a difficuldade oriunda da interpretao do. art. 503 d regulamento ri. 120 de 31 de
janeiro de 1842, o qual inclu na generalidade da prohibio os embargos de declarao por. via dos quas
s poderia no s corrigir a ambigidade das sentenas
corrio os erros de redco, comtanto que fosse acatada
a essncia do julgado.,
Conclue, pedindo que, como esta interpretao compete ao poder executivo, de quem emanou o regulament n. 120 citado, seja dada a verdadeira intelligencia ao rt. 503, e ihdique-se-lhe como deva proceder
pra reparar o erro ou equivoco qe no deve,prevalecer contra a verdade do julgado.
Examinados s papis na Secretaria, o chefe da
2 seco emittiu sobre elles este parecer:
No caso de interpretao, nem delia carece,
claro, como , o art. 503 do regulamento n. 120 de
31 de janeiro de 1842.
Este artigo, cujo assento o art. 86 da lei de 3
de dezembro de 1841, no admitte embargos nas causas
crimes, qualquer que seja a denominao
e natureza
dessas decises e sentenas de I a e 2 a instncia, tanto
intrlocutorias
como defini tivas.
:
' E', pois, inadmissvel o embargo nas causas crimes
salvo julgando a Relao e o Supremo Tribunal de Justia por crimes de sua competncia (lei de 18 de setembro de 1828, art. 29,.decreto de 3 de janeiro de 1833
art. 22, e regulamento n. 5618 de 2 de maio de 1874'
art. 105).

A lei permttiu apenas, ns causas crimes o


aggrav ns autos de processo (art. 17 da lei n. 2033
de 20 de setembro de 1871.) das decises proferidas
pelo juiz de direito e presidente do tribunal do jury

388

em questes incidentes de que dependam deliberaes


finaes ; a appellao de um a outro jury ou tribunal,
nos termos dos arts. 79 a 85 da lei de 3 de dezembro
de 1841, e as revistas nos casos restrictos, especificados
no art. 89 desta lei (regulamento n. 120 de 31 de janeiro de 1842, art. 464), observando-se a respeito de
sua interposio e expediente as disposies da lei de
18 de setembro de 1828, do decreto de 20 de dezembro
de 1830 e outros em vigor.
So estes os princpios invariveis estabelecidos
na legislao criminal do paiz.
A matria sujeita apreciao do Governo daquellas perante as quaes no pde elle quedar-se ou
abster-se de intervir, vencendo a repugnncia tanta
vez manifestada, porque no se trata simplesmente de
um caso occurrente, da exclusiva deciso dos tribunaes.
Deu-se ura erro ou engano commettido em um
tribunal que diz no encontrar nas leis meio de corrigil-o, e que, pedindo, espera a coadjuvao do Governo para deliberar-se e providenciar.
A lei certamente omissa neste ponto.
A de 12 de setembro de 1828 s creou o recurso de
revista, mas nos dous nicos casos de nullidade manifesta e de injustia notria nas sentenas proferidas
em todos os juizos/em ultima instncia.
Ha injustia notria quando so violadas disposies expressas das leis criminaes; nulla a sentena
quando no citada a parte; nos casos ordinrios pelas
leis do processo criminal, quando a sentena dada
contra outra passada em julgado, por falsa prova, por
peita, suborno ou coaco, por numero
illegal de juizes
e por juiz incompetente (Ord. Liv. 3 o , Tit. 75 pr. Alvar de 3 de dezembro de 1768, 20 da lei de 20 de
dezembro de 1830).
O Sr. Pimenta Bueno na sua obra Direito publico
fl. 357, 9, reconhece a necessidade da revista
. extraordinria como recurso extremo e que s deve
ter logar na presena de circumstancias graves e
excepcionaes.
Com effeito, diz elle, esgotados os tramites legaes,
indispensvel que a questo criminal tenha um termo,
que a presumpo da justia da sentena seja tal que
no se admitta mais substituio alguma.
Esta considerao, essencialmente ligada ordem
publica, no deve ceder, sino quando de todo no puder

389
rsusteiitar-se, por isso que Claramente se dmoritra
que elle funda-se em erro visvel e em matria grave.
Assim pensando, apoia-se nos princpios adoptados
pelo. lado da instruco criminal da. Frana e pela
reforma judiciaria de Portugal. O cdigo cie instruco
criminal da Frana, em vigor na Blgica, nos arts. 443
a 445 previu os casos seguintes:
l.o De duas condemnaes simultneas ou successivas contra accusados dlfferentes, em razo de um
s e mesmo crime, qu no possa ser commettido
sino por um s indivduo, pelo tempo, logar ou
outra circumstancia que implique contradic e a
innocencia de um dos condemnados.
2. O caso em que um ro seja.'condemnado por
homicdio e posteriormente appaream provas da existncia da pessoa que se presumira*assassinada.
3. O caso em que, depois da condemnao, os depoimentos das testemunhas sejam declarados .falsos
pelo juizo ou julgado, procedente a queixa de peita ou
suborno de algum dos jurados ou juizes que intervieram na sentena condemnatoria.
So certamente de muito peso os conceitos do il/listre publicista; mas no podem prevalecer contra
os princpios firmados pela legislao ptria, nem o
subsidio'de legislao estranha que* s aproveita em
duvida interpreta ti va sobre disposies transplantadas,
nem as opinies de um escriptor, por mais notvel que
seja, as quaes poderiam ser acceitas quando se tratasse
de constituir direito novo, mas nunca quando ha direito constitudo.
Entre ns, os erros judicirios encontram correctivo
no direito de graa como recurso extraordinrio, admissvel quando todos os gros de jurisdico esto
esgotados.
O que Se d, entretanto, actualmente, no um.
erro de direito, nem um erro de facto que altere a substancia do julgamento; simplesmente o equivoco ou
troca de nome, porque no accrdo figura como ro
o offendido, contra o qual no se pde executar o julgamento do tribunal.
No constitue este equivoco a injustia notrio,
porque no houve violao de disposies" expressas
das leis criminaes,' nem a nullidadeo manifesta nos
termos circumscriptos da Ord. Liv. 3 , Tit. 75, Iitleral*
mente admittida pela carta de lei de 3 de novembro,

390
de 1768 e conservados pelo decreto de 20 de novembro
de 1830, art. 8.
Fora, entretanto, corrigir-se o engano para que
cumpra o offensor a pena com que deve expiar o crime
commetdo, mas esta correco no pde ser feita pelo
modo simplissimo indicado pelo presidente da Relao
de S. Luiz.
A permittirem-se taes rectiicaes em um acto
dessa ordem, desppareceria a autoridade do caso julgado e sentena proferida definitivamente, cujos effeitos devem ser fataes, ficariam merc de qualquer
alterao, dependente de descuidos de um tribunal,
que, pela sua qualidade, no se presume que possa
tel-os.
A jurisprudncia de nossos tribunaes tem tolerado a rectificao de taes equvocos antes da publicao do accrdo, como se v dos precedentes invocados pelo presidente do tribunal e do despacho de 11
de dezembro de 1885, proferido pelo illustradissimo
conselheiro Olegario, quando presidente da Relao da
corte, dizendo que a rectificao de um equivoco, porventura commettido, s pde ser acceita at ser publicada a deciso e em pleno tribunal.
Ha ainda um precedente, cuja data no me oceorre,
de trancar o presidente da Relao da corte um accrdo, antes de assignado por todos os juizes, para
lavrar-se outro.
O accrdo da Relao de S. Luiz, porm, estava
publicado, expedido e em via de execuo, no podia,
portanto, ser mais corrigido o engano, por meio to
simples e alheio da minima formalidade.
E' necessrio que a rectificao .seja feita solemnemente, observando-se tramites regulares e consentaneos com os princpios admitticlos nos processos. A lei
no indica o meio, e, neste caso, o Governo no pde
prescrevei-o; instaurar novo processo seria um atlenlado contra a Constituio, porque importaria reviver um processo findo, a interposio do recurso
pelo promotor da justia no teria cabimento, porque
a lei a admitte em casos certos e determinados; recurso
de graa soria ocioso, porque no se trata de um condemnado por sentena regular proferida de accrdo
com o processo.
A substituio do nome do autor pelo nome do
offendido inquinou o accrdo de nullidade; e si nulla

391

et non facta parid suni, um acto irrito, no pde


produzir effeito vlido e deve ficar suspenso,
No se alteram nem as candies do ro nm as do'
offendido:' as'deste, porque contra elle' no'se executar o accrdo ; e s daquell, porque, a sentena .do
jury permanece, continuando elle na'priso sem qu1
com'isso se lhe aggrave a pena, at que seja decidida a
duvida pelo poder competente, como est previsto pelo
art, 8o do decreto de 20 d dezembro de 1830 ibi.
Os dous casos de manifesta nullidade ou de injustia notria s se julgaro' verificados nos precisos
termos da carta de lei de 3 de novembro de. 1760, 2
e 3o ;'e quando occo.rrerem casos taes e to graves intrincados que a deciso de serem ou no comprehendidos rias disposies desta lei se faa duvidosa no tribunal, solicitar elle providencias legislativas por intermdio do Governo.
'. Em"2 de novembro de 1888. Jos da Costa Carvalho.
O illustrado director geral da Secretaria opina dizendo: <c Tratando-se de duvida occorrida na execuo de
accrdo sobre o qual o- juiz competente consultou -o
presidente da Relao, que o proferiu, compete ao tribunal resolver si- deve .mandar-que- subam os autos
para fazer a necessria rectificao do equivoco com assistncia do promotor da justia, ou dar vista a-este
para requerer o que fr a b e m . d e seu direito, ou interpor o recurso de revista, no podendo o Governo intervir, nesse caso pendente ; do poder judicirio, nem
autorizar, como prope o presidente da Relao, o embargo de declarao que o art. 503 do ,regulamento
n. 120 de 31 de jarieir de 1842 prohibe nas causas
crimes.
'
Neste sentido penso qe se deve. responder, acCrscentando que opportunamente .0 Governo levar, ao conhecimento'do poder legislativo officio do presidente
da Relao sobre, a necessidade de uma providencia
geral que determine o. modo de corrigir equvocos, ou
supprir omisso que porventura se verifique na reclaco das sentenas, depois de esgotados s" recursos
ordinrios, ou quando no haja recurso estabelecido ria
lei. Albuquerque Barros.
A espcie, de que se trata, no est prevista de urri
modo expresso ern nossa .legislao, onde no se en-

392

contram regras positivas pelas quaes possa ella ser resolvida; mas nem por isso deve a duvida permanecer
insoluvel, cumprindo que se lhe appliquem os princpios geraes do direito, que no silencio da lei tm a
mesma fora obrigatria regula pro lege.
Um desses princpios, em que essencialmente repousam a ordem social e a organisao judiciaria,
que os julgados e decises dos tribunaes devem ter
prompta e immediata execuo, sobretudo em matria
criminal, como imperiosamente o exigem a moralidade
ea segurana publica.
So aqui sem nenhum cabimento os meios ordinrios estabelecidos para a reparao das injustias e
dos erros judiciaes.
O recurso de embargo sob qualquer denominao,
ainda mesmo como .de simples declarao, terminontemente prohibido pelo art. 86 da lei de 3 de dezembro de 1841 e pelo art. 503 do regulamento n. 120 de
31 de janeiro de 1842, alm de que pelas leis do processo
tem um prazo fatal para ser admissivel, e dentro do qual
no foi interposto.
O de revista ordinria, alm de adstriclo aos dous
casos nicos de injustia notria e nullidade manifesta,
tambm est subordinado fatalidade do prazo para
a sua interposio, no podendo ser mais severo do
que o art. 10 da lei de 20 de dezembro de 1830,
mandando que se no tome conhecimento do que fr
manifestado exlemporaneamente.
O de revista no interesse da lei, que a lei de 18
de setembro de 1828 autoriza, fora do prazo legal, tem
um fim muito limitado, para no poder interessar s
partes que figuram no processo, sendo a deciso a que
d logar puramente doutrinaria.
O de revista extraordinria, que o art. 9o da mesma
lei de 18 de setembro de 1828 faculta tambm em todo
o tempo emquanto durar a pena, e at depois de executadas as sentenas condemnatorias, constitue um
favor muito especial feito ao ro condemnado injustamente e somente para o fim de mostrar elle a 'sua
innocencia.
O de graa, finalmente, seria do mesmo modo
sem o mnimo alcance para o effeito que se tem em
vista, por isso que a prerogativa conferida pela Constituio ao poder moderador em assumpto criminal,
s para perdoar e commutar as penas impostas e no

393
para tornar effectiva a condemnao de um delinqente
como forosamente succederia pela correco do equivoco havido.
Nestas circumstancias, a providencia que se impe
como obrigatria, mais consentanea com a boa razo, e
at certo ponto mais conforme aos precedentes j entre
ns estabelecidos eaos preceitos consignados na legislao estrangeira, recebida como subsidiaria nos casos
omissos, consiste em se reconhecer o prprio Tribunal
que proferiu o julgamento, o nico competente para
reparar o engano havido, desde que nenhum recurso
existe pendente do conhecimento de outro tribunal, nem
ha poder legalmente constitudo e com a precisa jurisdico para aquelle fim.
E' foroso que a verdade se estabelea em homenagem prpria cousa julgada, que por outro modo seria
uma burla e um escanieo administrao da justia.
Em rigor de direito,.o juiz que profere um julgamento no pde mais alteral-o ou modific.al-o e j Ulpiano decretava na lei 55 Dig. de re judicata: Judex
postea quam semel sententiam dixit.postea judex esse
desinit, ut judex que semel, vel pluris, vel minoris
condem.navit, amplius corrigere sententiam suam non
possit; semel enim bene, seu inale officio functus est.
Mas, essa prohibio nunca .foi entendida de modo absoluto, e no mesmo Dig. de re judicata se encontram
innumeras modificaes regra estabelecida, sobresahindo a todas a contida na lei 46 assim concebida :
Actorum verba emendare, tenere sentenlice perseverante non prohibitum est.
O julgado deve permanecer irrevogvel, mesmo no
caso em que os magistrados reconheam que se enganaram na applicao do direito, mas a jurisprudncia,
uniforme em reconhecer que, si tiver havido na sentena uma omisso que no fosso mais do que uma
conseqncia necessria do que se tivesse decidido, si
por inadvertencia consigna ella um erro material ou uma
contradico palmar, nestes e todos os outros casos
semelhantes o juiz pde reparar a omisso, ou rectificar
o erro e a contradico, com tanto que a rectificao
no ataque o fundo da deciso.
Veja-se Dalloz, voe. Jugement, et chose juge,
onde principalmente, se.encontram os arestos constitutivos dessa jurisprudncia, e tambm Voei, no tit.
De re judicata n. 27.

39
A distinco que se queira fazer entre reparao
instanti quo a posterior, n 10 tem aqui razo de ser,
porque si a doutrina verdadeira em um caso, tambm o
em outro, e nem se comprehende como deva ella ceder
ao requisito do tempa, que nenhuma influencia pde
exercer para o restabelecimento da verdade, que, antes
de tudo, se procura salvaguardar, a menos que no seja
pela perspectiva dos recursos, pendentes ou que possam
ser interpostos, mas que no caso presente no so mais
praticaveis.
Semelhantemente pouco importa averiguar si a reparao emprehendida antes ou depois da publicao
da sentena, desde que no ha contingncia de recursos
por meio dos quaes possa ella ter logar.
A publicao uma solemnidade do processo que
tem como um'de seus fins gerar direito entre partes,
e todos sabem que uma sentena, que por sua
prpria natureza inexequivel, e', portanto, nulla,
nunca passa em julgado, nem pde produzir qualquer
effeito.
Quanto ao modo pratico para a correco do engano, emquanto outra cousa no fr resolvida pelo
poder legislativo, entende a Seco que elle muito
simples e deve consistir em mandar o presidente da
Relao que se junte ao processo original, em que
foi proferido o accrdo, officio do juiz de direito da
comarca de Pedro II e delle se d vista ao procurador
da Coroa, soberania e fazenda nacional, para requerer
o que entender a bem da justia.
Apresentada em mesa a promoo do procurador
da Coroa e ahi discutida a matria, resolver o tribunal como entender de direito, lavrando-se margem
do primeiro accrdo notas de conformidade com a
deciso proferida.
No um recurso no sentido jurdico da palavra,
no uma funco de julgamento propriamente dita,
mas um simples expediente de caracter todo administrativo que em nada altera a substancia do julgado
que n ocra direito novo, nem modifica as relaes das
partes, mas que se justifica plenamente pelo imprio
das circumstancias, tornando-se imprescindvel, para
que possa o julgado do tribunal ter a devida execuo e
produzir os seus effeitos legaes.
Tal o parecer que a Seco de Justia muito respeitosamente submette alta considerao de Vossa

395
Magestade Imperial, para que digne-se de resolver como
entender em sua sabedoria.
Sala dos Conferncias da Seco de Justia do Conselho de Estado, em 14 de fevereiro de 1889. Visconde
de S. Luiz do Maranho. Joo Lins Vieira Cansanso de Sinimb. Marquez de Paranagu.
RESOLUO

Como parece.Pao, em 23 de fevereiro de 1889.


Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Francisco de Assis Rosa e Silva.

LVII
Consulta de 3 4 de julho de 1 8 8 6 e Resoluo de
IO d e novembro de 1 8 8 8
Declara improcedente um conflicto de jurisdico entre o Presidente
da provincia de Pernambuco e o juiz dos feitos da fazenda,
visto no podor ser impedida a rotirada do mercadorias da
Alfndega por falta de pagamento de direitos provinciaes, nem
embaraada a autoridade judiciaria no exercicio de suas attribuies legaes.
SENHOR Mandou Vossa Magestade Imperial, por
aviso de 9 do mez findo, que a Seco de Justia do
Conselho de Estado consulte com o seu parecer sobre
os papeis relativos ao mandado de manuteno, expedido pelo juiz dos feitos da fazenda da capital da
provincia de Pernambuco, aos negociantes Monhard
Huber & Comp., para impedir que fossem apprehendidas mercadorias retiradas da Alfndega sem o pagamento do imposto decretado na lei provincial n. 1860
de 11 de agosto do anno passado.
O facto sobre que versa a consulta e motivou
o conflicto entre o juiz dos feitos da fazenda e o presidente da provincia, foi por este trazido ao conhecimento do Governo Imperial, no officio do theor seguinte :
Palcio da presidncia de Pernambuco, em 26
de maio de 1886 2a seco N. 90.
Illm. e Exm. Sr. Tenho a honra de remetter a
V. Ex., de conformidade com o disposto no art. 26,
e para os effeitos do estabelecido no art. 27 do regulamento de 5 de fevereiro de 1842, n. 124, cpia das
portarias de 7 do corrente e de hoje, pelas quaes fiz
cessar todo o ulterior procedimento do juiz dos feitos
da fazenda a respeito do mandado de manuteno por
elle expedido aos negociantes Monhard Huber & Comp.,

398
para impedir que fossem apprehendidas mercadorias
retiradas da Alfndega sem o pagamento do imposto
do gyro commercial,decretado na lei provincial n. 1860
de 11 de agosto do anno passado, e julguei incompetente o mesmo juiz para conceder o referido mandado.
Alm das mesmas cpias remetlo a V. Ex. as
informaes, documentos e disposies provinciaes citadas em taes portarias.
Deus guarde a V. Ex.Illm. e Exm. Sr. conselheiro Joaquim Delfino Ribeiro da Luz, ministro e
secretario de Estado dos negcios da justia. Jgnacio Joaquim de Souza Leo.
A cau?a do conflicto consta da exposio feita
pelo administrador do Consulado ao inspector do Thesouro Provincial, e por este na mesma data remettida presidncia com o parecer do Dr. procurador fiscal
e a sua resposta aquelle administrador, peas estas
que se transcrevem.
KN. 607 Thesouro provincial de Pernambuco,
em 1 de maio de 1886.
Illm. e Exm. Sr. Passo s mos de V. Ex. o
incluso officio em original desta data, que me dirigiu
o Dr. administrador do Consulado acerca de oceurrencia que alli se deu na occasio desahir da Alfndega
uma partida de mercadorias da casa de Monhard
Huber & Comp., que sombra de um mandado de
manuteno, expedido pelo juiz dos feitos da fazenda,
fizeram seguir para seus armazns as mesmas mercadorias sem o pagamento do respectivo imposto.
Como prompta soluo s providencias reclamadas,
expedi aquelle administrador a portaria junta por
cpia, at que V. Ex., tendo conhecimento do oceorrido, melhor prosiga no caso, sobre o qual emitte o
Dr. procurador fiscal o parecer que submetto apreciao de V. Ex. a quem
Deus guarde.Illm. e Exm. Sr. Dr. Ignacio Joaquim de Souza Leo.O inspector, Antnio Vitruvio
Pinto Accioli Bandeira e Vasconcellos.
Consulado provincial de Pernambuco, em 1 de
maio de 1886 N. 404.
Illm. e Exm. Sr.Hoje,, por volta de 2 horas da
tarde, veio dizer-me o empregado, que se acha por
parte do Consulado na Alfndega, que o despachante
Ernesto Vieira de Arajo estava na porta daquella re-

399
partio munido de um mandado e acompanhado de
officiaes de justia,, afim de tirar da Alfndega, sem
pagar o imposto do gyro, alguns caixes de fazendas
pertencentes aos negociantes Monhard Huber & Comp.
, Ordenei-lhe que voltasse ao seu posto e desse execuo, com o auxilio que requisitaria da guarda da
Alfndega, s instruces do Exm. Sr. presidente da
provincia, de 26 de abril prximo passado.
Logo depois, para que as ordens fossem cumprida
com a prudncia ae firmeza das circumstancias, fiz que
o Sr. chefe da 2 seco chegasse at Alfndega.
Alli sahiu-lhe ao encontro o alludido despachante
e, apresentando um mandado do Dr. juiz de direito
dos feitos da fazenda, declarou que aquelle mandado
seria por fora cumprido, mesmo porque as casas de
quem era elle despachante, como aquella a que pertenciam as questionadas mercadorias (cujos caixes
j estavam na carrua), decididamente no pagariam
o imposto, como at hoje no tm pago. Observoulhe o chefe que, respeitando muito um mandado judicial, no podia submelter-se aquelle, naturalmente
obtido falsa f, porquanto no reconhecia em um
juiz a attribuio ou competncia de dispensar o imposto provincial, ou frustrar a sua cobrana, feita de
conformidade com as leis e ordens em vigor.
Que, portanto, mantinha a intimao feita por parte
do Consulado, devendo os soldados deter a carroa,
e retirou-se para esta repartio no intuito de comrriunicar-me o occorrido.
Nessa ausncia e quando os soldados se acercavam
da carroa e a detinham, o referido despachante Ernesto Vieira chamou de parte o sargento (do 14 batalho) commandante da guarda, com quem ligeiramente conversou, e este, dirigindo-se aos soldados,
ordenou-lhes que deixassem a carroa seguir para a
casa de Monhard.
Desattendida assim pela fora publica a intimao
do Consulado, e no tendo chegado as praas que se
requisitara da estao da guarda cvica (que depois
respondeu no dispor de soldados na occasio), o chefe
da 2a seco que, avisado, acabava de voltar do Consulado, seguiu a direco da carroa, chegando casa
Monhard quando j se descarregava o ultimo caixo.
Em tal caso, o mesmo chefe intimou aos referidos
negociantes que aquelles caixes de mercadorias

400 '

ficavam delidos alli por parte do Consulado, .sendo elles


os depositrios.
Desta exposio ver V. S. que trata-se de um
plano combinado no intuito de desvirtuar-se as instruces de 26 de abril prximo passado, para que os
negociantes, que at bem poucos dias despachavam
na Alfndega, servindo-se de nomes fictcios, continuem na subtraco do imposto provincial.
Levei pessoalrnente o occorrido ao Sr. inspector
da Alfndega, pedindo-lhe medidas que impeam a
sabida de mercadorias em casos idnticos, at que o
Exm. Sr. Presidente da provincia resolva a respeito,
edelle tive a segurana cie que, na reproduco de taes
casos, o mandado judicial no seria conferido antes
de me ser intimado.
Em semelhantes condies no posso deixar de
levar estas oceurrencias ao conhecimento de V. S.,
para que se digne de as submetter apreciao da presidncia, solicitando ao mesmo tempo as providencias
que forem mais acertadas e profcuas, em ordem a
serem respaitadas as alludidas instruces.
Aproveito ainda o ensejo para pedir a V. S. que
me indique qual deve ser o meu procedimento diante
da intimao de um mandado judicirio, manutenido o
pretenso direito de quem quer que seja, de tirar mercadorias da Alfndega sem o pagamento do imposto
provincial, e contra as disposies expressas das
referidas instruces de 26 de abril prximo passado .
V. S. comprehende quanto se faz mister e urgente
a indicao que solicito.
Deus guarde a V. S. Iilm. Sr. Antnio Vitruvio
Pinto Bandeira e Accioli de Vasconcellos, dignssimo
inspector do Thesouro Provincial* O administrador,
Francisco Amyntas de Carvalho.
Em vista da exposio feita paio Dr. administrador do Consulado, entendo que deve o procurador
dos feitos reclamar ante o respectivo juizo contra a
concesso do mandado de manuteno, expedido cm
favor dos negociantes Monhard Huber & Comp o a que
se refere o mesmo administrador, manifestando a
incompetncia do mesmo juiz para semelhante acto, e
interpondo recurso jegal de sua deciso para o Supremo
Tribunal da Relao, no caso de que no seja
attenJ
dida a sua reclamao.

401

Recife, 1 de maio de 1886.O procurador, fiscal,


Manoel JV. Requeira Pinto de Souza.
N. 657 Thesouro Provincial, \ de maio de 1886.
O inspector do Thesouro Provincial, em resposta ao
officio do Sr. Dr. administrador do Consulado, desta
data, sob n. 404, tem a declarar-lhe que, at que. sejam
tomadas outras providencias pelo Exm. Sr. presidente
da provncia, a quem vae dar conhecimento do assumpto
do mesmo officio,
cumpre que sejam observadas a
instruces. de 2 6 de abril ultimo, no permittindo a
entrega" de mercadorias seno em vista da quitao
de imposto ou de mandado judicial de manuteno e,
neste ultimo caso., dever, incontinente, extrahir a respectiva conta e, delia fazer remessa procuradoria dos
feitos, para os devidos fins.
Assim o cumpra. Antnio Vitruvio Pinto Accioli
de Vasconcellos.Conforme, Affonso de Albuquerque.
: Sciente do facto, o presidente da provincia levantou
conflicto, pedindo ao juiz informaes sobre o seu procedimento, e mandando por edital citar os interessados,
para deduzirem o seu direito, o que consta dos seguintes
documentos:
,
Cpia Palcio da presidncia de Pernambuco,
em 3 de maio de 1886. Illm. Sr.Informe V. S.,
com urgncia, sobre o,officio junto, que-me foi dirigido
pelo inspector do Thesouro Provincial, dando as razes
por que se julgou competente para conceder o mandad o
de manuteno, de que se falia no mesmo officio.
Deus guarda a V S. (Assignado) Ignacio Joaquim de Souza Leo. Illm. Sr. Dr. juiz dos feitos
da fazenda.-Conforme,
Henrique Moscoso.
,,Cpia 3 a seco Palcio da presidncia de
Pernambuco, em 7 de. maio de 1886. 0 vice-presidente
da provincia, em vista do officio n. ,607, que no I o
do corrente mez lhe dirigiu o inspector do Thesouro
Provincial, referindo qu nesse mesmo dia Monhard
Huber & Comp. retiraram da Alfndega; algumas caixas
com fazenda e recolheram aos seus armazns, sem
que fosse pago o imposto provincial, como exigiu o
empregado do Consulado, oque no as pde apprehender, ria formado art. 5 das instruces de 26, de
abril ultimo, porque o. Dr. juiz de direito dos-feitos, da
fazenda havia expedido um mandado de manuteno,
para o fim de impedir a apprehenso por contrabando;
tendo mandado informar sobre o mesmo officio o-re-

402

ferido juiz, de quem exigiu as razes, pelas quaes se


julgou competente para expedir o referido mandado, e
attendendo :
l.o Que o imposto, cujo pagamento foi exigido,
est decretado pela lei provincial n. 1860 de 11 de
agosto do anno prximo passado, art. 2, 12, o qual
no art. 5o autorizou o presidente da provincia a
expedir as precisas instruces para arrecadao da
receita proveniente do mesmo imposto, determinando
a melhor frma de arrecadao e comminando os
penas que para taes casos so applicaveis;
2. Que, portanto, regularmente e de accrdo com a
lei, no art. 5o das instruces de 26 de abril se declarou
que as mercadorias que sahissem sem o devido desembarao e antes de satisfeito o imposto provincial, dos
pontos em que estivessem, constituiam-se nas condies de contrabando e podiam ser apprehendidas por
quaesquer empregados do Consulado ou da Alfndega ;
3. Que o aviso expedido pelo Ministrio da Fazenda
em 2 de abril, no qual se autorizou a Thesouraria da Fazenda para mandar proceder pela Alfndega cobrana
do imposto provincial do gyro mercantil, no pde ser invocado para provar que no se deva considerar contrabando a mercadoria que no tiver pago o mesmo imposto;
4. Que os arts. 459 a 503 e 643 e seguintes da
Consolidao das Leis das Alfndegas referem-se exclusivamente ao contrabando pelo no pagamento do
imposto geral, o que no exclue o contrabando pelo
no pagamento do imposto provincial;
5. Que a instruco e julgamento do processo, no
caso de flagrante delicto de contrabando, compete
exclusivamente autoridade administrativa, quer pela
lei geral, quer pela provincial, art. 742 do regulamento
n. 2647 de 19 de setembro de 1800, aviso n. 131 de 20 de
setembro de 1865, art. 98 e seguintes, do regulamento
de 4 de julho de 1879, e conseguintemente nenhuma
applicao tem ao caso o disposto na lei de 29 de
novembro de 1841 e aviso de 12 de janeiro de 1842;
6. Que a manuteno, impedindo a apprehenso
das mercadorias, que no tiverem pago o imposto,
contraria ou ataca a competncia da autoridade administrativa, tornando impossvel o nico caso em que
a ella compete processar e julgar o contrabando:
Resolve, de accrdo com o art. 25 do regulamento
n. 124 de 5 de fevereiro de 1842, ondenar que cesse

403

lodo o ulterior procedimento, e sejam citados os interessados pra, dentro do prazo de cinco dias, contados
da intimao, deduzirem seu direito. (Assignado)
Lgnacio Joaquim de Souza Leo.-r- Conforme, Henrique Moscoso.
cc Secretaria da presidncia de Pernambuco, em 7
de maio de 1886 3a seco Edital. Por esta
Secretaria se faz publico, para que chegue ao conhecimento dos interessados, que presidente da provincia
resolveu fazer cessar todo o ulterior procedimento do
juizo dos feitos da fazenda a respeito da apprehenso,
por contrabando, das caixas com fazendas retiradas
da Alfndega pelos negociantes Monhard Huber &
Comp. sem o pagamento do imposto provincial, e
mandar citar aos ditos negociantes que, pelo presente
citados ficam, para, no prazo de cinco dias, deduzirem
seu direito. Servindo de secretario, Emiliano E. de N.
Tamborim.
O juiz informou em officio de 5 de maio, e no dia
12 respondeu a parte interessada, allegando o que julgava a bem de seu- direito, o que consta dos seguintes
documentos: '
Juizo dos feitos da fazendaRecife, 5 de maio
de 1886.
Illm. e Exm. Sr.Accuso a recepo do officio de
V Ex. de 3 do Corrente, que passo a responder: Mon*
hard Hber & Comp,, tendo despachado uma partida de
mercadorias na Alfndega desta cidade, e tornando
effectivo o pagamento dos direitos geraes de importao,
como provaram com certido da respectiva repartio,
requereram a este juizo um mandado de manuteno,
allegando que estavam ameaados de ver serem apprehendidas as ditas mercadorias por empregados do
Consulado provincial, a pretexto de contrabando.
'" No hesitei em despachar a mencionada petio
concedendo manuteno requerida, porque na hypothese no. era cabvel a apprehenso-, por no Se verificarem os casos especificados nos arts. 459 a 503 e 643
e seguintes da Consolidao das Leis das Alfndegas,
visto estarem as mercadorias despachadas de accrdo
com a lei e desembaraadas de todos os nus a que
as sujeitam os regulamentos respectivos. Assim facultei s partes no plenrio a discusso para que, es*
clarecido o juizo, pudesse, afinal, proferir sentena,
como fosse de direito e justia.

40

A minha competncia para tomar conhecimento


da questo
resulta da lei de 29 de novembro de 1841,
arts. I o , 2 e 4o e respectivo regulamento,
aviso n. 6,
de 12 de janeiro de 1S42, arts. I o e 2 o , cujos termos
so terminantes processar e julgar todas as causas
ordinrias ou summarias, em que fr parte a Fazenda
como autora, r, assistente ou oppoente, ou por qualquer maneira
interessada.
Ora, nestas condies, estava a aco proposta
uti possidetis, em que os autores requerfam garantias
no sentido de usar livremente de sua posse, ameaada de perturbao por empregados do Consulado,
pretexto de recebimento de direitos de consumo,
sendo innegavel a competncia do juizo dos feitos para
resolver a contenda entre o fisco e os contribuintes,
em vista das leis citadas. A lei provincial n. 1860 de
11 de agosto de 1885, que restabeleceu o imposto de
consumo, com a denominao de imposto de gyro
commercial, no estabelece modo algum de cobrana,
e, sendo reconhecidas como insufficierites as instruces
expedidas por um dos antecessores de V. Ex., o Exm.
Sr. Ministro da Fazenda em aviso de 2 de abril ultimo
autorizou a Alfndega a cobrar o dito imposto com o
que me parece estarem resolvidas todas as difficuldades.
E assim pensando, sempre entendi que as instruces
de 23 de abril, expedidas por V. Ex., no podiam ser
executadas seno em harmonia com o citado aviso.
Conseguntemente, expedindo o mandado de manuteno alludido, s tive em mente acautelar os direitos dos requerentes contra os excessos e desmandos
que porventura praticassem os encarregados da arrecadao no transito da mercadoria, despachada devidamente na Alfndega.
No podia estar em minha inteno ir de encontro
s ordens de V. Ex., aqum muito'acato e respeito,
mas, simplesmente evitar que na cobrana do imposto
fosse posta em pratica a violncia receiada, quando
e certo que, ate o presente, os meios regulares tm
sido os nicos empregados.
E' o que me cumpre informar a V. Ex., em observncia do disposto do art. 7, 4o, da lei de 23 de
novembro de 1841 e art. 24 do decreto de 5 de feveVQ .TO Q6

lo4w.

Deusguarde a V. E x . - Illm. e Exm. Sr. Dr. Tgnacfo


Joaquim de Souza Leo, digno vice-presidente da

405
provincia. O juiz dos feitos da fazenda, Jos Manoel
de Freitas.
Monhard Huber & Comp., commerciantes desta
praa, vista do edital por ordem do Exm Sr. presidente da provincia publicado no jornal official Dirio
de Pernambuco, de 8 do corrente, e satisfazendo o
preceito que se contm no art. 25 do regulamento do
5 de fevereiro de 1812, propem-se a demonstrar o*
seguinte:
i. Que, no obstante o muito respeito que tributam s leis e autoridades do paiz que habitam, o
mais perfeito direito assistia-lhes a requerer, como
requereram, autoridade judiciaria mandado de manuteno quanto a alguns volumes com fazendas
elles remettidos, que, despachados
na Alfndega, e
devendo ter sabida no dia Io do corrente, achavam-se
ameaados de ser apprehendidos como contrabando
pelos empregados do Consulado, pelo facto de no
haverem pago previamente o imposto de gyro, ameaas
que eram reaes, como veio a provar o facto de tentarem alguns empregados do Consulado impedir o
cumprimento do mandado judicial.
2. Que ao illustrado juiz, que expediu o mandado, cabia toda a competncia para o fazer.
O primeiro ponto a demonstrar suppe duos
questes: a de facto e a de direito.
A de facto, isto , o justo e fundado receio que nutriram Monhfrd Huber & Comp. de que suas fazendas
iam serapprehendidas violentamente como contrabando,
no precisa ser demonstrado; pois que veio a demonstral-o o facto certificado pelos officiaes de justia, encarregados do cumprimento do mandado, e do qual d testemunho o Dr. administrador do Consulado, com seu
officio dirigido a V. Ex. em data de 1 deste mez.
O que resta, pois, considerar si a apprehensode
que esteve a mercadoria ameaada era justa, ou antes
umaillegalidade manifesta, um procedimento abusivo, e
frade toda competncia por parte da Fazenda provincial
ou de seus representantes.
Aapprehensodemercadoriase de quaesquer objectos susceptveis de serem commerciados, s em dous
casos permittida: quando o respectivo commercio
prohibido, e quando em seu transito deixam de pagar os
direitos de entrada ou sahida, isto , os de importao ou
exportao.

- 406

Tale a doutrinado nosso direito antigo e moderno,


desde os alvars de 16 de dezembro de 1756, de 14 de
novembro de 1757, de 5 de janeiro de 1785, at ao art. 177
do nosso Cdigo Penal.
E de accrdo com essa doutrina foi formulado o
art. 98 do regulamento do consulado, de 4 de julho de
1879, segundo o qual no ha apprehenso seno nos
casos seguintes:
1. Falta de pagamento de direitos de consumo;
2." Falta de pagamento de direitos de exportao;
3. Falta de pagamento do imposto sobre joalheiros
c mascates.
Ora, tendo sido abolido o imposto de consumo, no
sendo tal o que para substituil-o e soba denominao
de imposto degyro foi creado pela lei provincial n. 1860
de 11 de agosto'de 1885, j em vista dos termos em que
foi a lei concebida irnposto sobre a importncia do
movimento ou gyro das casas commerciaes, j do expandido pelo Dr. inspector do Thesouro Provincial em
seu ultimo relatrio, quando esfora-se por assignalar
a differena, que lhe parece essencial e evidente, entre
esse imposto e o de consumo ou importao, no se
verifica a hypothese do 1.
Ora, o mesmo imposto no pde ser, no juizo da
administrao da Fazenda provincial, considerado distincto do d importao ou consumo para ser tolerada
sua arrecadao contra o disposto no acto addicional,
e ao mesmo tempo como imposto de importao para
justificar a apprehenso da mercadoria no caso de
falta de pagamento do imposto.
Assim, no se tratando de imposto de importao
ou consumo, segundo o conceito expresso na citada lei
n. 1860, commentado e explicado pelo mais qualificado
representante da Fazenda provinciana apprehenso por
parte dos empregados do consulado, ainda que autorizados por uma portaria do governo da provincia,
tornava-se, pede-se venia para dizel-o, uma inqualificvel violncia, um attentado contra o direito de propriedade.
Ainda concedida ao poder provincial plena faculdade de legislar quanto ao modo da arrecadao dos
impostos provinciaes, certo que a citada lei ri. 1860,
que creou o imposto de gyro, no estabeleceu a pena
de apprehenso como meio coercitivo para a cobrana
de imposto, nem o podia fazer, a no tornar-se o legis-

407

lador contradictorio comsigo mesmo, desde que creou


o imposto de gyro como differente do de importao
ou consumo, e s quanto a este, ao de exportao ou a
mercadorias e objectos de commercio prohibido, que
os princpios e regras de direito admittem a apprehenso, que ao mesmo tempo meio de impedir ou
punir o contrabando, que no se realiza seno em alguma das hypotheses mencionadas, e cuja definio
no se altera, segundo o contrabando praticado contra
o Estado ou a provincia.
Assim, o procedimento de que achou-se ameaada
a propriedade dos commerciantes, de quem se trata,
nem tinha assento nos princpios geraes de direito
adoptados na legislao geral antiga e moderna, nem
em lei alguma provincial, e nem at no regulamento
do prprio consulado, o qual s autoriza a apprehenso
em qualquer das trs hypotheses mencionadas no
art. 90, nenhuma das quaes se realiza no caso, que
o de um imposto novo, diverso do de importao
ou consumo, segundo os prprios termos da lei que o
creou.
E, pois, aquelle procedimento importava attentado,
acto turbativo da posse, da livre disposio que a todos
garantem as leis em relao ao que lhes pertence.
Provado que. no caSo houve ou poderia haver
ataque ao direito de propriedade, tratando-se de tornar
effectiva a proteco que ao mesmo direito garantem
as leis, a eompetencia do Poder Judicirio para intervir
no caso torna-se manifesta e incontestvel.
E' a autoridade judiciaria encarregada exclusivamente de estatuir sobre os interesses privados.
Nem se diga que o caso era de arrecadao de imposto, e que s ao administrativo cabe conhecer das
faltas e excessos praticados no processo da arrecadao .
A manuteno no foi requerida para o fim de no
pagar o imposto; o que determinou-a foi a necessidade de impedir excessos, attentados contra a propriedade, sob o pretexto de apprehenso, quando no s
a lei, que creou o imposto, no a estabeleceu, como
os princpios de direito no a permittem.
De certo que s o poder administrativo tem competncia para decidir, quando se trata de arrecadao
em que a apprehenso permittida, si esta m certo
e determinado caso foi justa e bem appl iada ; mas,

403

tratando-se de qualquer outra arrecadao ou servio


em ciue a apprehenso no permittida, si esta d-se
or?est imminente, de certo no falta ao Poder Judicirio competncia para intervir no caso.
Si os exactores da fazenda se lembrassem de demolir um edifcio ou parte delle, como meio de constranger o proprietrio a pagar mais de prompto a
dcima, a quem deveria recorrer o prejudicado para
obstor a continuao do attentado e pedir a reparao
delle?
exemplo inteiramente anlogo e servir talvez
para tornar mais clara a argumentao at aqui expendida, e que parece sufficiente para deixar demonstrados os dous pontos supra indicados.Espera-se
JUS
Recife, 12 de maio de 1886. O advogado, Antnio
Jos da Costa Ribeiro.
A Presidncia, no julgando procedentes as razes
invocadas pelo juiz, nem as allegaes da parte, por
acto de 26 do referido mez, que vae transcripto, resolveu o conflicto, declarando a incompetncia do juiz
para tomar conhecimento de objecto puramente administrativo, e conseguintementc alheio sua jurisdico. a
3 seco. Palcio da Presidncia de Pernambuco, em 26 de maio de 1886.
O vice-presidente da provncia,, considerando que
no procedem as allegaes apresentadas por Monhard
Huber & Comp., relativamente ao mandado de manuteno, que obtiveram do juiz dos feitos da fazenda
para impedir que fossem apprehendidas mercadorias
por elles retiradas da Alfndega, sem que fosse satisfeito o imposto de gyro commercial, decretado pela lei
n. 1860
de 11 de agosto do anno prximo passado,
art. 2o, 12, porquanto, .si certo, como elles reconhecem, que verificava-se o contrabando, quando no
era pago o imposto de consumo, ex-vi do art. 98 do regulamento do consulado de 4 de junho de 1879, tambm
certo que, substitudo
este imposto pelo de gyro commercial, no art. 5o das instruces de 26 de abril do corrente, anno expedidas de accrdo com a citada lei n. 1860,
se estabeleceu que, as mercadorias que sahissem dos
pontos em que estivessem sem o devido desembarao
e antes de satisfeito o imposto provincial, se constituam nas condies de contrabando; considerando que

-r 409 o crime de contrabando d-se todas as vezes que deixase de pagar os direitos de importao ou exportao, quer
sejam devidos ao Estado, quer provincia; considerando, finalmente, que a autoridade judiciaria no tem
competncia para conhecer si a autoridade administrativa, nos regulamentos ou instruces expedidas para
arrecadao de impostos, procedeu bem ou mal, determinando a apprehenso de mercadorias pela falta
de pagamento dos direitos a que ellas estavam sujeitas,
para conceder ou negar mandados que impossibilitem
a execuo dos mesmos regulamentos e instruces:
resolve, de conformidade com o art. 26 do regulamento
n. 124 de 5 de fevereiro de 18i2, julgar incompetente
o Dr. juiz dos feitos da fazenda para conceder o mandado de manuteno que expediu em favor dos referidos negociantes Monhard Huber & Cump., por tratarse de arrecadao de impostos, matria de exclusiva
competncia da autoridade administrativa.
Remetta-se cpia desta portaria e da de 7 do corrente mez, das disposies provinciaes nellas citadas,
com todos os papeis a que ellas se referem, Secretaria
de Estado dos Negcios da Justia. Lgnacio Joaquim
de Souza Leo.
Senhor Antes de dar seu parecer, a Seco pede
venia para transcrever a legislao provincial, estabelecendo o imposto que occasionou o conflicto.
A lei n. 1860 de 11 de agosto do anno passado, nos
12 a 15 do art. 2o, dispe:
Imposto de gyro:
12. 3 /o sobre o quantum do gyro presumido das
casas de negocio de importao de quaesquer gneros,
sobre o quantum do gyro das casas de negocio que no
esteja comprehendido neste titulo e na primeira parte
desle pragrapho; ficando sujeitas s accumulaes das
taxas as casas quefizeremarribos estes negcios.
13. Pagaro a mesma taxa, com relao ao valor
official as mercadorias de procedncia estrangeira, que,
despachadas em outras provncias, fizerem parte do
gyro commercial do contribuinte; devendo estas mercadorias vir acompanhadas de guias das respectivas
Alfndegas, nas quaes se declare o valor de cada uma.
14. Este imposto ser arrecadado na frma do
pragrapho seguinte, sendo delles exceptuados os
typos, prelos, tinta de escrever e de impresso, papel e

410 -*
livros de qualquer procedncia, e todas as mercadorias
compreendidas na tabeli A do decreto n. 8360 de 31
de dezembro de 1881.
.
8 15. Ao imposto sobre o gyro commercial esto
sujeitas todas as casas commerciaes, quer em grosso
ou a retalho, existentes na cidade do Recife, sendo calculado o gyro para a deduco do quantum dataxa COm
referencia s casas em gr >sso, pelo valor official das
mercadorias que despacharem, e com relao s casas
a retalho pela importncia da renda da casa em que
estiver o estabelecimento, e multiplicado por 10.
Para arrecadao deste imposto expediram-se as
instruces de 19 do mesmo mez, as quaes foram posteriormente alteradas pelas de 26 de abril do corrente
anno, que so do theor seguinte :
Imposto de gyro commercial 3a seco Palcio da Presidncia de Pernambuco, em 26 de abril de
1886.
O vice-presidente da provincia, nos termos do art. 21
das instruces de 19 de agosto de 1885, resolve modificar os arts. 7 a 12 das mesmas instruces, mandando
que, na cobrana dos impostos de que ellas tratam e na
parte da arrecadao a que se refere o art. 7, se observe
o seguinte :
Art. l.o Constituem assento da renda e lanamento
da receita do gyro commercial, na parte referente s
casas de negocio de importao, despachos de mercadorias feitos na Alfndega desta cidade e as guias ou
certides de outras alfndegas, que acompanharem as
mercadorias de que cogita o art. 3o das referidas instruces .
Art. 2. A arrecadao do imposto do artigo precedente ter logar em seguida ao pagamento dos
direitos geraes, mediante nota integral do despacho da
Alfndega, na qual se declarar o valor official das mercadorias em despacho e o calculo por extenso e em algarismo do imposto provincial a pagar. Essa nota,
acompanhada da primeira via do despacho da Alfndega,
ser apresentada ao consulado afim de ser ahi processado e satisfeito o imposto antes de sahirem as mercadorias da Alfndega ou dos depsitos em que se acharem,
sendo o.valor official destas calculado de accrdo com
a tarifa da Alfndega, tomando-se por base os direitos
geraes nellas estabelecidos sem o accrescimo dos addicionaes aos mesmos direitos.

411
Art. 3. Processado o despacho epago o imposto
para o desembarao definitivo da mercadoria, por meio
de sua sahida legal dos pontos em que ella estiver, ser
exhbida nota de quitao do imposto, com o recibo do
thesouieiro do consulado e organizada por quem
agenciar o despacho ao empregado provincial de que
trata o artigo seguinte.
Art. 4.o Para a fiscalizao da cobrana do imposto haver empregados que assistam sahida das"
mercadorias, nos termos do artigo precedente, incum bindo-lhes no exercicio dessa attribuio intimar aos
interessados que no retirem as mercadorias da Alfndega quando pmittidas algumas exigncias fiscaes;
deter e fazel-as recolher a deposito, quando retiradas
da Alfndega sem observncia da condio anterior,
correndo, neste caso, quaesquer despezas por conta do
respectivo dono, e apprehendel-as fora da Alfndega,
uma vez que se insista n reluctancia ao pagamento do
imposto incontinente.
Art. 5. As mercadorias que sahirem, sem o devido desembarao e antes de satisfeito o imposto provincial dos pontos em que estiverem, constituem-se nas
condies de contrabando.
Neste caso so competentes para apprehendel-as
quaesquer empregados do consulado ou da Alfndega,
percebendo o apprehensor ou denunciante, quando se
haja procedido em virtude de denuncia, as vantagens
do art 17 da lei n. 1597.
Art. 6. Fica sem effeito o acto presidencial de 24
de agosto de 1885. Lgnacio Joaquim de Souza Leo.
Em face destas disposies, incontestvel que as
mercadorias no podiam ser tiradas da Alfndega antes
do pagamento dos impostos geraes e provinciaes.
Ora, sendo a arrecadao das rendas publicas da
competncia das autoridades fiscaes, ou mais propriamente do poder administrativo, as questes que delia se
originam, desde que no envolvem criminalidade, devem ser pelo mesmo poder resolvidas; por isso bem
procedeu o presidente julgando indbita a interveno
do juiz.
No conceito do relator, inconstitucional , sem duvida, o imposto, apezar da originalidade de seu titulo ;
mas, ainda assim, no ao Poder Judicirio que a parte
devia recorrer.
E' este, Senhor, o parecer do relator.

O conselheiro Visconde de Paranagu opina do seguinte modo :


a Senhor Reconhecendo com o illustrado relator
a inconstitucionalidade do imposto de gyro mercantil,
creado pela lei provincial de Pernambuco, n. 1860 de 11
de agosto do anno passado, julgo de bom conselho attenual-a,quanto possvel.
E o governo de Vossa Magestade Imperial permittindo, por aviso do Ministrio da Fazenda de 2 de abril
ultimo a cobrana de semelhante imposio pelos empregados da Alfndega daquella provincia, teve em vista,
sem entrar na questo da inconstitucionalidade como
declara o relatrio do mesmo Ministrio, proporcionar
maior facilidade aos contribuintes no respectivo pagamento, e tornar menos dispendiosa a arrecadao para
a provincia.
E' nestes princpios que me parece dever inspirar-se o Governo de Vossa Magestade Imperial para
decidir o conflicto de que se trata.
Os negociuntes da praa do Recife Monhard Huber
& Comp., dizendo-se ameaados de ver apprehendidas
mercadorias de sua propriedade, retiradas da Alfndega depois de satisfeitos os direitos geraes, independentemente dos provinciaes, recorreram ao juizo dos
feitos da fazenda e obtiveram mandado de manuteno,
attenta a imminencia da turbao ou violncia ao seu
direito de propriedade e a iIlegalidade do meio autorizado.
O vice-presidente, informado desta occurrencia, levantou o conflicto, que faz objecto da presente consulta.
Para melhor apreciar o conflicto de attribuio e
resolvel-o, indispensvel attender aos termos da lei
provincial que creou o imposto de gyro ou movimento
commercial, sobre as casas de negocio, em substituio ao antigo imposto de consumo, o qual recairia
directamente sobre as mercadorias importadas.
E' assim que se poder ver si a portaria expedida
pelo vice-presidente com data de 26 de abril, posterior
ao aviso do Ministrio da Fazenda, sobre a cobrana
do imposto, interpretou fielmente o pensamento do
legislador provincial e o do Governo de Vossa Magestade Imperial.
O imposto de gyro mercantil, conforme foi estabelecido pelo art. 5, 12, da lei provincial de 11 de

413
agosto do anno passado, incide sobre o quantum do
gyro presumido das casas de negcios de importao
de quaesquer gneros e sobre o quantum do gyro das
casas de negcios a retalho, dando-se a accumulao
do imposto relativamente s casas que fazem ambos
estes negcios.
O gyro presumido das primeiras, isto , das casas
de grosso trato, calcula-se pelo valor das mercadorias
que despacharem, e o das casas que negociam a retalho pela importncia da renda da casa, em que estiver
o estabelecimento, multiplicado por dez.
E', pois, evidente que a lei provincial lanou o
imposto de 3 %, denominado de gyro mercantil, sobre
as casas de negocio, conforme a sua importncia commercial, sujeita estimativa ou calculo indispensvel
para que se possa effectuar a arrecadao.
A base deste calculo e bem assim incidncia do
imposto, como se v, acham-se estabelecidas por lei;
a administrao provincial, pois, no podia alteral-as
de qualquer riianeira, augmental-as ou deslocal-as, sob
pretexto de facilitar a arrecadao do imposto. E, todavia, foi o que fez o vice-presidente de Pernambuco
pela portaria de 26 de abril ultimo, substituindo os
arts. 7o c 9o das instruces de 19 de agosto de 1885,
que traduziram fielmente o pensamento do legislador.
O art. 7 dispunha que a arrecadao da taxa, referente s casas de negocio de importao, se fizesse
semanalmente, ou mesmo por prazo menor, de accrdo
com os despachos feitos pelo contribuinte na semana
anterior, e em face da nota que o administrador do
consulado requisitaria do inspector da Alfndega, ou
de certido, na impossibilidade de ser satisfeita tal
requisio.
O consulado (art. 9o), vista de taes dados, devia
formular o lanamento da renda e extrahir a conta
semanal accrescida da imposio addicional de cada
contribuinte, exigindo-lhe no prazo improrogavel de
24 horas, dentro da semana subsequente, o respectivo
pagamento e, caso no fosse este realizado, o administrador do consulado faria immediata remessa da
conta com a multa de 20 /0 ao procurador dos feitos
para promover a cobrana judicial.
Estes artigos regulamentares foram profundamente
alterados pela portaria de 26 de abril, mudando-se a
incidncia c a base do imposto do gyro referente s

414
casas commerciaes. No mais o quantum do gyro
presumido das casas commerciaes que tributado, segundo dispoz a lei, so as prprias mercadorias de
importao, mediante nota integral do despacho da
Alfndega, no qual se declarar o valor official das
mercadorias em despacho e o calculo, por extenso e
em algarismo, do imposto provincial, cujo pagamento
se deve fazer em seguida ao dos direitos geraes, antes
desahirem da Alfndega as mesmas mercadorias.
O meio pde ser mais efficaz, porm, no est de
accrdo com o disposto na lei provincial n. 1860, art. 12,
nem to pouco com o art. 12 do Acto Addicional, o qual
no pde permittir aos presidentes aquillo que prohibe s assemblas provinciaes, em matria de impostos .
As mercadorias, embora despachadas pela Alfndega e satisfeitos os direitos geraes, no podem, em
virtude da portaria presidencial, ser retiradas pelos
interessados, os quaes teem de sujeitar-se s delongas
do expediente e s exigncias vexatrias dos agentes
fiscaes.
Estes podem retel-as e at apprehendel-as como
contrabando na sahida, no obstante o despacho da
Alfndega, o que uma anomalia, e mal pde conciliar-se com o regulamento das Alfndegas e ordens do
Thesouro, declarando que no podem as thesourarias,
afim de satisfazerem requisies de presidentes, impedir a retirada de mercadorias das Alfndegas por
no haverem pago os impostos provinciaes: deciso
de 11 de outubro de 1882, e arts. 601 e seguintes do regulamento n. 2647 de 19 de setembro de 1860.
E, pois, achando-se em desaccordo com a lei provincial e disposies do regulamento das alfndegas a
portaria presidencial de 26de abril ultimo, a autoridade
judiciaria no pde, sem quebra da sua independncia,
ser embaraada no exercicio de suas attribuies legaes,
tanto mais quanto o mandado de manuteno expedido, a
requerimento dos negociantes Monhard Huber & Comp.,
para garantir a propriedade ameaada, no importa
iseno do pagamento do imposto devido, nem embaraa a arrecadao administrativa ou judicial do
mesmo imposto, de conformidade com a lei.
Este o meu voto.
O conselheiro Vieira da Silva concorda com este
parecer.

415
Vossa Magestade Imperial resolver, porm, como
mais justo e acertado fr.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do Conselho de Estado, em 24 de julho de 188 5. Joo Lins
Vieira Cansanso de Sinimb. Visconde de Paranagu. Luiz Antnio Vieira da Silva.
RESOLUO

Como parece.Palcio do Rio de Janeiro, em 10


de novembro de 1888.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
A. Ferreira Vianna.

LVIII
Consulta de %de julho de 1 S 8 6 e Resoluo de 3
de novembro de 1 8 8 8
Alterada a diviso das comarcas, devem ser revistos e modificados
os limites dos districtos criminaes.
SENHOR Mandou Vossa Magestade Imperial, por
aviso de 26 do mez findo, que a Seco de Justia do
Conselho de Estado consulte com o seu parecer sobre
os papeis concernentes alterao da diviso dos districtos criminaes da comarca da Fortaleza, na provincia do Cear.
A comarca da Fortaleza, quando elevada categoria de comarca especial, de conformidade com a lei
n. 2083 de 20 de setembro de 1871 eseu regulamento,
comprehendia as freguezias da capital e as de Soure eo
Mecejana. As freguezias da capital constituam o I
districto criminal, as de Mecejana e de Soure o 2o districto. A assembla legislativa provincial, porm, em
22 de janeiro de 1879, desmembrou da comarca da Fortaleza para a comarca de Maranguape a freguezia de
Soure, e s agora, em maro do corrente anno, foi que
o presidente da provincia entendeu dever alterar a
divii-o primitiva, ordenando que o Io districto criminal
comprehendesse as freguezias deS. Luiz (hoje de Nossa
Senhora do Patrocnio) e a de Arrouches e o 2 districto as freguezias de S. Jos e Mecejana.
Fundamentando o seu acto, a presidncia declarou
no poder subsistir, sem graves inconvenientes para a
justia, a mesma diviso civil e judiciaria, desde que
a lei provincial n. 1814 de 22 de janeiro de 1879 a
alterou pela desannexao da freguezia de Soure. Contra
essa nova diviso representou o juiz de direito da 1*
vara cvel e criminal da cidade da Fortaleza, que considerou-se prejudicado, allegando no estar bem liquido
que semelhante desmembrao se podesse fazer por lei
provincial, sem a comparticipao do Governo ImpeJustia, *. )49

&

418
rial como porque, uma vez fixados os,limites dos dous
districtos judicirios, a este somente iricumbia alteraios segundo as praticas adoptadas, sempre que por
effeito de uma reforma se incumbe aos presidentes de
fazer divises trritoriaes, ficando para o Governo Imperial todas as subsequentes alteraes, segundo aconteceu na reorganizao dos termos, em virtude das
Instruces de 2 de fevereiro de 1842, para execuo, da
reforma de 3 de dezembro de 1841. O mesmo juiz de
direito ponderou ainda o seguinte:
E grandes seriam os inconvenientes resultantes
da faculdade que se arrogou o presidente do Cear,
por isso que a competncia e jurisdico dos juizes de
direito nas comarcas de mais de um districto ficariam
sempre dependentes de alterao que, de momento, lhes
quizessem fazer, desfarte, sendo arbitro das competpnoiQS iucticiis
Da lei de 22 de setembro de 1871 no resultou ffirmo dessa nova attribuio para os' presidentes de
provincia, quando, se lhes mandou fixar os limites
desses districtos. De-se-lhes a faculdade, verdade,
por uma' s vez, sem investil-os de autoridade para,
subsequentes divises.
Acompanham esta representao, corno documentos, officio qe lhe foi dirigido pela presidncia' em
27 de maro ultimo, relativo ao conflicto de jurisdico
que suscitou-se entre a administrao e aquelle juiz, e o
qu acompanhou por cpia a portaria que fixou, os
novos limites dos districtos, assim como trs nuriiros
do peridico Libertador, que se publica h capital da
provincia, ondefram publicados os officios doniesmo
juiz de direito, dirigidos presidncia, propsito" do
eonflicto suscitado.
O presidente da provincia do Cear, encaminhando
presena de Vossa Magestade Imperial a representao do juiz de direirivlimita a su informao, rportando-se aos motivos constantes do acto pr cpia
trarismittid apreciao do Governo, com o officio de
seu antecessor, de 29 de maro, deixando aSsirri de
emittir opinio' Sobre a representao.
A Secretaria de Estado informa que o regulamento
ri. 4824
de 22 de-novembro de 1871 dispe apenas no
art. 2 o , in fine, que os juizes-d direito ( das comarcas
especiaes) exercero a jurisdico criminai em districtos
especiaes da comarca, designados pelo Governo ria

419
corte
e pelos presidentes nas provncias, mas o art. 6o,
o
4 , 2a parte do mesmo regulamento, referindo-se
diviso do terreno em districtos para os supplentes do
juizo rnuiiicipal, dispe que, feita a subdiviso, no
podem os presidentes alterai-a durante o exercicio dos
mesmos supplentes, salvo eso de augmento ou diminuio de territrio. Desta disposio deduz a sua applicao aos districtos das comarcas aespeciaes, lembrando
que, com a extinco da antiga 2 vara eivei da corte,
foram alterados os districtos pelo decreto n. 77t6 de 21
de .agosto de 1880.
A Directoria Geral de parecer que o presidente da
provincia do Cear no podia deixar de praticar o acto,
constante da portaria de 29 de maro ultimo, para no
dar-se o absurdo com os inconvenientes, que dahi poderiam resultar para as partes, pela invaso de attribuies, de exercer jurisdico em parte de territrio
pertencente a uma comarca juiz de comarca differente.
O conselheiro relator julga conveniente recordar a
disposio da lei n. 2033 de 20 de setembro de 1871:
Art. l.o Nascapitaes, que forem sedes de.Relao,
e rias comarcas de um s termo a ellas ligadas por to
fcil communicao, quea no mesmo dia se possa ir e
voltar, a jurisdico da I instncia ser exclusivamente
exercida pelos juizes de direito e a da 2a pelas Relaes. '
O regulamento n. 4824 de 22 de novembro de 1871,
expedido para execuo desta lei, dispe no final do
art. 2 o seguinte:
Todos os juizes de direito, ainda os de varas privativas, exercero a jurisdico criminal em districtos
especiaes da respectiva comarca, que lhes forem designados pelo Governo na corte, e pelos presidentes nas
provncias, podendo, porm, indistinetamente ordenar
as prises e todas as diligencias em qualquer parte da
comarca.
. Estas disposies em nada alteram a attribuio
qu tm as assemblas legislativas provinciaes, de
crear comarcas, annexar e desannexar territrios de
uma para outra comarca.
Sendo reconhecido este direito das assemblas provinciaes, a comarca especial, creao da reforma judiciaria de 1871, pde ser alterada em sua circumsr.>
po pela annexao de uma parte do - territrio da
comarca mais prxima, ou passando-se. parte do seu

120
territrio para a comarca visinha, o que s teria o
effeito rle augmentar ou diminuir um dos districtos criminaes da comarca especial.
Alm desta hvpothese, que s se refere circumscripo da comarca, limitada attribuio das assemblas provinciaes, pde dar-se suppresso de varas
existentes ou creao de novas varas, o que tornaria
necessrio nova diviso dos districtos, o que, porm,
noinfluena circumscripo da comarca.
Em qualquer destas hypotheses est o presidente da provincia autorisado a alterar os districtos j
estabelecidos? Pde-seapplicar a esta diviso do artigo
2o do regulamento de 22 de novembro de 1871 a disposio do art. 6, 4, do mesmo regulamento, que
especial aos supplentes de juiz municipal? Quando o
regulamento citado conferiu aos presidentes de provincia a diviso dos districtos especiaes deu-lhes uma
attribuio, ou delegou-lhes poderes to somente para
a primeira diviso 1
A disposio do art. 6o, 2 o , do regulamento de 22
de novembro de 1871 ono pde ser invocada para interpretao do art. 2 do mesmo regulamento. As
attribuies, confiadas aos supplentes do juiz municipal,
so muito differentes das que a lei commetteu aos juizes de direito das comarcas especiaes.
Si o art. 2o do regulamento citado deu ao presidente
da provincia, como attribuio, a autoridade de dividir a
comarca em districtos, esta attribuio permanente,
e o presidente pde delia fazer uso* sempre que entender consultar os interesses da administrao da justia, no existindo no regulamento prohibio e nem
distinguindo-se nelle os casos de augmento ou diminuio de territrio ( previstos quando trata dos termos
em relao aos supplentes do juiz municipal), nem
tambm os de suppresso ou creao de varas.
Si, porm, a disposio do art. 2o uma delegao,
tendo sido uma vez exercida logo que foi declarada
especial a comarca, s o poder que delegou pde autorisar nova diviso, no se podendo concluir do decreto
n. 7798 de 21 de agosto de 1880, que alterou o districto
da corte e supprimiu
o 11, por occasio da suppresso
da antiga 2a vara eivei, que os presidentes tm a mesma
faculdade nas provncias que tem o Governo na corte,
porquanto o decreto citado foi expedido em virtude da
attribuio conferida ao chefe do poder executivo pelo
art. 102, 12, da Constituio.

421
O Governo expediu o decreto n. 7795 de 18 de
agosto de 1880 para execuo do art. 3 o , pragrapho
nico, n. 1, da lei n. 2792 de 20 de outubro de 1877,
decretando a extinco da antiga 2a vara eivei da corte,
e, usando da attribuio que lhe conre o art. 102,
12, da Constituio, expediu para execuo do decreto
de 18 de agosto o decreto j citado de 21 do mesmo
mez, sobn. 7796.
A alterao, pois, a que procedeu o Governo nos
districtos da corte, foi feita por decreto expedido para
execuo da lei.
Resultam disto duas hypotheses: a Ia, em relao
lei geral, creandoa ou supprimindo varas nas comarcas especiaes; a 2 , em relao lei provincial, augmentando ou diminuindo o territrio, a circumscripo da comarca especial, a qual s no pde supprimir de todo, sendo sede de uma Relao.
Como proceder o presidente da provincia nestas
duas hypotheses ? Em relao s leis provinciaes elle
exerce as funces executivas, decretada a annexao
ou a desannexao, como se deu na provincia do Cear;
o presidente da provincia executa a leiprovincial-quanto
desannexao, mas,comodeve proceder quanto aos districtos criminaes j estabelecidos e creados por lei geral?
Por decreto n- 6749 de 24 de novembro de 1877
declarou-se extineta a 2a vara eivei de Cuyab que estava vaga; determinando-se nesse mesmo decreto que
passavam para a outra vara cvel as funces
da vara
extineta, perdendo a designao de I a vara, ficando
assim alterado neste ponto o decreto n. 2206 de 3 de
junho de 1876. Neste caso a suppresso de uma das
duas varas existentes fazia desapparecer ipso facto a
diviso, s necessria quando ha mais de uma vara.
Entretanto, tendo sido creado mais um logar de
juiz de direito da capital da provincia do Par pelo decreto n. 6558 de 2 de maioa de 1877, nelle se determinou
que o juiz de direito da I vara exerceria a jurisdico
commercial e o da 2a a de orphos e provedoria, e o
novo especialmente a dos feitos da fazenda, e todos a jurisdico civil e criminal cumulativamente. Neste decretono se reproduziu a autorisao para nova diviso
dos districtos, sendo imperiosa a*necessidade para execuo da lei da creao de um novo districto para nelle
exercer a sua jurisdico civil e criminal o novo juiz
de direito,

422

Si se considerar a disposio do art. 2o do regulamento de 22 de novembro de 1871, como attribuio


confiada aos presidentes de provncias, e no tendo
posto o mesmo regulamento limites a esta attribuio,
fica a arbtrio do presidente a alterao dos districtos
como simples fundamento de assim convir administrao da justia, expresso vaga e que pde ser tanto
verdadeira como falsa.
Os papeis remettidos Seco, e que acompanham
a representao do juiz de direito da I a vara da capital
da provincia do Cear, do disto documento pela coincidncia que se nota nessa alterao de districtos, com
o conflicto de jurisdico que ahi suscitou-se, para o
que basta comparar a data desse acto com a do officio
do juiz de direito, relativamente as razes que tinha
para reconhecer-se com competncia para tomar conhecimento de queixa que lhe foi apresentada por vereadores da Cmara Municipal da capital, podendo
haver nesta diviso, a que procedeu o presidente nos
ltimos dias da sua administrao, o propsito de arredar o juiz que comeara a conhecer da queixa, ou
do prejudical-o, diminuindo o districto de sua jurisdico, como elle allega e representou ao Governo Imperial .
O conselheiro relator de parecer que cumpre
firmar a verdadeira intelligencia do art. 2 o do regulamento de 22 de novembro de 1871 e determinar a extenso da competncia dos presidentes de provincia para
alterar a diviso, j estabelecida, dos districtos das comarcas especiaes, devendo elles solicitar do Governo a
autorisao para rever a mesma diviso, quando esta
se torne necessria em virtude de actos da assembla
provincial, dando os motivos que justifiquem esta providencia, ficando, porm, entendido que, nos casos de
suppresso ou creao de novas varas, deve o presidente
providenciar, independente de nova autorisao, que se
deve entender implicitamente comprehendida no acto
da creao ou suppresso.
O conselheiro Sinimb de parecer :
A' vista da exposio feita pelo illustrado relator
e do seu parecer, opinodo modo seguinte:
Os districtos criminaes nas comarcas especiaes so
designados, na corte pelo Governo e nas provncias
pelos respectivos presidentes.

423

Assim dispe o art. 2o do decreto n. 4824 de 22


de noverhbr- de 1871, expedido para execuo ..da lei
n. 2033 de 20 de setembro do mesmo anno..
O que se trata de saber , si uma vez, feita essa designao pd ser alterada por aquellas autoridades.
Quanto a mim, penso que, tendo por fim a designao
do districto criminal
determinar a competncia do foro,
tanto para o juiz ! que exerce a jurisdico, como para
aquelles que a elle so sujeitos, uma vez feita, deve.ser
permanente, para qu os direitos creados por esse
acto, em execuo da lei, no fiquem na dependncia
de poder estranho administrao da justia.
Ha, porm, um caso em que esta regra soffre excepo, e; quando so alterados os elementos que servirarri de base creao dos districtos.
Esses elementos so: a circumscripo territorial
e a jurisdico que nella se exerce.
Alterado qualquer desses dous elementos, alterado,
fica tmbem o districto criminal, e a boa razo manda
que a mesma autoridade que* primitivamente os designou os recomponha de novo, segundo os; principies
que nesta matria se devem, antes de.tudo, attender,
facilidade para melhor distribuio da justia, commodidade dos povos.
", . , . .,,,
Nova designao de districtos por alterao na jurisdico foi caso que se verificou nesta corte' Por occasio de julgar-se extineta a 2a vara cvel os districtos
criminaes) designados pelo decreto n. 4845 de 18.de
dezembro de 1871; foram alterados pelo decreto n. 7796
de 21 de agosto de 1880. Nova designao por alterao
de territrio o facto que agora se d, na provincia do
Cear.
Alli, tendo a respectiva assembla provincial, por
acto, cuja legalidade ningum contesta, alterado a.diviso territorial d comarca da Fortaleza^ passando para
comarca estranha parte de um districto criminal dos
dous de que ella se compunha,: o que fez o presidente ?
Restabeleceu* a igualdade de territrio nos dous districtos criminaes, tendo em atteno o principal objecto. dessas divises, facilidade para . a boa administrao, da justia e commodidade dos doriiiciliados no
logar.

Entendo que, resolvendo assim^ procedeu de accrdo
com o pensamento que dictou o decreto prima-Gitado,
qual,' tratando de.subdiviso do termo de jurisdico

424

do juiz omunicipal em districtos especiaes, assim dispe


no 4 do art. 6:
Os presidentes das provncias faro essas subdivises, no podendo alteral-as durante o exercicio dos
respectivos supplentes, salvo si houver augmento ou
diminuio de territrio.
Sou, pois, de opinio que o presidente do Cear procedeu regularmente, alterando os districtos criminaes
da comarca da capital, ex vi do acto da assembla provincial respectiva, que alterou tambm a diviso territorial da mesma.
Este o meu voto.
Com este parecer concorda o conselheiro Visconde
do Paranagu.
Vossa Magestade Imperial mandar, porm, o que
fr melhor.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do Conselho de Estado, em 2 de julho de 1836. -Luiz Antnio
Vieira da Silva. Joo Lins Vieira Cansanso de Sinimb. Visconde de Paranagu.
RESOLUO

Como parece. Palcio do Rio de Janeiro, em 3 de


novembro de 183S.
Com a rubrica d Sua Magitada o Imperador.
A. Ferreira Vianna.

LIX
Consulta d e 1 4 de d e z m e b r o d e 1 8 8 6 e R e s o l u o
de 3 de novembro de 1 8 8 8
Declara improcedente o conflicto de jurisdico entre o presidente da
provincia de S. Paulo e o juiz dos foitos da fazenda, relativamente entrega do aplices caucionadas no Thesouro provincial
para pagamento do imposto de dcima de heranas e legados sobre
as mes nas aplices.
SENHOR Mandou Vossa Magestade Imperial que
a Seco de Justia do Conselho de Estado consultasse
com seu parecer sobre o conflicto de jurisdico suscitado
entre a Presidncia de S. Paulo e o juiz dos feitos da
fazenda da mesma provincia, relativamente entrega
reclamada de 63 aplices da divida publica nacional,
que foram caucionadas no Thesouro provincial pelo Dr.
Antnio de Paula Ramos, herdeiro instituidodo fallecido
padre Joaquim Ferreira da Cunha, para garantia do
imposto da decim de heranas c legados correspondentes s aplices herdadas.
Foi mediante essa cauo que o Dr. Antnio de
Paula Ramos pde continuar nos termos ulteriores do
respectivo inventario, representando contra a exigncia
do imposto sobre as aplices mencionadas.
Encaminhada a sua representao assembla provincial, esta revogou o art. 6 da lei provincial n. 89
de 13 de abril de 1876, que sujeitava ao imposto da dcima de heranas e legados as aplices geraes da divida
publica.
A' vista disso o Dr. Paula Ramos requereu Presidncia a entrega de 63 aplices caucionadas.
A Presidncia, porm, tendo levado o caso ao conhecimento da assembla provincial, de accrdo com o
parecer de duas commisses da mesma assembla,
approvado na sasso de 1884, indeferiu semelhante
preteno.

426

Sobre a marcha e incidentes deste negocio foi interposto mais de um recurso para o Governo de Vossa
Magestade Imperial, havendo por bem Vossa Magestade Imperial declarar que o Governo no podia intervir
na questo, seno no caso de conflicto entre o Poder Judicirio e Executivo, o que ento no constava ter-se
dado.
Agitada a questo perante os tribunaes, estes decidiram, em face da legislao geral sobre aplices da
divida publica e do disposto na lei provincial n. 112 de
7 de julho de 1881, que o imposto, cujo pagamento fora
caucionado com as 63 aplices, no era devido.
Assim, promovendo-se a execuo da carta de sentena emanada do Superior Tribunal da Relao de So
Paulo, no juizo dos feitos da fazenda, o procurador fiscal
da fazenda provincial offereceu uma excepo declinando da competncia daquelle juizo para o juizo commum, excepo que foi rejeitada, confirmando o tribunal superior a competncia do juizo dos feitos.
O procurador fiscal dirigiu ao presidente da provincia o seguinte officio, provocando o levantamento do
conflicto de que se trata :
N. 22 S. Paulo Seco do Contencioso do
Thesouro provincial, em 28 de abril de 1885.
Illm. e Exm. Sr. Venho trazer ao conhecimento
de V. Ex. os seguintes factos, afim de ser levantado
um conflicto de jurisdico entre o poder administrativo provincial e o Dr. juiz dos feitos da fazenda
provincial.
A lein. 89 de 13 de abril de 1876, no art. 6, sujeitava ao imposto de dcima de heranas e legados as
aplices geraes da divida publica.
No inventario, no termo de Lorena, por fallecimento do padre Joaquim Ferreira da Cunha, tratou-se
de cobrar aquelle imposto correspondente a aplices
geraes que, como herdeiro testamentario, herdara o Dr.
Antnio de Paula Ramos; este, porm, seoppoz aquelle pagamento, que at ento tinha sido corrente em
todos os casos idnticos, e, em virtude de um despacho
do Governo provincial, conseguiu que proseguisse o
inventario, mediante cauo de 63 aplices geraes, at
que a assembla provincial revogasse aquelle art. 6.
A assembla provincial, em sesso de 1881, tendo
conhecimento da reclamao daquelle doutor, e rejeitando do projecto elaborado um artigo expresso para

427

restituio
daquellas aplices, revogou o mencionado
art. 6o," isso por lei n, 112 do mesmo anno"
O mesmo herdeiro, Dr. Paula Ramos,fingindodesconhecer que a rejeio daquelle artigo, quanto restituio das aplices, era significativa de que a assembla provincial propositalmente negou essa restituio
porque reconheceu que o imposto era devido, por incidir a herana no domnio do art. 6o da lei de 1876,
no sendo sequer licito premiar-se a um devedor remisso a uma obrigao legal, invocando aquella lei
n. 112, requereu ao presidente da provincia a restituio das alludidas aplices.
Affecto este requerimento assembla provincial e
approvados por ella os pareceres das competentes commisses, que desenvolvidamente affirmaram ser indevida a restituio das aplices, emquanto no fosse
pago o imposto que ellas caucionavam, o presidente da
provincia, em 3 de abril do anno passado, despachou,
afinal, aquelle requerimento, indeferindo a restituio
pedida; deste despacho o Dr. Paula Ramos interpoz
recurso para o Conselho de Estado, sobre o qual ainda
no houve soluo.
Ao mesmo tempo perante o juiz se agitava a questo
da obrigao ou no do pagamento do imposto de dcima de herana sobre as aplices, era ella apresentada
ao poder administrativo e assembla provincial, de
sorte que o prprio Dr. Paula Ramos vacillava sobre
a competncia da autoridade que deveria decidir.
Afinal, obteve elle uma sentena do Tribunal da
Relao deste districto que, principalmente
por inconstitucionalidade do citado art. 6o (attribuio da assembla geral legislativa) affirmou que o imposto no
devido.
Pelo juizo dos feitos da fazenda provincial trata-se
de executar aquella sentena, levantando-se deste Thesouro as aplices que forarri caucionadas para pagamento do imposto.
Si de um lado se apresenta o Dr. Antnio de Paula Ramos armado de uma sentena do Poder Judicirio para
levantar as aplices, porque aquelle poder o reconheceu
no devedor do imposto, de outro lado existem a lei
provincial n. 112 de 1881, os pareceres das commisses
da assembla provincial em sesso de 1884, eo despacho do presidente da provincia de 3 de abril deste
anno, afTirmando que o imposto de dcima de heranas

428

e legados. devido, e no devem ser rstituidas as


aplices, emquanto no fr elle pago.
Estando desfarte dous poderes pblicos distinctos
conhecendo e decidindo de um mesmo assumpto, penso
que caso de, por V*. Ex., ser levantado um conflicto
de jurisdico para ser resolvido pelo Conselho de Estado.
Deus guarde a V. Ex. Illm. e Exm. Sr. Dr. Jos
Luiz de Almeida Couto, dignssimo presidente da provncia.Oprocurador fiscal, Amrico Ferreira de Abreu.
O presidente da provincia exigiu do juizo dos feitos os
necessrios esclarecimentos, remettendo-lhe por cpia,
em data de 8 de maio de 1885, o officio acima transcripto.
Os esclarecimentos prestados resumem-se em certides fornecidas pelo escrivo do juizo, contendo a
excepo que o procurador fiscal offereceu contra a
competncia do juzo dos feitos da fazenda na execuo
do julgado, e a impugnao do exequente, cujas razes
foram acceitas.
O procurador fiscal ponderou, em seu officio de 11
de junho, em referencia aos esclarecimentos prestados,
que as alludidas certides, quando muito provariam
que est pendente a questo da competncia do juizo
dos feitos para decidir da execuo da sentena do Tribunal da Relao, o qualaffirmou no ser o exequente
obrigado ao imposto da dcima de heranas corresp Hidente s aplices geraes que o mesmo herdara, por
fora apenas de uma disposio testamentaria.
Mas accrescentou o mesmo funccionario, a excepo
de incompetncia foi definitivamente julgada, e como
o Poder Judicirio, insistindo em sua competncia para
declarar que o exequente no obrigado ao pagamento
do imposto e, pretendendo levantar do Thesouro provincial as 63 aplices depositadas em cauo, invada
a competncia administrativa, penso que no tendo o
juizo de direito e dos feitos, siquer, ai legado sua competncia para continuar na execuo da sentena, execuo esta que contraria actos legislativos provinciaes,
despachos do presidente da provincia, recursos interpostos ao Conselho de Estado, deve a Presidncia, na
frma do regulamento n. 124 de 5 de fevereiro de 1842,
art. 25, ordenar-lhe que cesse todo o ulterior procedimento, citado o Dr. Antnio de Paula Ramos para deduzir o seu direito no prazo que lhe fr assignado,

429
O presidente da provincia, de conformidade com
o art. 25 do regulamento n. 124 de 5 de fevereiro de
1842, por acto de 22 de julho ordenou ao Dr. juiz dos
feitos da fazenda que cessasse todo o procedimento
relativo execuo promovida pelo Dr. Paula Ramos
contra a Fazenda provincial, e determinou que fossem
citados os interessados para deduzirem o seu direito
no prazo da lei, visto considerar improcedentes as
razes, com que o mesmo Dr. Paula Ramos pretendeu firmar a jurisdico do juizo dos feitos da
fazenda, acceitas pelo juizo; e ser objecto da execuo
o levantamento do deposito das 63 aplices geraes,
decretado administrativamente pela Presidncia, o
que s por esta pde ser levantado.
O secretario da provincia, de ordem da Presidncia, no dia 30 do mesmo mez intimou ao juiz,
dando-lhe conhecimento do acto acima mencionado.
O juiz de direito, em officio de 1 de agosto, participou
ao presidente que mandou sustar o feito at ulterior
deciso, e intimar as partes para deduzirem os seus
direitos, no prazo de 10 dias. Em conseqncia disso
0 exequente dirigiu Presidncia a seguinte petio,
datada de 7 de agosto :
Illm. e Exm. Sr. Dr. presidente da provincia
Diz oDr. Antnio de Paula Ramos que, tendo sido
intimado, por officio do secretario interino do Governo de 30 do mez de julho findo ( posto no correio
no dia 31, com destino a Areias, onde chegou no dia
1 do corrente ), da deciso preliminar de V. Ex. de
28 do mesmo mez findo, que declarou o conflicto de
jurisdico entre o juiz dos feitos da fazenda provincial a administrao da provincia, na execuo
promovida naquelle juzo para o levantamento de 63
aplices da divida publica nacional, que lhe pertencem e que elle prprio depositou no Thesouro prov incial, vem expor as razes pelas quaes entende que
quella deciso preliminar carece de reforma.
a
Antes de tudo, o supplicante julga necsssario estabelecer a verdadeira questo.
No se trata mais de saber si ou no devido
o imposto; porquanto, j isto foi decidido negativamente pela resoluo imperial de consulta da Seco
de Fazenda do Conselho de Estado de 3 de abril de
1880, e tambm no mesmo sentido por accrdo do
Tribunal da Relao de 3 de maro de 1882, confir-

430

mado pelo Supremo Tribunal de Justia em accrdo


de 14 de fevereiro de 1883, como deve constar da
cpia extrahida do processo da execuo e remettida
a V. Ex.
Si esta cpia foi deficiente, e si nella faltou a
carta de sentena em execuo, certamente a culpa
no do supplicante, que no suscitou conflicto
algum.
Nessa carta de sentena constam todas essas decises, cuja leitura e exame patenteariam que V. Ex.
foi iIludido, por no estar ao facto do histrico desta
interminvel questo.
Si, pois, por provocao do supplicante o Conselho de Estado e o Governo Imperial, e tambm os
tribunaes superiores j se pronunciaram contra o
exigido imposto;
Si a lei provincial n. 112 de 7 de julho de 1881,
provocada ainda por um requerimento do supplicanteo
assembla legislativa provincial, revogou o art. 6
da lei n. 89 de 13 de abril de 1876, ficando assim
satisfeita a condio do termo de deposito ou cauo
lavrada no Thesouro provincial, em 10 de maio de
1881;
Si, ainda ultimamente, pelo art. 29 das disposies geraes da lei do oramento provincial n. 94 de
20* de abril de 1885, foi declarada da competncia judiciaria a questo do imposto da taxa de heranas e
legados, quando levantada em juizo, surprehende que
V. Ex., apoiando-se em avisos que no teem applicao alguma fazenda provincial, como v-se da recente lei n. 94 de I85, haja declarado este conflicto
de jurisdico para recusar ao Poder Judicirio a competncia que a citada lei lhe reconhece, revogando
esta lei o regulamento de 1865 que no podia dar nem
tirar competncias. Mas, alm de no se tratar mais
da alludida questo de ser ou no devido o imposto
sobre aplices da divida publica nacional, resalta a
face injuridica da deciso preliminar de V. Ex., declarando o conflicto quando trata-se da execuo.
O poder administrativo no pde pretender sobr'estar em uma execuo, desde que elle prprio recusa-se a cumprir decises do Conselho de Estado,
julgados dos tribunaes superiores e leis provinciaes
citadas de 1881 e de 1885, e seno, qual o meio de
obter o levantamento dessas 63 aplices, si a admi-

431
nistrao, bem examinando toda a questo e relendo
o termo de deposito ou cauo, no quizer ordenar
a entrega dellas?
Sem duvida que o supplicante recorreu bem ao
Poder Judicirio, afim de forar a fazenda provincial
a restituir o que l tem em sua arca e que no lhe
pertence por titulo algum.
O supplicante sabe que o Dr. procurador fisca^
provincial tem baralhado a questo; mas, si V. Ex.
quizer verificar o histrico delia, lendo as referidas
decises e as mencionadas leis, reconhecer que foi
illudido, e ordenar immediatamente a entrega das
ditas 63 aplices, que j deviam estar em poder do
seu dono, que o supplicante. A lei moral obriga
no s o indivduo, como tambm os poderes pblicos.
Nestes termos, sendo to claro o seu direito, e
no havendo no Imprio outro poder executor seno
o Poder Judicirio, quando a administrao recusa-se
a reconhecer o direito do particular; o supplicante,
tendo f no espirito de justia e na incontestvel
probidade de V. Ex., espera que, em vez da resoluo provisria do art. 26 do regulamento de 5 de
fevereiro de 1842, V. Ex. ordene ao Thesouro Nacional a entrega immediata das ditas 63 aplices, alli
depositadas em 10 de maio de 1881, at que os poderes competentes resolvessem sobre a constitucionalidade ou inconstitucionalidade
do art. 6o da
disposio permanente da lei n. 89 de 13 de abril
de 1876, ou a revoguem, visto como realizou-se esta
clusula da sancco pela lei provincial n. 112 de 7 de
julho de 1881.
A' vista do exposto o presidente, entendendo que
o negocio de que se trata administrativo, assim o
resolveu provisoriamente da maneira seguinte:
Procede o conflicto, pois verifica-se que o juiz
dos feitos da fazenda provincial executava a provincia
para o fini de entregar estas 63 aplices da divida
publica nacional, que, pelo Dr. Antnio de Paula
Ramos foram no Thesouro provincial caucionadas,
para garantia do imposto de dcima de heranas e
legados, liquidado no inventario do finado padre Joaquim Ferreira da Cunha, entrega esta que a provincia
no pde fazer, porquanto, si foi revogada a lei que
sujeitava a dcima os legados de aplices, ella o foi

432

depois de haver a provincia adquirido o direito dcima de que se trata, no podendo ter effeito retroactivo, sendo que foi esta a intelligencia dada pela
assembla provincial, a competente para interpretar
os seus actos, referida lei revogatoria da dcima
sobre aplices; approvando o parecer das commisses
de fazenda e justia que indeferiam o no pagamento
da dcima liquidada e cujo pagamento estava garantido pelas aplices que se quiz constranger a provincia, por execuo judicial, a entregar.
Trata-se, portanto, de um negocio exclusivamente
administrativo, qual a intelligencia das leis provinciaes
relativas percepo de impostos provinciaes e restituio de uma cauo feita administrativamente, sobre
cujo assumpto j pronunciou-se esta Presidncia e a assembla legislativa provincial, sendo que elle por sa
natureza exclusivamente provincial, e, portanto, definitivamente decidido, no podendo o Poder Judicial revogar nem nullificar tal deciso, pelo queremettam-se todos
os papeis relativos a esta questo, e esta deciso Secretaria do Ministrio dos Negcios da Justia, nos termos do art. 26 do regulamento n. 124 de 5 de fevereiro
de 1842.
Assim que, attendendo o conselheiro relator:
Que o objecto que deu causa ao conflicto acha-se
definitivamente julgado pelo Poder Judicirio, tendo o Supremo Tribunal de Justia negado a revista pedida pela
Fazenda provincial contra a sentena do Tribunal da
Relao de S. Paulo que excluiu, em face da lei, do imposto provincial de heranas e legados as aplices da
divida publica geral, herdadas pelo recorrente e indevidamente computadas para pagamento do referido imposto ;
Que decidida, como foi, a questo por sentena passada em julgado, cabia ao interessado promover a sua
execuo pelos meios judicies e no administrativamente, conforme foi com toda a razo ponderado na consulta de 11 de setembro de 1883, da Seco de Fazenda
do Conselho de Estado;
Que pela legislao geral sobre aplices da divida
publica, revogado como foi o art. 37 da lei de 15 de novembro de 1827, pelo art 20 da lei n 1507 de 26 de setembro de 1867, as mesmas aplices g< raes no pedem
constituir matria de renda para as provncias, regulamento annexo ao decreto n. 4113 de 4 de maro de 1868,

433

art. I o , confirmado pelo de n. 5581 de 31 de maro de


1874, art. 2, n. 2, ordens ns. 301 e 441, d 30 d junho e de
4 de outubro de 1869, aviso n. 207 de 17 de abril de 1880,
deciso do Ministrio da Fazenda de 21 de marco de
1881;
*.'
Que, relativamente a esta mesma questo, j foi resolvido, a 3 de abril de 1880, um parecer da illustrada
Seco de Fazenda
do Conselho de Estado, declarando
que o art. 6oda lei da provincia de S. Paulo, n. 89 de 13
de abril de 1876, que tributou a transmisso das aplices
da divida publica fundada, era inconstitucional,
porque
violava a disposio do art. 10, 5o, do acto addicional, e
bem assina as leis geraes que regem a matria, e que
devia ser attendida a reclamao do suplicante, Dr. Antnio de Paula Ramos. Mas, como para isso
tornava-se
necessria a revogao do indicado art. 6o da lei da provincia de S. Paulo, o que no cabe nas attribuies do
Poder Executivo, devia a representao ser submettida
Cmara dos Srs. Deputados.
Ora a lei, de que se trata, foi revogada, vista de reclamao do interessado, pela mesma assembla provincial de S. Paulo.
Em vista das consideraes expostas e o mais que
consta dos papeis juntos, o mesmo conselheiro relator
de parecer que no procede o conflicto levantado. O conselheiro Luiz Antnio Vieira da Silva concorda com o
parecer do conselheiro relator.
O conselheiro Joo Lins Vieira Cansanso de Sinimb opina do seguinte modo:
Exposta como foi a matria, peo venia para justificar o meu voto.
As 63 aplices da divida publica nacional, que da
Fazenda provincial de S. Paulo so reclamadas pelo Dr.
Antnio de Paula Ramos, representam a cauo do pagamento do imposto de dcima de heranas e legados,
creado pelo art. 6 da lei provincial de S. Paulo, n. 89 de
13 de abril de 1876, ao qual estavam sujeitos os bens do
fallecido padre Joaquim Ferreira da Cunha, de quem foi
o reclamante herdeiro testamentario.
Vigorando esta lei quando se deu o facto da transmisso dos bens, incontestvel que estavam elles sujeitos aos nus do mencionado imposto.
Embora possa o acto legislativo, que o decretou, ser
acoimado de inconstitucional, a verdade que, segundo
os princpios do nosso direito publico constitucional, no
8538

23

434

o Poder Judicirio, mas somente o Legislativo que


tem a faculdade de invlidal-o, revogando-o.
No colhe, portanto, para se negar provimento ao
recurso, a allegao fundada no accrdo da Relao de
S. Paulo.
Trata-se da cobrana de um imposto provincial;
negocio meramente administrativo, que s aos agentes
deste poder cabe decidir.
Menos procedente ainda o argumento deduzido do
facto de ter a assembla
provincial revogado pela lei
n. 112 de 1881 o art. 6o do acto de 1876, porquanto, foi ao
tempo em que este vigorava que se verificou a transmisso da herana, a qual estava to sujeita ao imposto,
como estiveram todas as outras, cujas dcimas ento se
arrecadaram.
A lei de 1881 no pde ter effeito retroactivo, sob
pena de se restituir as quantias cobradas em virtude do
citado art. 6. Pelas razes expostas sinto discordar da
concluso do parecer do douto relator.
Vossa Magestade Imperial, porm, resolver como
fr justo.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do Conselho de Estado, em 14de dezembro de 1886. Visconde
de Paranagu. Joo Lins Vieira Cansanso de Sinimb. Luiz Antnio Vieira da Silva.
RESOLUO

Como parece. Palcio do Rio de Janeiro, em 3 de


novembro de 1888.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
A. Ferreira Viannai

LX
Consulta de 4 de outubro de l 8 6 e Resoluo de
S I de agosto de 1 8 8
Sobre incompatibilidade por parentesco entrego juiz substituto e o 3 o
supplente, seu tio, e entre o 2 o supplente e o seu cunhado I o tabellio do publico judicial e notas c sobre a competenia^do
presidente de provincia para suspender juiz municipal ou substituto que exerce funces de juiz do direito, por actos praticados
k
nesta qualidade.

SENHOR Por avisos de 30 de julho e 11 de agosto


ltimos mandou Vossa Magestade Imperial que a Seco
de Justia do Conselho de Estado, em vista dos papeis
que se lhe remetteu, relativos aos actos do vice-presidente da provincia de Goyaz, declarando sem effeito a
nomeao do 2e3 supplentes do juiz substituto da
capital e suspendendo o mesmo juiz substituto, consulte com seu parecer sobre os seguintes quesitos:
1. Si so subsistentes as incompatibilidades entre o
2o supplente e o I o tabellio
do publico judiciai e notas,
seu cunhado, e entre o 3o supplente e o juiz substituto,
seu sobrinho.
2. Si o presidente da provincia pde suspender o
juiz municipal ou substituto que exerce funces de
juiz de direito por actos praticados nesta qualidade.
Do exame dos papeis sujeitos Secretaria consta o
seguinte:
Tendo sido nomeado para o cargo de inspector da
instruco publica o Io supplente do juiz substituto da
capital, ficou vago o logaro e considerando o vice-presidente
incompativeis o 2 supplente por ser cunhado
do I o tabellio do publico judicial e notas e o 3o por
ser tio do juiz substituto, nomeou novos supplentes.
O juiz substituto que se achava no exercicio da vara
de direito recusou deferir juramento e dar posse aos

436

novos supplentes nomeados, com excepo do I o por


no considerar procedentes os motivos em que fundou
o vice-presidente o seu acto quanto ao 2o e 3o supplentes, que j haviam prestado juramento.
Insistindo o juiz na sua recusa por entender que a
lei vedava-lhe executar ordens illegaes, foi suspenso
pelo vice-presidente que mandou fazer-lhe effectiva a
responsabilidade.
A Secretaria de Estado opina quanto s incompatibilidades dos dous supplentes:
Que no podiam perder os seus logares seno nos
casos previstos no art. 6 o , Io, do decreto n. 4824 de 22
de novembro de 1871 ;
Que, segundo a doutrina dos avisos n. 263 de 30 de
setembro de 1859, n. 2Gi de 2 de setembro de 1870,
n. 74 de 23 de fevereiro de 1871 e n. 513 de 30 de agosto
de 1876, os supplentes do juiz municipal no podem
servir com escrivo seu parente e devem passar a vara
ao seu immediato ;
Que o aviso n. 397 de 13 de setembro de 1875 decidiu que, comquanto o supplente do juiz municipal
parente do escrivo no possa assumir o exercicio
pleno, attenta a incompatibilidade resultante do aparentesco e caiba ento a providencia indicada na 3 parte
do aviso n. 263 de 30 de setembro de 1859, no ficava
inhibido de cooperar
no preparo do processo de que
trata o art. 8o, 1, da lei de 20 de setembro de 1871,
visto serem outros os escrives chamados a servir
perante elle;
Que, entretanto, o aviso n. 392 de 29 de setembro
de 1877 declarou regular a exonerao do supplente do
juiz municipal que era parente do serventurio de
justia;
, fin.lmente, que a incompatibilidade resutanteda
ser o 3 supplente tio do juiz substituto no est prevista, mas o aviso n. 124 de 29 de maro de 1873 declara
que o supplento no pde servir com juiz municiDal
seu cunhado.
'
*
. Quanto suspenso do juiz substituto servindo de
JUIZ de direito, a Secretaria opina :
Que no sendo extensivo o art. 154 da Constituio
aos juizes municipaes, segundo o aviso n 11 de 12
de janoiro de 1854, podem esles ser suspensos pelo
presidente da provincia como os demais empregados
pblicos conforme a lei de 3 de outubro de 1834

437

art. 5, como j havia sido declarado pelo aviso de 28


de setembro d 1843, ainda mesmo no caso de estarem
esses juizes,interinamente servindo de juizes de direito,
porque os privilgios sostricti jris, e no se podem
ampliar.
O conselheiro director geral entende:
Quanto
ao supplente impedido por parentesco com
o I o tabellio, que esse impedimento no absoluto o
podia o juiz servir com outros tabellies e escrivo do
termo, sendo esta a doutrina do aviso n. 397 de 13 de
setembro de 1875, a qual deve prevalecer sem embargo
do aviso n. 392 de 29 de setembro de 1877, que approvou demisses dadas a supplentes por idnticos mo
ti vos.
Quanto demiso dada ao supplente do juiz substituto, parece-lhe que, verificada a subsistncia do
impedimento por mais de seis mezes (o que
no consta),
seria legal a demisso por se dar a 3 a hypothese do
art. 6o, lo, do decreto n. 4824;
Quanto suspenso do juiz substituto, concorda
plenamente com a Secretaria, vista do aviso de 12 de
janeiro de 1854.
Respondendo aos quesitos propostos no aviso de 30
de julho, a Seco de Justia pensa que j tendo prestado
juramento os supplentes cujos logares foram considerados vagos e preenchidos pelo vice-presidente, devem
elles voltar a exercel-os, declarando-se nullas novas
nomeaes.
A Seco basa-se nos seguintes motivos para
assim pensar:
Em ambos os casos propostos no primeiro quesito trata-se de supplentes do juiz substituto e no de
supplentes de juiz municipal.
Estes, os supplentes do juiz municipal, cooperam no
preparo dos processos de que trata o art. 12, 7o, do
cdigo do processo criminal, assim como na formao
da culpa nos crimes communs, exclusivamente at ao
julgamento ou sentena de pronuncia ; aquelles, os
supplentes dos juizes substitutos, s exercem funces
quando so chamados nos impedimentos dos respectivos juizes.
Assim, o supplente do juiz substituto, cunhado de
um dos tabellies, servir com os outros tabellies ou

438

escrives, quando substituir o juiz substituto, visto


ser impedido o tabellio
que seu cunhado.
No caso do 3o supplente, incompatibilidade entre o
sobrinho que juiz substituto com o tio que seu
supplente, este parentesco obsta o exercicio de ambos
quando tiverem de servir conjunctamente, como si
servir o juiz substituto de juiz de direito e o 3 supplente de juiz substituto, caso em que o supplente
deve abster-se e passar a vara si, porm, da substituio no resultar o exercicio simultneo de ambos,
corrio nos impedimentos temporrios em que o juiz
substituto deixa o exercicio, no ha incompatibilidade
em que o supplente que tio do juiz substituto entre
em exercicio.
Quanto ao 2o quesito, a Seco discorda dos pareceres acima citados.
O aviso n. 11 de 12 de janeiro de 1854 resolve a
questo quanto suspenso do juiz municipal, ainda no
caso de achar-se no exercicio interino do logar de juiz
de direito; mas esta soluo do aviso no parece applicavel hypothese, de que agora se trata, isto , aos
actospraticados pelo juiz municipal como juiz dedireito.
So hypotheses diversas que no convm confundir.
O art. 154 da Constituio refere-se aos juizes de
direito, porque so investidos de attribuies que lhe
foram confiadas como membros do poder judicirio e, do
exercicio destas attribuies no podem ser suspensos
seno nos termos do citado art. 154 da Constituio,
sendo indifferente que essas attribuies sejam exercidas por juizes perptuos ou por aquelles que a lei
chame a substituil-os.
O que se conclue do aviso de 1854 que o juiz municipal, ainda no exercicio da vara de direito, pde ser
suspenso pelo presidente da provincia como qualquer
outro funccionario pelos actos que praticou na qualidade de juiz municipal, mas no pelos que tiver praticado como juiz de direito.
E' este o parecer da Seco de Justia do Conselho
de Estado.
Vossa Magestade Imperial, porm, mandar o que
for melhor.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do Conselho de Estado, em 4 de outubro de 1886. Luiz Antnio Vieira da Silva. Joo Lins Vieira Cansanso
de Sim mim. Visconde de Paranagu.

439
RESOLUO

Quanto ao primeiro ponto, como parece Seco.


Quanto ao 2o, os presidentes de provincia
no uso da
attribuio que lhes d o art. 5, 8o, da carta de lei
de 3 de outubro de 1834 podem suspender para mandar
responsabilisar os juizes municipaes servindo de juizes
de direito, inda mesmo pelos actos que nesta ultima
qualidade tiverem praticado.
Pao, em 31 de agosto de 1889.
..,,.

Coma rubrica de Sua Magestade o Imperador.


Cndido Luiz Maria de Oliveira.

LXI
fonault d e ST d e j a n e i r o d e 1 8 8 T e R e s o l u o d e
a i de setembro de 1 8 8
Sobro a in ler prol ao do a r t . 181 do regulamento de l.ST approvando
o novo rogimonto de custas judiciarias.

SENHORMandou Vossa Magestade Imperial que


a Seco dos Negcios da Justia do Conselho de Estado, "tendo em vista os papeis que acompanharam o
aviso de 18 do mez de dezembro do anno prximo
passado, consultasse com seu parecer sobre a interpretao do art. 181 do regulamento que,
em virtude
da autorizao concedida no art. 29, 6o, da lei n. 2033
de 20 de setembro de 1871, baixou com o decreto
n. 5737 de 3 de setembro de 1874, approvando o novo
regimento de custas judiciarias.
A disposio regimental, cuja intelligencia se procura fixar, a seguinte :
Art. 181. Dos bens moveis e semoventes, posse
e bemfeitoria dos prdios rsticos, perceber cada
avaliador 5$000.
Sobre o modo de entender-se esta disposio suscitou-se na capital da provincia de Pernambuco uma
duvida entre os avaliadores e o juiz do commercio.
E' da deciso proferida por este que recorrem
aquelles para o Governo Imperial, nos termos da petio que vae transcripta, com os documentos annexos:
SENHOR Os abaixo assignados, avaliadores do
juizo do commercio desta capital, recorreram para o
respectivo juiz, solicitando as providencias constantes
do requerimento, firmado a 6 deste mez; mas o digno
Juiz entendeu mandar previamente informar o contador do juizo, acerca da reclamao dos supplicantes.
Satisfeito esse despacho, com a evidencia de que
os avaliadores do commercio devem ter emolumentos
e no salrio pelas avaliaes que fizerem, tantas

442

quantas forem por elles especificadas, com discriminao dos dias em que se effectuarem, quer sejam
feitas em virtude de execues commerciaes, quer nas
execues das sentenas de abertura de fallencias, o
digno juiz do commercio, interpretando o art. 181 do
regimento de custas, com o aviso de 24 de maro de
1856, resolveu, sem motivo legal, para firmar mais
uma nova theoria, contra os interesses dos supplicantes,
annullar a sbia providencia de um seu antecessor,
o finado desembargador Sebastio do Rego Barros de
Lacerda, que regulava os emolumentos dos avaliadores do juizo do commercio!
Senhor, os supplicantes recorrem a Vossa Magestade Imperial, solicitando respeitosamente uma providencia que torne clara, explicita e terminante a retribuio que devem ter os avaliadores do commercio,
quer as avaliaes se refiram a gneros seccos e a
gneros molhados, quer se refiram a fazendas geraes,
a ferragens, a quinquilharias, a drogas, tintas, pianos,
armao dos estabelecimentos e aos seus utenslios,
GlC GIC

Nestes termos E. R. Mc. (Estava o sello competente.)


Recife, 24 de agosto de 1886. Joviniano Manto.
Manoel da Cruz Martins.*
Illm. e Exm. Sr. Dr. juiz de direito especial do
commercio:
Os abaixo assignados, avaliadores deste juizo, procederam, em virtude de designao de V. Ex., avaliao dos bens existentes na taverna sita no pateo do
Tero nesta cidade, penhorada por execuo de Augusto Gonalves da Silva contra Arajo & Companhia
e outros.
Feita essa avaliao, que consistiu dos gneros
seccos e dos gneros molhados alli existentes, da armao, dos utenslios e dos bens moveis de uso particular do arrestado, acontece que o solicitador do exequente, interpretando o regimento de custas a seu geito
agradvel, deixou em mo do Sr. escrivo Jos Franklin apenas 5$000 para cada avaliador !!
Reclamando, os supplicantes vm ponderar a
V. Ex. que, si o regimento delcustas no art. 181, referindo-se a bens moveis, estabelece o emolumento de
cinco mil ris para cada avaliador, tambm no aviso

443

de 24 de maio de 1856, discriminando a avaliao de


gneros seccos e de gneros molhados, marca emolumentos do mesmo valor; portanto, claro que os
avaliadores devem ter pela avaliao dos gneros seccos
e pela avaliao dos gneros molhados, iguaes emolumentos estabelecidos para avaliao dos bens moveis,
segundo se infere da discriminao alludida no aviso
citado.
Cumpre ainda referir que a armao, embora se
pretenda incluir na classe dos bens moveis do artigo
181, para ficar sujeita somente avaliao delles, ella
est claramente separada dos bens moveis, que so do
uso domstico ou da famlia do arrestado, ou de seu
uso particular; portanto, a armao, que serve para
guardar e acondicionar os gneros seccos, no pde
deixar de ter avaliao especial como lh'a deram os
supplicantes, e por isso teem direito aos emolumentos
do art. 181, como tambm pela discriminao e avaliao dos utenslios da referida taverna, taes como:
balana, pesos, medidas, vasilhame, etc, etc, devem
ser retribudos com iguaes emolumentos.
No crivei, Exmo. Sr., que os avaliadores desse
juizo fiquem sujeitos retribuio de um s emolumento, tendo avaliado armao, gneros seccos, gneros
molhados, utenslios da taverna e bens moveis do arrestado!
E' verdade que a avaliao, de que se trata, QCcupou os supplicantes apenas um dia; mas no vem ao
caso appellar para o numero de dias, que poderiam
exceder do referido, para se estabelecer a verdadeira
retribuio dos avaliadores por uma avaliao que no
na sua totalidade igual mesma do art. 181.
Requerem, pois, os supplicantes a V. Ex. se digne
de estabelecer o modo pelo qual se deva retribuir o
servio dos avaliadores desse juizo, para que fique
discriminado no cartrio dos Srs. escrives do commercio, como devem ser.cobrados taes emolumentos,
sujeitando por esse modo ao exequente a completar
as custas dos supplicantes. Nestes
termos pedem a
V. Ex. deferimento. E. R. M. (Estava o sello competente.)
Recife, 6 de agosto.de 1886. Joviniano Manto e
Manoel da Cruz Martins.
DESPACHO Informe o contador. Recife, 6 de
agosto de 1886. Montenegro.

444

Illm. e Exm Sr. Dr. Juiz de direito especial do


commercio.
Cumprindo o respeitvel despacho de V. Ex. exarado na petio retro, tenho a informar que, no obstante o artigo do regimento de custas citado pelos
supplicantes no ser bem explicito, comtudo, por deliberao do antecessor de V. Ex., fiquei contando aos
avaliadores 5S000 por cada avaliao de gneros ou
objectos, todas as vezes que nas avaliaes vem declarado especificadamente, eassim tenho praticado sem
reclamao alguma.
E' o que tenho a informar a V. Ex. que deliberar
como entender de justia.
Recife, 9 de agosto de 1886.O contador, Jos
Joaquim Pereira de Oliveira.
DESPACHO O aviso de 24 de maro (e no maio)
de 1856 no fez discriminao alguma*. Surgindo duvidas sobre a intelligencia que se devia dar ao art. 173
do antigo regimento de 1855, declarou que os avaliadores de gneros seccos e molhados, etc, estavariacomprehendidos nesse artigo, pertencendo-lhes, portanto, o
salrio estipulado no mesmo combinado com o artigo
177: Somente pde repetir-se o emolumento, quando
as avaliaes tiverem logar era occasies e logares diversos.Recife, 13 de agosto de 1886.Montenegro.
A Secretaria da Justia, informando sobre a matria,
pelo rgo de seu illustrado chefe, opina pela procedncia da reclamao, manifestando-se nos seguintes
termos :
A minha opinio que os emolumentos do
art. 181 do regimento de custas so devidos por
cada uma das classes de bens nelles declarados, a saber:
1. Moveis.
2. a Semoventes (exceptuados os escravos, sobre
cuja avaliao
especialmente dispe o art. 180).
3.aa Posses.
4. Bemfeitorias de prdios rsticos.
Pela avaliao de cada uma dessas classes de bens
deve perceber cada avaliador 5$000, porque os emolumentos do calculo, a inspeco e todos os trabalhos
respectivos so distinctos, e no , portanto, justo que
a avaliao de duas ou mais classes tenha retribuio
igual de uma s classe.
Dentro da mesma classe no influe para augmentar ou diminuir os emolumentos do citado artigo

445
nem o numero de objectos, nem a sua situao em
diversos logares, uma vez que a avaliao se faa
num s inventario e para o mesmo fim; porque,
quanto ao numero, manifesto pelo systema do cap. 6",
em que se incluo o referido artigo, o pensamento de
retribuir a avaliao dos bens nelle declarados por
classe, e no por indivduo, como determinaram os
artigos anteriores, 179 e 180, em referencia a outras
espcies; e, quanto diversidade de situao, porque
neste easo a compensao est no art. 185, que concede conduco aos avaliadores.
Nenhum dos avisos citados pela seco se oppe a
esta intelligencia. Do de 24 de maro de 1856 o que
se conclue que os seccos e molhados esto conaprehendidos entre os bens moveis de que trata o art. 173
do regimento de 1855 (idntico ao art. 181 do actual,
com differena do salrio augmentado de 4 para 5$000);
cabendo pela sua avaliao os salrios declarados nesse
artigo, combinado, com o art. 177 (este idntico ao
art. 185 do actual regimento, relativo conduco).
A deciso do aviso n. 402 de 20 de setembro de 1875
que pela avaliao dos lotes de terra em um inventario, embora feita em differentes localidades, s
competem aos avaliadores 5#000, na forma do art. 181;
o que est de accrdo com a minha opinio, porque
essa avaliao se refere a uma s classe de bens, a 3 a .
Penso, pois, que convm declarar que os emolumentos do art. 181 so devidos pela avaliao de cada
uma das quatro classes de bens nelle especificados,
no influindo em cada classe o numero de objectos e
a situao delles, uma vez que os avaliadores sejam
os mesmos e se faa a avaliao para o mesmo
fim num s inventario, conforme est decidido pelo
aviso n. 402 de 20 de setembro de 1875, salvo o direito
conduco nos termos do art. 185 do regimento.
Albuquerque Barros.
A maioria da Seco conforma-se com a opinio
do conselheiro director da Secretaria, sendo certo que
igual intelligencia tem tido o citado art. 181 na pratica do foro commercial desta Corte, segundo informa
o contador do juizo.
Este , Senhor, o parecer da maioria da Seco.
O conselheiro Antnio Marcellino Nunes Gonalves
expe seu parecer do seguinte modo":
Conformo-me com o parecer do illustrado director
da Secretaria da Justia nos precisos termos em que

446

elle est concebido, e entendo que nesse sentido deve


ser firmada a intelligencia do art. 181 do regimento
que baixou com o decreto n. 5737 de 3 de setembro de
1874, e no como pretendem os peticionarios, dando
ao mencionado art. 181 uma amplitude que elle no.
comporta, nem tampouco como elle se pratica no foro
da Corte, segundo a informao do contador,
ministrada pelo juiz especial do commercio da I a vara, por
serem bvios os abusos que se podem dar, si os emolumentos dos avaliadores tiverem de ser determinados
pelo numero de autos de avaliao, a arbtrio dos
mesmos avaliadores.
*
'
Vossa Magestade mandar, porm, como fr mais
acertado.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do Conselho de Estado, em 27 de janeiro de 1887.Joo Lins
Vieira Cansanso de Sinimb.< Visconde de Paranagu. Antnio Marcellino Nunes Gonalves.
RESOLUO

Como parece.Pao, em 21 de setembro de 18S9.


Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Cndido Luiz Maria de Oliveira.

LXII
C o n s u l t a d e 99

d e j a n e i r o e R e s o l u o d e 1SS d e
fevereiro de 1 8 8 ?

Vencimentos de magistrados eleitos deputados geraes ou nomeados


para commisses administrativas.

SENHORVossa Magestade Imperial houve por bem


mandar que a Seco de Justia do Conselho de Estado
consultasse com seu parecer, vista
dos papeis juntos,
sobre as seguintes questes : l. a Si o magistrado, que
deixou de exercer o cargo de presidente de provincia,
tem direito ao ordenado do cargo judicirio at assumir
o exercicio no
tribunal ou na comarca que lhe fr designada ; 2. a Si o magistrado tem direito ao ordenado
do cargo judicirio desde a data em que deixou o cargo
de presidente, at tomar assento na Gamara ds Deputados, no primeiro anno da legislatura, ou at ser reconhecido deputado.
As duas hypotheses, com relao ao direito do magistrado que deixa de exercer o cargo administrativo,
apenas diversificam em ter o magistrado, no primeiro
caso de reassumir o exercicio do emprego judicirio,
e no segundo de tomar assento na Cmara dos Deputados.
Os avisos de 17 de junho de 1874 e de 19 de maro
de 1878, resolvendo, como resolveram, negativamente
a primeira questo, so por maioria de razo applicaveis
segunda, attenta a incompatibilidade de exercicio do
cargo judicirio com os das funces legislativas, que o
legislador estabeleceu, afim de afastar, quanto possvel,
a magistratura da poltica.
O aviso de 4 de maio de 1868, expedido pelo Ministrio da Justia, em virtude de Resoluo de consulta de
4 de dezembro ultimo, tomada sobre parecer da Seco
de Justia do Conselho de Estado, declarou que os desembargadores e juizes de direito, quando nomeados presidentes de provincia, teem direito percepo dos

48

1.1.

respectivos ordenados, at que comecem a vencer os


da commisso para que so nomeados.
E os citados avisos de 17 de junho de 1874 e de 19
de maro de 1878, mantendo o pensamento do aviso
de 4 de maio, accrescentaram que, deixando os mencionados magistrados a presidncia, s continuariam a
vencer seus ordenados, depois que reassumissem nas
comarcas ou Relaes o exercicio dos cargos da magistratura.
O direito do magistrado, no perodo anterior posse
e exercicio da commisso administrativa, justifica-se
com o servio que o mesmo vai prestar ; o magistrado
que vai tomar conta de uma commisso importante,
da maior responsabilidade, considera-se em servio,
no deve ficar de peior condio do que aquelle que
entra no gozo de uma licena.
No se pde dizer o mesmo a respeito daquelle que
exonerado a seu pedido, ou por deliberao do Governo, do cargo administrativo ; o vencimento deste
cessa com a sua dispensa da commisso, e o ordenado
do emprego judicirio no lhe pde ser abonado, por
achar-se em inactividade, e no haver disposio legal
que autorize a continuao do ordenado ao magistrado
em taes circumstancias^e independente de licena.
A Seco entende que a mesma disposio deve ser
applicada, por coherencia, a todos os magistrados nomeados para commisses administrativas, inclusive
as de chefe de policia, por isso que tem cessado o motivo principal da excepo estabelecida a seu respeito
pelo decreto n. 1296 de 16 de dezembro de 1853, isto ,
a obrigatoriedade do cargo e ser o nomeado tirado, exclusivamente, da classe da magistratura.
Releva acerescentar que nos primeiros annos da execuo da lei de 3 de dezembro de 1841, conforme pondera
o aviso n. 62 de 12 de fevereiro de 1886, os chefes de policia
exonerados a pedido ou por deliberao do Governo,
no recebiam ordenado algum, at que lhes fosse designada uma comarca.
A lei n. 2033 de 20 de setembro de 1871, art. 1, 5,
permittindo ao Governo nomear para o cargo de chefe
de policia pessoas extranhas magistratura e declarando livre aos magistrados a sua acceitao, autoriza
a derogao do citado decreto n. 1298, sem offensa do
principio de perpetuidade, garantido pelo art. 153 da
Constituio do Imprio, comtanto que sejam resalvados

449
os direitos adquiridos por aquelles juizes que aceitaram
semelhante commisso, durante o regimen do referido
decreto.
Desta maneira desapparecem as decises discordantes ouantinomicas,a que alludeo illustrado director
geral da Secretaria de Estado dos Negoccios da Justia
no seu bem elaborado parecer, e firma-se uma regra
para todos os casos.
Este o parecer da Seco.
Vossa Magestade Imperial, porm, decidir como fr
mais acertado.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do Conselho de Estado, em 29 de janeiro de 1887. Visconde
de Paranagu. Antnio Marcellino Nunes Gonalves. Joo Lins Vieira Cansanso de Sinimb.
RESOLUO

Como parece.Pao de S. Christovo, em 12 de fevereiro de 1887.


Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Joaquim Delfino Ribeiro da Luz.

Justia 2049

29

LXIII
Consulta

d e 1-4 d e J u l h o d e 1 8 8 6 e
de 8 de maio de 1 8 8 T

Resoluo

0 excesso ou abuso de autoridade que o militar commetter para impedir a fuga de presos entregues sua guarda, est comprehendido na lettra do 4 da proviso n . 359 de 20 de outubro de 1834.
SENHOR Mandou Vossa Magestade Imperial, por
aviso de 9 de abril do corrente anno, que a Seco de
Justia do Conselho de Estado consulte com seu parecer
sobre os papeis annexos ao referido aviso, concernentes
ao conflicto de jurisdico suscitado pelo juiz de direito
da comarca da capital da provincia das Alagoas, quanto
competncia do foro para julgamento das praas de
linha indiciadas em crime de morte.
O facto que motivou o conflicto exposto pela secretaria da Justia na seguinte informao:
Na manh de 17 de julho do anno passado, quatro
sentenciados em servio de faxina na cada da capital
das Alagoas, escoltados por oito praas de linha, tentaram evadir-se. Da luta travada entre elles e as praas
da escolta, que procuravam obstar a fuga, e em que
tomaram parte outras praas, que foram em soccorro
daquellas, resultaram ferimentos graves e a morte de
um preso.
O presidente da provincia nomeou logo conselho de
investigao para averiguar si houve criminalidade, no
procedimento das praas, e o delegado da capital, por
seu turno, abriu o inqurito policiai.
Terminado este e dada a denuncia pela promotoria,
o juiz municipal requisitou do commandante de infanteria a apresentao das praas para serem processadas
no foro commum, pelo crime de morte e ferimentos
nos presos.
Levada pelo commandante a requisio ao conhecimento do presidente, a quem foi tambm apresentad o

resultado do conselho de investigao, entendeu elle


mandar subnaetter as praas a conselho de guerra, por
considerar puramente militar os delictos resultantes
da luta ; o que communicou ao juiz municipal.
O juiz de direito da capital, a quem o juiz municipal
fez concluso o processo iniciado, levantou conflicto de
jurisdico, por estar convencido da competncia do
foro commum para julgar as praas.
E' o que consta dos papeis juntos, cujo exame penso
que deve ser remettido Seco de Justia do Conselho
de Estado. 5 de abril de 1886. Gustavo Reis.
A presidncia das Alagoas, trazendo ao conhecimento do Governo Imperial o conflicto levantado pelo
juiz de direito de Macei, assim se exprimiu em seu
officio do 25 de agosto do anno passado, fazendo acompanhar a esse officio do mesmo juiz outras peas
officiaes concernentes ao assumpto, as quaes em "seguida vo transcriptas:
Palcio da Presidncia das Alagoas, em 25de agosto
de 1885 2a seco N. 168 Ilm. e Exm. Sr.Achando-se quatro sentenciados, na manh de 17 de julho
ultimo, em servio de faxina da cada desta capitai, escoltados por oito praas de linha, tentaram evadir-se,
travando-se, ento, renhida luta entre elles e as praas
da escolta, que procuravam obstar a fuga, resultando
do conflicto, no qual tomaram parte outras praas que
foram em soccorro daquellas, ferimentos graves e a
morte de um preso.
Nomeei logo conselho de investigao para averiguar si houve criminalidade no procedimento das
praas, e o delegado da capital, por seu turno, abriu o
competente inqurito policial.
Terminado este e dada a denuncia pela promotoria,
requisitouo dr.juiz municipal ao commandante da com- '
panhia de infanteria a apresentao das praas, para
se verem processar no foro commum, pelo crime de
morte e ferimentos nos presos.
Trazendo o commandante a requisio ao meu conhecimento e sendo-me apresentado o resultado do conselho de investigao, entendi mandar submetter as
praas aconselho deguerra (cpian. 1), dirigindo nessa
occasio ao dr. juiz municipal o officio constante da cpia n. 2, por considerar puramente milit-ares os delictos
resultantes da luta.
O dr. juiz de direito da capital, a quem o juiz mu-

nicipal, vista do meu officio, fez concluso o processo


iniciado, levanta no officio junto conflicto de jurisdico,
por estar convencido da incompetncia do foro militar
para julgar as praas.
Submetto, pois, o conflicto deciso do Governo, e
passo a determinar que se sobresteja no conselho de
guerra, at que haja a devida soluo.
Deus guarde a V. Ex.Illm. e exm. sr. Conselheiro,
Ministro e Secretario de Estado dos Negcios da Justia. Pedro Leo Vclloso Filho.
Juizo de direito da comarca de Macei, 22 de agosto
de 1885. Illm. e Exm. Sr.Com o officio de V. Ex.
de 19 do corrente mandou o dr. juiz municipal que me
viesse concluso o processo que, por denuncia do promotor, foi iniciado contra as praas Bclarmino Jos de
Souza, Manoel Honorio da Luz, Antnio Manoel Moreno,
Antnio Manoel do Nascimento, Raymuiido Pereira de
Alencastro, Manoel Francisco das Chagas e Jlio Francisco de Souza, pelo assassinato de um preso e ferimentos em outros, que com aquellas entraram em luta,
quando tentaram evadir-se, por occasio de fazer-se
a faxina, a quesahiram, na manh do dia 17*de julho
ultimo.J estando essas praas, como declarou
V. Ex., respondendo no foro militar, e achando-se, por
tanto, respondendo, pelos mesmos crimes, a dous processos em foros diversos, d-se um conflicto de jurisdico, que deve ser levado ao conhecimento do' Conselho de Estado, afim de decidir sobre a competncia de
um ou de outro foro.
Parece-me, que o foro competente o civil e no o
militar, como entendeu V. Ex.
O cdigo criminal no art. 308, 2, manda que os
crimes puramente militares sejam punidos na firma
das leis respectivas. E de accrdo com esta disposio,
o cdigo do processo, no art. 8 o , declara que os juizes
militares continuam a conhecer dos crimes puramente
militares.
Compulsando as leis militares, no se encontra
disposio alguma em que se possam considerar previstos os crimes dos ros, e preceito jurdico que, em
matria de competncia, o que no est expressamente
concedido, presume-se vedado, porque sem lei anteroir
que confira o poder de julgar, no ha legitimidade no
juizo.
Na falta de um cdigo militar, que defina todos os

454
crimes militares, foroso tem sido recorrer Resoluo
de 20 de outubro de 1884 e s decises do Conselho de
Estado e do Poder Executivo e para classifical-os em
alguns casos, como o de que se trata.
A' primeira vista comprehende-se que a expresso
puramente militares, de que usam os cdigos citados,
exclue a classificao de militares, que se deu aos
crimes dos ros, classificao que tambm no pde ser
comprehendida no que dispoz a Resoluo de 20 de outubro que, de preferencia, tem sido e deve ser consultada.
Esta Resoluo, tomada sobre consulta do Conselho
Militar de Justia, determinou que para se extremar os
crimes militares dos civis se repute crimes meramente militares todos os declarados nas leis militares,
e que s podem ser commettidos pelos cidados alistados nos corpos militares do exercito ou armada,
como o so:
I , os que violam a santidade e religiosa observncia do juramento prestado pelos que assentam
praa; 2, os que offendem a subordinao e boa disciplina do exercito e armada; 3 o , os que alteram a
ordem, policia e economia do servio militar em tempo
de guerra ou de paz; 4 o , o excesso ou abuso da autoridade em occasio de servio ou influencia do emprego
militar, no exceptuados por lei, que positivamente
prive o delinqente do foro militar.
Como se v do contexto desta Resoluo, no esto
os crimes dos ros abrangidos nella, que exige, para
que o crime seja militar, que esteja elle declarado nas
leis militares, exigncia que corollario do principio
consagrado no 11 do art. 179 do cdigo politico, de que
ningum ser sentenciado seno em virtude de lei anterior, e na frma por ella prescripta, e do qual serviu-se o legislador criminal no art. I o para comear as
disposies do cdigo.
Os crimes, em que incorreram os ros, alm de no
estarem declarados em leis militares, podem ser praticados por pessoas no militares, a quem sejam confiados os sentenciados que saiam em servio, o que se
realiza sempre que cvica a guarda da cada, e em
outros casos, portanto, no podem ser considerados militares, em face da Resoluo de 20 de outubro.
Examinando os avisos que se referem ao assumpto,
v-se que o de n. 216 de 3 de agosto de 1855, o de n. 406

455
de 14 de setembro de 1865, e o recente de n. 43 de 28 de
agosto do anno passado, suffragam a opinio que sustento e que me parece ser a dictada pelos princpios d
direito de punir.
Assim, o aviso de 1855, expedido pelo Duque de
Caxias, declarou (depois de ouvido o Conselho Supremo
Militar) que pelo homicdio de dous escravos, e pelos
ferimentos de duas pessoas, que no eram do exercito,
commettidos por um soldado, no sendo puramente militares por poderem ser praticados por outro qualquer
indivduo que no fosse do exercito, devia responder o
ro no foro commum. E que eram militares,por serem
punidos pelos artigos de guerra e no poderem ser praticados seno por indivduos pertencentes ao exercito,
o crime de resistncia a uma ordem militar e o de ferimento um camarada que cumpria essa ordem, sendo
para. notar que aquelles crimes (os considerados no
militares) foram commettidos ao mesmo tempo que
estes (os considerados militares) pelo mesmo soldado,
quando procurava evadir-se, resistindo ordem militar.
O de 1865, expedido pelo conselheiro Nabuco, decidiu que era no foro conariaum, e no militar, que devia
ser processado e julgado um soldado de artilharia, que
matou outro soldado do corpo policial, por no estar o
caso occorrido comprehendido na proviso de 20 de outubro.
E o de agosto do anno prximo findo decidiu que
devia ser processado no foro commum um soldado, qUe
cm uma mulher fizera ferimentos, de que resultou a
morte de outro soldado porque, diz o aviso (alm de
outras razes), no estando definidos por lei os crimes
militares, e existindo Somente a proviso de 20 de outubro, que apenas define quatro casos, nelles no se
acha comprehendido o ro. E como se v da respectiva
consulta do Conselho de Estado, o soldado, para commetter esse crime, ausentou-se da guarda da cada
onde se achava de servio.
Estes avisos, pois, corroboram a minha convico
de que no fr civil q devem responder os ros, e
no no militar, convico que ainda se robustce com o
accrdo do Supremo Tribunal de Justia de 2 de jUnho
de 1834, que decidiu que devia ser julgado no foro
commum, por no ser meramente militar, o crime
praticado por um tenente contra quatro soldados que
o aggrediram estando armados, e com os accrdos do

456
mesmo Tribunal de 30 de abril e 16 de agosto de 1839,
que concederam communs-crimes, que tm mais visas
de militares do que os dos r )S.
Terminando, peo a V. Ex. que, com a urgncia qje
o caso exige, se digne de fazer seguir ao poder competente a cpia junta das principaes peas do processo,
comeado no foro civil, afim de que seja decidido o conflicto suscitado.
Deus guarde a V. Ex. Illm. eexm. sr. dr. Pedro
Leo Velloso Filho, muito digno presidente da provncia.O juiz de direito Francisco da Costa Ramos.
Cpian. 1.Secretaria militar.Palcio do Governo em Macei, 19 de agosto de 1885.
Nomeao Para o conselho de guerra que mando
proceder ao 2o sargento Joo Didimo de Faria Lobo, aos
anspeadas Domingos Jos Luiz e Joo Pereira dos
Santos e aos soldados Antnio Manoel Moreno, Antnio.
Manoel do Nascimento, Bellarmino Jos de Souza, Jlio
Francisco de Souza, Manoel Francisco das Chagas, Manoel Honorio da Luz, Manoel Joaquim da Silva, Raynaundo Pereira de Alencastro, Jos Corra Brazil, Jos
Francisco Lopes, Manoel Antnio da Silva e Manoel
Jos de Brito, por haverem na manh de 17 de julho ultimo, na faxina de limpeza da cada desta capital, tido
renhida lutai com quatro presos que tentaram evadir-se,
resultando da lula ferimentos graves em praas e
presos e a morte de um destes, como tudo consta das
partes e conselho de investigao respectivo; embora
no tivesse este achado criminalidade em uns e outros,
todavia resultaram da luta ferimentos graves e a morte
referida, facto que convm sujeitar a exame e julgamento de um conselho de guerra, portanto, nomeio:
Presidente, tenente-coronel Innocencio Galvo de Queiroz; Interrogante, capito Joaquim Jos Ramos; Auditor, dr. juiz de direito da capital Francisco da Costa
Ramos; 9Vogaes, tenente Paulino Liborio de Faria
Pinho, 2 cirurgies do corpo de sade, drs. Jos Antnio Ribeiro de Arajo e Pedro Delfino de Aguiar e
alferes Manoel Francisco de Arajo Rego. (Assignado)
Pedro Leo Velloso Filho. Conforme, Aureliano
Pedido de Iaria, capito ajudante de ordens.
Cpian. 2. N. 688.Secretaria militar.Palcio do Governo em Macei, 19 de agosto de 1885.
Tenho presente por m'o haver transmittido o commandante da companhia de infantaria, o officio que,

457
em data de 8 do corrente, Vm. lhe dirigiu, requisitando
a apresentao de diversas praas para se verem processar pelo crime de morte do sentenciado Raymundo
Miguel de Arajo e ferimentos em outros. Cabe-me declarar-lhe que se acham respondendo, de ordem desta
Presidncia, no foro militar, nfo somente as praas que
tiveram luta com os presos por occasio de tentarem
estes evadir-se na manh de 17 de julho ultimo, como
tambm as que, em soccorro quellas, tomaram parte
no conflicto. E assim procedi por considerar personm
et ratione material e em face da proviso de 20 de outubro de 1834, puramente militares, os delictos resultantes da luta, morte de um preso e ferimentos graves
em outros, j por terem sido taes actos praticados por
praas de linha, j por haver-se dado o facto, estando
ellas em servio, cumprindo um dever cuja transgresso
severamente punida pelos artigos de guerra, condies estas em que no se poderiam achar indivduos
que no pertencessem s fileiras do exercito. Corrobora
o meu procedimento um julgado do Conselho Supremo
Militar, constante da ordem do dia do exercito n. 1554
de 27 de novembro de 1880. Abi se v que foram condemnados a seis annos de priso com trabalho um anspeada e um soldado do 15 de infantaria por haverem,
quando em diligencia na villa de Santa Quiteria para a
cidade de Sobral, na provincia do Cear, espancado a
um preso de justia que conduziam, do que lhe resultou
a morte.
Deus guarde a Vm. Sr. dr. juiz municipal do
termo da capital. Pedro Leo Velloso Filho.Conforme, Aureliano Pedro de Faria, capito-ajudante de
ordens.
Senhor Do que fica dito, v-se que a questo, ora
commettida ao exame e parecer da Seco, a reproduco da mesma, da qual por diversas vezes se teem
occpado as corporaes consultivas do Conselho de
Estado e do Conselho Supremo Militar de Justia, e
que variando de frma continuar a ser ainda objecto
de novas duvidas, emquanto no fr cumprido o preceito constitucional do art. 150, que manda crear uma
ordenana que regule a organisao e disciplina do
exercito 'e da fora naval, e que nella sejam clara e
positivamente definidos os casos em que, pelo 12 do
art. 179 da mesma Constituio, admissivel o privilegio do foro para os militares.

458
Essa linha divisria era sem duvida traada com
mais preciso pela legislao portugueza. O alvar de
21 de outubro de 1763 que prescreveu regras para
jurisdico dos auditores de guerra, diz no art. 2 o :
Mando que a jurisdico dos referidos auditores e de
todos os conselhos de'guerra, em tudo o que pertence
a crimes prohibidos por minhas leis militares e civis,
seja privativa e exclusiva de toda e qualquer outra
jurisdico e todo e qualquer outro privilegio.
No art. 31 accrescenta: Hei por inhibidas e
cassadas pelo que pertence aos crimes dos militares
(no sendo os expressamente exceptuados lesa magestade, divina e humana) todas as jurisdices, de
todos e quaesquer magistrados, e de todos e quaesquer
tribunaes. E ordeno que das referidas causas crimes
no possam tomar conhecimento algum, debaixo de
pena de suspenso de seus cargos at minha merc
para ficarem nellas incursos pelo mesmo facto de
usurpao que fizerem contra o acima disposto. E
ainda para mais clareza, declarou no art. 18 do referido alvar, que esta ficava sendo a nica e inaltervel
disposio para se regularem os limites da jurisdico
civil e militar.
E' visto que, no domnio de uma legislao to
positiva cessassem ou pelo menos se tornasseria raras
as questes de conflicto, e de facto assim foi. Mudaram,
porm, as cousas com a mudana do regimen poltico
que adoptmos.
Estabelecida sobre a base da igualdade dos direitos,
a nossa Constituio aboliu todos os privilgios, tolerando apenas os que forem essencial e inteiramente
ligados aos cargos por utilidade publica ; e em matria
de administrao judiciaria, somente admittiu o privilegio de foro para as causas que por sua natureza pertenam a juizes particulares, na conformidade das leis.
Como conseqncia desses novos princpios vieram
as disposies do cdigo criminal que, declarando no
2' do art. 208 quaes os crimes que nelle deixavam
de ser comprehendidos, menciona os crimes puramente militares, os quaes, accrescentou elle, sero punidos na frma das leis respectivas.
O cdigo do processo, promulgado dous annos
depois, consagrou a mesma doutrina.
Dando nova organisao aos tribunaes e marcandolhes a respectiva jurisdico, diz no art. 8: ficam

459
extinctas as provedorias de comarcas, juizes de fora e
ordinrios, e a jurisdico criminal de qualquer outra
autoridade, excepto o Senado, Supremo Tribunal de Justia, Relao e juizes militares, que continuam a conhecer dos crimes puramente militares.
Igual disposio foi repetida no art. 324 que assim
diz: Continuam a ter vigor os processos marcados na
lei da responsabilidado dos Ministros de Estado e Conselheiros de Estado, e na do Supremo Tribunal de Justia, assim como os do foro militar ou causas meramente militares e os do foro ecclesiastico nas causas
puramente espirituaes.
Comparando com estaS as disposies do supracitado alvar, obvia a differena que se nota entre
uma e outra legislao.
A lei portugueza falia de crimes dos militares, a
nossa de crimes meramente militares.
Segundo aquella, a classe quem determina o foro,
e, segundo esta, a natureza do crime.
Mas o que crime meramente militar ? Aqui est
a questo, porque no ha lei que o defina com clareza.
Dessa alterao na legislao datam as duvidas que
se tem suscitado: foi logo, aps a promulgao dos
novos cdigos, que ellas se levantaram, dando ogar a
que baixasse a proviso de 20 de outubro de 1834, concebida nos seguintes termos:
Proviso de 20 de outubro de 1834, declarando
quaes so os crimes puramente militares.
A regncia, em nome do Imperadar o Senhor Dom
Pedro II, faz saber a vs, presidente da provincia do
Rio de Janeiro, que sendo-lhe presente a representao
do presidente da provincia da Bahia, sobre a duvida m
que se tem entrado na junta da justia da mesma provincia, vista de alguns processos que a ella soremettidos
dos conselhos de guerra, quaes os crimes que na phrase
do art. 8o do cdigo do processo criminal se devem considerar como puramente militares, visto que o dito
artigo os no exemplifica, achando-se os vogaes embaraados e discordes sobre tal objecto, pedindo o mesmo presidente providencias a respeito, que sirvam de
regra naquella junta de justia ; mandou consultar o
Conselho Supremo Militar de Justia e, conformando-se
inteiramente com o parecer do mesmo conselho, ha por
bem, por sua immediata e imperial Resoluo de 17 de
outubro, tomada sobre consulta de 20 de agosto do pre-

460

sente anno, determinar-vos que, emquanto no houver


lei explicita, se extreme os crimes militares dos crimes
civis, para o fim do cumprimento das disposies do
predito cdigo do processo criminal, reputando-se crimes meramente militares todos os declarados nas leis
militares, e que s podem ser commettidos pelos cidados alistados nos corpos militares do exercito ou
armada, como so: 1. Os que violam a santidade e
religiosa observncia do juramento prestado pelos que
assentam praa ; 2. Os que offendem a subordinao
e ba disciplina do exercito e armada; 3. Os que alteram a ordem, policia e economia do servio militar em
tempo de guerra ou de paz; 4. O excesso ou abuso da
autoridade em occasio do servio ou influencia do
emprego militar no exceptuado por lei, que positivamente prive o delinqente do foro militar. Cumpri-o
assim. A mesma regncia o mandou pelos membros
do Conselho Supremo Militar abaixo assignados. Jos
Victorino de Vilheua a fez nesta corte e cidade do Rio
de Janeiro, aos 20 dias do mez de outubro do anno do
nascimento de Nosso Senhor Jesus Christo de 1834. Jos
Joaquim de Lima e Silva a fiz escrever e subscrevi.
Luiz da Cunha Moreira. Jos Manoel de Almeida.
A Seco pede venia para observar que, expedindo
esse acto, com o fina de pr termo s duvidas, o prprio governo reconhecia a inefiacacia do meio quando
diz emquanto no houver lei explicita . Ora, esta lei
extremando os crimes militares dos crimes civis no
existe ainda.
No , pois, de admirar que, no obstante a proviso supra transcripta, se reproduzam as questes de
conflicto.
Deixando, porm, de parte estas consideraes
geraes, a Seco vai cingir-se ao cumprimento da ordena de Vossa Magestade Imperial, entrando no exame
da questo sobre que versa a consulta.
Trs foram os precedentes em que se firmou o juiz
de direito de Macei para levantar o conflicto, sustentando a opinio de que as praas de linha indiciadas
em crime de morte, pela resistncia que oppuzeram
fuga de presos civis sentenciados queestavam sob sua
guarda, na occasio em que os acompanhavam ao servio da faxina, devem ser processadas e julgadas nos
tribunaes civis, e no no foro militar, como entendeu o
presidente daquella provincia.

461

Esses precedentes constam das disposies contidas nos avisos ns. 216 de 3 de agosto de 1855, n. 406
de 14 de setembro de 1865 e o de 28 de agosto de 1884.
Da simples leitura desses avisos v-se que os
factos, sobre os quaes foram dadas as decises invocadas, carecem de analogia com o caso de que se trata.
Quanto ao primeiro:
Uma praa de linha feriu outra praa de linha, seu
camarada e, em seguida, tentando fugir, feriu mais
quatro pessoas, das quaes dous escravos, que falleceram. Sendo presa, resolveu o governo que pelos ferimentos do camarada devia o criminoso responder no
foro militar, e no civil pelos crimes praticados contra
as outras pessoas, que no so militares.
Quanto ao segundo:
Tendo uma praa de linha assassinado um soldado
de policia, entendeu o governo que, por no ser a
victima militar, devia o criminoso ser julgado no foro
commum.
Quanto ao terceiro, o caso tem alguma cousa de
singular.
Uma praa de linha, que eslava de guarda na cada civil do Rio Grande, abandonou o servio e na
casa, onde se achava a amasia, auxiliou esta a perpetrar o crime de morte na pessoa de una seu companheiro do mesmo corpo.
Contra o voto unanime das duas Seces de Justia,
Marinha e Guerra do Conselho de Estado, e tambm do
Conselho Supremo Militar de Justia, decidiu o governo
que a referida praa fosse processada e julgada no foro
commum, sob fundamento de que, sendo o crime connexo, devia ser respeitado o principio da indivisiblidade do julgamento.
A esses precedentes invocados pelo juiz de direito
de Macei oppe a Presidncia outro e, certamente, por
sua analogia, mais apropriado ao caso. Tal o que
consta da ordem do dia por ella citada, n. 1554 de 27
de novembro de 1880.
A isso poder-se-ha accrescentar o seguinte:
O soldado da companhia de infantaria das Alagoas,
Francisco Xavier dos Santos, indo a servio em companhia de una tenente proceder a uma diligencia no
termo da Atalaia, matou com um tiro de espingarda o
paisano Bernardino Jos de Menezes, que tentou evadir-

462

se da casa que se achava em cerco. Foi julgado e condemnado pelo jury a 12 annos de priso. Subindo,
porm, o processo por appellao ao tribunal superior,
e s t e a Relao de Pernambuco annullou por incompetncia do foro, nos termos do seguinte accrdo:
Accrdo em Relao, etcQue vistos, expostos
e relatados estes autos, considerando ser o ro appellante soldado da companhia fixa de primeira linha, existente na provncia das Alagoas, que, como tal, acompanhando um tenente encarregado de recrutamento em
Atalaia, assistiu ao cerco da casa de Bernardino Jos
de Menezes, que, tentando sahir delia e fugir, foi morto
pelo ro com um tiro que lhe disparou; considerando
que esse crime do ro puramente militar e que no
est comprehendido no cdigo criminal, julgam nullo
o processo e julgamento havido perante o jury, que
incompetente para proferil-o, e, em conseqncia, mandam que sejam extrahidas as competentes cpias destes
autos e se remettam autoridade militar daquella provincia para que seja o ro devida e regularmente processado e julgado. Pague a municipalidade as custas. Recife, 23 de abril de 1875. Santiago, presidente. Domingues da Silva. Silva Guimares.
Almeida Albuquerque. Accioli. Souza Leo, vencido. E nada mais se continha na dita pea aqui transcripta dos prprios autos de appellao crime vindos do
jury da comarca da Atalaia, provincia das Alagoas,
entre partes, sppellante Francisco Xavier dos Santos,
soldado da companhia fixa, e appellada a justia, aos
quaes me reporto. Fiz escrever, subscrevo e assigno.
Em f da verdade, Jovino Epiphanio da Cunha. Commigo, Augusto Csar da Cunha. Conforme Guilherme Lins Calheiros, capito ajudante de ordens.
Devolvido o processo ao foro militar, foi a referida
praa absolvida pelos fundamentos que constam da ordem do dia n. 1252 de 27 de novembro de 1876.
Os soldados Manoel Thomaz dos Santos e Silvestre
Cardoso de Mello, por terem deixado evadir-se do servio da faxina do hospital de caridade da capital da
provincia do Rio Grande do Norte o preso de justia
Cassiano Jos Pereira, foram processados no foro militar, e julgados pelo respectivo conselho de guerra
incursos no art. 23 dos de guerra, foram condemnados
a ficar no logar do criminoso.
O Conselho Supremo Militar de Justia, attendendo

463

ao pouco tempo de servio que tinham essas praas,


reformou a sentena impondo a pena de trs annos
de priso com trabalho a cada urna dellas.
O capito Jorge Jos de Artiaga, o 1 sargento Antnio Pedro de Arruda, cabo de esquadra Jos Marques
de Souza e os soldados Joo Jorge da Silva e Joo Luiz
Baptista, accusados de terem deixado evadir-se o coronel da guarda nacional Joo de Souza Osrio, que se
achava preso e disposio do foro civil, por crime
de morte, foram tambm processados e julgados pelo
conselho de guerra como incursos no art. 23 dos de
guerra.
A Seco citaria ainda outros arestos de igual
natureza, si no fosse o receio de fatigar a preciosa
atteno de Vossa Magestade Imperial.
Em concluso, dir que, para ser approvada a
deciso dada pela Presidncia das Alagoas, bastar
citar o aviso n. 97 de 15 de fevereiro de 1837, que no
4 estabelece a seguinte doutrina: o soldado que,
estando, como tal, de sentinella e guarda a alguns presos os deixe fugir, commette um crime meramente
militar, no sentido da proviso do Conselho Supremo
Militar de 27 de outubro de i834.
O corollario lgico desse principio que todo o
esforo empregado pelo soldado, que, tendo sob sua
guarda um preso, procure impedir-lhe a fuga, ainda
mesmo que do emprego desse esforo resulte um
crime, acto praticado em desempenho de seus deveres
militares, e, portanto, os crimes, que dessa luta provierem, so meramente militares.
Este , Senhor, o parecer da Seco. Vossa Magestade Imperial mandar, porm/como for mais
acertado.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do Conselho de Estado, em 14 de julho de 1886. Joo Lins
Vieira Cansanso de Sinimb.-- Visconde de Paranagu.' Luiz Antnio Vieira da Silva.
RESOLUO

Como parece.Palcio da Tijuca, 5 de maio de


1887.
Com a rubrica de Sua Magestade o Imperador.
Joaquim Del fino Ribeiro da Luz.

LXIV
Consultei d e 9 1 d e j u l h o e R e s o l u o d e l i d e a e o t t o
de 188T
0 oilicial inferior, condemnado por crime de Curto, pde ter baixa o
ser expulso do corpo.
SENHORA Por aviso do Ministrio da Justia de 29
de abril do corrente anno, serviu-se Sua Magestade
o Imperador de ordenar que a Seco de Justia do
Conselho de Estado consulte com o *seu parecer sobre
a seguinte questo: Si o official inferior do corpo
militar de policia da corte, condemnado por crime de
furto, incorre em baixa definitiva do posto e pde ser
expulso do corpo fora dos casos declarados nos arts.
89 e 90 do regulamento que baixou com o decreto
n. 9395 de 7 de maro de 1885 .
A 3 a seco da 'Secretaria, informando sobre o
assumpto, observa que o caso, de que se trata, no est
previsto no regulamento, por isso que as nicas disposies que nelle se encontram com relao baixa
do posto doso officiaes inferiores, so as dos arts. 53,
1, 55, I , 54, 57, 58, 59 e 61, as quaes no cogitam
da baixa definitiva, seno por deliberao de um conselho de inquirio, mas que, no sendo regular que
continue a gozar do posto e volte a servir, depois de
cumprida a sentena, um inferior condemnado por
crime contra a propriedade, convm que por um decreto se providencie sobre a espcie, prescrevendo a
prvia baixa do posto para o cumprimento da pena e
a expulso do corpo depois da execuo da sentena.
O director da seco corrobora esta informao
acerescentando que a baixa do posto, como
o mais
grave dos castigos disciplinares (art. 33, 2o) s pde
ser imposta por mau comportamento e incorrigibilidade, nos termos dos arts. 49 e 54, mas que s se considera tal a somma de 12 transgresses de disciplina
com circumstancias aggravantes no espao de 12
Justic =: &049

466

mezes, donde conclue que, no sendo um simples delicto de furto motivo sufficiente p ira legitimar aquella
punio, deve a matria ser regulada por decreto em
ordena a que no continue a pertencer s fileiras do
corpo um inferior condemnado por crime infamante.
O illustrado director geral da Secretaria opina em
sentido differente, parecendo eutender que, no regulamento em vigor, ha providencias sufficientes para
resolverem as duvidas occurrentes e isto pelos fundamentos constantes do parecer, assim concebido: Entre as penas disciplinares est includa a de baixa odefinitiva do posto dos officiaes inferiores, art, 33, 2 , do
regulamento.
O art. 52 do regulamento declara quaes as autoridades competentes para impor as penas disciplinares,
a saber: o Ministro da Justia aos officiaes e praas de
pret, o commandante do corpo aos officiaes e praas
de pret, o commandante de companhia s praas da
que commanda.
O art. 53 limitou a faculdade do'commandante do
corpo e do commandante das companhias em relao a
algumas das penas. Nenhuma limitao, porm, fez
attribuio do Ministro que pde por conseguinte
impor qualquer das penas disciplinares.
O furto pde ser considerado transgresso da disciplina, como acto immoral que (art. 27, 3o), mas
constituindo crime, e sendo como tal punido, no
regular applicar duas penas pelo mesmo facto.
A expulso por crime de furto s tem logar nos
casos previstos nos arts. 89 e 90 do regulamento.
Albuquerque Barros.
A Seco conforma-se com este parecer na parte
em que faz certa a competncia do Ministrio da Justia
para a imposio das penas disciplinares a arbtrio seu,
sem nenhuma limitao ou dependncia das condies
prescriptas no art. 53 do regulamento, j porque ficou
essa competncia resalvada em termos absolutos pelo
art. 52, combinado com o mesmo art. 53. j porque,
quando omisso tivesse havido sobre este ponto, bem
expressa a disposio do art. 172, decretando que em
todos os casos omissos, concernentes economia,
disciplina e instruco do corpo e ao modo pratico
de cumprirem os officiaes e praas os seus deveres,
o mesmo Ministro providenciar com as instruces
e ordens necessrias.

467

E' fcil de ver que, cabendo ao Governo a suprema


inspeco sobre o corpo militar de policia e por effeito
delia a primeira responsabilidade pela regularidade do
respectivo servio, no podia o uso de uma attribuio
secundaria, qual a da simples punio disciplinar, ficar
adstricto a regras de qualquer espcie, quando a
prpria demisso do commandante e officiaes do seu
livre arbtrio, como preceitua o art. 11 do regulamento em vigor.
Si. a moralidade e a convenincia da disciplina exigem, como pondera o commandante, que o official inferior, condemnado por crime de furto, seja rebaixado
do posto e expulso do corpo, depois de cumprida a pena
que lhe foi imposta, nada obsta a que o Governo assim
o determine, desde que se convencer da necessidade das
medidas reclamadas sem que possam servir de embarao a essa sua deliberao quaesquer disposies
regulamentares, que s regem as attribuies do commandante nos casos ordinrios de mo comportamento
du de incapacidade para o servio.
O principio da no accumulao das penas aqui
sem cabimento, porque, antes de tudo convm averiguar si o furto, na espcie de que se trata, ou no
um facto complexo, revestido do duplo caracter de crime
e de acto immoral transgressivo da disciplina militar,
ambos previstos e punidos com penas differentes pelos
arts. 27, 33, 89 e 90 do regulamento de 7 de maro de
1885, ex-vi da regra de direito: Nunquam plura delicia concurrentia faciunt ut ullius impunitas detur.
E depois, convm no perder de vista que o rebaixamento do posto e a expulso do corpo depois de proferida a condemnao, entram menos como castigo distincto infligido ao delinqente, com effeitos correccionaes, do que como accessorios necessrios ou conseqncias legaes da mesma condemnao, semelhana da degradao civica nos delictos communs e
como medidas attinentes a um interesse de ordem
publica para a manuteno da disciplina e salvaguarda
dos crditos da fora militar, encarregada de velar sobre
a ordem, tranquillidade e policia de uma grande capital
e sobre a defesa da vida, honra e propriedade dos cidados.
Entende, pois, a Seco que a questo suscitada
deve ser resolvida affirmativamente, declarando-se ao
commandante do corpo militar de policia da corte quo

468 -o official inferior, condemnado por crime de furto, pde


ter baixa do posto e ser expulso, fora dos casos especificados nos arts. 89 e 90, si assim fr determinado
pelo Governo em aviso para esse fim expedido.
Entretanto, Vossa Alteza Imperial resolver como
entender mais acertado em sua alta sabedoria.
Sala das Conferncias da Seco de Justia do Conselho de Estado, em 21 de julho de 1887. Joo Lins
Vieira Cansanso de Sinimb. Visconde de Paranagu. Antnio Marcellino Nunes Gonalves.
RESOLUO

Como parece Palcio do Rio de Janeiro, em li


de agosto de 1887.
PRINCEZA IMPERIAL REGENTE.

Samuel Wallace Mac-Dowell.

LXV
C o n s u l t a d e I O d e s e t e m b r o e R e s o l u o d e 1 d e '
outubro de 1 8 8 7
Os promotores pblicos no podem ser demiltidos do cargo de curador
geral de orphos por simples motivo de falta de confiana.
SENHORA. Por aviso de 8 de junho do corrente
anno, expedido pelo Ministrio da Justia em nome
de Sua Magestade o Imperador, foi ordenado Seco
de Justia do Conselho de Estado que consulte com
o seu parecer sobre o requerimento em que o bacharel
Arthur Nicolau Vergueiro, promotor publico da comarca
do Amparo, na provincia de S. Paulo, representa contra o acto do juiz municipal e de orphos que o exonerou do cargo de curador geral.
Allega o peticionario que, entendendo o juiz de
orphos bacharel Herminio Moreira Lemos, que no
devia processar uma licena para casamento, sem que
se conclusse o inventario iniciado, em que era interessada a menor impetrante, nica orph que figurava
no mesmo inventario, interveio elle peticionario com
um requerimento, demonstrando que a pendncia do
inventario no era motivo plausivel para embaraar
o preparo da licena, de cuja convenincia s cabia ao
juiz de direito tomar conhecimento, e que foi isto
quanto bastou para que o juiz, de orphos o fulminasse
com a demisso, allegando em apoio do seu acto razes extranhas ao caso e suppostas faltas de deveres

No intuito de demonstrar a incompetncia do juiz


de orphos para a exonerao resolvida, invoca o
peticionario o art. 92 do decreto n. 9420 de 28 de abril
de 1885 e varias decises do Governo pelas quaes se
acha estabelecido que nos logares em que no houver,
creado por lei, o cargo de curador geral dos orphos,
ser elle provido temporariamente pelos juizes de
orphos, devendo dar preferencia aos promotores pu-

470

blicos, e conclue pedindo a sua reintegrao como


reparao da injustia contra elle praticada.
Sobre esta petio informou a Secretaria da Justia
nos termos seguintes :
Na nomeao dos curadores geraes, nos logares
onde o cargo no c privativo, tm preferencia os promotores pblicos como tem sido declarado pelo Governo
em diversas decises, cuja doutrina foi firmada pelo
art. 92 do decreto n. 9420 de 23 de abril de 1885.
S no acto da nomeao pde ser dispensado o
promotor, si allegar e provar impedimento legitimo,
segundo declarou o aviso n. 13 de 15 de janeiro de 1858.
Fora deste caso a acceitao do cargo obrigatria e desta obrigao se deriva a incompetncia do
juiz de orphos para exonerar o promotor nomeado.
A falta de confiana no motivo para demisso;
si o promotor commetter faltas no exercicio das funces, deve ser pelo abuso commettido responsabilisado, e s assim incorrer na perda do logar, si fr
condemnado. Em 20 de maio de 1887. Jos da Costa
Carvalho.
Entendendo a Seo que a matria da reclamao
no se achava sufficientemente instruda para uma
justa soluo, requisitou que voltassem os papeis ao
presidente da provincia deS. Paulo para prestara sua
informao, depois de ouvido o juiz arguido sobre os
fundamentos legaes de seu acto.
Satisfeita essa requisio, veio a resposta do juiz
assim concebida :
Juzo municipal e de orphos do Amparo, em 22
de julho de 1887.
Illm. Sr.Em resposta ao officio de V. S., de 12'
d corrente, acerca dos fundamentos que determinaram exonerao do curador de orphos deste
termo, tenho a informar o seguinte :
Apezar de achar-se prejudicado o recurso do referido curador de orphos, em vista da exonerao de
promotor publico que j lhe foi concedida pela Presidncia da provincia, cumpre-me dizer que os motivos
que determinaram a demisso do mesmo ex-curadr
no foram os allegados na sua petio, e sim os constantes da portaria que junto por cpia.
Que o juiz de orphos tem competncia para nomear interinamente curadores de orphos e, portanto,

471
para demittil-os, nos termos onde no existir Jei que
tenha creado esse officio vitalicio, dil-o expressamente
o aviso de 27 de abril de 1855.
Que o curador de orphos deve Ser substituda por
advogado, como o foi no
caso vertente, diz tambm
expressamente o art. 4o do decreto de 30 de agosto de
1851. O cargo de curador de orphos deve ser confiado
pessoa que zele perfeitamente os interesses daquelles
que lhe so confiados, e succedendo que o ex-curador
de orphos deste termo tornou-se impossvel e incompativel para com este juizo, j faltando-lhe ao respeito
devido, j no satisfazendo o cumprimento de seus deveres, j ameaando officiaes de justia e empregados
do foro, j finalmente plantando a desordem no regimen dos trabalhos orphanologicos, como se acha
perfeitamente informado o Exm. presidente da provincia
por duas representaes, devidamente documentadas,
contra o mesmo ex-curador de orphos e ex-promotor
publico do Amparo, no podia este juizo deixar de decretar a sua exonerao a bem do interesse publico e
regularidade do servio orphanologico.
Eis os motivos que determinaram a alludida exonerao e as informaes que me cumpre prestar.
Deus guarde a V. S. Illm. sr. dr. Francisco
Frederico da Rocha Vieira, dignssimo juiz de direito
da comarca.O juiz de orphos, Herminio Augusto
Moreira Lemos.
Portaria a que se refere a resposta do juiz de orphos do Amparo :
Tendo o curador geral interino de orphos deste
termo, bacharel Arthur Nicolau de Vergueiro, se ausentado por diversas vezes deste termo, sem licena,
em detrimento do servio publico, tendo alm disso
faltado com o devido respeito a este juizo, pela presente
o demitio do referido cargo e nomeio para substituil-o
ao bacharel Jos Pinto Nunes Jnior, que ser intimado
para prestar o respectivo juramento, intimando-se
igualmente ao exonerado e archivando-se esta em cartrio. O que cumpra o escrivo. O juiz de orphos,
Herminio Augusto Moreira Lemos.
Como matria de recurso, entende a Seco que
'no pde ser tomada em considerao a reclamao
que lhe foi submettida, por isso que nenhuma lei existe
autorizando recursos administrativos dos actos praticados pelas autoridades inferiores, rio exercicio de

472

suas funcas. Os arts. 45 e 46 do regulamento n. 124


de 5 de fevereiro de 1842 so bem expressos quando
s facultam os mesmos recursos das resolues tomadas pelos presidentes das provncias e pelos Ministros de Estado em negcios contenciosos. Tivesse
o peticionario reclamado perante o presidente da pro^
vincia e no tendo sido attendido, interpuzesse o seu
recurso e s assim poderia ser este admittido.
Si o juiz de orphos commetteu uma arbitrariedade,
exonerando o reclamante do cargo de curador geral
de orphos por motivos futeis, sem jurisdico para
fazel-o e sem nenhuma frma de processo para dar
logar aos recursos judiciaes, o nico procedimento que
cabe ao mesmo reclamante o de uma queixa perante
o juiz de direito da comarca, por crime de responsabilidade, previsto nos arts. 129 e 139 do cdigo criminal.
Isto no obstante, tratando-se de um assumpto
que interessa marcha da administrao e boa execuo das leis, no est o Governo inhibido de providenciar como entender conveniente, seja para que no
produza seus effeitos a injustia arguida, seja para que
no fique vacillante a doutrina que dve prevalecer na
intelligencia do art. 92 do decreto n. 9420 de 28 de abril
de 1885 que consolidou toda a legislao em vigor
sobre o provimento dos officios e empregos de justia.
No pde ser contestada a competncia que tm
os juizes de orphos para nomearem tutores e curadores aos menores e interdictos, e bem assim removel-osquando se tornam negligentes, infleis e incapazes
no desempenho de suas funces. E' esta uma attribuio
que lhes mtorgaCa pela Ord. liv. 4 tit. 102,
1, 5 e
7, pela lei de 22 de setembro de 1828, art. 2u, 2".
Os princpios que regem a nomeao e remoo
dos curadores so os mesmos que regeria as dos tutores,
supprimida, como foi, pela Ord. liv. 4o, tit. 104,
6o, a differena, que existia pelo direito romano, entre
os dous cargos, que assina ficaram perfeitamente equiparados em tudo e para todos os effeitos.
Na remoo ou exonerao dos tutores e, por conseguinte, dos curadores, os juizes no procedem discricionariamente e s o podem fazer mediante um processo, embora summarissimo, para dar logar defesa,'
que dedireto natural, e recursos legaes. Ord. liv. 2",
tit. 1, 13, Pereira de Carvalho, Processo orphanologico, nota 275, Guerreiro, Trat. De munere judieis,

473

tom. 3o, liv. 8, cap. 5o, n. 32 e AlmeidaeSouza, Acc.Sum.


382, nota; lei de 22 de setembro de 1828, art. 2o e regulamento de 15 de maro de 1842, art. 4.
Si assim , tratando-se de curadores especiaes,
dados a um ou a determinados orphos e para fim puramente transitrio, com maioria de razo o deve ser
em relao aos curadores geraes, com attribuies
muito mais extensas e de caracter official e permanente,
constituindo suas funces no um simples munus publico, mas um verdadeir