Derecho Comercial, Facultad de Derecho, Universidad de Chile

Curso Derecho Comercial I, Octavio Bofill Genzsch

Primer Semestre, 2014

SEGUNDO CONTROL 10 DE JUNIO DE 2014

PREGUNTAS DE REFERENCIA COMPLEJAS

Complejas
1. El artculo 1 de la Ley de Sociedades Annimas seala La
sociedad annima es siempre mercantil, aun cuando se forme para la
realizacin de negocios de carcter civil. Indique las razones de
esta disposicin y si exista necesidad de su incorporacin en
nuestra legislacin.
Puga seala que la principal razn de esta disposicin es que en el Cdigo
Francs se estableci que todas las S.A. iban a ser siempre mercantiles por
la necesidad prctica de poder aplicarles el rgimen de quiebra propio del
comercio y del cual los deudores civiles se encontraban privados.
Adems los franceses aplicaron esta disposicin porque consideraban que la
entidad de los negocios que desarrollan, por la capacidad que tienen de
levantar financiamiento en el mercado, por el inters en la fe pblica, es
que las S.A. deben ser consideradas mercantiles y por tanto, ser sometidas
al rgimen comercial.
Sin embargo, la razn de aplicar rgimen de la quiebra no exista en Chile,
porque en nuestra regulacin tanto los deudores civiles como comerciales
pueden ser sometidos al rgimen concursal.
Finalmente Puga sentencia que la nica razn que exista para establecer
esta regla, era la alineacin entre la legislacin chilena y aquellas sobre las
cuales se inspir.
2. Explique las posiciones doctrinarias en torno a la mercantilidad
per se de las sociedades annimas.
El aspecto objetivo que viene dado por el Art3 que el comerciante
vendra a ser quien desarrolla las actividades mercantiles que la ley
ha establecido y un aspecto subjetivo que es la conjuncin de dos

elementos el profesionalismo y la habitualidad la

importancia de establecer si estamos en presencia de un
comerciantes o no es la aplicacin de la ley sustantiva comercial pero
existen ciertas excepciones casos en los cuales a pesar no de existir
profesionalismo , habitualidad u organizacin empresarial , son
considerados Per se comercial un caso es el de las SA. La discusin en
torno a la mercantilizacin de las SA radica en que todas las
actividades que realice aunque no sean mercantiles igualmente se
entendern mercantiles por lo cual se le aplicara la ley sustantiva
comercial o si realicen una actividad civil se aplicara el derecho
comn a esas actividades en torno a esto existen dos posiciones
doctrinaria:
(a) Doctrina Mayoritaria: sin perjuicio de que las S.A. pueden no
tener giro mercantil y puedan no haber desarrollado nunca una
actividad mercantil, su conformacin como S.A. mercantilizan
los actos que est desarrollando.
(b) Puga: la razn por la cual se estableca que la actividad de las
S.A. iba a ser siempre mercantiles radica en razones histricas
que en la legislacin francesa para los deudores civiles no
estaba disponible el procedimiento de quiebra por lo cual las
S.A. que no realizan un giro comercial no se les poda aplicar
este rgimen concrsala , pero esta razn no exista en el
derecho chileno pues siempre los deudores civiles han podido
ser sometido al rgimen concursal general , la nica razn para
establecer a las S.A. Per se comercial es por las legislaciones
comparas. Sin embargo es razonable establecer que las
actividades S.A. puedan ser calificadas en muchas ocasiones
como civiles , sin perjuicio de que se desarrollen al amparo de
una S.A

3. Es taxativa o meramente enunciativa de los actos de comercio la

enumeracin contenida en el art. 3 del Cdigo de Comercio? Seale
los argumentos sostenidos por una y otra parte.
Al respecto existen diversas posturas doctrinarias, siendo la ms
clsica la que plantea la taxatividad de los actos de comercio, que
permitira basar el derecho comercial y mbito de aplicacin gracias

a estos, doctrina que requiere apoyo de teoras como la de los actos

mixtos o de doble carcter, en conjunto con la teora de lo accesorio,
para dar coherencia al sistema, llamado objetivo.
De otra parte, existe una naciente doctrina divergente que
plantea la idea de que los actos enunciados en el artculo 3 del cdigo
de comercio chileno no es ms que ejemplificadora, puesto que lo que
rige el sistema comercial es el criterio subjetivo de comerciante
como profesional de la intermediacin de bienes (y servicios), esto
apoyado en el origen y naturaleza del derecho comercial, un derecho
de los mercaderes, creado por y para ellos y sus propias necesidades.
As visto, lo ms conveniente para el derecho mercantil es que los
actos de comercio sean amplios y no restringidos al artculo 3 del cdigo de
comercio, debido a la propia naturaleza del mundo y el mercado que vara y
se ampla con mayor velocidad que el derecho y las legislaciones. Por ello es
que se favorece una concepcin subjetiva del derecho comercial y los
actos de comercio como resultados de la actividad propia del comerciante.
4. Semejanzas y diferencias de la prueba documental en el mbito
civil y comercial.
Una de las mltiples obligaciones de los comerciante es llevar los libros
de contabilidad. La contabilidad es una ciencia que tiene por objeto
determinar la situacin patrimonial de un establecimiento de comercio. La
relevancia de estos libros se encuentra en el valor probatorio que tiene,
asemejndose a la prueba documental, en el mbito civil. Los libros de
contabilidad, son por definicin, los documentos de los comerciantes.
La regla general en el Derecho Chileno, respecto del mrito probatorio
de los documentos que produce una parte est en el art. 1704 CC.
nicamente hacen fe en contra, no se puede presentar una prueba a favor
(mbito civil). Sin embargo, en materia de libros de contabilidaddocumento de los comerciantes- existe una excepcin. Los libros de
contabilidad s podran producir prueba a favor de quien los lleva
reunindose los siguientes requisitos:
i)
Que se trate de un juicio entre comerciantes (art. 31 y 35
Ccom)
ii)
Que se alegue una causa de comercio. El juicio debe emanar de
derechos y obligaciones surgidas de una actividad comercial

iii)

Que los libros sean llevados regularmente. La ley establece una

serie de reuqisitos y formalidades acerca de cmo deben ser
llevados los libros, ( enmendaduras etc. ). Esto toma relevancia
pues los libros bien llevados pueden establecer prueba a favor de
quien los lleva
Puede suceder que se tengan los libros de cada parte, por lo que es
necesario estimar el valor probatorio de un libro vs otro libro. La forma de
realizar eso es : La forma de estimar el valor probatorios de un libros vs
otro libro se expresa en que
(i)
si hay acuerdo entre los libros, existe un estndar de plena
prueba
(ii)
en caso de desacuerdo, se anula , teniendo que las partes probar
por un medio distinto de los libro de contabilidad
(iii)
si los libros de una parte no han sido llevando regularmente y los
de la contraria si el comerciante que no lo haya llevado regularmente
queda sometido a lo que est dicho en los libros de la contraria. Sin
perjuicio de esto, la ley supone que no llevar los libro regularmente
no necesariamente supone mala fe, por lo tanto la prueba que
produce la contraparte puede ser controvertida
(iv)
Si un comerciante oculta o destruye sus libros de contabilidad el
infractor va a quedar entregado a los libros de la contraria, sin poder
ofrecer prueba en contra de ellos.
(v)
Art 39 seala la indivisibilidad del mrito probatorio. Es decir si
alguien invoca un libro de contabilidad como medio de prueba se
toma en cuento tanto aquello que le conviene como lo que le
perjudica.

Por otro lado en el mbito civil la prueba documental radica tanto en

los documentos pblicos como privados. El nico valor probatorio que
tienen es dar prueba de fecha cierta , quines son los otorgantes y prueba la
verdad material de lo que se dice ( en el caso documento privado necesita
ser protocolizado) sealado en el art. 1704 CC, por lo cual slo hacen fe en
contra. Entendido esto solo tiene veracidad respecto de las personas que
hicieron la declaracin pero no del contenido de esta, no as como en el
mbito comercial donde lo relevante probar es justamente el contenido del
documento.
Entonces para el derecho comercial, los libros son lo que para el
derecho civil son los instrumentos pblicos o bien los privados mandados a

reconocer. Es de notar que la formalidad y solemnidad que se le exige a los

documentos comerciales, es de mayor exigencia que la exigida en lo civil.
5. Diferencia entre actividad comercial ejercida a nombre propio /
cuenta propia. JOAQUN ROJAS-MAY [no me toca a m, estoy
tratando de responderla con mis apuntes pero hay que
complementar]
La primera y ms fundamental diferencia, dira yo, es que para que una
actividad sea comercial, debe ser ejercida a nombre propio, como parte del
requisito de profesionalismo que se le exige a las personas para que sean
consideradas comerciantes. Es decir, actuar a nombre propio es que los
efectos patrimoniales de la actividad en cuestin radiquen en el patrimonio
de la persona a cuyo nombre se ejerce. As, ni el gerente de una empresa de
retail ni un dependiente son comerciantes, a pesar de realizar una actividad
dentro de un establecimiento de comercio, por no hacerlo a nombre propio.
[por completar]. La categora a cuenta tiene relevancia en la medida de
que ciertas actividades comerciales realizadas a nombre propio frente a
terceros, como la del comisionista, por su naturaleza est destinada a que
sea otro quien aproveche los beneficios de esa actividad realizada frente a
terceros y soporte las prdidas.
As las cosas, yo dira que la actuacin por cuenta propia implica que los
actos realizados recaen, finalmente, en el patrimonio de quien los realiza,
mientras que la realizada a nombre propio importa en la medida de que hay
una eventual responsabilidad frente a terceros, sin perjuicio de que los
efectos de esa actividad puedan no recaer finalmente en el patrmonio de
quien la realiza [ESTA LTIMA DA ES MA, NO ENCONTR FUENTES
CLARAS, ALGUIEN COMPLETE/CORRIJA POR FAVOR]

6. En qu consiste la obligacin de los comerciantes de inscribir

documentos y de qu documentos se trata? Justifique dicha
obligacin.
La obligacin de los comerciantes de inscribir documentos en el
registro de comercio se encuentra establecida en el artculo 22 del
Cdigo de Comercio:
En el registro del comercio se tomar razn en extracto y por orden

de nmeros y fechas de los siguientes documentos:

1 De las capitulaciones matrimoniales, el pacto de separacin de
bienes a que se refiere el artculo 1723 del Cdigo Civil, inventarios
solemnes, testamentos, actos de particin, sentencias de
adjudicacin, escrituras pblicas de donacin, venta, permuta, u otras
de igual autenticidad que impongan al marido alguna responsabilidad
a favor de la mujer;
2 De las sentencias de divorcio o separacin de bienes y de las
liquidaciones practicadas para determinar las especies o cantidades
que el marido deba entregar a su mujer divorciada o separada de
bienes;
3 De los documentos justificativos de los haberes del hijo o pupilo que
est bajo la potestad del padre, madre o guardador;
4 De las escrituras de sociedad, sea sta colectiva, en comandita o
annima, y de las en que los socios nombraren gerente de la sociedad
en liquidacin;
5 De los poderes que los comerciantes otorgaren a sus factores o
dependientes para la administracin de sus negocios.
De los n 4 y 5 podemos sealar lo siguiente:
El incumplimiento del n4, al tratarse de una solemnidad,
tiene como sancin la nulidad absoluta cuando no se ha inscrito
y publicado un extracto de la escritura de constitucin o de
modificacin de la sociedad. A causa de esto, el vicio de nulidad
absoluta se extendi de tal manera, que fue necesario dictar
una ley de saneamiento de vicios de la sociedad.
El incumplimiento del n5, es decir, si el comerciante no inscribe los
poderes del poder o el factor, tiene como sancin la inoponibilidad de ese
poder entre las partes, pero con respecto a los terceros que estn de buena
fe, ese contrato es vlido y por ende son exigibles sus obligaciones.
Adems, los comerciantes tienen la obligacin de inscribirse en ciertos
registros especiales, pero esto no es por ser comerciantes, sino ms bien
por realizar actividades tributarias. RUT (rol nico tributario) en un registro
llevado por el SII y cada vez que alguien sea o pueda ser ujeto de
impuestos, est obligado a inscribirse. Por otra parte, existen otro tipo de
registros especiales, DONDE DEBEN INSCRIBIRSE QUIENES REALICEN
UNA DETERMINADA ACTIVIDAD, COMO como el Registro de mercado de
valores. Todas las S.A deen estar incritas en tal registro.

7. Indique las principales similitudes y diferencias entre el mandato

civil y el mandato mercantil. Paul Bartlau
A partir del artculo 233 del Cdigo de Comercio, entendemos por mandato
mercantil como un contrato por el cual una persona encarga la ejecucin de
uno o ms negocios lcitos de comercio a otra que se obliga a administrarlos
gratuitamente o mediante una retribucin y a dar cuenta de su desempeo.
A pesar de lo que dispone el artculo 3 nr4 del Ccom, la doctrina ha
sealado que entre mandato mercantil y comisin, hay una relacin de
gnero especie: de este modo, el artculo 235 seala que El mandato
comercial toma el nombre de comisin cuando versa sobre una o ms
operaciones mercantiles individualmente determinadas

(prueba pasada)
Podemos establecer un paralelo entre el mandato civil y la comisin
mercantil a partir de los siguientes puntos:
1) Con respecto al inters en el contrato, el mandato civil
normalmente se celebra en beneficio del mandante y el mandatario

no tiene inters. En cambio, la comisin mercantil interesa tanto al

comitente como al comisionista, pues ste ltimo percibe una
remuneracin.
2) Tanto en el mandato civil como en la comisin mercantil, el
mandatario siempre acta por cuenta y riesgo del mandante, aunque
acta sin representacin. Los efectos, beneficios y prdidas siempre
se radican en el patrimonio del mandante.
3) Con respecto a la naturaleza, es discutido en doctrina si el
mandato civil es gratuito u oneroso. La mayor parte de la doctrina
considera que a falta de estipulacin expresa debemos entender que
es gratuito, pues no existe en el derecho civil la presuncin del
derecho comercial que determina que a falta de estipulacin, debe
entenderse remunerado. Sin embargo, ha imperado en jurisprudencia
la doctrina propiciada por el profesor Stitchkin, quien sostiene es
oneroso, pues si bien es correcto que no existe tal presuncin en el
derecho civil, el artculo 2518 del Cdigo Civil que trata sobre las
obligaciones del mandante, en el n3 dice que est obligado a pagarle
la remuneracin estipulada o usual. En su opinin, si hubiese querido
el legislador que fuese gratuito, lo hubiese dicho expresamente. En
cambio, sobre la comisin mercantil no existen dudas acerca de su
carcter oneroso, pues esto se encuentra expresamente reconocido
en el artculo 275 del Cdigo de Comercio.
4) Con respecto al trmino por el fallecimiento de una de las partes
contratantes, el mandato civil, como es un contrato intuito personae,
por regla general termina con la muerte del mandante o el
mandatario segn lo dispuesto en el artculo 2163 n5 del Cdigo
Civil, a menos que el mandato est destinado a cumplirse despus de
la muerte del mandante. Por su parte, en la comisin mercantil hay
que distinguir entre la muerte del comitente y el comisionista. Si
muere el comitente, las obligaciones contradas con el comisionista se
transfieren a sus herederos del comitente, por lo tanto, no se pone fin
al contrato, y esto se debe a que el comisionista tiene inters en el
contrato. Si muere el comisionista, no existe una norma en el derecho
comercial que regule esta materia, por lo tanto, atendiendo a lo
dispuesto en el artculo 2 del cdigo, debe estarse a lo establecido en
el Cdigo Civil, y por lo tanto la muerte del comisionista extingue el
contrato de comisin. Sobre esta situacin, el profesor Gabriel Palma

opina que es correcto que la muerte del comisionista provoca el

trmino del mandato, pero esto no resulta aplicable cuando el
contrato se celebr con una empresa de comisionistas, pues se
entiende que el contrato sigue vigente mientras exista la empresa.
5) Con respecto a la revocabilidad, el mandato civil es revocable
expresa o tcitamente, ser tcita cuando se encargue el mismo
negocio a otra persona. Es una facultad del mandante revocar el
mandato a su arbitrio, y sta produce efecto el da en que el
mandatario toma conocimiento de ella. La comisin mercantil, por su
parte, segn la disposicin expresa del artculo 241, no puede el
comitente revocar a su arbitrio la comisin, cuando su ejecucin
interesa al comisionista o a terceros.
6) Con respecto a la renunciabilidad, en el caso del mandato civil hay
que estar a lo sealado en el artculo 2167 del cdigo civil: La
renuncia del mandatario no pondr fin a sus obligaciones, sino
despus de transcurrido el tiempo razonable para que el mandante
pueda proveer a los negocios encomendados. (inc. 2) De otro modo se
har responsable de los perjuicios que la renuncia cause al mandante;
a menos que se halle en la imposibilidad de administrar por
enfermedad u otra causa, o sin grave perjuicio de sus intereses
propios. En la comisin mercantil, la norma aplicable es la del
artculo 242 del Cdigo de Comercio: La renuncia no pone trmino a
la comisin toda vez que cause al comitente un perjuicio irreparable,
sea porque no pueda proveer por s mismo a las necesidades del
negocio cometido, sea por la dificultad de dar un sustituto al
comisionista.
7) Con respecto a la delegabilidad, el mandatario puede delegar
mandato civil, a menos que se le prohba expresamente. El
mandatario responder de los hechos del delegado como de los suyos
propios (1) Si la delegacin no est expresamente autorizada, y (2)
Cuando se le haya conferido expresamente la facultad de delegar, si
el mandante no le ha designado la persona, y el delegado era
notoriamente incapaz o insolvente. La comisin mercantil puede ser
delega explcita o implcitamente. Cuando la delegacin es explcita,
situacin regulada en el artculo 263, el comisionista deber hacerla
en la persona designada por el comitente. Si al momento de la
sustitucin dicha persona no gozare de la probidad y solvencia que

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tena cuando fue designada, entonces el comisionista deber: (1)

Cuando el negocio no es urgente, dar aviso al comitente para que
decida segn lo que sea conveniente a sus intereses (2) Cuando el
negocio es urgente, hacer la sustitucin en otra persona que la
designada. La delegacin implcita del artculo 264, es aplicable
cuando el comisionista estuviere impedido para obrar por s mismo y
hubiere peligro en la demora. Pero si no hay peligro en la demora,
entonces deber dar aviso al comitente de su impedimento y esperar
sus rdenes.
8) Con respecto a la autocontratacin, esta consiste en que existiendo
dos partes, fsicamente existe slo una. En el mandato civil, se
permite la autocontratacion, excepto en el caso de la compraventa y
el mutuo. En la comisin mercantil no procede la autocontratacin,
salvo que no se representen intereses incompatibles.
9) Con respecto al nivel de culpa por el que se responde, en el
mandato civil es aplicable el artculo 2129 establece que el
mandatario responde hasta de culpa leve en el cumplimiento de su
encargo. En la comisin mercantil, existe una mayor responsabilidad
para el comisionista.
10) Por ltimo, el mandato civil puede ser general o especial, es decir,
puede tener amplias o limitadas facultades. Mientras que la comisin
mercantil es siempre especial, pues es un requisito que se desprende
de su definicin en el artculo 235 del Cdigo de Comercio.

8. Desarrolle las crticas al concepto de seguro del CCom.respuesta

en cedulario anterior
Artculo 512 del Ccom: Contrato bilateral, condicional y aleatorio por
el cual una persona natural o jurdica toma por s por un determinado
tiempo todos o alguno de los riesgos de prdida o deterioro que
corren ciertos objetos pertenecientes a otra persona, obligndose,
mediante una retribucin convenida, a indemnizarle la prdida o
cualquier otro dao estimable que sufran los objetos asegurados.
1) No se trata de un contrato aleatorio, en trminos jurdicos no
hay aleatoriedad (en trminos econmicos s puede serlo), puesto que
ninguna de las partes compra el alea ninguna de las partes tiene

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contingencia de ganancia o prdida, ninguna est comprando la

chance.
Para el asegurador la aleatoriedad es mermada por el hecho de que
las aseguradoras poseen bases de datos en donde tienen informacin
referente a cada persona: al estado de la cuestin asegurada y el
historial de siniestros por las cuales ha tenido que responder el
seguro; de manera que la prima vara dependiendo del nivel de riesgo
de la persona. Por tanto, las aseguradoras hacen un anlisis
econmico del riesgo de asegurar al futuro asegurado en trminos
probabilsticos. [La aseguradora funciona bajo la nocin de que
ocurrirn ciertos nmeros de siniestros, y que su margen operacional
est siempre que ese margen no se supere, tratan por tanto de que
los siniestros ocurridos estn lo ms alejado posible hacia debajo de
ese margen. En otras palabras, las aseguradoras asumen que habrn
siniestros, pero no que estos sern de tal envergadura que harn
quebrar a la aseguradora.
Esto se ve reflejado en la existencia de empresas re-aseguradoras,
empresas que aseguran a empresas de seguros (es un re-seguro) Por
ejemplo. En el 9-11 en EEUU las re-aseguradoras fueron las que
perdieron, puesto que las aseguradoras luego de pagar subrogan en
la accin a los asegurados y cobraron las indemnizaciones a las
reaseguradoras.]
Para el asegurado tampoco es aleatorio, porque: (i) el pago de la
prima es el pago del traspaso del riesgo (el asegurado no est
ganando nada), (ii) los seguros son indemnizatorios, no reportan una
ganancia para el asegurado. (Por ej. Una persona contrata un seguro
con monto indemnizable hasta 10.000 UF, si el siniestro ocurrido est
avaluado en 5000 UF, la aseguradora responder por ese monto, aun
cuando su monto de indemnizacin mximo sea el doble, el asegurado
no se puede hacer millonario en base al seguro).
2) No es un contrato condicional, sino que es un contrato puro
y simple. La aseguradora se obliga a cubrir todo riesgo cubierto en la
pliza y el asegurado se obliga a pagar mensualmente la prima, otra
cosa es que eventualmente se devengue o se genere una obligacin
adicional que es la de indemnizar el siniestro ocurrido.
3) La definicin es insuficiente puesto que se refiere solo a
seguros de daos, olvida otro grande grupo de seguros como los de
vida, de accidente, de salud, de integridad corporal, de patrimonio
total, etc. Adems reconoce que la indemnizacin se paga con una

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suma de dinero, obviando el hecho que se puede indemnizar por otras

vas por ejemplo con la entrega de otro auto en el caso de un seguro
de auto, o en el caso del seguro de salud, la aseguradora se encarga
de pagar los gastos mdicos, no es que entregue el dinero para que la
persona pague por s misma los costos mdicos.
4) Por ltimo, la definicin dice que pueden ser aseguradoras
personas naturales o jurdicas, sin embargo segn la Ley de seguros
(DL N 251) seala que los aseguradores pueden ser solo compaas,
slo sociedades annimas especiales autorizadas por la SVS (no
cualquier persona de jurdica, sino una particular persona jurdica).

9. El contrato de almacenaje de la Ley 18.690 (Ley de Almacenes

Warrant). Caractersticas y relevancia. Beln Thomsen
Contexto: El contrato de deposito est regulado en el art. 2211 del CC como
aqul en que el depositante confa una cosa corporal a una persona
[depositario] que se encarga de guardarla y de restituirla en especie.
El deposito como acto jurdico es por lo tanto civil, pero en virtud del art. 3
N7 dos requisitos son necesarios para mercantilizar el acto:
1.
Que sea una actividad empresarial
2.
Que se refiera al deposito de mercaderas. Se entienden por mercaderas
aquellos bienes muebles que son objeto de compra y venta (siendo
primordial el elemento de intercambiabilidad de estos).
Respuesta: En particular los almacenes generales de depsito son una
especie de empresas de depsito regulados en particular por la Ley N
18.690. El concepto de almacn general de depsito est definido en el
artculo 3 como los establecimientos, recintos, depsitos o contenedores
destinados a recibir o guardar mercaderas y productos con arreglo a las
disposiciones de la presente ley, sean stos de propiedad del almacenista o
de otra persona. En la prctica estos se denominan almacenes warrant
por su particular sistema de garanta que permite a las personas que tienen
cosas en sus depsitos, a la vez utilizar dichas mercaderas como garanta
para obtener financiamiento o crdito bancario.
El contrato de almacenaje se perfecciona por lo tanto por la entrega de dos
documentos: (i) el certificado depsito y (ii) el vale de prenda (o warrant)
que es el ttulo de crdito emitido por el almacn que permite al tenedor
constituir prenda.

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La perfeccin de este contrato se realiza con estos dos documentos, por

ende no existe el contrato si no estn ambos. La importancia de que sean
dos documentos (y no slo uno) es que se pueden ceder o vender el
certificado de depsito a una persona y el vale de prenda a otra. Por tanto
se podran dar por ejemplo las siguientes hiptesis:
1.

Puedo vender el certificado de depsito a una persona, comprando esta

ltima con gravamen dicha mercadera (al existir un vale de prenda sobre
l)

2.

Puedo vender el vale de prenda o warrant dejando de esta manera como

garanta el depsito con el fin de obtener financiamiento bancario (en este
caso la persona sigue manteniendo en su poder el certificado de depsito).

3.

Vender ambos documentos a una persona. No se constituye gravamen

alguno, el dueo de ambos documentos es el nuevo depositante a quin se
transfiri el dominio.

la transferencia de dominio como la constitucin de la prenda se realiza

por endoso

las especies depositados son inembargables (a quin tiene el certificado

de depsito) y el acreedor prendario (quien tiene el warrant) tiene una
sper preferencia a todas las establecidas en el CC sobre el producto del
remate del vendedor insolvente, ya que este es inembargable hasta el
monto que corresponda pagar al acreedor prendario.

El banco no aceptar cualquier almacenaje de depsito para financiar. La

Ley N 18.690 distinguen dos categoras de almacenamientos: (i)
almacenero categora A, es ms serio, cumple con todas las obligaciones
establecidas por la Ley por lo que se aceptan los crditos emitidos; y el (ii)
almacenero categora B no cumple con todas las obligaciones establecidas
por ley por lo tanto no valen como vale de prenda ante las instituciones
financieras y bancos, (no obsta que pueda obtener financiamiento ante una
persona natural.

Caractersticas Generales
1.

Se encuentran sujetos a la supervigilancia de la SBIF (Superintendencia

de bancos e instituciones financieras)

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2.

Puede ser una persona jurdica o natural (el almacenista)

3.

Deben estar inscritas en un registro de la SBIF (art. 3 inc. 2 ley. 18.690)

4.

Deben tener un patrimonio mnimo para efectos de seriedad (el

almacenista)

5.

Para efectos de financiamiento bancario se distingue entre clase tipo A y

B, segn el examen que realice la SBIF sobre el cumplimiento de los
requisitos para constituirse como almacn general de depsito (por ejemplo
no estar en estado de quiebra, contar con un patrimonio mnimo o tener un
informe de evaluacin favorable de alguna entidad evaluadora
independiente)
Relevancia
La relevancia de esta especie de depsito recae en la ventaja de poder
transferir el dominio de un inmueble o constituir una prenda sobre el de
forma eficiente y confiable. Grficamente la ventaja de no tener que
mover de un lugar a otro la mercadera para enajenarlos o constituir una
prenda sobre ella. La eficiencia esta dada por la facilidad de realizacin,
-mero endoso- y la confianza por la fiscalizacin que la SBIF realiza para
estas instituciones.
Adicionalmente, tanto el certificado de depsito como el vale de prenda
son ttulos representativos de valor, y es esta circunstancia la que
posibilita fcil circulacin de los bienes entre comerciantes, que a la vez
facilita la actividad de intermediacin.

10. Mercantilidad de actos sobre

histricas y regulacin legal en Chile.

inmuebles.

Consideraciones

Tradicionalmente la doctrina nacional se inclina por considerar que

los bienes inmuebles estn excluidos de la mercantilidad, es decir,
que los actos que recaen sobre ellos no son actos comerciales y, por lo
mismo, no estn regidos por la legislacin mercantil. Expresamente
disponen los nmeros 1 y 3 del artculo 3 del CCom que la venta,
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permuta o arrendamiento deben recaer sobre cosas mueble.

Gabriel Palma sostuvo que: No es mercantil la compra de un
inmueble, aun hecha con el nimo de revenderlo. Todos los actos
referentes a inmuebles quedan fuera de la legislacin mercantil.
Ms adelante el mismo autor agrega: La razn de esta exclusin
radica en que el comercio necesita rapidez en sus operaciones y los
inmuebles estn sujetos a muchas trabas y formalidades que se
oponen a la celeridad que caracteriza a los actos de comercio.
Adems, los inmuebles no se adaptan fcilmente a las necesidades, no
son transportables ni tienen precio corriente que los represente en
las operaciones mercantiles.
En el ltimo cuarto del siglo XX, los Cdigos de Comercio han
incorporado los bienes races al dominio de la legislacin comercial.
El Cdigo de Comercio chileno, en virtud de una reforma introducida
por el D.L. N 1.953, de fecha 15 de octubre de 1977, acerca los
inmuebles a la mercantilidad, en el nmero 20 del artculo 3,
agregado precisamente por el citado texto, al declarar que son actos
de comercio Las empresas de construccin de bienes inmuebles por
adherencia, como edificios, caminos, puentes, canales, desages,
instalaciones industriales y de otros similares de la misma
naturaleza. Es evidente que no se mercantilizan las transacciones u
operaciones sobre inmuebles, pero la actividad de la construccin de
bienes races por adherencia, cuando se lleva a cabo a travs de
empresas de construccin, pasa a tener el carcter de comercial, con
todas las consecuencias que ello implica, particularmente respecto de
la quiebra, que ser la de un sujeto que ejerce actividad comercial.
Adems se puede decir, en general, que cualquier acto que recaiga en
un bien raz, ejecutado por una empresa comercial para los intereses
de su giro y siempre que no se destine a objetivos que podramos
llamar civiles, es comercial.
La jurisprudencia chilena en forma casi invariable ha tratado de dejar
al margen de la mercantilidad los actos que versan sobre inmuebles.
11. Qu es la compraventa mercantil? Qu requisitos debe cumplir
una compraventa para que sea mercantil? Cmo se determinar la
mercantilidad de una compraventa? Cata Baeza
La compraventa mercantil se trata en el art 3 n1 que establece que:
Art. 3. Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de
parte de uno de ellos:

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1. La compra y permuta de cosas muebles, hecha con nimo de

venderlas, permutarlas o arrendarlas en la misma forma o en otra distinta,
y la venta, permuta o arrendamiento de estas mismas cosas.
Sin embargo, no son actos de comercio la compra o permuta de objetos
destinados a complementar accesoriamente las operaciones principales de
una industria no comercial.
Puga hace varias reparaciones sobre este artculo para poder determinar
efectivamente qu es una compraventa mercantil.
En primer lugar, establece que el legislador no ha intentado
establecer una definicin de un contrato de compraventa sino que ha
legislado con la actividad de compra y venta en la mente. Se establece esto
a partir de que el art. 1 dice que las obligaciones mercantiles nacen a partir
de los contratos exclusivamente mercantiles, pero luego el art 3 n1 habla
de la compra de los bienes y no la compraventa.
En segundo lugar, se establece que la compra y posterior venta debe
recaer sobre cosas corporales muebles. Es comn la exclusin de los bienes
inmuebles por variadas doctrinas, dando diversas razones ya segn la
facilidad de su traspaso, solemnidades necesarias, entre otras. Sin embargo,
Puga no cree que estas sean razones suficientemente slidas para excluir a
los bienes inmuebles sino que se debe ms que nada a razones histricas.
Asimismo, se establece que deben ser cosas CORPORALES, por lo que la
Corte de Santiago y apoyada por Baeza Ovalle- ha establecido que nos
debemos guiar por la definicin de las cosas muebles en el art 567 CC que
establece que las cosas muebles son los que pueden transportarse de un
lugar a otro, sea movindose ellas a as mismas, como los animales (que por
eso se llaman semovientes), sea que slo se muevan por una fuerza externa,
como las cosas inanimadas.
Tercer lugar, se establece la necesidad de que haya un nimo de
revender, permutar o arrendar. Aqu se hace relevante la intencionalidad de
quien compra y no del vendedor, y ser importante esta al momento de
realizar la compra debido a que la suerte que corran los bienes en un futuro
es irrelevante. Esto quiere decir que si se compra con la intencin de
revender, permutar o arrendar y luego en un futuro el comprador se lo
queda, no cambiar el carcter de comercial de la compra. Aqu surge el
problema de la compra de los activos fijos, pues no son comprados con el
nimo de revenderlos, etc, etc, sino que para usarlos pero esta problemtica
se resuelve con la teora de lo accesorio.
Finalmente o en cuarto lugar, se debe perseguir un nimo lucrativo o
podemos tambin decir que es a ttulo oneroso, pues la donacin mercantil
no existe.

17

Por lo tanto, en resumen, -segn Puga- la compraventa mercantil es una

actividad onerosa que se establece en el art. 3 n1 que crea obligaciones
mercantiles, y que necesita que (1) recaiga en bienes corporales muebles,
(2) que haya nimo de revender, permutar o arrendar y que (3) se persiga
un nimo lucrativo.
Para determinar cundo nos enfrentamos a una compraventa
mercantil se tendr que ver cundo se cumplen los requisitos antes
mencionados. Si comparamos una compraventa civil con una mercantil, es
fcil ver que la compraventa mercantil es mucho ms restrictiva que la civil
debido a que; (1) en materia civil, la cv es un contrato nominativo, mientras
que en la mercantil se refiere a una actividad (segn Puga), (2) en la cv
civil se pueden adquirir bienes inmuebles como muebles, mientras que la
mercantil la restringe a slo las muebles (exclusivamente corporales), (3) en
la civil no se requiere que haya una intencin de revender, permutar o
arrendar, sino que puede ser con objetivo de uso propio, y finalmente (4) la
en materia civil si existe la donacin, mientras que en materia mercantil no
se concibe la donacin debido a que es necesario que la cv mercantil sea a
ttulo onerosos, esto es, con un nimo de lucro.
En conclusin, para poder determinar cundo nos enfrentamos a una
compraventa mercantil ser necesario ver que se cumplan los requisitos.
****El apunte habla tambin sobre una clasificacin de tres
modalidades de compraventa: (1) si se compra a prueba, (2) se compra
a distancia y (3) si se compra con la posibilidad de devolver la cosa, las
que son nicas del derecho mercantil, pero no ahonda ms en ello, y
tampoco aparece en Puga. Si alguien quiere/puede explicarlos como un
BONUS para la respuesta sera genial.

*Para mayor claridad, o si les surgen dudas, les recomiendo leer Puga de la
pag. 159-168
12. Paralelo entre tratativa preliminar y oferta.
Los contratos negociados, salvo excepcin, inician su etapa de
gestacin con aproximaciones entre los interesados, cuyo origen
puede ser el ms variado, incluso, accidental. Se trata de un proceso
ms o menos prolongado que, al menos en abstracto, concluye con la
formulacin de una oferta y la espera de la aceptacin. Se les conoce

18

indistintamente como tratativas previas, tratos preliminares u otras

denominaciones similares.
Se ha definido a estas tratativas como los actos que los interesados o
sus auxiliares llevan a cabo con el fin de elaborar, discutir y concertar
el contrato o las destinadas a la formulacin de un reglamento
contractual que satisfaga las exigencias de ambas partes.
La oferta, siguiendo las ideas clsicas, es entendida como una
manifestacin unilateral de voluntad. Ha de ser seria, completa y
dirigida a persona determinada. Algunos autores agregan que debe
ser precisa. Entendida de esta forma, es siempre revocable, pues
siendo un acto unilateral, mientras no intervenga la voluntad de otro
la misma voluntad permite dejarla sin efecto.
La doctrina ms moderna se inclina por sostener que la oferta se
trata de una declaracin de voluntad recepticia, pues, como todo acto
de tal carcter, precisa, para producir su efecto, que sea dirigida a
otra persona, siendo necesario que se d a conocer a sus
destinatarios.
Entre ambas podemos encontrar los siguientes contrastes:
1)
En cuanto a la responsabilidad civil, mientras no hay oferta y
todava nos encontramos en la o las fases previas, no hay
vnculo jurdico obligatorio alguno, de manera que es lcito a las
partes volver sobre lo acordado, desdecirse, cambiar de opinin
o plantear nuevos trminos; sin embargo no significa que quede
exento de toda consecuencia de derecho. La doctrina y
tmidamente an en Chile, la jurisprudencia y, luego, los textos
legales han consagrado la regla general que ha de guiar esta
tapa: que los contratos deben celebrarse de buena fe. Quien
viola este principio, si bien no podr ser obligado a contratar,
pues no existe contrato sin voluntad, bien puede ser condenado
a indemnizar los daos que ha causado por el retiro de sus
tratativas.
2)

Tienen distinta finalidad. En la negociacin se busca sentar

las bases para una eventual oferta. En la oferta se busca la
aceptacin para perfeccionar el contrato.

3)

Tienen distinto contenido. Durante la negociacin las partes

son libres para determinar las eventuales condiciones en que se
celebrar el contrato. El oferente se obliga en los trminos de

19

su oferta.
4)

Tienen distintos efectos. Los efectos de la oferta estn

reglados expresamente en el Cdigo de Comercio.

5)

Negociacin es facultativa para celebrar un contrato, en

cambio la oferta es un elemento obligatorio para que, junto con
la aceptacin, perfeccione el contrato.

6)

Relevancia de la negociacin depende del caso particular.

Negociacin puede limitarse slo a parte del eventual contrato.

13. Analice las formas en que las partes pueden protegerse durante
la etapa precontractual. Sebastian Fuentes [COMPLEMENTADA, en base
APUNTES 2012, APUNTES 2014 y cedulario 2012]
El concepto de Responsabilidad precontractual, desarrollado por von
Ihering, hace referencia a la responsabilidad previa a la consecucin del
contrato, ligndose con las tratativas preliminares.
Surgimiento de deberes precontractuales:
a)
Algunos sealan que esta responsabilidad se puede vincular con el
principio de buena fe, pero lo cierto es que este es un deber amplio que
est referido en el artculo 1546 CC, cuyo alcance no est delimitado.
b)
La ley establece determinados deberes especficos de informacin
legal como en el Mercado de Valores, pero estos no tienen alcance general
c)
Lo que s est claro es que, en virtud de la autonoma de la
voluntad, las partes pueden establecer deberes durante estas tratativas,
por ejemplo, que mientras negocien no podrn negociar con nadie ms o
que respecto de la informacin que se otorga sobre la empresa haya
confidencialidad.
.Sus medios son:
a) Contratos regulados por la ley. Existen varios tipos de contratos que
estn regulados en el CCom o la doctrina, siendo, llamados contratos
preparatorios: Es aquel mediante el cual las partes estipulan que en el
futuro celebrarn otro contrato, que por ahora no pueden concluir o que
est sujeto a incertidumbre, siendo dudosa su factibilidad (Lpez Santa
Mara). Ellos son:
1)
Contrato de Promesa (art. 1554 CC). Es el contrato en que dos
o ms personas se comprometen a celebrar un contrato futuro,
cumplindose los requisitos legales. e genera una obligacin de
hacer: celebrar en el futuro un acto jurdico, sea unilateral o bilateral.
20

Discusin doctrinaria. (1) La promesa debe cumplir con los requisitos

del artculo 1554 CC, sealndose actualmente que no (2) Si es vlida
la Promesa Unilateral
2)
Contrato de Opcin (C. Viena sobre CV internacional de
mercaderas, art. 169 CMin). Oferta unilateral de contrato que
formula una de las partes, de manera temporal, irrevocable y
completa, en favor de la otra que de momento se limita a declararla
admisible expresa o tcitamente, reservndose, libremente, la
facultad de aceptar (Fueyo). Es la promesa unilateral en que la parte
se obliga a vender o a comprar una cosa a un precio determinado.
As, se puede distinguir entre (1) Contrato con opcin (C/V sujeto a
condicin) y (2) Contrato de opcin propiamente tal (que es la
promesa unilateral en la que se espera aceptacin)
3)
Contrato de corretaje. Se celebra un contrato con el corredor,
para obligarse a cumplir el respectivo contrato con la otra parte
interesada.
4)
Contrato preparatorio de compromiso. Es la denominada
clusula compromisoria, por medio de la cual se obliga a sacar
cualquier controversia, relacionada con el contrato, si ya se ha
formado, o la tratativa, de la jurisdiccin ordinaria y se manda a la
arbitral. Es decir, en caso de cualquier controversia se recurrir a una
va ms expedita.
5)
El cierre de negocios. Usado en los contratos que requieren
algn tipo de formalidad luego de la aceptacin (p. ej. bienes sujetos a
inscripcin). Partes acuerdan que si alguna de ellas se retracta de la
operacin, deber pagarle a la otra una determinada suma de dinero.
6) Contrato de Arras: El contrato de arras, es un contrato privado, es
decir, firmado por propietarios y compradores, sin la presencia de un
notario, donde las partes pactan la reserva de la compraventa de
bienes, o inmuebles como una vivienda, entregndose como prueba
una cantidad de dinero en concepto de seal. As, si nos retractamos
del contrato, perdemos la cifra dada en garanta.
7) Compraventa con pacto de retroventa. De acuerdo al Art. 1881
del cdigo Civil se puede definir como aquel pacto en que el vendedor
se reserva la facultad de recobrar la cosa vendida, reembolsando al
comprador la cantidad determinada que se estipulare, o, en defecto
de esta estipulacin, devolviendo el precio recibido del comprador,
dentro del plazo estipulado.
8) Clusula Penal. De acuerdo al art. 1553del Cdigo Civil, se puede
definir como aquella en que una persona, para asegurar el
21

cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena, que consiste en

dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar la obligacin
principal.
b) Contratos no regulados por la ley. Dada la libertad contractual
consagrada en el CC, son vlidos y tienen plena vigencia los actos y
contratos innominados o atpicos, es decir, aquellos no reglamentados
por el legislador. Nuestro ordenamiento permite que los individuos pacten
contratos preparatorios que no estn regulados por la ley.
Deben cumplir con los requisitos de existencia y validez comunes a los
Actos Jurdicos.
c) Otros acuerdos precontractuales: Cuando se entra en un contrato de
larga negociacin, las partes firman un acuerdo llamado Memorandum of
Understanding (MOU) / Memorndum de Entendimiento; Letter of Intention
/ Carta de Intencin. Es un documento escrito que detalla un acuerdo
preliminar entre las partes que planean celebrar un contrato, es decir, es un
contrato en donde se ponen las reglas del juego de la negociacin, es una
hoja de ruta para las tratativas. En Chile no se ha estudiado en detalle.
Barrientos estima que se trata de un contrato. Alcalde seala que no, pues
falta la causa. La jurisprudencia Norteamericana, ha establecido que no
es un contrato, en vista de que no ocurre el meeting of the minds
14. Cul es la naturaleza jurdica del contrato de transporte?
Refirase a las posiciones que existen al respecto, sus fundamentos e
importancia.
Existen dos posiciones doctrinales al respecto:
- Por un lado, Sandoval y Olavarra afirman que se trata de un
contrato civil de arrendamiento de servicios y depsito, al cual la ley
le da el carcter de mercantil cuando el transporte lo realiza una
empresa. Del arrendamiento de servicios participara el porteador,
quien se obliga a trasladar mercaderas de un lugar a otro (artculo
2013 CC). Y el contrato de depsito se produce cuando el porteador
recibe las mercaderas, las tiene cierto tiempo y se obliga a
devolverlas.
- Por otro lado, Gabriel Palma sostiene que se trata de un contrato sui
generis. El artculo 167 del C.Com. es una mera declaracin de
principios, cuyo nico objeto es explicitar las reglas supletorias que
resultan aplicables, que son las del CC. El contrato de transporte

22

tiene caracteres propios, no obstante que participe de los contratos

de arrendamiento y depsito.
Determinar su naturaleza jurdica no es una cuestin
importante porque ya sea que se considere civil o mercantil, la
legislacin supletoria aplicable siempre ser el CC, de acuerdo al
artculo 2 del C.Com.
En general, para que el contrato de transporte sea mercantil se
requiere que sea hecho de forma habitual por una empresa, lo que
implica que debe ser hecho por dependientes asalariados y en
vehculos propios, de acuerdo al artculo 166 del C.Com.
En particular, si se trata de un contrato de transporte terrestre,
ser mercantil para el porteador si es un empresario. Para determinar
si es mercantil para el cargador hay que atenerse a las reglas
generales, analizando caso a caso.
Si se trata de un contrato de transporte martimo, siempre ser
mercantil en virtud del principio de que el mar mercantiliza los actos.
Y en el caso del transporte areo, se discute si es mercantil.
Para Sandoval, es comercial por asemejarse al transporte martimo,
siendo su normativa aplicable a falta de norma expresa, se aplica el
artculo 6 del cdigo aeronutico. Para Puga, a falta de norma
expresa, se trata de una actividad civil.

15. Carta de Porte y el Conocimiento de Embarque. Qu son y qu

rol juegan en los contratos a los que pertenecen? Daniela Pizarro
La Carta de porte es un documento privado que representa el
contrato de transporte celebrado entre el cargador y el porteador.
Para parte de la doctrina, conforme al artculo 173 del C.Com. se trata
de una solemnidad de existencia del contrato, sin embargo, de
acuerdo a los artculos 177 y 179 del C.Com., no se trata en realidad
de una solemnidad, sino que solamente se trata del medio ms idneo
para probar el contrato.
Respecto del conocimiento de embarque, el artculo 977 seala
que es un documento que prueba la existencia de un contrato de
transporte martimo, y acredita que el transportador ha tomado a su
cargo o ha cargado las mercancas y se ha obligado a entregarlas

23

contra la presentacin de ese documento a una persona determinada,

a su orden o al portador.
La Carta de porte fue tratada respecto a la carta de crdito en clases,
haba tanto una carta de porte areo como una carta de porte de
embarque, ambas son ttulos representativos.
16. Obligaciones que tienen cada una de las partes que intervienen
en el Contrato de Transporte Terrestre. Miguel Ortiz (Lista).
- Cargador: es el remitente. ste debe (1) entregar la mercadera;
(2) pasar al porteador los documentos necesarios para el libre
trnsito de la carga; y (3) pagar el porte convenido.
- Porteador: es el transportista. Debe (1) recibir las mercaderas, (2)
cargarlas en la nave respectiva; (3) conducirlas al destino pactado
con el cargador; (4) custodiarlas en lo que dure el transporte; y (5)
entrega las mercaderas en el lugar convenido.
Cabe sealar que, para SANDOVAL, el elemento objetivo esencial del
contrato de transporte terrestre est dado por la obligacin del
porteador de transportar las mercadera o personas de un lugar a
otro. En su opinin, esto tendra asidero en el hecho de que tal
prestacin (1) debe realizarla por s mismo, respondiendo de los
perjuicios por no efectuarla correctamente; y (2) se trata de una
obligacin de resultado, respondiendo, entonces, de culpa leve y
estando sujeto a una presuncin de culpa.
- Consignatario: es el destiantario. Sus obligaciones estn
determinadas por (1) ser correlativas a los derechos del porteador;
(2) tener que otorgar al porteador recibo de las mercaderas, una vez
efectuada la entrega tras la prestacin del transportista; y (3) por el
pago del porte y gastos, en caso de que se haya cumplido la hiptesis
del art. 211.
Art. 211: Pasadas veinticuatro horas desde la entrega de las
mercaderas, el porteador puede cobrar el porte convenido y las
expensas que hubiere hecho para la conservacin de ellas.

24

No obteniendo el pago, podr solicitar el depsito y venta en

martillo de las que considere suficientes para cubrirse de su
crdito.

17. Seale de qu forma afecta a la teora de lo accesorio la

concepcin o teora objetiva del derecho mercantil. Irune Martnez
[Ocup mucho de la respuesta de Sebastan Fuentes de la pregunta
simple nmero 23, LISTA]
El acto de comercio puede verse influido por un enfoque subjetivo, p
expandiendo o contrayendo su definicin. En este sentido, se afirma que
puede entenderse que es como un sistema respiratorio: tiene un efecto
expansivo, cuando absorbe a un acto civil realizado por un comerciante,
siempre en funcin de la accesoriedad a un acto comercial principal; o tiene
un efecto compresor, en funcin del cual un acto de comercio, subsumible
a algn numeral del art. 3 no ser tal cuando sea realizado por un no
comerciante.
La teora de lo accesorio es una alternativa a la perspectiva objetiva del
derecho mercantil, pues, a contrario sensu de lo que afirma esa corriente, la
enumeracin del art. 3 no es taxativa, y, pese a que segn tal slo las
leyes pueden crear actos de comercio, existen actos de comercio que no
estn contemplados en el Cdigo de Comercio. As, la determinacin de
los actos comerciales no se agota en lo que la ley dispone, sino que
tiene otras fuentes externas al derecho.
Entonces, se seala que, sustentndose en las respuestas dadas a las
falencias de la teora objetiva, la teora de lo accesorio tiene un fundamento
subjetivo, en funcin de lo cual habr accesoriedad en funcin de la
profesionalidad, habitualidad y sustentabilidad de la persona
comerciante o no comerciante.
De esta manera, la Teora de lo Accesorio juega ampliando o reduciendo el
mbito de lo comercial, en funcin de la conexin de un acto o contrato con
un sujeto que lo celebra, con la actividad principal, habitual, de sustento
principal, del que lo celebra.

25

El profesor sostiene que es necesario establecer un lmite a esta teora, ya

que si nos limitamos a ella para entender si estamos frente a actos de
comercio, entonces la enunciacin de los actos de comercio no tiene ningn
sentido, porque existirn dos polos: actos celebrados por comerciantes y
actos celebrados por no comerciantes, y el acto de comercio se ir a uno u
otro lado en funcin de la accesin, y se perdera la pista del acto de
comercio. Por lo pronto existen ciertos principios, como que los actos del
comerciante se presumen mercantiles (lo que acepta absolutamente la
perspectiva subjetiva) o la accesoriedad del acto, en virtud de los
establecido para los contratos (cada vez que un comerciante celebra un
contrato accesorio para asegurar una obligacin mercantil principal, ese
acto ser mercantil).
Segn Puga, la teora de lo accesorio tiene impacto en la naturaleza del
acto, ya que viene a reconocer el fracaso de la teora de los actos objetivos
de comercio, al tiempo que vino a reecontrar el sustrato objetivo del
derecho comercial en la actividad econmica u no en supuestos actos
jurdicos tpica y nominadamente mercantiles, que no existen en s.
Tanto esta teora, como la teora de los actos mixtos, de acuerdo a la opinin
del profesor, hacen que la postura que sostiene la taxatividad del artculo 3
sea contraproducente, ya que a pesar de que fueron establecidas como
soluciones ante el objetivismo radical, han ido destruyendo o socavando
la objetividad del derecho mercantil porque hacen que actos que por su
naturaleza no son mercantiles, lo sean.
Al final del da, el profesor sostiene que lo que parece ms razonable es
sostener que el artculo 3 no es taxativo, ya que, por ejemplo, existen otras
normas que sealan la mercantilidad de determinados actos de comercio
(como es el caso de la constitucin de sociedades annimas).
18. Seale de qu forma afecta a la teora de los actos mixtos la
concepcin o teora objetiva del derecho mercantil.
La teora del acto mixto o de doble carcter seala que el acto puede ser
comercial para una de las partes y civil para la otra. Es decir, el acto tendr
cierto carcter dependiendo de la persona que lo que celebre. Esto lo
podemos inferir del art. 3 del cdigo de comercio cuando dice Son actos de
comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos

26

Como podemos ver esta teora atiende a la calidad de las personas y no se

queda slo en el acto de comercio. Lo que sucede aqu es que en el fondo se
sacaran del mbito comercial ciertos actos que en un principio se
encontrara dentro de este derecho, pero por ser realizados por personas no
comerciantes terminan siendo regulados por el derecho civil. El Acto Mixto
reconoce que lo comercial no contamina a todos quienes intervienen en
ellos: soluciona la problemtica del derecho aplicable una vez que el mismo
acto se regula en leyes distintas para una y otra parte.Cabe resaltar que
esto no es aplicable para los llamados actos de comercio formales, pues
ellos siempre sern mercantiles sin importar quien los ejecute.
Esto tiene importancia prctica por ejemplo en la ley de proteccin al
consumidor, pues ella es aplicada cuando el vendedor es comerciante y el
comprador es un no comerciante.
En conclusin, la teora del acto mixto afecta a la teora objetiva al sealar
que el criterio del acto de comercio para aplicar el derecho comercial no es
el nico utilizable, y ella recurre a la teora subjetiva cuando seala que
depender de la persona que celebre el acto para poder aplicar el derecho
mercantil.

19. Clusulas de no competencia: justificacin y legalidad. Francisco

Contreras.
Mtodo contractual a partir del cual se corta el vnculo entre el antiguo
propietario del establecimiento vendedor al nuevo propietario, de manera
que haya un verdadero nuevo traspaso en la operacin. Pero esto plantea
problemas propios acerca de la extensin de una cuestin restrictiva: la
clusula de no competencia es una obligacin de no hacer. En la prctica,
es para que quien vende el establecimiento, no se ponga al lado del
comprador y se quede con la clientela. Esto puede ocurrir, principalmente,
porque la clientela es un concepto que no toma forma jurdica, en el
sentido de su existencia y constancia, aunque es un bien econmicamente
avaluable, nada asegura que luego de la compraventa mercantil
efectivamente la clientela quedar asegurada para el comprador.
Los contornos de estas clusulas deben entenderse de derecho estricto y
para determinar la extensin de estas clusulas ha que atender a::
i.- Giro respecto del cual se est estableciendo la no competencia:
marca el objeto del establecimiento, con lo que la restriccin de no
competir debe someterse a ese mismo giro.

27

ii.- Delimitacin territorial: Debe estar determinada por el rea

geogrfica donde el establecimiento mercantil tiene incidencia sobre
sus clientes.
iii.- Tiempo: El tiempo ha establecerse casusticamente, siendo el
mximo de 5 aos, por lo general, habiendo excepciones en casos muy
puntuales.
iv.- Buena fe: debe regir el contenido de la clusula.
Con respecto a la legalidad, las clusulas de no competir, cuando se trata de
la venta del establecimiento de comercio es una cuestin permitida incluso
al amparo o bajo el examen de las leyes de anti-competencia. En la medida
de que no existan buenas razones, no hay ningn derecho de nadie de
imponer restricciones a la libre competencia, porque esta se eleva a la
categora de bien jurdico protegido en el sentido de que existiendo libre
competencia, existir desarrollo econmico en funcin del modelo
econmico recogido. Las buenas razones que determinarn la legalidad de
las clusulas son:
1. Tienen que tener una causa o una razn econmica (consideration)
2. Tiene que tener un plazo determinado, o sea, no se aceptan las restricciones
indefinidas.
En definitiva lo relevante es que las clusulas de no competir en materia de
compraventa de establecimientos de comercio son lcitas en tanto cumplan
con los estndares mnimos para asegurar su legalidad puesto que de no
hacerlo, finalmente seran una forma contractual que atentara con el
derecho constitucional de realizar una libre actividad econmica.

20. Explique su posicin en torno al mbito de aplicacin del

derecho mercantil en Chile.

28

Hoy en da el derecho mercantil termina siendo un rea del

derecho que centra su regulacin (hasta cierto punto) en la empresa
(su organizacin, responsabilidad, administracin, solvencia, etc.), en
la contratacin mercantil tradicional y moderna (el crdito,
mecanismos de financiamiento, proteccin del riesgo, etc.), en la
temtica del consumidor y su proteccin, y en cmo se enfrenta la
empresa al mundo de la competencia. Todos estos mbitos regulativos
de los que se preocupa el derecho mercantil actualmente estn
sustentados sobre los pilares del libre mercado: el derecho mercantil
en un gobierno centralizado es un derecho muy distinto al que
encontramos hoy en da. Si hacemos una comparacin con el derecho
mercantil que operaba en la poca de comienzos de los 70 en Chile,
encontraremos que es un derecho diverso al actual. Por ejemplo en
los aos 71 y 72, el derecho mercantil era el derecho de la fijacin
de precios y la fijacin de cuotas de produccin por parte del Estado.
Si se iba a los supermercados los productos tenan una advertencia
(similar a la informacin nutricional) que contena el precio final
fijado por el gobierno al producto en funcin de mltiples factores
(zona en que se estaba comercializando, distancia del lugar de
produccin del producto, etc.). En cambio hoy en da, es un derecho
mercantil ms proclive al libre mercado. Hoy, tenemos normas ms
abstractas que definen el marco de la contratacin mercantil (y no
una regulacin minuciosa que haca del contrato un contrato
dirigido).
El Art. 1 del Cdigo de Comercio busca definir tambin el
mbito de aplicacin del derecho mercantil. El artculo en cuestin
seala que: El Cdigo de Comercio rige las obligaciones de los
comerciantes que se refieran a operaciones mercantiles (I), las que
contraigan personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento
de obligaciones comerciales (II), y las que resulten de contratos
exclusivamente mercantiles (III). (Primera norma enredada para
definir lo que es mbito del derecho mercantil). Al final del da el
derecho mercantil se debate permanente entre lo subjetivo y lo
objetivo. Mientras que lo subjetivo se refiere a los sujetos, el derecho
mercantil se trata de definir en funcin a la categora de
comerciantes. Lo objetivo se refiere a los actos y actividades de
comercio.

29

21. Concepto de Sociedad. Analice las crticas a la definicin del

Cdigo Civil. / se requieren 2 o ms personas para constituirla?
Enuncie supuestos de unipersonalidad en el derecho chileno.
El concepto de sociedad se encuentra por primera vez en el artculo 2053
del CC que seala que La sociedad o compaa es un contrato en que dos o
ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre
s los beneficios que de
ello provengan. La sociedad forma una persona jurdica, distinta de
los socios individualmente considerados. Esto genera variadas
crticas y dudas
La primera es si es que la sociedad y la empresa son lo mismo. Baeza
seala que no y que no pueden confundirse por cuanto la sociedad es
una nocin jurdica y la empresa es una unidad econmica. Esto no
quita que una empresa pueda organizarse como una sociedad, puede
hacerlo o no.
Tenemos por ejemplo la EIRL que es una figura jurdica creada por
ley, la cual permite que una sola persona (sin necesidad de asociarse
con otras) pueda distinguir su patrimonio personal del que utiliza
para su negocio. Si bien el CC define la sociedad como un contrato
hay algunas figuras jurdicas a las cuales la ley les otorga el carcter
de sociedad a pesar de que no haya una voluntad conteste de parte
de dos personas.
La segunda es si la sociedad, definida como contrato, es consensual o
solemne. En el artculo 1443 del CC es donde encontramos estas
definiciones. Por regla general los contratos se forman slo con el
consentimiento de las partes, as que lo comn es que sean
consensuales.
Al leerse el artculo 2053 se puede pensar que el contrato de
sociedad es consensual tambin, sin embargo, la realidad y el avance
jurdico han demostrado que las sociedades se constituyen de forma
solemne, generalmente por escritura pblica. As tenemos que la
regla general es la solemnidad y la excepcin es que sean
consensuales. Actualmente la nica sociedad consensual que existe
es la sociedad colectiva civil. Algunos autores cuestionan esto pues
los socios al entregar un aporte, convertiran la sociedad en un
contrato real y por lo tanto, generalmente consensual, esto no se

30

verifica en la realidad pues los socios se obligan a aportar, lo que no

implica que lo hagan necesariamente al momento de constitucin de
la sociedadEn tercer lugar, se genera la duda respecto de si se requieren dos o
ms personas para la constitucin de la sociedad. Del art. 2053 se
puede ver que se seala que La sociedad o compaa es un contrato
en que dos o ms personas () sin embargo, podemos ver que en la
realidad hay varios casos de un personalidad en las sociedades.
Por ejemplo, la sociedad por acciones, definida en el artculo 424 del
Ccom como () una persona jurdica creada por una o ms
personas mediante un acto de constitucin perfeccionado de
acuerdo con los preceptos siguientes, cuya participacin en el capital
es representada por acciones. Por lo que podemos ver que una
sociedad puede ser constituida por una sola persona. En el caso de
las S.A el art. 103 N2 de la ley sobre Sociedades Annimas establece
como causal de disolucin la acumulacin de las acciones en una sola
mano, en ese caso existir por 10 das una S.A unipersonal, puesto
que una sola persona tendr todas las acciones. Este caso pareciera
demostrar que en Chile el legislador pretende acabar con los casos
de un personalidad. El Art. 14 de la Ley N 19.857 que introduce a
las
EIRL seala un caso parecido al anterior en el cual la sociedad se
transformar en una EIRL luego de pasados 30 das desde la
acumulacin de las acciones en una sola mano. Finalmente est el
caso de la EIRL propiamente tal.
La cuarta duda es en relacin al beneficio que se busca con la
constitucin de la sociedad. Palma seala que lo que diferencia a una
sociedad de una fundacin es el fin de lucro que anima a la primera.
Esta tesis ha sido rebatida por Baeza quien ha replicado que existen
tantas sociedades como actividades humanas y que hay muchas
formas de asociacin que no buscan el lucro, como las cooperativas,
que lo que buscan es una mejora en la calidad de vida de sus socios, o
las asociaciones gremiales. Se seala que mientras las sociedades
comerciales y civiles tienen un fin de lucro, las sociedades a secas no
pues se refieren en general a cualquier actividad humana de carcter
asociativo.

31

La quinta duda se refiere a la responsabilidad de los socios. No existe

una sola respuesta pues los distintos tipos sociales tienen distintos
tipos de responsabilidad. Por lo general se tienen las de
responsabilidad limitada (en la cual los socios limitan su
responsabilidad al monto aportado al momento de la constitucin)
pero tambin hay sociedades con responsabilidad solidaria (se
responde tanto con el patrimonio de la sociedad como con el propio.
Por ltimo, se pregunta si es que se requiere de una personalidad
jurdica para constituir la sociedad. La mayora de la doctrina dice
que s, sin embargo, Puelma lo niega puesto que el art. 2053 del
Ccom no impide la constitucin de una sociedad sin personalidad,
ms an, esta norma es de orden privado lo que le permite a las
partes disponer de ella. Por otra parte el art. 19 n 5 impide que la
ley prohba la constitucin de una sociedad si es que sta no tiene
fines ilcitos. No hay que olvidar que es una opinin minoritaria
dentro de la doctrina

22. Explique en qu consiste el problema de la multiplicidad de

acciones en la ley de competencia desleal. Quines son los titulares
segn esta ley?
La ley de competencia desleal contempla 4 acciones:
a) Accin de cesacin del acto o de prohibicin del mismo.
b) Accin declarativa del acto de competencia desleal.
c) Accin de remocin de los efectos producidos por el acto, mediante
la publicacin de la sentencia condenatoria o de una rectificacin a
costa del autor u otro medio idneo.
d) Accin de indemnizacin de perjuicios.
El problema est en que estas acciones pueden resultar
redundantes, en especial respecto de la accin declarativa, ya que
las dems requieren, para cumplir su objetivo, de la declaracin del
acto.
Por otro lado, hay un problema respecto de la regulacin de esta
materia, ya que existe una superposicin de cuerpos legales (ley
de competencia desleal, ley de propiedad industrial, ley de proteccin
al consumidor), lo que genera una sobrerregulacin La ley de

32

competencia desleal establece que podrn ejercer accin

cualquiera que resulte directa y personalmente afectado o amenazado
en sus intereses.
Tambin podrn ejercer las acciones las asociaciones gremiales que tengan
por funcin efectiva la defensa de los intereses del mercado, en inters de
sus miembros, en este caso no es necesario que acrediten un inters
legtimo o perjuicio directo.

23. Caractersticas de la teora del levantamiento del velo. Joaquin

Rojas-May. [LISTA!]
Es una teora cuyo objeto es descubrir cul es el inters real detrs
del inters formalista de la persona jurdica, y sancionar ciertos actos
abusivos, sin alterar ni anular la personalidad jurdica.
Caractersticas (doctrina)
1) Es una tcnica judicial sin reconocimiento legal expreso.
2) Es una operacin cognoscitiva de carcter neutra, sin nimo inicial
sancionador, sino que busca descubrir una realidad.
3) Se funda en la jurisprudencia de intereses, es decir, la proteccin
del cumplimiento de la norma de acuerdo con su fin (las PJ son
reconocidas en la medida de que se formen con fines especficos y
legales).
4) Es una institucin de verdad en la medida en que busca
descubrirla.
5) No tiene carcter unitario, por no tener consagracin legal expresa
y sistemtica.
6) Tiene aplicacin excepcional y sus efectos son relativos.
7) Algunos sostienen que es una doctrina autnoma; otros que es una
reinterpretacin de otras normas y acciones ya consagradas.
8) Tampoco es claro si es de medios o de resultado, en tanto no tiene
por objeto siempre aplicar una sancin, sino que lograr un anlisis
ms transparente.
9) Tambin se discute si acaso es o no subsidaria de una accin de
simulacin.

33

24. Formas jurdicas que nuestra legislacin contempla y que seran

asimilables en la prctica a la teora del levantamiento del velo.
Critquelas.
Nuestro ordenamiento contempla algunas figuras jurdicas que
tendran efectos similares a la teora del levantamiento del velo, estas
son:
a) Inexistencia.
b) Normas sobre objeto y causa ilcita.
c) Simulacin.
d) Accin pauliana o revocatoria.
A su respecto se plantean dos crticas:
(i) Atacan a la persona jurdica en s misma y no a la realidad oculta
tras ella.
(ii) Puede generar perjuicios a terceros. Si la personalidad jurdica es la que
se ve afectada con la inexistencia o nulidad absoluta, por ejemplo, esta se
disolver y se generan problemas en cuanto a la prelacin de pago entre los
acreedores.
Por otro lado, las acciones que buscan restituir los bienes al patrimonio de
la persona jurdica, aprovecha a todos los terceros y puede que alguno de
ellos tenga un crdito preferente al del tercero que ejerci la accin y este
ltimo podra verse afectado.
25. A qu mecanismos legales se puede recurrir para atacar un
abuso de personalidad jurdica? Qu problema tienen estos
mecanismos? Daniela Pizarro estuvo aqu
El concepto de personalidad jurdica puede prestarse para abusos, cuando
se ocupa para fines distintos para los cuales sta se constituy, nuestro
ordenamiento en el mbito comercial y sumado a la limitacin de
responsabilidad la concibi como una forma de promover el
emprendimiento econmico. El problema est cuando el concepto formal
permite ciertos abusos. Por ejemplo, en el mbito civil los cnyuges tienen
la prohibicin expresa de no poder realizar compraventas entre ellos, el
auto de defraudacin que consiste en formar una persona jurdica y aportar
bienes a la sociedad y al momento de liquidar sta se donan bienes a un
socio determinado, entonces pensemos que se hace con el objetivo de donar
el bien a un cnyuge, hay un desviacin del objetivo para el que se cre.
34

La doctrina del levantamiento del velo corporativo, busca superar

esto, hacerse cargo de esta realidad del sistema.
El objetivo del levantamiento del velo corporativo, es descubrir la realidad,
el inters, detrs de la persona jurdica formalista, no busca sancionar la
personalidad jurdica, busca ms bien atacar los actos, no cuestiona la
existencia misma de la personalidad. De ello se deriva que no
necesariamente busca anular personalidad jurdica sino que busca
desestimar la existencia de estas distintas personalidades.
El juez hace como si no hubiese personalidad jurdica, mira la situacin
levantando este velo, se ve la materialidad detrs, la teora no es una
sancin, busca lo que hay detrs y si ac descubre algo ilcito se sanciona.
Es una herramienta para el juez.
Caractersticas
1. No tiene una consagracin explicita de cmo el juez debe realizarla, tiene
ms bien una construccin doctrinaria, en el mbito laboral por ejemplo el
conocido fenmeno del multirut, se ve la nocin del empleador por sobre
estas nociones jurdicas.
2. Es una operacin cognoscitiva de carcter neutro, se busca establecer
una anlisis ms objetivo y preciso de lo que est sucediendo con la
personalidad jurdica se inspira en la jurisprudencia de intereses, al analizar
la personalidad jurdica se mira el inters de la norma, que es la realizacin
de un objetivo especfico, el problema es que el inters utilizado es distinto
al consagrado por la norma.
3. Es una institucin de verdad Busca descubrir la verdad
4. No tiene carcter unitario, tiene diversas regulaciones
5. Tiene carcter excepcional, tiene efectos relativos al caso en cuestin
6. Se discute si es una doctrina autnoma, existen ciertas acciones que
permitiran llegar a un objetivo similar, por ello se cuestiona si la doctrina
del levantamiento del meno es algo nuevo o es una aplicacin distinta de lo
ya existente.
7. Se cuestiona si es un medio o resultado, esto porque no necesariamente
aplica la sancin, sino que busca descubrir una realidad para aplicar la
sancin.
8. Se discute si es subsidiaria
Aplicacin en el derecho chileno
35

No existe una doctrina especfica, existen ciertas soluciones como tratar la

inexistencia o nulidad de una persona jurdica, supongamos que una
sociedad tiene dentro de sus requisitos tener una causa lcita, por ejemplo
tenemos una actividad de desarrollo agrcola y en realidad esta se cre para
filtrar dineros, sta es distinta o existe un fraude en esta causa, se caer en
una causa ilcita. Tambin se podra configurar un objeto ilcito. La accin
de simulacin como en el caso de los cnyuges que vienen a simular una
sociedad para tapar la compraventa. La accin Pauliana en, por ejemplo, el
caso de la sociedad que saca bienes para no pagar al acreedor, esta accin
podr evitar la salida de los bienes.

26. Qu regulacin contempla la legislacin para los casos de

competencia desleal entre socios y la sociedad. Felipe Correa

La regulacin de la competencia desleal tiene su fundamento en evitar la

competencia deshonesta entre distintas empresas, sin embargo
su
aplicacin no se agota all, sino que tambin regula la competencia que se
puede dar al interior de la empresa; esto es cuando los elementos de la
empresa pueden ser una forma de obtencin de los propios intereses
individuales, es decir se produce una contraposicin de intereses entre los
intereses de la empresa y de sus socios.
La regulacin existente es la siguiente:
A) Prohibicin de competencia para los trabajadores dependientes
Artculo 160 CT: El contrato de trabajo termina sin derecho a
indemnizacin alguna cuando el empleador le ponga trmino invocando una
o ms de las siguientes causales:
2.-Negociaciones que ejecute el trabajador dentro del giro del negocio que
hubiesen sido prohibidas por escrito en el respectivo contrato por el
empleador.
Este articulo, a diferencia de lo que muchos autores sostienen, no regula
una prohibicin de competencia con los trabajadores, sino que solamente
seala que se tendr prohibido competir cuando se establezca en el
contrato de trabajo de forma expresa.

36

Toda restriccin que se haga a la garanta de la libre competencia debe

tener un fundamento, en este caso en particular se da debido a que el
trabajador al estar inserto en empresa, tiene una cierta ventaja para
competir con esta misma. Por tanto la legislacin busca proteger al
empleador frente a actos del trabajador (estos actos que puedan ser
considerados como actos de competencia desleal deben apuntar al mismo
giro de la empresa, tambin los actos deben ser de una intensidad suficiente
para producir un dao, por ejemplo un acto aislado no es susceptible de
producir dao).
B) Prohibicin de competencia para los socios administradores:
B.1) Sociedades colectivas mercantiles: Art. 404 N4 C.Com
Se prohbe a los socios en particular:
4 Explotar por cuenta propia el ramo de industria en que opere la
sociedad, y hacer sin consentimiento de todos los consocios operaciones
particulares de cualquiera especie cuando la sociedad no tuviere un gnero
determinado de comercio.
Los socios que contravengan a estas prohibiciones sern obligados a llevar
al acervo comn las ganancias y a soportar individualmente las prdidas
que les resultaren
Su fundamento es mucho ms claro que en el caso anterior, esto porque
los socios al decidir emprender un negocio juntos, en teora deberan tener
un inters conjunto. De esta manera, lo que se protege es que no se abuse
de esta estructura individual para aprovechar un inters individual. La
sancin contemplada en el artculo antes transcrito, es que si se incurre en
acto de competencia desleal, todos los productos que recaude se asumen a
la empresa.
B.2) Sociedad de Responsabilidad limitada: No hay regulacin especfica,
por el artculo 4 de la ley, se aplica la regulacin de las soc. colectivas.
B.3) Sociedad annima: No existe regulacin expresa, pero puede extraerse
de los deberes fiduciarios que limitan a los directores, esto es que a partir
de los deberes fiduciarios, se entiende que los directores siempre que
atender al inters colectivo de la empresa y de todos los que conforman la
sociedad annima. De esta manera, tienen este deber de lealtad.

37

Conclusin: La regulacin de la competencia desleal tiene como objetivo

regular el libre juego de oferta y demanda y esto no solamente para
guardar monopolios, sino que para que esta libertad sea efectiva. De esta
forma la competencia desleal tiene dos mbitos: (1) Entre las distintas
empresas y (2) Conflictos de inters entre los socios y las empresas.

27. Qu ilcitos particulares contempla la legislacin sobre

competencia desleal. Desarrolle en qu consisten tres de ellos.
La ley 20169 seala, de manera no taxativa, en el artculo 4 actos de
competencia desleal particulares. Estos son:
A- Toda conducta que aproveche indebidamente la reputacin ajena,
induciendo a confundir los propios bienes, servicios, actividades, signos
distintivos o establecimientos con los de un tercero.
En este caso estaramos ante un acto de confusin mediante el cual me
valgo de la reputacin ajena para posicionarme en el mercado.
B.- El uso de signos o la difusin de hechos o aseveraciones, incorrectos o
falsos, que induzcan a error sobre la naturaleza, proveniencia,
componentes, caractersticas, precio, modo de produccin, marca,
idoneidad para los fines que pretende satisfacer, calidad o cantidad y, en
general, sobre las ventajas realmente proporcionadas por los bienes o
servicios ofrecidos, propios o ajenos.
Ejemplifica un acto de engao, dada por la entrega de informacin falsa o
incorrecta sobre bienes o servicios, propios o ajenos.
C.- Todas las informaciones o aseveraciones incorrectas o falsas sobre los
bienes, servicios, actividades, signos distintivos, establecimientos o
relaciones comerciales de un tercero, que sean susceptibles de menoscabar
su reputacin en el mercado. Son tambin ilcitas las expresiones dirigidas a
desacreditarlos o ridiculizarlos sin referencia objetiva.
Hiptesis de un acto de denigracin relacionada con el bien o servicio que
presta el competidor.
D.- Las manifestaciones agraviantes que versen sobre la nacionalidad, las
creencias, ideologas, vida privada o cualquier otra circunstancia personal
del tercero afectado y que no tenga relacin directa con la calidad del bien
o servicio prestado.
Establece un acto de denigracin de mayor intensidad que el anterior, ya
que ste apunta a atacar a la persona del competidor (de hecho, ni siquiera
es necesario acreditar la falsedad de las aseveraciones del competidor
desleal).

38

E.- Toda comparacin de los bienes, servicios, actividades o

establecimientos propios o ajenos con los de un tercero, cuando se funde en
algn antecedente que no sea veraz y demostrable, o, cuando de cualquiera
otra forma infrinja las normas de esta ley.
Determina actos de comparacin prohibidos, ya que dicha comparacin no
tiene asidero en la realidad. Constituye una excepcin a la regla general,
pues en general los actos de comparacin son ilcitos.
F.- Toda conducta que persiga inducir a proveedores, clientes u otros
contratantes a infringir los deberes contractuales contrados con un
competidor.
Corresponde a actos de induccin al incumplimiento de los contratos que
terceros puedan tener con el competidor afectado.
G.- El ejercicio manifiestamente abusivo de acciones judiciales con la
finalidad de entorpecer la operacin de un agente del mercado.
Constituye un ejemplo de abuso de acciones, pues estas se interponen sin
fundamento alguno y solo buscan generarle costos al competidor.
Probablemente, sta pregunta est vinculada con las acciones que se
pueden ejercer ante los ilcitos de competencia desleal. Dichas acciones
estn reconocidas en el artculo 5 de la misma ley. Cabe destacar que de
dichas acciones conoce un Juzgado de Letras en lo Civil (tal y como seala
el artculo 8 de la ley 20.169)
Artculo 5.- Contra los actos de competencia desleal pueden ejercerse,
conjunta o separadamente, las siguientes acciones:
a) Accin de cesacin del acto o de prohibicin del mismo si an no se
ha puesto en prctica.
b) Accin declarativa de acto de competencia desleal, si la
perturbacin creada por el mismo subsiste.
c) Accin de remocin de los efectos producidos por el acto, mediante
la publicacin de la sentencia condenatoria o de una rectificacin a costa
del autor del ilcito u otro medio idneo.
d) Accin de indemnizacin de los perjuicios ocasionados por el acto,
sujeta a las disposiciones del Ttulo XXXV del Libro IV del Cdigo Civil
Tal vez otra pregunta vinculada sea dar ejemplos de ilcitos de competencia
desleal o bien compararlos con los de libre competencia.
28. Qu es la empresa? Refirase a su perspectiva econmica y
jurdica. Mencione y desarrolle sus principales elementos. Diego
Guaita

39

La empresa es la forma organizada de llevar a cabo una actividad

comercial. Se puede entender tambin en conjunto con la habitualidad y el
profesionalismo del comerciante, como una tercera caracterstica y a su vez,
requisito para poder realizar acorde al artculo 3 del Cdigo de Comercio
ciertas actividades que requieren de una forma de organizacin
empresarial.
Si nos referimos a ella en trminos econmicos siempre se ha entendido
que es la forma de organizar una actividad econmica que supone la
coordinacin u organizacin de elementos de trabajo bajo una entidad o
direccin comn.
Para entender a la empresa en trminos jurdicos debemos considerar
varios elementos considerados como comunes por las distintas
definiciones doctrinarias. Entre ellos encontramos el capital (en tanto
propiedad y financiamiento); las personas participantes con derechos
cuotativos; bienes tangibles e intangibles; la organizacin (direccin, poder
de mando y administracin); una actividad continua de prestacin de
servicios o produccin de bienes destinados a terceros; un fin de lucro
subjetivo; y su patrimonio, pero no en sentido estricto, ya que la empresa
no tiene un patrimonio separado jurdicamente, si no que es el empresario
el que, siendo persona natural o jurdica, lo tiene. Cuando se dice
patrimonio de la empresa, nos referimos solo a aquello que forma parte de
ella.
En cuanto a los bienes de un empresa, encontramos aquellos que son
Tangibles y los Intangibles. Entre los tangibles estn los activos fijos y los
circulantes. Entre ellos estn la caja, el inventario, existencias, cuentas por
cobrar y por pagar. Adems est la mercadera, cuyo destino principal es
ser transada. Se deben considerar los flujos futuros, esto es, ingresos
esperados para la empresa que aportarn al ejercicio econmico de la
empresa. Este ltimo elemento se encuentra determinada, entre otros, por
la clientela.
Adems la empresa contiene elementos que muchas veces no pueden ser
concebidos materialmente, pero que constituyen un valor importante. Entre
ellos estn el know how, entendido como la experiencia de la empresa en
su giro; los secretos de la industria; la identidad de la empresa en el mundo
comercial y del consumo; y los sistemas y mtodos de trabajo a los que se
someten sus empleados; entre otros.
29. Dnde podemos reconocer positivamente el concepto de
empresa en nuestro ordenamiento? Qu crticas/precisiones le
merece cada caso particular? Daniela Pizarro
40

Nuestro Cdigo de Comercio no la define empresa, aunque

menciona en varias oportunidades este concepto
Una aproximacin se encuentra en el Art. 166 CCom, que define al
Empresario de Transportes: El que ejerce la industria de hacer
transportar personas o mercaderas por sus dependientes asalariados y en
vehculos propios o que se hallen a su servicio, se llama empresario de
transportes, aunque algunas veces ejecute el transporte por s mismo.
1. Artculo 3 inciso 3 del Cdigo del Trabajo (17 de Octubre de 2011):
Para los efectos de la legislacin laboral y de seguridad social, se entiende
por empresa toda organizacin de medios personales, materiales e
inmateriales, ordenados bajo una direccin, para el logro de fines
econmicos, sociales, culturales o benficos, dotada de una individualidad
legal determinada.
Crticas:
Es una interpretacin de carcter laboral. Va ms all del derecho
comercial, por lo que no puede aplicarse en un 100% al derecho comercial.
En la interpretacin de la ley hay un elemento sistemtico, esta definicin
tiene un carcter laboral que busca proteger al trabajador.
Esta definicin nos habla de Fines econmicos, sociales, culturales y
benficos. Hay un problema con los fines benficos, ya que las sociedades
en general tienen fines de lucro, si es benfico (Sin fin de lucro) sera una
fundacin o corporacin, dejando fuera a las sociedades que como elemento
esencial tienen el fin de lucro en el sentido de repartir las utilidades entre
los socios y no un beneficio a la comunidad.
Dotada de una individualidad legal determinada.
Problema para el
derecho comercial, porque Identifica la empresa con una individualidad
legal determinada, es decir, identifica persona jurdica como empresa y
stas no son lo mismo. La personalidad jurdica es una ficcin tcnica
arbitraria, no obstante se pone arriba o no de algunas empresas.
Y presenta un problema al derecho laboral, que es el MultiRut El
empresario crea una serie de razones sociales (RUTs) que sin embargo son
un misma empresa y no diversas como aparenta ser.
El problema son los potenciales abusos a los trabajadores por
empresarios que crean MultiRuts para evadir sus responsabilidades

41

laborales, ya que se esconden tras velos de personalidades jurdicas

diferentes.

2. Ley N 19.857 sobre Empresas Individuales de Responsabilidad

Limitada (EIRL)
Artculo 2.- La empresa individual de responsabilidad limitada es una
persona jurdica con patrimonio propio distinto al del titular, es siempre
comercial y est sometida al Cdigo de Comercio cualquiera que sea su
objeto; podr realizar toda clase de operaciones civiles y comerciales,
excepto las reservadas por la ley a las sociedades annimas.
Crticas:
Autoriza a toda persona natural el establecimiento de EIRL (persona
jurdica que slo puede ser constituida por una y slo una persona natural).
Es decir, solamente puede ser constituida por una y slo una persona
natural. No es una empresa, es una persona jurdica.
EIRL es una persona jurdica con patrimonio propio distinto al del titular, es
siempre comercial y est sometida al Cdigo de Comercio cualquiera que
sea su objeto; podr realizar toda clase de operaciones civiles y
comerciales, excepto las reservadas por la ley a las sociedades annimas
3. Ley nm. 20393 establece la responsabilidad penal de las
personas jurdicas en los delitos de lavado de activos, financiamiento
del terrorismo y delitos de cohecho que indica
Precisiones:
Excepcin a un principio que rigi en gran parte de Chile y mundo
occidental societas delinquere non potest, es decir, la no responsabilidad
penal de la empresas
Se refiere a personas jurdicas y no a las empresas: Puede tener efecto a la
empresa, porque disuelve una persona jurdica, lo que conlleva a la
disolucin de la empresa
4. Ley 20416 ARTCULO SEGUNDO.-Para los efectos de esta ley, se
entender por empresas de menor tamao las microempresas, pequeas
empresas y medianas empresas.
Son microempresas aquellas empresas cuyos ingresos anuales por ventas y
servicios y otras actividades del giro no hayan superado las 2.400 unidades
de fomento en el ltimo ao calendario; pequeas empresas, aquellas cuyos
ingresos anuales por ventas, servicios y otras actividades del giro sean

42

superiores a 2.400 unidades de fomento y no exceden de 25.000 unidades

de fomento en el ltimo ao calendario, y medianas empresas, aquellas
cuyos ingresos anuales por ventas, servicios y otras actividades del giro
sean superiores a 25.000 unidades de fomento y no exceden las 100.000
unidades de fomento en el ltimo ao calendario.
No podrn ser clasificadas como empresas de menor tamao aquellas que
tengan por giro o actividad cualquiera de las descritas en las letras d) y e)
de los nmeros 1o y 2o del artculo 20 de la Ley sobre Impuesto a la Renta;
aquellas que realicen negocios inmobiliarios o actividades financieras, salvo
las necesarias para el desarrollo de su actividad principal, o aquellas que
posean o exploten a cualquier ttulo derechos sociales o acciones de
sociedades o participaciones en contratos de asociacin o cuentas en
participacin, siempre que, en todos estos casos, los ingresos provenientes
de las referidas actividades en conjunto superen en el ao comercial
anterior un 35% de los ingresos de dicho perodo.
Tampoco podrn ser clasificadas como tales aquellas empresas en cuyo
capital pagado participen, en ms de un 30%, sociedades cuyas acciones
tengan cotizacin burstil o empresas filiales de stas.
Crticas
Evade el problema del concepto, pues no define
S distingue entre distintas empresas, slo mediante un criterio
cuantitativo:
1.
Microempresas: ingresos por ventas y servicios y otras
actividades del giro no superen UF 2.400 en el ltimo ao calendario
2.
Pequeas empresas, superiores a 2.400 UF y no exceden de
25.000 UF
3.
Medianas empresas, superiores a 25.000 UF y no exceden de
100.000 UF
5. Ley N 20.720
Art. 2 N 13: Empresa Deudora: Toda persona jurdica privada, con o sin
fines de lucro, y toda persona natural contribuyente de primera categora o
del nmero 2) del artculo 42 del decreto ley N 824, del Ministerio de
Hacienda, de 1974, que aprueba la ley sobre impuesto a la renta.
Crticas:
Seala que empresa y persona jurdica son lo mismo Empresa es toda
persona jurdica? No lo son
En segundo lugar habla de persona jurdica privada, no sabemos que
significa, hay personas jurdicas de derecho privado y de derecho
pblico, pero no personas jurdicas privadas.
43

Y dice con o sin fines de lucro.... la empresa tiene fines de lucro

30. Por qu es importante la concurrencia de la empresa en el

derecho mercantil? Felipe Gonzlez
El concepto de comerciante supone el primer eslabn de una cadena, que
en las sociedades industriales y postindustriales terminan en el concepto de
empresa. Comerciante es un trmino que remite a cierta individualidad, es
ms artesanal, supone una escala reducida, al contrario del concepto de
empresa, que agrega una organizacin empresarial a su intercambio.
El concepto de empresa, si bien es cierto que se desarrolla
fundamentalmente en las sociedades industriales y postindustriales, tiene
un antecedente en la poca de formacin de las principales instituciones del
Derecho comercial, esto es, la baja edad media en adelante.
El concepto de comerciante supone profesionalismo y habitualidad. El
concepto de empresa
agrega adems, la facultad de organizacin.
La figura del comerciante cuenta con un aspecto objetivo que est dado por
el Art. 3 C. Comercio en el Derecho chileno. La teora tradicional de actos
de comercio, conformada por la teora de lo accesorio, de los actos mixtos,
no tiene mucho sentido a la luz del C. Comercio chileno o francs, porque
en realidad se trata de la regulacin de actividades comerciales (es la tesis
de Puga, opuesta a la tesis tradicional). Por tanto, el concepto objetivo de
comerciante es, en principio, quien desarrolla las actividades mercantiles
que la ley ha establecido en el catlogo del C. Comercio (hay otras fuentes
de mercantilidad ms all del Art. 3, pero en principio es ese). Es el mbito
objetivo fijado por ley, no existe mercantilidad fijada por las partes ni por los
tribunales de justicia: la mercantilidad est determinada por ley.
Luego viene el aspecto subjetivo, donde cabe derechamente la figura del
comerciante. La mayora de los cdigos modernos (Cdigo francs en
adelante) basa la figura del comerciante en dos ejes principales:
profesionalismo y habitualidad. En algunos casos, establecen un tercer
requisito para ser considerado comerciante, que es la organizacin
empresarial. Bajo el Art. 3 del C. Comercio existen ciertos supuestos de
organizacin empresarial que son considerados comerciantes.
Entonces es importante saber que en el art. 3 del C.Comercio, que se
entiende que establece el elemento objetivo de la mercantilidad, se agrega

44

excepcionalmente el requisito subjetivo de la organizacin empresarial de

quien realiza la actividad, y ah es donde el concepto de empresa se vuelve
fundamental. As, son los nmeros del 5 al 9 y el 20 los que imponen el
requisito de la organizacin empresarial para que ciertas actividades sean
consideradas de comercio. La consecuencia de esto es que actividades como
el transporte, el depsito de mercaderas, los espectculos pblicos y la
construccin de bienes inmuebles por adherencia no constituirn actos de
comercio en la medida en que no se desarrollen en un contexto empresarial,
y por lo tanto una persona que tenga su lancha para transportar pasajeros
por un canal sureo, quien tenga un kiosko en la alameda o habilite un
espacio en su casa para atender comensales, no estarn realizando
actividades comerciales, no sern considerados comerciantes y en
consecuencia no se les aplicarn las disposiciones del C.Comercio.

31. Qu relacin existe entre la Empresa y la Sociedad? Analice

crticamente las distintas posturas en la doctrina. Matas Palma
Lo primero es entender que la empresa es ms bien una unidad de hecho,
una organizacin que pone elementos como el capital y el trabajo en funcin
de la realizacin de actividades. As, una empresa puede ser comercial o no,
dependiendo de la actividad que desarrolle. Adems, podra considerarse la
empresa como una organizacin a cuya cabeza est el comerciante, por lo
que los criterios de profesionalismo y habitualidad que exige el Artculo 7
del C. Com. Tambin son determinantes el momento de identificar el
derecho por el que se regir la empresa.
Ahora bien, el Artculo 3, en su numeral 5, seala que sern actos de
comercio las empresas misma lgica siguen los numerales siguientes.
Puga critica fuertemente esta redaccin, porque da a entender que el acto
de comercio sera la empresa misma, cuando en realidad el acto de
comercio es la actividad desarrollada por la empresa.
Lo que s es determinante a partir del numeral 5 y ss del artculo 3, es que
hay actividades que sern comerciales slo en tanto se desarrollen por una
organizacin empresarial.
El profesor Sandoval agrega adems un concepto jurdico de empresa,
conforme al cual sta sera la actividad del sujeto organizador, y no el
conjunto de medios instrumentales por l organizados para realizar esta
actividad. Tanto Puga como Garrigues sostienen que la centralidad debe
estar puesto justamente en el segundo aspecto.

45

La relacin que se pueda encontrar entre empresa y sociedad, es a partir de

la nocin de comerciante. Comerciante es la persona que hace del comercio
su profesin habitual. Ahora bien, hay que notar que este comerciante
puede bien ser una persona natural o jurdica. A su vez, dentro de las
personas jurdicas que se rigen por el derecho comercial encontramos
sociedades, por lo que podemos concluir que una sociedad es la persona
jurdica que organice una empresa, la que, de desarrollar una actividad
comprendida en los numerales del artculo 3, ser regida por el derecho
comercial.
SANDOVAL sostiene que una sociedad annima es una empresa colectiva: A
partir de lo expuesto se puede ver que esto es una confusin de conceptos,
porque no hay cruce de conceptos entre sociedad y empresa: la sociedad es
el empresario, y esa persona jurdica empresaria es la persona titular de la
empresa.

32. Describa las teoras acerca de la naturaleza jurdica de la

sociedad. Han sido recogidas en el derecho positivo chileno?
En relacin con la naturaleza jurdica de la sociedad hay varias teoras.
La primera de ellas es la teora contractual, que es la ms clsica. Fue
creada en el XIX en Francia y sus principales representantes son Pothier y
Troplong. Como fue la predominante durante todo ese siglo, inspir al
Cdigo Napolenico y el de Comercio francs y por consiguiente al nuestro.
Esta teora postula que la sociedad sera un contrato pues se constituye
gracias al consentimiento de los socios. Algunos autores dentro de esta
teora sealan que es un contrato pluripersonal (pues intervienen dos o ms
personas) y sera adems de tracto sucesivo pues se va renovando en el
tiempo. Otros autores como Ripert sealan que si bien la sociedad es un
contrato, no se debera reducir slo a eso dado que limitara la comprensin
de los efectos que se producen con la constitucin de la sociedad.
Se le critica a esta teora el que no explica los efectos respecto a terceros,
ya que al ser un contrato slo tendra efecto relativo segn lo expresado en
el 1545 del CC. Tampoco explicara qu es lo que ocurre con los socios que
se unen de forma posterior a la constitucin pues ellos no fueron parte del
contrato. Ni explica cmo es que existen casos como los de las sociedades
unipersonales o las sociedades nacidas por ley como la sociedad legal
minera, que nace cuando dos o ms personas solicitan la concesin de una

46

pertenencia minera y la ley determina que conforman una sociedad sin que
exista ninguna manifestacin de voluntad por parte de ellos
La segunda teora es la teora del acto constitutivo planteada por Von
Gierke. Esta teora postula que la sociedad se constituye por un acto
unilateral de los fundadores, generando un estatuto que habr de regir a la
sociedad en su funcionamiento corporativo. Se ramifica en la teora del acto
constitutivo unilateral que plantea que existen varias personas con un
mismo fin y que funcionan como una sola persona constituyendo la
sociedad. Se lograra la constitucin incluso si tuviesen intereses distintos
mientras tengan el mismo objetivo, que es el fin social. Por el otro lado
tenemos la teora del acto constitutivo colectivo que seala que seran
varias personas con el mismo fin quienes suman sus muchas voluntades
para constituir la sociedad. De esta forma explicaran la existencia de
sociedades no constituidas unnimemente y lo que ocurre cuando un socio
deja la sociedad sin que sta se disuelva.
Se le critica a esta teora que en realidad no tiene asidero en la prctica
puesto que los socios no tienen fines en comn.
En tercer lugar est la teora de las instituciones cuyos representantes son
Hauriou y Renard. Ellos adhieren a la teora del contrato pero agregan que
la sociedad es adems una institucin, pues es un ente intermedio entre la
persona y el Estado y que tiene voluntad propia, dado que tiene un inters
distinto al de sus socios considerados individualmente, siendo el estatuto el
mecanismo mediante el cual se logran los objetivos sociales. Sostienen que
la primaca del inters colectivo por sobre el individual explicara el que
muchas veces la sociedad lleve a cabo actos que puedan contrariar el
inters de sus socios.
Se le critica a esta teora el que se concentra demasiado en los objetivos de
la sociedad y no en los de los socios, que en la prctica resultan muy
relevantes
Finalmente, est la teora del contrato de organizacin o colaboracin
siendo Ascarelli su principal representante. Adhieren tambin a la teora del
contrato pero sealan que adems tiene caractersticas especiales como ser
pluripersonal (existen varias personas dentro de l unidas por un mismo fin)
y que tiene un carcter organizacional pues a pesar de que lo que se crea es
una personalidad jurdica, sta se crea junto con un estatuto que regula el

47

funcionamiento de la sociedad. La sociedad se contrapondra a los contratos

de cambio, que son los de carcter bilateral en el cual las partes tienen
intereses opuestos que le permiten exigir del otro una contraprestacin de
forma coactiva. En la sociedad todos se miran a todos, de manera que no
slo los intereses particulares resultan relevantes sino tambin y
especialmente los intereses colectivos.
La importancia de determinar la naturaleza jurdica reside en saber cul es
la legislacin supletoria aplicable y se debe ver caso a caso pues han
surgido nuevos tipos de sociedades que escapan a la lgica del contrato,
que sera la ocuparon aparentemente Bello y Ocampo al momento de
redactar el CC y el Ccom.
En Chile se discute si realmente tiene alguna importancia determinar la
naturaleza jurdica. Sandoval dice que s, aunque no seala porqu y
Puelma dice que no, pues independiente del tipo de sociedad, siempre se
aplica la misma legislacin.
33. Fundamentos de la limitacin de responsabilidad en el derecho
societario. Javier Sierralta
a) Permite y contribuye a la diversificacin de capital: al no tener que
responder con todo el patrimonio, permite la inversin en proyectos
riesgosos y la participacin minoritaria.
b) Permite la existencia de grandes sociedades: al permitirles ser
mecanismos de obtencin de capital; habr muchos socios dispuestos a
participar si arriesgan slo su aporte.
c) Disminuye los costos de monitoreo: la responsabilidad limitada permite
monitorear la solvencia de los otros socios fcilmente.
d) Incentiva a la administracin a ser eficiente: de lo contrario, los socios
pueden fcilmente ceder sus acciones y salir de la sociedad, en casos de
malos negocios o bien ilcitos, con lo cual la misma se devala.
e) Transforma a la accin en un bien homogneo: se disminuyen los costos
para averiguar el precio correcto de una accin. Los transforma en bienes
homogneos, fcilmente cedibles (dependiendo del tipo social). Hay
sociedades donde los derechos sociales son slo cedibles de determinada
forma.

34. Qu crticas le merece la limitacin de responsabilidad en el

derecho societario? Qu hara para resolverlas? Javier Sierralta

48

- No se explica la situacin de los acreedores involuntarios de la sociedad.

Por ejemplo, las vctimas de acciones daosas (responsabilidad civil) y
trabajadores (indemnizaciones).
- Incentivara a la sociedad a comportarse riesgosamente, pues sus
accionistas no responden con su patrimonio personal.
La solucin no es eliminar la limitacin de resp. en s, pero podramos
aplicar ciertos correctivos:
a) Reglas de revocabilidad de actos fraudulentos: accin pauliana, accin de
simulacin, levantamiento del velo.
b) Requisitos de capitalizacin mnima: por ej. los bancos requieren
acreditar un capital de 800.000 UF, entre otras cosas, para poder
constituirse.
c) Seguros de responsabilidad civil para ejecutar una actividad civil. Sin
embargo, no es muy viable pues hay actividades inasegurables y los seguros
de algunas de ellas seran econmicamente inviables (por ser muy costosas
para el socio).
d) Estndares de responsabilidad: seguridad por riesgos laborales,
responsabilidad obligatoria o estricta por productos defectuosos.
e) rganos de control de responsabilidad de la administracin: para evitar
que los gerentes se coludan o bien incurran en ilcitos.
35. Refirase al patrimonio de una empresa y su composicin.
Tiene la empresa patrimonio? El patrimonio de una empresa se
confunde? Como vimos, la empresa no tiene personalidad jurdica. Quien tiene
patrimonio es el empresario (persona natural/jurdica): SANDOVAL dice
que una sociedad annima es una empresa colectiva; eso es una confusin
de concepto, porque no hay cruce de conceptos entre sociedad y empresa:
la sociedad es el empresario, y esa persona natural empresario son las
personas titulares de la empresa
Entonces, la separacin de patrimonios no existe.Puede existir una
separacin para efectos contables/tributarios.
Donde si existir una separacin de patrimonial es entre la persona jurdica
(empresario) y sus dueos ( personas naturales). Adems, podr existir
limitacin de responsabilidad (p. ej. SRL).
Entonces al hablar de patrimonio de la empresa, no lo hacemos en
sentido estricto, sino que para describir aquello que forma parte de la
empresa

49

Otra respuesta: La empresa tiene un patrimonio, y esto supone tener

activos y pasivos. El patrimonio es separado jurdicamente? Depende de la
constitucin jurdica, porque la empresa no es sujeto de derechos y
obligaciones, la empresa no realiza contratos, la empresa no es sujeto de
derecho. Derecho Comercial I:
Detrs de la empresa est la entidad o el sujeto que form la persona. El
patrimonio constitutivo de la empresa se va a confundir con el patrimonio
del sujeto que la form, variando segn la forma jurdica a travs de la cual
se constituy. En la mayora de los casos, lo que se hace es adoptar alguna
de las formas que ofrece el derecho comercial para desarrollar la actividad
empresarial, es decir, a travs de una sociedad, o a travs de una
asociacin, etc. (la idea es distinguir el patrimonio de la empresa de los
bienes de la persona). Por lo tanto, esta separacin va a estar dada
dependiendo de cul es la forma jurdica que se adopta para poder llevar a
cabo esta empresa.
Qu importancia tiene hablar de permitir o no permitir confundir el
patrimonio del empresario y el patrimonio de la empresa? Lo que se
pretende es asegurar bienes respecto de quienes van a ser sus acreedores.
Es decir, lo que se est diciendo al separar patrimonios, es que las personas
que contraten con la sociedad, slo van a poder seguir sus crditos en los
bienes y recursos constitutivos de la empresa y, por lo tanto, nunca van a
poder perseguir sus crditos en el patrimonio del empresario. Salvo, en las
sociedades mercantiles, porque como el socio s responde de los actos y
contratos de la empresa, el acreedor no solamente va a poder recurrir al
patrimonio de la empresa, sino que adems en el patrimonio del socio.

36. La propiedad intelectual y la propiedad

conceptos distintos? Cmo se protegen en Chile?

industrial.

Son

Tanto la propiedad intelectual como la propiedad industrial son activos

intangibles parte del ptrimonio de un establecimiento de comercio,
correspondiente a creaciones realizadas dentro de la msima lempresa, la
cuales poueden recibir distinta proteccin. En principio se entiende que
corresponden a conceptos distintos, ya que mientras la propiedad
intelectual mira a la proteccin de la crelacin sin importar la utilidad que
esta tenga, la propiedad industrial miraa la proteccin de la utilidad de
ella, independiente de la creacin misma. Sin embargo, parte de la doctrina
ha discrepado respecto a esta suma divissio legal, en tanto que finalmente

50

la propiedad industrial sera una especie de propiedad intelectual, en

trminos que esta ltima contempla a su vez dos reas de proteccin, la
propiedad industrial propiamente tal, y los derechos de autor, relativos ms
bien al aspecto moral de la proteccin, ello mediante reconocimiento del
nombre del autor.
La regulacin en el Derecho Chileno se encuentra en la ley 17.336 sobre
propiedad intelectual, y la ley 19.039 sobre propiedad industrial. En
relacin al objeto, la propiedad intelectual protegue creaciones literarias,
musicales, artsticas y culturales en general, exceptundose los softwares,
en donde se presume que corresponden a la misma empresa, salvo
estipulacin escrita en contrario (art. 8). A su vez, la propiedad industrial
protege las marcas, las patentes de invencin, los modelos de utilidad, los
dibujos y diseos industriales, los esquemas de trazado o topografas de
circuitos integrados, indicaciones geogrficas y denominaciones de origen y
otros ttulos de proteccin que la ley pueda establecer. En relacin a la
forma de proteccin, por una parte, la propiedad intelectual no requiere de
un registro obligatorio de la creacin, sino que puede ser voluntario, con la
posibilidad de ser incluso cedidos los derechos de propiedad intelectual.
Esta inscripcin se realiza en el Departamento de Derechos Intelectuales,
dependiente de la Direccin de Bibliotecas, Archivos y Museos (DIBAM). A
su vez, la propiedad industrial debe registrarse obligatoriamente (como en
el caso de la marca de la empresa), en el Instituto Nacional de Propiedad
Industrial (INAPI). Finalmente, en relacin a la proteccin en s, la
propiedad intelectual establece la prohibicin de inscripcin de nombres
genricos (ej. Kanikama), mientras que la propiedad industrial establece un
rgimen especial para materia de invenciones dentro de la misma empresa
producidas por un trabajador, en este caso la ley establece que la propiedad
es del empleador (Art. 68), excepto cuando no exista estipulacin respecto
de la funcin creadora que debera tener el trabajador, se dice que tiene el
derecho a solicitar su registro, siempre y cuando no se haya aprovechado de
forma evidente de los conocimientos de la empresa.
37. Propiedad Industrial. Describa y distinga marca comercial, razn
social y rtulo. Son conceptos idnticos? Tienen similar
regulacin? Enzo Devoto
(i) Las marcas comerciales son signos que nos permiten distinguir
productos, servicios, establecimientos industriales y comerciales en el
mercado. La principal caracterstica de una marca es su carcter distintivo,
51

esto es, debe ser capaz de distinguirse de otras que existan en el mercado,
a fin de que el consumidor diferencie un producto y/o servicio de otro de la
misma especie o idnticos que existan en el mercado. Las marcas
comerciales pueden ser palabras, letras, nmeros, fotos y formas as como
toda combinacin de los mismos. La proteccin que concede la marca es
territorial, es decir, slo a nivel nacional; y temporal, por 10 aos contados
desde su registro, pero a diferencia de los otros ttulos de proteccin las
marcas son renovables indefinidamente por periodos iguales, previo pago
de la tasa correspondiente. La marca es propiedad industrial y se otorga
mediante registro. No pueden registrarse nombres genricos y hay una
clasificacin internacional de rubros. La marca se da solo respecto a los
rubros a que se dedica la empresa. La marca comercial crea un monopolio
en favor de su titular, porque da un derecho de accin y oposicin: solo yo
puedo ocuparla, por lo que si alguien ms la est ocupando, puedo solicitar
por la buenas o por la malas que pare. Se regula mediante la Ley de
Propiedad Industrial (19.039)
(ii) La razn social por su parte es el nombre con que se identifica a una
persona jurdica. El artculo 365 del Cdigo de Comercio, define la razn
social en la siguiente forma: 'La razn social es la frmula enunciativa de
los nombres de todos los socios o de alguna de ellos, con la agregacin de
estas palabras: 'y compaa'. Sin embargo, el nombre de la sociedad vara
segn su naturaleza. En las sociedades de personas, y en especial en la
sociedad colectiva, en la cual los socios responden personalmente del pasivo
social, el nombre se denomina razn social y est constituido por el nombre
de los socios o por el de alguno de ellos, seguido de la expresin y
compaa.
En las sociedades de capitales, y ms particularmente en la sociedad
annima, donde los socios responden de acuerdo con su inters en la
sociedad, el nombre de los socios nada dice hacia el exterior; entonces el
nombre de la sociedad es una denominacin comercial que corresponde al
objeto que ella explota: Manufacturas de Calzados Iarza S.A..
Por ltimo, en las sociedades de responsabilidad limitada el nombre puede
corresponder a una razn social a la cual debe agregarse obligatoriamente
la expresin limitada para indicar la naturaleza de la sociedad, o puede
tener un nombre o denominacin comercial seguido de la expresin
limitada.
Tiene proteccin, la que se demuestra en la ley de sociedad annima y CCo
respecto a la sociedad por acciones, que da derecho a demandar a otro por
utilizar un nombre similar o idntico al de su sociedad.
52

(iii) Rtulo (Signum tabernae), primer signo distintivo histrico. Es el

smbolo distintivo de un local (p. ej. Un escudo). Rtulo es un concepto
anterior al derecho de marca, y se refiere al distintivo de un establecimiento
de comercio. Es el nombre de un establecimiento de comercio no protegido
por una marca. Esto es algo que identifica al establecimiento de comercio y
que va a estar cedido intrnsecamente por el hecho de estarse cediendo un
negocio en marcha, aun cuando jurdicamente
no sea un concepto
comerciable porque el rtulo no tengo como venderlo (a menos que sea una
marca registrada). No tiene proteccin directa, la forma de protegerlo es
registrarlo como marca.

38. Consentimiento. Cmo se perfecciona el contrato de sociedad?

Qu sucede en la prctica?
El consentimiento es uno de los requisitos de existencia de las
sociedades, ya que estas son un acuerdo de voluntades entre 2 o
ms personas, junto con el consentimiento, el objeto y la causa. El
CC regula el consentimiento en los contratos solemnes y reales.
Pero Qu ocurre en los consensuales? Es la determinacin en la
cual el contrato se perfecciona, lo que es de suma importancia y se
regula por el derecho comercial en materia de proteccin al
consumidor. Para analizar el consentimiento debemos ver en
primer lugar la oferta, la que debe ser seria, completa y pura y
simple. Se tiene adems un plazo para la aceptacin, el cual vara
dependiendo del lugar donde se encuentren las partes; si es en
persona es inmediata, si es a distancia 24 horas o a vuelta de
correo. La aceptacin debe ser oportuna, pura y simple y mientras
siga vigente (es decir no despus de la retractacin tempestiva,
con capacidad mental sobreviniente y mientras el oferente siga
vivo). La doctrina ha decidido entender el perfeccionamiento del
contrato en el momento de la aceptacin (ni el conocimiento, ni el
envo, ni la recepcin). El lugar de la formacin importa para la
determinacin de que reglas se aplicarn, y el tiempo en cuanto a
la vigencia de las mismas. Este consentimiento debe estar libre de
vicios (error sobre la especie de acto sobre la cual que versa el
contrato o sobre la identidad de la cosa en que recae-, fuerza

53

fsica es falta de consentimiento, moral es la impresin fuerte en

una persona de sano juicio segn su edad, sexo y condicin- y dolo
intencin de engaar para que contrate, cuando este es obra de
una de las partes-). Las sociedades son de por si consensuales por
lo cual se perfeccionan con el consentimiento, sin embargo la ley
exige solemnidades especiales. Hoy en da, en la prctica tan solo
la sociedad colectiva civil y a la sociedad en comandita civil se
pueden perfeccionar tan solo por la va del consentimiento, pero
de todas maneras se recomienda estipular el contrato por escrito.
Un requisito especial de
las sociedades que requieren
escrituracin en cuanto al consentimiento es la firma, la cual debe
ser autorizada ante notario o por el SII.

39. Analice crticamente la formacin del consentimiento en los

contratos electrnicos en la legislacin nacional.
No se si es un anlisis crtico, pero es todo lo que se analiz en clases.
Este tema est regulado especialmente en la ley 19. 799 sobre contratacin
electrnica, firma electrnica y la entidad de certificacin de firma
electrnica, la cual realiza ciertas precisiones sobre la oferta y la aceptacin
en materia de contratos que se celebran por medios electrnicos.
Qu se entiende por contrato electrnico contratacin electrnica? Aquella
que se realiza mediante la utilizacin de algn elemento electrnico cuando
ste tiene, o puede tener, una incidencia real y directa sobre la voluntad o el
desarrollo o interpretacin futura del acuerdo. En definitiva, cualquier
contrato celebrado a travs de medios electrnicos es un contrato
electrnico. Se entiende que la voluntad ha sido exteriorizada por un medio
electrnico. Una pregunta que se ha generado al respecto, es si esta
definicin incluye los contratos por telfono.
El art. 3 de la ya sealada ley 19. 799 seala que cualquier acto o contrato
celebrado por una persona, sea natural o jurdica, por medio de firma
electrnica, sern vlidos de la misma manera que los celebrado por
escrito y en soporte papel. En otras palabras, un contrato realizado
electrnicamente, tiene los mismos efectos, cuando es realizado por firma
electrnica que un contrato a papel. Adems, seala el artculo Dichos
contratos se reputarn como escritos, en los casos que la ley exija que los
mismo consten de ese modo y en todos aquellos casos en que la ley prevea
consecuencias jurdicas cuando consten igualmente por escrito.

54

Sin embargo, el mismo art. 3 seala excepciones a lo anterior. Lo dispuesto

en el inciso anterior no ser aplicable a los actos o contratos otorgados o
celebrado en los casos siguientes:
a) aquellos que la ley exige una solemnidad que no sea susceptible de
cumplirse mediante documentos electrnicos, b) Aquellos que la ley
requiera la concurrencia personal de alguna de las partes, y c) Aquellos
relativos al derecho de familia.
Adems, se establece que la firma electrnica, cualquiera sea su naturaleza,
se mirar como firma manuscrita para todos los efectos legales, sin
perjuicio de las excepciones legales.
En conclusin, esta ley seala que un acto o contrato electrnico podr
tener los mismos efectos legales que un contrato escrito cuando sea
otorgado por va de firma electrnica. En los casos de escritura pblica,
para que tengan valor, la ley exige no solo firma electrnica, sino que firma
electrnica avanzada.
Esta regulacin ha generado las siguientes discusiones: Existe algo as
como la oferta electrnica, o la aceptacin electrnica? Cundo se forma el
consentimiento? Son contratos entre ausentes? Dnde se forma el
consentimiento? Y ms importante Basta la regulacin actual del CCom
para regular la formacin del consentimiento de estos contratos? Las
respuestas que se dieron en clases fueron las siguientes: La doctrina
chilena a este respecto ha entendido que este tipo de contratos es un
contrato entre ausentes. Finalmente, queda claro que la regulacin del
CCom no es suficiente, porque en materia electrnica hay muchas sutilezas
que exceden la regulacin bsica presente en el Cdigo.
Por otro lado, el art. 3 bis de la Ley n 19.496 sobre Proteccin al
consumidor seala que
Art. 3 bis Artculo 3 bis.- El consumidor podr poner trmino
unilateralmente al contrato en el plazo de 10 das contados desde la
recepcin del producto o desde la contratacin del servicio y antes de la
prestacin del mismo, en los siguientes casos:
b) En los contratos celebrados por medios electrnicos, y en aqullos en que
se aceptare una oferta realizada a travs de catlogos, avisos o cualquier
otra forma de comunicacin a distancia, a menos que el proveedor haya
dispuesto expresamente lo contrario. Para ello podr utilizar los mismos
medios que emple para celebrar el contrato
El art. 12 A de la misma ley seala: Artculo 12 A.- En los contratos
celebrados por medios electrnicos, y en aqullos en que se aceptare una
oferta realizada a travs de catlogos, avisos o cualquiera otra forma de
comunicacin a distancia, el consentimiento no se entender formado si el
55

consumidor no ha tenido previamente un acceso claro, comprensible e

inequvoco de las condiciones generales del mismo y la posibilidad de
almacenarlos o imprimirlos.
La sola visita del sitio de Internet en el cual se ofrece el acceso a
determinados servicios, no impone al consumidor obligacin alguna, a
menos que haya aceptado en forma inequvoca las condiciones ofrecidas por
el proveedor.
Con esta regulacin, se viene a complementar lo sealado en la ley 19. 799,
especialmente en el caso de los consumidores, pero permite sacar
conclusiones sobre las condiciones que deben reunirse en el caso de la
contratacin electrnica.
40. Por qu es relevante estudiar y analizar la formacin del
consentimiento? Qu crticas le hara a la legislacin nacional sobre
formacin del consentimiento? (beltrn)
es importante por una serie de razones:
Introduccin de tipo habladora la mayora de los contratos que se
celebran en los mercados son contratos consensuales y justamente respecto
de este tipo de contratos es que existe un vacio importante dejado por el
Cdigo Civil en materia de formacion del consentimiento. En el derecho
mercantil, si bien existe una tendencia hacia la formalidad (con miras a
fomentar el intercambio), se celebran una gran cantidad de contratos
consensuales a cuyo respecto es de suma importancia disponer de reglas
claras en la materia.
Razones mas en serio:
es relevante entre otras cosas por:
momento en que se perfecciona un contrato: se desgloza en varias sub
razones:
1. Si se trata de un contrato CONSENSUAL, como es la mayora, desde que
el consentimiento se forma el contrato sera perfecto, surgiendo los
derechos y obligaciones que de el emanen, empezando a correr los plazos y
en algunos casos haciendose exigibles las prestaciones.
2. Si las obligaciones que nacen de un contrato se hacen exigibles en el
momento en que se perfecciona, ser de suma importanca establecer con
presicion este momento para efectos de la PRESCRIPCION de las mismas
56

3. Con base en la Ley de Efecto Retroactivo de las Leyes, es necesario saber

con presicion el momento en que un contrato se entiende perfecto para
saber que leyes se entienden incorporadas en el, cuales lo afectan y cuales
no podrn afectarle jams.
lugar en que se forma: se divide tambien en dos razones:
1. saber el lugar en que el acto se entiende formado ser la base para
determinar cual ser el tribunal competente para conocer las disputas a que
de lugar el acto
2. esta es super importante: conocer el lugar en que el contrato se entiende
formado permite determinar la legislacion nacional aplicable. En un
derecho determinado por el cambio y la intermediacion ocurre desde muy
antiguo que comerciantes de distintos paises se vinculan a travs de
negocios que logicamente demandan regulacion y, en base al lugar en que
el contrato se forme, tendremos un importante criterio para decidir la
cuestion.
Gran parte del Derecho Internacional Privado est referido a esta cuestin
Opinion crtica: la gran critica que se puede hacer es la falta de
sistematicidad y la dispersin regulatoria. De hecho existe una serie de
normas que se superponen entre s y que adems resultan insuficientes
para una serie de nuevas formas de contratacin tales como la electrnica y
la masiva. As, por ejemplo, la ley 19.779 sobre contratacin electrnica
deja una serie de preguntas (es entre ausentes o presentes?, como es la
oferta electronica?, la aceptacin? donde se entienden formados estos
contratos? hasta que punto resultan aplicables las normas del Ccom?).
Esto tambien ocurre con la ley 19.496, que por ejemplo no se refiere a la
practica cada vez mas usual de los mailing list que se encuentra en el
limite entre una oferta determinada e indeterminada.

41. Capacidad. Quines pueden celebrar el contrato de sociedad?

Qu discusin existe al respecto? Refirase a la situacin de la
mujer casada.
La capacidad, junto con el consentimiento, el objeto y la causa, es un
requisito de existencia del contrato de sociedad. Para entender la capacidad

57

en materia de contratos de sociedad recurrimos al Cdigo Civil (incapacidad

absoluta: demente, impber, sordo o sordomudo que no se pueda dar a
entender, incapacidad relativa: menores adultos y disipadores interdictos, y
las incapacidades especficas), por ello puede contratar todo aquel que
tenga la capacidad de obligarse, ya sea por s mismo o por medio de un
representante legal. Los menores adultos y las mujeres casadas sin
separacin de bienes necesitan de una autorizacin judicial para conformar
sociedades. La doctrina discute los alcances de esta capacidad, una tesis
mayoritaria habla de la capacidad de ejercicio, capacidad no debe ser tan
solo para obligarse de por s, sino que debe tener la capacidad de
comerciar, sin embargo otra parte minoritaria habla de que es la misma
capacidad que trata el Cdigo Civil en el artculo 1446.
En cuanto a la mujer casada en sociedad conyugal, la Ley 18.802 derog el
artculo 151 del CC, haciendo a la mujer plenamente capaz. Sin embargo,
las mujeres casadas en sociedad pueden responder con determinados
bienes solamente, ya que los dems requieren de autorizacin del marido.
a. Bienes propios, son los recursos obtenidos sin intervencin del marido,
los cuales son administrados nicamente por la mujer.
b. Bienes donados o legados con condicin de que el marido no los
administre, son administrados por la mujer sin intervencin de su cnyuge.
c. Bienes comunes, salidos de la esfera de administracin del marido, son
administrados por la mujer.
d. Bienes propios a la mujer previos al matrimonio, son administrados por el
hombre, por lo que complejiza la contratacin.
e. Bienes donados sin clusula de no administracin del marido.
f. Bienes comunes administrados por el marido.
Otra situacin que se da en el caso de mujeres casadas es la de las
sociedades entre cnyuges, situacin plenamente permitida por la ley pero
debatida en doctrina, y que genera un cuarto rgimen conyugal.
Existen limitaciones particulares para incorporarse a una sociedad, las que
se incluyen en los estatutos de estas, algunas sociedades dependen de la
confianza entre los socios por lo que una manera de conservarla es poner
lmites a quienes acceden a ellas.
42. Objeto y Causa. Refirase al objeto y causa de la sociedad.
Distinguir respecto del objeto y causa del contrato.
El objeto y la causa, junto con el consentimiento y la capacidad,
son requisitos de existencia del contrato de sociedad.

58

En cuanto al objeto, se debe hacer una distincin entre el objeto

ente socios y el objeto de la sociedad en s. El objeto de la sociedad
es el giro que tiene, la realizacin de actividades para la que se
constituy la sociedad. El giro debe ser especificado en el contrato,
no debe ir en contra de la moral, ni el orden pblico o las buenas
costumbres. El objeto del contrato es lo que el socio aporta a la
sociedad, de la forma en que se pacte en el contrato, es un acto
jurdico de enajenacin que debe ser lcito y acorde a los artculos
1460 a 1466.
La causa en los contratos de sociedad debe ser real y lcita, no una
mera expectativa. Al igual que el objeto, debemos diferenciar la
causa de la sociedad de la causa del contrato. La causa de la
sociedad es discutida por doctrina, si son las obligaciones de los
dems socios o si es la obtencin de beneficios y su reparticin (se
dice que esto ltimo no puede ser ya que es un requisito de la
esencia y no la causa). La causa del contrato es lo que se recibe
como participacin por ser miembro de una sociedad, su accin o
cuota en el haber social, lo que se recibe a cambio del aporte.
En el derecho civil tanto el objeto como la causa ilcita se sancionan con
nulidad absoluta, lo que intenta retrotraer a las partes al estado anterior a
la celebracin del contrato. En cambio, en materia comercial existen
adems sanciones penales para la constitucin ilcita de las sociedades, bajo
el delito de asociacin ilcita.

43. Cmo se sanciona el objeto y la causa ilcita en el derecho civil y

comercial? Existen otras sanciones?
(2058 inc. 2 CC) Esta disposicin no se aplicar a las
sociedades que son nulas por lo ilcito de la causa u objeto, las
cuales se regirn por el cdigo tribunal
(292 CP) Asociacin ilcita
(294 CP) Disolucin o cancelacin de la personalidad jurdica.

44. Estipulacin del aporte. Es la entrega del aporte un requisito

para perfeccionaggr el contrato de sociedad? Cundo debe
efectuarse el aporte? Cul es el efecto del incumplimiento de la
obligacin del socio de efectuar el aportar comprometido?

59

El aporte es un elemento de la esencia de las sociedades, al igual que la

bsqueda de beneficios, la participacin en los beneficios y el affectio
societatis.
El aporte es lo que cada socio lleva a la masa comn, puede ser en dinero,
en especies o por medio de trabajo o industria. El contrato de sociedad es
un contrato consensual, por lo que depende del acuerdo de voluntades para
su perfeccionamiento. Se requiere entonces el acuerdo del aporte de cada
parte para que el contrato se perfeccione, no la entrega material de este
(sino estaramos frente a un contrato real). El aporte debe hacerse, segn el
artculo 378 del Cdigo de Comercio, en la poca y forma que se seale en
el contrato, ante el silencio de las partes, se deber entregar en el domicilio
social despus de que se firme el contrato.
Si un socio compromete un aporte y no cumple con este se le puede exigir
en su patrimonio por medio de la ejecucin y el apremio, se puede expulsar
al socio moroso, disolver la sociedad y exigir la indemnizacin de perjuicios
por la sociedad en s (no los socios).
Es necesario que se haya hecho el aporte para constituir la sociedad? NO,
porque basta haberlo comprometido. Es suficiente que cualquiera de los
socios tenga el consentimiento y hayan acordado cul es el aporte que van a
efectuar, pero no necesariamente tienen que haber efectuado el aporte.
Cuando una parte compromete un aporte est creando jurdicamente una
obligacin, que para la sociedad ser un derecho en crdito.

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