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INTRODUCCIN

El crecimiento de la tecnologa en los ltimos aos, ha generado


avances y cambios en todos los aspectos. La evolucin de Internet ha
sido uno de estos grandes cambios. Internet ha influido en nuestras
vidas

en nuestras

costumbres, en

nuestra

forma

de

buscar

informacin, de entretenernos, de comunicarnos y por supuesto han


aparecido nuevas formas de comprar y vender bienes.
Estos cambios traen grandes beneficios, por ejemplo hoy en da las
personas se comunican desde dos puntos muy distantes del planeta, ya
sea a travs del telfono o de algunos de los medios que ofrece
Internet;

as

mismo,

las

empresas

han

encontrado

grandes

oportunidades en los desarrollos de las comunicaciones, destacando que


los costos de las comunicaciones se reducen y que estas tecnologas
estn al alcance tanto de grandes empresas como de pequeas
empresas.
El desarrollo de estas tecnologas y de las telecomunicaciones ha hecho
que los intercambios de datos crezcan a niveles extraordinarios,
simplificndose cada vez ms y creando nuevas formas de comercio, y
en este marco se desarrolla el Comercio Electrnico.
Se

considera

transacciones

"Comercio
comerciales

Electrnico"
y

financieras

al

conjunto
realizadas

de
a

aquellas

travs

del

procesamiento y la transmisin de informacin, incluyendo texto, sonido


e imagen.
Existen diversas ventajas y desventajas que vienen con la alta
tecnologa del comercio electrnico, pero todo esto lo hablaremos ms
adelante en nuestro trabajo.

OBJETIVO GENERAL DEL TRABAJO MONOGRFICO:


Realizar un estudio exhaustivo referente a la metodologa de comercio
electrnico en su estado actual describiendo sus ventajas y
desventajas; adems, de precisar el marco legal que pudiera regularlo
en nuestro pas.

MARCO TERICO:
COMERCIO ELECTRNICO

I.

RESEA HISTRICA

El comercio electrnico, como intercambio electrnico de datos (IED), se


origin

en

los

Estados

Unidos

en

los

aos

60

con

iniciativas

independientes en los sectores del ferrocarril, negocios al detal,


verduleras y fbricas de automviles; y fue diseado para fortalecer la
calidad de los datos que ellos estaban intercambiando con otros en la
cadena de proveedores y usndolo para sus procesos internos. En los
70s la transferencia electrnica de fondos (TEF) a travs de redes de
seguridad privadas dentro de instituciones financieras expandi el uso
de las tecnologas de telecomunicacin para propsitos comerciales,
permitiendo el desarrollo del intercambio computador a computador de
la

informacin

especficamente

operacional
la

comercial

transferencia

de

en

giros

el
y

rea

pagos.

financiera,
El

IED

usa

documentos electrnicos con formato estndar que reemplazan los


documentos comerciales comunes, tales como, facturas, conocimientos
de embarque, rdenes de compra, cambios en rdenes de compra,
requerimientos de cotizaciones y recepcin de avisos los 6 tipos ms
comunes de documentos comerciales que constituyen el 85% de las
transacciones comerciales oficiales en los Estados Unidos-

II. DEFINICIN
A continuacin citamos diversas definiciones de comercio electrnico.
Intercambio telemtico de informacin entre empresas (business to
business) o entre empresas y consumidores (business to consumer)
que da lugar a una relacin comercial, consistente en la entrega en
lnea de bienes intangibles (datos, documentos, imgenes, msica,
videos, servicios, etc.) o en un pedido electrnico de bienes
tangibles. Ampliamente, se ha dicho que es el conjunto de
actividades con finalidad mercantil que se realizan mediante
sistemas y redes computacionales, sin que exista contacto fsico
directo entre quien oferta un bien o un servicio y quien lo demanda,
y que cubre no solamente actos comerciales directos sino tambin
acciones preparatorias como las de publicidad y mercadeo.1
Esta definicin nos parece importante, puesto que resalta el mbito en
el que opera el e-commerce. Este no se limita a los actos de comercio
directos es decir, a la compra de bienes o servicios-, sino que adems
se aplica a las fases de preventa y postventa.
El comercio electrnico se puede entender como cualquier forma de
transaccin o intercambio de informacin basada en la transmisin
de datos sobre redes de comunicacin como Internet. El concepto
de comercio electrnico no solo incluye as a la compra y venta
electrnica de bienes, informacin o servicios, sino tambin al uso
de la Red para actividades anteriores o posteriores a la venta.2
Esta definicin es tambin importante, ya que resalta el medio
tecnolgico que caracteriza toda operacin de comercio electrnico.
1

JIJENA LEIVA, Renato Javier (2000). Derecho electrnico, Estado y Derecho. Ponencias VII Congreso
Iberoamericano de Derecho e Informtica. Lima, p. 233.

JUEZ MARTEL, Pedro (2000). El comercio electrnico: Hacia una nueva revolucin econmica y
jurdica?. Ponencias VII Congreso Iberoamericano de Derecho e Informtica. Lima, p. 352.

Citamos la siguiente definicin que, consideramos, no tiene carcter


restringido:
[] todas las transacciones de valor que involucren la transferencia
de informacin, productos, servicios o pagos por medio de redes
electrnicas

[]

El

comercio

electrnico

[]

se

refiere

generalmente a toda las formas de transacciones relacionadas con


las actividades comerciales, incluyendo organizaciones e individuos,
que

estn

basadas

en

el

proceso

transmisin

de

datos

digitalizados, incluyendo texto, sonido e imagen.3


La Comisin de la Unin Europea en la comunicacin COM.97.157 define
el comercio electrnico como:
[] el desarrollo de actividad comercial y de transaccin por va
electrnica y comprende actividades diversas: la comercializacin
de bienes y servicios por la va electrnica; la distribucin on line de
contenido digital; la realizacin por va electrnica de operaciones
financieras y de bolsa; la obra pblica por va electrnica y todo
procedimiento de ese tipo elaborado por la Administracin Pblica.
A

continuacin

proponemos

la

siguiente

definicin:

el

comercio

electrnico, o e-commerce, es el conjunto de relaciones comerciales que


se

entablan

por

cualquier

tipo

de

personas

mediante

soportes

electrnicos.
Esta definicin contiene los elementos bsicos del comercio electrnico.
En primer lugar, hace referencia al tipo de relaciones comprendidas, es
decir, cualquier tipo de relacin comercial, desde una oferta publicitaria
hasta la ejecucin de un contrato de compraventa en lnea. Esto es,
abarca las fases de preventa, venta y postventa de bienes y servicios.

Qu es comercio electrnico. En <http://ute.edu.ec/-mjativa/ce/que-es-com-elec.html>.

En segundo lugar, no hace una referencia taxativa a los sujetos que


intervienen

en

estas

relaciones,

ya

que

pueden

darse

entre

consumidores, empresas e incluso el Estado, en todas las combinaciones


posibles. En otras palabras, es una definicin abierta respecto de los
sujetos, sin encuadrarlos dentro de categoras determinadas.
Por ltimo, la definicin indica el medio por el cual se entablan estas
relaciones comerciales. El concepto de soporte electrnico es amplio; no
se restringe nicamente a Internet, que es el medio por excelencia, pues
existen distintos soportes electrnicos como el EDI (Electronic Data
Interchange). Adems, es posible que aparezcan nuevos soportes
tecnolgicos que estaran incluidos en el concepto de comercio
electrnico. Por esta razn, nuestra definicin es abierta tambin en
cuanto a la tecnologa empleada.

III. CARACTERSTICAS
De acuerdo con la definicin propuesta, el comercio electrnico tiene las
siguientes caractersticas:
1. Medio de comercio electrnico de trascendencia econmica.
En el comercio electrnico hay algo ms que el medio de intercambio
usado. Esta forma de comercio va emparejando inseparablemente con la
economa contempornea, caracterizada por la globalizacin de los
intercambios, el constante crecimiento de las capacidades de los
productores y de las necesidades y exigencias de los clientes. El
comercio electrnico introduce cambios en el contacto entre las
empresas, entre cliente y empresa, y entre la empresa y sus
trabajadores. Est claro que no es una simple novedad tecnolgica; va a

revolucionar la economa. La pregunta es si esta forma de comercio


sustituir a cualquier otra forma de comercio.4
El comercio electrnico entra en desarrollo en una etapa en la cual la
eficiencia en la prestacin de bienes y servicios con valor agregado es la
que determinar la supervivencia entre competidores. El e-commerce es
una herramienta muy valiosa para lograrlo.
2. Medio de comercio virtual.
Los sujetos que intervienen en una operacin de comercio electrnico no
tienen una proximidad fsica que les permita entablar una relacin
inmediata, a diferencia de lo que sucede en el comercio tradicional, en el
cual los sujetos tienen la posibilidad de conocerse fsicamente. Los
sujetos que participan en el comercio electrnico pueden encontrarse en
distintos pases, hecho que hace imposible que exista un contacto fsico
que les permita verificar la existencia del otro.
Es evidente la ventaja del comercio electrnico, pues no requiere de la
proximidad fsica de los sujetos participantes. Por el contrario, la
proximidad es indiferente. De esta manera, ser incluso lo comn que
los sujetos se hallen en lugares distintos.
Por este motivo, el e-commerce es un medio de comercio virtual, ya que
los sujetos participantes interactan en un espacio y en un medio que
no es fsicamente perceptible.
3. Medio de comercio de vocacin universal.
Al ser Internet el soporte tecnolgico del comercio electrnico, y ya que,
como hemos sealado, es una red abierta a la cual solo se puede tener
acceso si se cuenta con la tecnologa adecuada, el comercio electrnico
podr ser llevado a cabo por cualquier persona que tenga la posibilidad
4

GONZALEZ GALLEGO, Francisco. Confianza y fidelizacin en el comercio electrnico. En


<http://www.tel.uva.es/-fgongal/ce/trabajo/critica.htm>

de conectarse a Internet. Es evidente la vocacin de universalidad del ecommerce, pues no se ve limitado por barreras geogrficas estatales o
de cualquier otro tipo, salvo las econmicas o culturales.
4. Vinculacin tecnolgica.
El comercio electrnico es, por su propia naturaleza, un medio de
comercio que requiere necesariamente de la tecnologa adecuada para
su desarrollo. Por este motivo su dependencia de la tecnologa es vital, a
diferencia de lo que ocurre en el comercio tradicional, en el cual no es
imprescindible contar con tecnologa muy sofisticada.
Por esta razn, para comprender la naturaleza de esta actividad es
necesario conocer el funcionamiento de la tecnologa detrs de Internet.
Solo as ser posible comprender cabalmente sus implicancias jurdicas,
saber cules son sus limitaciones y su problemtica y proponer
alternativas de solucin.
5. Medio de comercio de bajos costos.
El comercio electrnico reduce los costos de transaccin, ya que
centraliza la oferta y la demanda de bienes y servicios. De la misma
manera contribuye con la reduccin de costos administrativos e
impositivos,

puesto

que

reduce

el

proceso

de

distribucin

intermediacin.
6. Medio de comercio rpido.
Una de las ventajas principales del comercio electrnico es la rapidez
con la que se puede llevar a cabo una transaccin de comercio, a
diferencia de lo que sucede en el comercio tradicional. Es un medio que
agiliza el trfico patrimonial, posibilidad que trae como consecuencia el
aumento de las transacciones comerciales.

IV. ELEMENTOS INTEGRANTES DEL COMERCIO ELECTRNICO


Segn las definiciones mencionadas, hay tres elementos principales en
el comercio electrnico: los sujetos, los actos de comercio celebrados
por los sujetos y la infraestructura de comercio electrnico.
1. Los sujetos.
No existe limitacin alguna en cuanto a los sujetos participantes en las
relaciones comerciales por medios electrnicos, como se puede ver en
nuestra definicin propuesta. Sin embargo, para efectos de mera
clasificacin,
electrnico:

existen tres
consumers

categoras

de

consumidores,

sujetos
business

en
o

el

comercio

empresa

government o Gobierno.
a) Consumers o consumidores: son las personas que tienen la
posicin de demandantes en un mercado determinado. Puede ser
personas naturales o jurdicas. Existen ciertas dudas respecto de
considerar a las personas jurdicas como consumidores, puesto
que por su propia naturaleza todas las actividades que realicen
dentro de su objeto social son consideradas actos empresariales,
caracterstica que las incluira en la categora de business. Sin
embargo, pensamos que ciertos actos de comercio realizados por
personas

jurdicas

pueden

ser

considerados

actos

de

consumidores.5
b) Business o empresa: son las personas que ofertan bienes o
servicios en un mercado determinado. Generalmente son personas
jurdicas; sin embargo, las personas naturales pueden estar
incluidas dentro de esta categora.6
5

Es el caso, por ejemplo, de la contratacin de un servicio de buf para la celebracin de ao nuevo o del
aniversario de la empresa.

Un ejemplo en el cual las personas naturales actan como business es el de los vendedores de bienes
usados, que se alojan en las pginas web de proveedores. Un ejemplo es la pgina de la tienda virtual de
Amazon.com, en el cual personas naturales tienen la posibilidad de ofertar bienes usados.

c) Government o Gobierno: se trata del Estado en los casos en que


acta como un agente econmico. En la actualidad, se limita la
actuacin del Estado a la de un mero agente regulador en la
economa. No obstante, existen excepciones. Tanto es as que
muchas convocatorias a concursos pblicos se realizan por
Internet, mediante pginas web estatales.

2. Los actos de comercio propiamente dichos.


Los actos de comercio, segn nuestra definicin, pueden ser de
cualquier naturaleza, sin limitacin alguna, excluyendo limitaciones tales
como orden pblico o buenas costumbres. Es en este punto en el que se
encara una de las dificultades jurdicas del comercio electrnico. Cul
ley determinar las buenas costumbres? La ley del pas del vendedor,
del comprador o del lugar donde se encuentra alojada la pgina web del
vendedor? Se trata del problema de la ley aplicable.
3. La infraestructura de comercio electrnico.
Estn comprendidos en la infraestructura de comercio electrnico tanto
el soporte tecnolgico que lo hace posible como la existencia de las
entidades que participan en l.
En cuanto al soporte tecnolgico, se hace referencia directa pero no
exclusiva a Internet. No solo se debe considerar soporte tecnolgico la
computadora y sus programas (software y hardware) sino tambin, el
sistema de lnea telefnica que permite la conexin de un ordenador en
la red.
Dentro de las entidades que forman parte de la infraestructura del
comercio electrnico se encuentran los proveedores de servicio de
Internet, de los cuales ya nos hemos ocupado, y las entidades de

10

certificacin o terceras partes de confianza. 7 Sin embargo, consideramos


pertinente precisar que las entidades de certificacin no deben ser
consideradas sujetos en el comercio electrnico sino parte de la
infraestructura necesaria. Esta precisin se debe a que los sujetos del ecommerce se valen de estas entidades para la realizacin de los actos
de comercio electrnico.

V. NIVELES DEL COMERCIO ELECTRNICO


Los niveles de comercio electrnico estn determinados por los sujetos
entre los cuales se entablan las relaciones de comercio. Existen cuatro
niveles:
1. Business to business.
El business to business (B2B) comprende las relaciones entre dos o ms
empresas. En su forma ms simple es el mecanismo de compras
interempresariales usando medios electrnicos (Internet, EDI).
Los medios con los cuales se entablan estas relaciones han sido
diversos. El ms conocido antes del apogeo del Internet fue

EDI, 8 un

mecanismo de compras interempresariales con medios electrnicos. Se


trataba de una red de carcter cerrado, a diferencia de Internet. Su
limitacin se hace evidente en el hecho de que solo podan relacionarse
con este medio las empresas que estuvieran dentro de la red cerrada.
La B2B es la fuerza y el motor del comercio electrnico mundial por su
potencial de ahorro de costos para las empresas. Se pueden definir tres
categoras en el B2B:
7

La finalidad de estas entidades es certificar la identidad de los sujetos que intervienen en una relacin
comercial llevada a cabo por medio de Internet.

GALLEGOS, Hugo. Ciclo de conferencias Comercio Electrnico: Fundamentos y Experiencias. 14 16 de


agosto, 2000. Lima: Pontificia Universidad Catlica del Per.

11

a) Vertical marketplaces: Facilitan el comercio o proveen servicios


a los miembros de una industria. Los sectores en los cuales se han
desarrollado marketplaces son la electrnica, la industria qumica,
la energa, la alimentacin, la fabricacin de instrumentos de
precisin, el acero, la industria automotriz y servicios, entre otros.
b) Horizontal marketplaces: Ofrecen servicios que ligan a distintas
industrias, es decir, proveen la plataforma en la que ofertantes y
demandantes de diversas industrias (por ejemplo, las empresas de
proveedores

de

productos

de

oficina)

se

encuentran

para

intercambiar productos y servicios.


c) Facilitadores del marketplace: Para que los intercambios
electrnicos se desarrollen en los marketplaces se requieren
muchas aplicaciones, que son proporcionadas por empresas
tecnolgicas.
2. Business to consumer.
El nivel business to consumer (B2C) estar constituido por las relaciones
entre las empresas y sus clientes en forma singular y a pequea escala.
Es esta caracterstica se diferencia del B2B, que es un medio a gran
escala, es decir, al por mayor.
Con respecto a los consumidores, este nivel presenta ventajas y
desventajas.
Ventajas

Los compradores obtienen nuevos servicios de valor aadido sobre

la oferta tradicional.
Los comprados no tienen que desplazarse, hecho que implica un

ahorro de tiempo y dinero.


Es un medio interactivo que permite obtener informacin y
comparar prestaciones y servicios fcilmente.

Desventajas
12

Hay problemas de seguridad y de privacidad en cuanto a los datos


que son transmitidos en la red. Ahondaremos en este tema en el
punto concerniente a las implicancias jurdicas del comercio

electrnico.
Existen problemas de comunicaciones, que pueden deberse a

fallas tecnolgicas.
La virtualidad del medio tambin puede convertirse en un
problema. No es posible tocar los productos. Existen las llamadas
tiendas virtuales, en las cuales se exhiben los productos, con lo
que surgen los mismos inconvenientes de una venta sobre
catlogo.

Con respecto a las empresas, este nivel presenta las siguientes ventajas
y desventajas.
Ventajas

Permite acceder a nuevos mercados y negocios debido al carcter

abierto de la red, que no conoce fronteras geogrficas ni estatales.


Supone un nuevo canal de comunicacin que permite dirigirse a

los clientes de forma personalizada.


Es una fuente de informacin. Cada vez que una persona accede a
una pgina web, el vendedor que pone la pgina a disposicin de
los internautas9 tiene acceso a informacin sobre las preferencias
de

los

potenciales

consumidores.

Por

ejemplo,

el

tipo

de

consumidores que visitan la pgina y la periodicidad con que la


visitan, entre otros datos comerciales de importancia para el

vendedor.
Se disminuye la diferencia entre las empresas. En otras palabras,
cualquier empresa, sea grande o pequea, puede entrar en el
mercado internacional y ofertar sus productos como cualquier
business del mundo. De esta manera, se hace evidente que en el

Se llama internautas a los usuarios de Internet.

13

mercado electrnico la eficiencia, y no el tamao, es uno de los


puntos centrales para garantizar una efectiva competencia.
Desventajas

Es necesario un ajuste de la empresa a la red. Un cambio de


mentalidad es obligatorio. En efecto, el comercio electrnico no es
nicamente el empleo de una nueva tecnologa. Adems, es la
adaptacin de nuestra concepcin del comercio a los nuevos usos

y costumbres comerciales.
Se debe hacer una inversin y un esfuerzo en los cambios de
estrategia. Como hemos sealado, el acceso a Internet est
nicamente supeditado a la posesin de la tecnologa adecuada.
Este hecho representa un costo de inversin relativamente alto
con respecto a los beneficios que la tecnologa lleva consigo y

puede hacer que la inversin sea descartada.


La infraestructura tecnolgica est en constante evolucin. La
tecnologa evoluciona al punto de que se puede considerar que
una computadora adquirida hace tres meses esta desactualizada.
En efecto, la tecnologa se perfecciona constantemente y, con ella,
las formas de realizar comercio. Es muy difcil y costoso estar
constantemente actualizado con las nuevas formas de comercio, y
eso acarrea que estas nuevas formas puedan ser dejadas a un
lado.

Consideramos que los dos niveles mencionados, el B2B y el B2C, son los
de mayor importancia en la actualidad.
3. Consumer to consumer.
Es posible que entre consumidores se entablen relaciones comerciales, a
las que se denomina consumer to consumer (C2C). Por supuesto, este
tipo de relacin no se da usualmente ni con la frecuencia del B2B o del

14

B2C. Sin embargo, no sera conveniente excluir del comercio electrnico


a este nivel.
4. Business to government.
En el nivel business to government (B2G), se desenvuelven las
relaciones entre las empresas y el Estado. Los business en este caso
sern los proveedores de bienes o servicios.

VI. FASES DE UNA TRANSACCIN DE COMERCIO ELECTRNICO


Las etapas en las cuales se desarrolla una operacin de comercio
electrnico son las mimas que las de una operacin de comercio
tradicional o, en todo caso, similares. La diferencia radica en los medios
de los cuales los sujetos participantes valen para interactuar y tener
relaciones comerciales.
1. Localizacin o identificacin de las partes, o fase de la
preventa.
Esta es la etapa inicial. En ella, la parte que demanda un bien o servicio
determinado lo busca de acuerdo con sus requerimientos, mientas que
la parte que oferta un bien o servicio ubica un mercado en el cual
introducirlo. Ambas partes interactan en el mercado con el objeto de
satisfacer sus necesidades, sea por primera vez o no. En la medida en
que la parte demandante u ofertante ubique a su contraparte, estas
necesidades estarn satisfechas.
Por este medio, esta etapa es llamada localizacin de las partes. Cada
parte, a fin de satisfacer sus necesidades, localiza a su contraparte. La
particularidad en el comercio electrnico es que este proceso de
localizacin se lleva a cabo principalmente con medios electrnicos.

15

De esta manera, la parte ofertante de un determinado bien o servicio se


valdr de Internet para lograr este objetivo, y la parte demandante
explorar en la red las ofertas que ms las atraigan.
La participacin del Derecho en esta etapa se da en el rea de
publicidad y proteccin al consumidor. Es necesario que se garantice
una publicidad apropiada de los bienes y servicios que se oferten en la
red. A diferencia de lo que sucede en la transaccin tradicional, en la
cual el posible comprador tiene la posibilidad de tener fsicamente los
productos o servicios que adquirir, en Internet no es posible tener esa
proximidad fsica. Por lo tanto, la nica manera de conocer las
caractersticas del bien o servicio a adquirir es la descripcin que realice
el vendedor u oferente. Se trata de una fase de preventa, de publicidad,
de promocin de bienes o servicios.
2. Contratacin electrnica.
Una vez producida la localizacin de las partes, estas consolidan su
vinculacin mediante la contratacin, para lo cual se valen de medios
electrnicos como Internet.
En esta etapa tiene su actuacin el e-frastucture. No solo participa
Internet sino, tambin, los medios de seguridad para las transacciones
comerciales, como la firma digital, los certificados digitales y las
entidades de certificacin. La existencia de estos medios de seguridad
en el comercio y su permanente desarrollo son necesarios para la
realizacin del comercio electrnico. En efecto, como explicaremos, uno
de los inconvenientes de esta actividad es la seguridad latente con
respeto a la integridad de la informacin y la identidad de las partes
contratantes.
De igual manera, en esta fase, la participacin del Estado es bsica. En
efecto, es esencial que adapte su legislacin para que los sistemas
electrnicos

como

Internet

sean
16

considerados

medios

para

la

contratacin. Un ejemplo de esta adaptacin en el Per es el caso de la


ley de firmas y certificados digitales, as como la modificacin del
Cdigo Civil en lo referente a los medios para contratar y el
reconocimiento de la firma digital.
3. Ejecucin y conclusin de los contratos.
Esta es la ltima etapa de una operacin comercial y supone que las
partes se han obligado vlidamente usando medios electrnicos.
En esta fase, las partes vinculadas debern ejecutar las prestaciones a
las cuales se han obligado. En el caso del comprador, deber cumplir
con el pago del bien o servicio que adquiera. Generalmente, en las
operaciones de comercio electrnico el pago es la primera prestacin
que se cumple, inmediatamente despus de la celebracin del contrato.
En el caso del vendedor, deber cumplir con prestar el servicio o
entregar el bien adquirido. El medio para hacerlo depender del bien
que es objeto de la transaccin.10
Cobran importancia en esta etapa, en primer lugar, los medios de pago
electrnicos, mediante los cuales el comprador cumplir con la ejecucin
de la prestacin. Ejemplos de medios de pago son el monedero
electrnico y la tarjeta de dbito. Debido a que existe la posibilidad
constante

de un eventual

incumplimiento

de cualquiera

de las

prestaciones a las cuales se obligan las partes, ser necesario el


establecimiento de un sistema de heterocomposicin de los posibles
conflictos. En este sistema ser necesario precisar, entre otros aspectos,
la ley y la jurisprudencia aplicables, as como la validez probatoria de los
documentos electrnicos.

10

Por ejemplo, en el caso de la compra por Internet de un pizza entregada a domicilio, el vendedor
requerir de un sistema de entrega de pizzas (delivery) adecuado para cumplir la entrega en las condiciones
pactadas. En el caso de la venta de un software, el sistema de entrega ser el medio electrnico mediante el
cual se entregar el bien.

17

Por ltimo, en esta etapa, la intervencin no solo del Estado en


particular sino de la comunidad de Estados en general consistir en
determinar las normas aplicables para la uniformidad de los medios de
pago en el comercio electrnico, las polticas de importacin de
productos y servicios, y el pago o exoneracin de derechos arancelarios,
entre otros aspectos.

VII. EL COMERCIO ELECTRNICO A LUZ DE LA LEY MODELO DE LA


COMISIN DE LAS NACIONES UNIDAS PARA EL DERECHO
MERCANTIL INTERNACIONAL
Consideramos necesario hacer una breve descripcin de la ley modelo
sobre comercio electrnico, que tiene por objeto publicitar y adaptar los
conceptos bsicos en el e-commerce.
El artculo primero de la ley modelo de la Comisin de las Naciones
Unidas para el Desarrollo Mercantil Internacional (CNUDMI) para el
comercio electrnico (en adelante la ley modelo) define su mbito de
aplicacin en los trminos siguientes: La presente ley ser aplicable
a todo tipo de informacin en formas de mensaje de datos
utilizada en el contexto de actividades comerciales.
La norma establece que por mensaje de datos se entiende la
informacin generada, enviada, recibida, archivada o comunicada por
medios electrnicos, pticos o similares, como el intercambio electrnico
de datos (EDI), el correo electrnico, el telegrama, el tlex o el telefax,
entre otros.
Por EDI, la ley modelo entiende la transmisin electrnica de informacin
de una computadora a otra. Para que exista, la informacin debe tener
una estructura adecuada a las normas tcnicas vigentes. Por ltimo, la
norma contempla la existencia de tres sujetos participantes en el
comercio electrnico. El iniciador de un mensaje de datos es quien,

18

como figura en el mensaje, haya actuado por su cuenta o en cuyo


nombre se acta para enviar o generar el mensaje antes de ser
archivado. El destinatario es la persona designada por el iniciador para
recibir el mensaje, siempre y cuando no est actuando a ttulo de
intermediario. Finalmente, el intermediario es el individuo que acta por
cuenta de otro para enviar, recibir o archivar un mensaje, o que le presta
algn otro servicio.
Se desprende de la norma que el concepto de e-commerce de la
CNUDMI

es

todo

intercambio

de

informacin

por

medios

electrnicos con fines comerciales, definicin que coincide con la


nuestra.

VIII. DIFICULTADES EN EL COMERCIO ELECTRNICO


1. Dificultades financieras o econmicas.
a) Tecnologa costosa: Si bien es cierto que en la actualidad el
empleo de Internet se ha masificado, los costos para acceder a
esta tecnologa siguen siendo muy altos, sobre todo en pases en
vas de desarrollo como el Per. Esto sin contar que la tecnologa
de seguridad para el e-commerce es an ms costosa.
b) Preparacin insuficiente: La falta de formacin adecuada sobre
la tecnologa de Internet y sus mltiples aplicaciones, como el ecommerce, ha restringido el empleo del Internet al uso del correo
electrnico y del chat.
c) Idioma predominante: La tecnologa de punta en materia de
comercio electrnico ha sido desarrollada en los Estados Unidos.
Por esta razn, el software y la tecnologa han sido creados
preponderantemente en ingls.

19

d) Infraestructura tecnolgica en constante evolucin: Implica


una constante capacitacin y actualizacin tecnolgica, con el
correspondiente costo.
e) Polticas

aduaneras:

Los

obstculos

que

representan

las

polticas aduaneras de los distintos Estados, as como los


problemas de doble tributacin, se convierten en dificultades
jurdicas.

2. Dificultades Jurdicas.
Para

explicar

cules

son

las

dificultades

jurdicas

del

comercio

electrnico, describiremos dos escenarios.


1) Imaginemos a un nio que tiene acceso a Internet desde su
habitacin, sin supervisin directa de sus padres. Una de las
posibilidades que ofrece Internet es la agilizacin del comercio a
distancia. El nio podra comprar desde su casa todos los juguetes
de una lujosa tienda de su ciudad, efectuar un pedido de dos
docenas de pizzas desde su casa u ofertar su casa en venta
hacindose pasar por su padre, con la intencin de jugarles una
broma de mal gusto tanto a sus padres como a sus eventuales
contrapartes. La consecuencia de este juego ser, en el mejor
de los casos, que los padres tengan que pagar los juguetes o
pizzas ordenados o, en el peor de los casos, que los padres
ignorantes del juego de su nio se vean obligados a transferir su
casa en condiciones muy perjudiciales.
2) Imaginemos al propietario de una modesta ferretera que ha
decidido incursionar en el mercado internacional al realizar una
compra por Internet a un proveedor dans cuya pgina web
encontr

navegando.

extraordinarios,

que

El

proveedor

comprenden

20

dans

gastos

de

ofrece
envo

precios
y

de

internamiento en el pas. El ferretero, acudiendo a sus clsicos


conocimientos de Derecho, pues aos atrs fue un abogado
contractualista, est seguro de que, al existir una oferta en la cual
se ha identificado plenamente al destinatario (l mismo), el bien
objeto de la oferta y el precio, una vez aceptada la oferta, la
relacin obligacional se habr consolidado y el proveedor estar
obligado a cumplir los trminos de su oferta. Sin embargo, aunque
el ferretero enva su giro bancario a las oficinas del proveedor,
nunca llegan los productos por los que pag. Luego descubre que
la pgina web que encontr era una pgina de fechada y que el
proveedor nunca existi.

3. Determinacin de los problemas.


a) La identificacin de las partes en una operacin de
comercio: En el primer escenario y en el segundo es evidente el
problema referido a la identificacin de las partes. En el caso del
nio que ordena las pizzas, el establecimiento que las vende no
tendr cmo saber que el cliente en realidad no es quien dice ser,
ya que no ha existido ningn tipo de contacto fsico. En el caso del
ferretero, este tampoco tiene la posibilidad de verificar la
existencia fsica de la empresa danesa ofertante, menos aun
teniendo en cuenta que ambas partes se encuentran en pases
diferentes. Este problema surge porque no existe inmediatez fsica
entre las partes que intervienen en una operacin de comercio
electrnico.
b) La integridad de los mensajes enviados por la red para
realizar operaciones de comercio electrnico: Como hemos
sealado, Internet es un medio de comunicacin e informacin que
funciona mediante una red abierta, a la cual tiene acceso
cualquier persona que cuente con la tecnologa adecuada puede

21

entrar en ella e interceptar los mensajes transmitidos por ese


medio.
c) La no-repudiacin de los mensajes electrnicos: Se refiere al
caso en el cual una persona desconoce el contenido de un
mensaje electrnico transmitido por Internet y est vinculado al
problema de la identificacin de las partes. Para graficarlo
emplearemos el segundo escenario, con ciertas modificaciones.
Pongmonos en el supuesto de que el ferretero obtiene una oferta
de venta del proveedor dans en un precio conveniente y que
incluye los gastos de transporte. No obstante, una vez efectuada
la transferencia de dinero, el proveedor desconoce los trminos de
su oferta, y afirma que el precio pagado no inclua los gastos de
transporte. Aqu estamos ante la repudiacin de una parte del
contenido del mensaje electrnico de oferta del proveedor. La
repudiacin de un mensaje electrnico, como vemos, puede ser
parcial o total.
d) La confidencialidad de la informacin transmitida: Este
problema est vinculado de cierta manera al problema de la
integridad de los mensajes, pues en este caso se interceptan los
mensajes con el simple propsito de conocer su contenido.
Como vemos, el problema no se limita a la modificacin de
mensajes. Tambin puede surgir por su simple intercepcin. El
perjuicio, por lo tanto, se puede ocasionar

tambin con el solo

conocimiento de informacin confidencial.


e) Determinacin de la ley aplicable: Por tratarse de una
actividad comercial mundial, las leyes aplicables a una operacin
de comercio electrnico pueden ser distintas. Por ejemplo, en la
publicidad de un producto determinado, la empresa que oferte el
producto puede tener su sede principal en el Per y tener alojada
su pgina web en los Estados Unidos. Adems, la publicidad
22

efectuada mediante la pgina se conocer en todo el mundo. Un


acto de competencia desleal en el Per puede no serlo en Estados
Unidos o en Afganistn, o viceversa. Qu ley se aplicar en el
caso de que un proveedor de servicios en Roma considere, al
amparo de su normativa, que la publicidad de la empresa peruana
es un acto de competencia desleal? La ley del lugar donde se
conoce la publicidad, la del lugar donde tiene su sede la empresa o
la del lugar en el cual se encuentra alojada su pgina web? El
problema es bastante complejo, y cualquier opcin que se tome
traer consecuencias ventajosas y adversas.
Otro ejemplo del conflicto de la ley aplicable se da en el escenario
dos. Supongamos que se ha concretado la oferta del proveedor
dans, pero que parte de los bienes comprados han llegado al Per
con defectos. En este caso, sera necesario determinar bajo qu
ley sern determinados los supuestos de transferencia de la
propiedad, el de responsabilidad contractual y extracontractual de
ser el caso, las obligaciones del vendedor y los derechos del
comprador, para determinar las responsabilidades. Ser aplicable
la ley del lugar donde se encuentra alojada la pgina web del
proveedor, la ley del lugar donde tiene su sede principal o la ley
del domicilio del ferretero, en el caso de que en el contrato
celebrado se haya omitido una mencin expresa con respecto a la
ley aplicable.
f) Determinacin

de

la

jurisdiccin

competente:

La

determinacin de la competencia est ntimamente ligada al


problema de la determinacin de la ley aplicable. Por este hecho,
nuestros comentarios respecto a este problema se orientan en el
mismo sentido que en el problema de la ley aplicable.
g) Determinacin del mrito probatorio de los documentos
electrnicos: En el caso de que no se ejecuten las obligaciones

23

contradas por medios electrnicos, se debe determinar cul es el


documento en el que basar el acreedor el acreedor de su accin
para lograr el cumplimientos de las obligaciones una vez
determinadas la ley y la jurisdiccin correspondientes. En el
comercio electrnico, a diferencia de lo que sucede en el comercio
tradicional, no existen los documentos en papel. Se habla de
documentos electrnicos, que no pueden ser objeto de una
materializacin.
Dnde estar la prueba de las obligaciones contradas? Estar
contenido en el disco duro en el que se encuentra grabada la
oferta correspondiente? En la impresin de la comunicacin? En
el ordenador? Sera posible grabar el mensaje en un disquete
ajuntarlo como medio de prueba?
La determinacin del mrito probatorio de los documentos
electrnicos es muy importante. En efecto, mientras no se tenga
certeza del mrito probatorio de los documentos electrnicos, ser
imposible conminar al pago a quienes incumplan las obligaciones
contradas por estos medios. Por lo tanto, los acreedores en las
operaciones

electrnicos

estarn

desprotegidos,

eso

desalentara, en consecuencia, la celebracin de contratos por este


medio.
h) Determinacin

del

domicilio

legal

de

los

sujetos

participantes: Por ltimo, se ha cuestionado la concepcin


jurdica del domicilio fsico de las personas. En efecto, como se ha
sealado al explicar el problema de la determinacin de la ley
aplicable, los sujetos que llevan a cabo operaciones de comercio
electrnico pueden encontrarse en lugares que no son su domicilio
fsico.
Se habla, por este motivo, del domicilio virtual, es decir de la
ubicacin especifica de una persona en la red. El domicilio virtual
24

tiene como base el hecho de que los usuarios de la red requieren


de un punto de localizacin especfico para poder interactuar en
ella. Este punto puede encontrarse, por ejemplo, en el lugar donde
se encuentra alojada la pgina web.
El escenario dos nos muestra con mayor claridad este problema.
Supongamos que el proveedor dans ha estado en un crucero de
15 das de duracin cuando se han llevado a cabo las fases de
ubicacin de las partes y de contratacin electrnica. En este caso,
Cul sera la ley aplicable? Podra ser la del lugar donde se
encuentra la sede principal de la empresa, la del lugar donde est
alojada la pgina web del proveedor o la de lugar donde estaba el
crucero en el momento de la contratacin electrnica.
A nuestro parecer, la ley aplicable para el ofertante de bienes o
servicios debe ser la del lugar donde se encuentra alojada la
pgina web del ofertante, es decir, donde se encuentra el servidor
que aloja la pgina, pues se trata de un punto de referencia
objetivo y permanente. En el caso de la persona que demanda un
bien o servicio, es decir, un consumer, la ley aplicable puede ser la
del lugar donde tiene su domicilio el proveedor de servicios de
Internet.

IX. MEDIOS DE PAGO


El comercio electrnico presenta inconvenientes semejantes a los otros
sistemas de compra no presencial (aquellos en los que las partes no se
renen para la realizacin de la transaccin), por ejemplo:

El comprador debe tener garanta sobre la calidad, cantidad y


caractersticas de los bienes que adquiere.

El vendedor debe tener garanta del pago.

25

La transaccin debe tener un aceptable nivel de confidencialidad.

En el comercio electrnico, el comprador debe tener la garanta de que


nadie pueda, como consecuencia de la transaccin que realiza, efectuar
otras compras a su nombre y a su cargo.
Cuando apareci el comercio electrnico se produjo un cambio radical en
la manera de realizar las transacciones y, a su vez, en la de efectuar los
pagos. Como consecuencia de esto, las formas tradicionalmente
conocidas se adaptaron para poder ser utilizadas electrnicamente.
Adems, se crearon nuevos sistemas de pago, como el realizado a
travs de terceros (instituciones no bancarias, en el sentido tradicional),
o el uso de unidades de valor digital. De esta manera, se desarroll un
sistema de pagos electrnico que consiste en realizar cualquier
transferencia de valor monetario a travs de medios electrnicos de
comunicacin. Aqu se generan algunos problemas de seguridad y
privacidad,

que

con

el

desarrollo

de

las

tecnologas

de

las

comunicaciones superarse.
Mecanismos electrnicos de pago.
La tecnologa de la informacin ha creado, y contina creando, nuevas
posibilidades para el intercambio de valor. Algunas de las nuevas
tcnicas representan la automatizacin de mtodos existentes, mientras
que otras son nuevos mecanismos. Los siguientes mecanismos existen,
estn a prueba o se estn diseando:
1. Transferencia de fondos electrnicamente en el punto de
venta
En ingls, Electronic Funds Transfer at Point of SaleEFT/POS. Implica el
uso de tarjetas plsticas en los terminales de los comerciantes, abarca
dos mecanismos distintos:

26

Transacciones con tarjeta de dbito.- Es una nueva forma de


transferencia de valor, donde el titular de la tarjeta se identifica
con la presentacin de esta y un PIN2 (clave), utiliza una terminal
y una red para autorizar la transferencia del valor (pago) de su
cuenta a la de un comerciante.

Transacciones con tarjeta de crdito.- Consiste en cargar


automticamente los datos de compras contra una cuenta de
crdito.

Las tarjetas de crdito y de dbito tradicionales son el medio de pago


ms popular y comn usado en el comercio electrnico, estas han
permitido la realizacin de un sinnmero de transacciones en este nuevo
campo del comercio a travs de la utilizacin de los procedimientos de
liquidacin y pago preestablecidos. En operaciones intervienen los
siguientes agentes:

El comprador.

El vendedor (merchant).

El banco emisor (issuer) de la tarjeta de crdito o dbito que


presenta el cliente.

El banco que en nombre del vendedor recibe la transaccin


(acquirer) y en el que reside la cuenta en la que a este se le va a
liquidar el pago.

La red de medios de pago (scheme) como Visa o MasterCard.

La compra en Internet con una tarjeta de crdito como medio de pago


involucra el siguiente proceso:

La transaccin comercial se ordena en la red.

27

Para la validacin y la realizacin efectiva del pago se realiza el


mecanismo tradicional de procesamiento de operaciones con
tarjeta de crdito.
El proceso de realizacin del pago es el siguiente:

Una vez realizado el pedido, el comprador proporciona su nmero


de tarjeta al vendedor a travs de la red.

El centro servidor donde reside el vendedor enva la transaccin al


banco acquirer o directamente a la red de medios de pago. Este
envo suele producirse fuera de la red pblica y se realiza de forma
anloga a como se efectuara desde un punto de venta fsico que
existiese en una tienda real.

El banco receptor pide autorizacin al banco emisor a travs de la


red de medios de pago.

Si la transaccin se autoriza, la liquidacin del pago (transferencia


de dinero desde la cuenta del comprador en el banco emisor,
hasta la cuenta del vendedor en el banco receptor) se realiza a
travs de la red tradicional de medios de pago.

2. Tarjetas chip o inteligentes de prepago (Smart Cards)


Estas tarjetas son, en su aspecto fsico, muy parecidas a las tarjetas de
crdito o dbito; la gran diferencia est en que la informacin no se
encuentra en una cinta magntica, sino en un microchip capaz de
almacenar gran cantidad de informacin. En Europa, la necesidad de
trabajar con diversos tipos de divisas, as como la falta de una estructura
eficiente, hizo que el uso de estas tarjetas se volviera muy popular,
siendo el lugar donde se concentra la mayor poblacin de tarjetas
inteligentes en el mundo.

28

Las tarjetas inteligentes son adecuadas para efectuar micropagos


(pagos de pequeas cantidades), tanto en el comercio fsico como
virtual. Para utilizarlas se requiere de un dispositivo conectado al
computador personal, mdem o lnea de telfono, que permita su
lectura y actualizacin al realizar transacciones por la red. La existencia
de inteligencia local posibilita su utilizacin para mltiples aplicaciones:
cupones de descuento, aplicaciones de fidelizacin y almacenamiento
de datos especficos del cliente y una seguridad ms avanzada, ya que
las claves estn encriptadas en el chip3. Un ejemplo de esta tarjeta es la
comercializada por Mondex & VisaCash. El nico problema supone la
prdida o robo de la tarjeta, porque la persona pierde el dinero, aunque
existe la posibilidad de bloquearla.

3. Transacciones de entrada directa de datos


Son de dos tipos:

Crdito directo.- Un pagador da la instruccin a su banco de


abonar fondos en la cuenta de un beneficiario, en este u otro
banco. Una subclase es la standing order, que es una instruccin
de pago permanente en determinados intervalos de tiempo (puede
ser mensualmente o quincenalmente).

Dbito directo.- Un pagador autoriza a un beneficiario la


coleccin de fondos peridicamente. Es apropiado cuando la
cantidad de pago vara de perodo a perodo (por ejemplo, el pago
de las cuentas de luz y telfono).

4. Intercambio electrnico de datos financieros


El intercambio electrnico de datos financieros (Financial Electronic Data
Interchange, F-EDI) implica la transmisin de transacciones de pago y de
informacin de un beneficiario a su banco, y el reenvo (va el banco o

29

los operadores de red de valor aadido) al banco del beneficiario y al


beneficiario.

5. Home Banking
Tambin conocido como actividades bancarias caseras. Este trmino se
utiliza para una variedad de actividades por las que un pagador utiliza
un dispositivo electrnico en su hogar o en el lugar de trabajo para
iniciar el pago a un beneficiario. Adems de la tecnologa informtica,
puede realizarse usando el telfono y la respuesta interactiva de voz
(IVR, Interactive Voice Response).

6. StoredValue Cards
Es una forma de automatizacin del efectivo, donde los smbolos o
fichas no son fsicos (como las monedas), sino electrnicos. Supone que
el titular de la tarjeta est presente en el punto de venta o de servicio.
Tambin puede ser annima, es decir que puede ser utilizada por
diferentes personas. Presenta distintas variantes:

Las primeras formas y las ms inseguras incluyen punched cards


(tarjetas perforadas), edgenicked cards (tarjetas marcadas) y
magneticstripe cards (tarjetas con cinta magntica).

Las ms seguras son las que utilizan chipcards para recuperar y


transferir smbolos.

En implementaciones ms sofisticadas, las chipcards pueden


realizar las funciones de una tarjeta de dbito o de crdito. Es
como un monedero electrnico.

7. Dinero electrnico

30

Tambin llamado Electronic Cash. Es otra forma de automatizar el


dinero. Se utiliza cuando el pagador no est presente en el punto de
venta o servicio, pero tiene facilidades de comunicacin electrnica,
como conexin a Internet o televisin por cable conectada en red.
La siguiente es una clasificacin (muy provisional) de las clases de
dinero electrnico:

Los que estn evolucionando: PreRegistered Credit, Debit Card


Numbers.

Nuevas revoluciones: Electronic CashPool, ValueToken Creation


and Passing (creacin y transferencia de smbolos de valor).

Otros: tarjetas de crdito llamadas StoredValue Cards.

8. Contrarreembolso
Es el nico medio de pago utilizado en el comercio electrnico que
implica la utilizacin de dinero en metlico. Su principal ventaja es que
garantiza la entrega de los bienes antes que el pago. Desde el punto de
vista del vendedor, tiene dos inconvenientes fundamentales: el retraso
del pago y la necesidad de recolectar fsicamente el dinero por parte de
quien realiza la entrega.

X. LA NATURALEZA JURDICA DEL COMERCIO ELECTRNICO


La palabra Comercio deriva de la palabra griega commercium11, con, y
merx, el cual se le ha venido definiendo tradicionalmente como una
actividad donde se compran, venden o cambian productos con el fin de
obtener ganancia o provecho. Tambin se puede comprender como
11 SANTILLANA, Diccionario Enciclopdico, Edicin el Comercio, Tomo 3, ao 2000, p. 525.

31

conjunto de establecimientos comerciales o conjunto de personas


dedicadas al comercio.
Para acercarnos ms al tema en estudio, la real lengua espaola concibe
al comercio, el conjunto de personas dedicadas al comercio como
comunicacin, trato de la gente entre s.
Cuando hablamos del comercio electrnico es hablar de una nueva
forma de intercambio de bienes, servicios y tratos comerciales que se
realizan a travs de redes informticas que se estn imponiendo en el
mundo globalizado, donde se utilizan todo tipo de soportes electrnicos,
desde mquinas de expendio de gaseosas hasta las computadoras
programadas algortmicamente; sin embargo, conlleva limitaciones por
sus propias caractersticas con el comercio tradicional, que es el acto de
negociar (compraventa, trfico, transaccin de bienes y servicios) entre
personas reunidas en un mercado o a travs del comercio epistolar (a
distancia).
Diferencia sustancial con el comercio electrnico que usa soportes
informticos, como computadoras, redes informticas, como el caso de
Internet, donde la comunicacin es interactiva en tiempo real y en forma
virtual, al no encontrarse las partes contratantes fsicamente en el acto
de comerciar; hecho que hace, de por s, esta modalidad muy peculiar.
El comercio electrnico ha modificado los hbitos de las finanzas y el de
los comerciantes y consumidores, a la vez que produce cambios
sustanciales en los medios de pago tradicionales. Debemos concluir en
que los registros o soportes electrnicos constituyen verdaderas
herramientas del comercio electrnico, porque a travs de ellos se
recogen expresiones del pensamiento humano que plasman los actos
jurdicos que contienen y acreditan la realidad de determinados hechos.
En el caso del comercio electrnico, a travs de la utilizacin de un
tabulador, el sujeto exterioriza su voluntad, (Negocio a Consumidor
Business to consumer ) bien en orden a ofrecer un bien en venta, un
32

servicio, manifestar su aceptacin de una oferta de negocios o


simplemente expresar cualquier mensaje con relevancia jurdica, y en el
momento en que se trasmite el impulso a la mquina que memoriza el
mensaje, la forma de la declaracin o del negocio jurdico coincide con la
informacin memorizada de la mquina electrnica, la cual funge de la
otra parte y se identifica con la memoria incorporada en la mquina a
travs de los programas conocidos como inteligencia artificial. Tambin
tenemos el (Negocio a Negocio business to business), siendo el soporte
electrnico portador de la manifestaciones de la voz o del pensamiento
humano y, por ende, tiene vocacin probatoria dentro del comercio
electrnico. Otro hecho es la participacin de intermediarios en las
transacciones en lneas, bancos y terceras partes confiables entidades
certificadoras, la autenticidad de las partes contratantes, la aparicin del
repudio, entre otras cosas, hacen del comercio electrnico toda una
novedad. De lo que queda establecido es que el comercio electrnico
tiene su naturaleza en el uso de cualquier soporte donde se refleja y
recepciona una declaracin de voluntad, dando lugar a nuevos
contenidos y nuevos productos de contenido patrimonial en forma
desmaterializada, capaces de corporeizar y dotar de perpetuacin la
voluntad, como su transmisin electrnica a travs de la computadora y
otros aparatos emisores/receptores distintos a la computadora (que es
ahora la modalidad ms extendida), tales como telfonos, telefax,
televisin u otro medio de telecomunicacin, en las transacciones
comerciales nacionales e internacionales comprendida como Derecho
Mercantil Internacional por las Naciones Unidas 12 CNUDM, en la sesin
2205 XXI del 17 de diciembre de 1966.
Innovaciones tecnolgicas que pueden y deben incorporarse al acervo
jurdico en la medida en que son una realidad social que el derecho no
puede desconocer, pues tenemos a la fecha un Cdigo de Comercio que
12 MUIZ ZICHES, Jorge, Proyecto de Ley que Regula la Contratacin Electrnica, Congreso de la Repblica
Proyecto 5010/99 de fecha 10 de agosto de 1999, p. 1

33

no responde a la nueva realidad social, siendo necesaria su innovacin


total para que se den las condiciones del desarrollo del comercio
electrnico (ver grfico 1).

Grfico 1:

El acto de comercio virtual.


El acto como comercio electrnico se presenta bsicamente a travs de
dos modalidades, el comercio electrnico indirecto: pedidos electrnicos

34

de bienes tangibles que se suministran a travs de los canales


tradicionales, como el servicio de correos o servicio de mensajera; y el
comercio electrnico directo en el computador.
Puede consistir en la realizacin de distintas actividades: comercio
electrnico de bienes y servicios, suministro en lnea de contenidos
digitales, transferencia de fondos, compraventa de acciones, subastas,
diseos, contratacin pblica, comercializacin directa al consumidor,
servicio de post venta, etc.
Siendo necesario precisar que el acto de comercio (Negocio consumidor
business to consumers) o (oferente aceptante) se inicia al introducir los
datos en el formulario virtual de las pginas web que se encuentran en
Internet, o al iniciar la transmisin de la informacin a travs de
cualquier soporte informtico, fax, beeper etc.
Los juristas debern a travs del derecho telemtico, esclarecer y
regular el tema que se ha ocupado de codificar el espacio, tiempo, y los
datos contenidos en la web (texto, grficos, animaciones, sonidos, las
bases de datos, los programas de ordenador, los elementos integrados,
efectos especiales), para tener una idea ms precisa del acto de
contenido del comercio electrnico.
De otra parte, la estrategia contractual desarrollado por las empresas,
los factores de riesgo del consumidor como la identificacin del
proveedor, la escasez de informacin, el peligro del fraude en el pago,
las ofertas indiscriminadas, no se encuentran debidamente reguladas,
pues slo tenemos el Decreto Legislativo 716 que genricamente habla
en su Art. 5-b el consumidor tiene derecho a recibir toda la informacin
necesaria

para

tomar

una

decisin

realizar

una

eleccin

adecuadamente informada en la adquisicin de productos y servicios.


Por consiguiente, esta obligacin se impone al proveedor o vendedor en
lnea pre contractualmente para una adecuada decisin de consumo, en

35

el caso peruano, debe ser en castellano, debiendo ser esta informacin


clara, precisa y completa. Pero la norma en mencin slo habla de
producto o manufactura nacional, siendo necesario en un futuro regular
nuestra legislacin en forma compatible con el derecho comparado.
La directiva europea en materia de contratos a distancia66, establece un
inventario completo de las informaciones cuyos consumidores deben
gozar en el marco de una venta a distancia Directiva 97/7/CE Parlamento
Europeo y del Consejo del 20 de Mayo de 1997, relativa a la proteccin
de los consumidores, por lo que se puede decir que es un avance dentro
del comercio electrnico.

La Libertad contractual en el Comercio Electrnico.


La legislacin peruana establece a travs del Art. 143 la libertad de
forma del acto jurdico, que es el gnero de los contratos; donde se
precisa que cuando la ley no distingue una forma especfica, para un
acto jurdico, los interesados pueden usar las que juzguen conveniente;
dispositivo concordante con el Art. 1351 y ss. del Cdigo Civil, que
establece que las partes pueden determinar libremente el contenido del
contrato, siempre que no sea contrario a la norma legal de carcter
imperativo.
Los legisladores han tratado de regular en este extremo lo relacionado al
comercio electrnico, al dictar la Ley 27291, que tiene por objetivo
introducir el Art. 141- A, al Cdigo Civil donde se le da validez a la
manifestacin de voluntad virtual, modificando a la vez el Art. 1374 del
referido cdigo, permitiendo el uso de cualquier medio electrnico la
celebracin del contrato. De lo que se debe entender que el trmino
comercial deber ser interpretado ampliamente, de forma que abarque
las cuestiones suscitadas por toda relacin de ndole comercial, sea o no
contractual.

36

Dentro de la amplitud de los contratos que se celebran en el comercio


electrnico, el contrato de adhesin es el ms comn por cuando una de
las

partes,

colocada

en

la

alternativa

de

aceptar

rechazar

ntegramente las estipulaciones fijadas por la otra parte, declara su


voluntad de aceptar.
En la legislacin comparada estos usos y costumbres, vienen generando
toda una corriente contractual en el comercio electrnico, en primer
lugar se ha determinado que una contratacin electrnica, es una
compraventa a distancia, el deber del vendedor profesional es informar
al consumidor sobre el producto o servicio a brindar, los plazos de la
oferta, las condiciones generales de la venta, la mismas que deben ser
visibles y obligatorias en la web.
En nuestra legislacin de acuerdo al Art. 1398 del Cdigo Civil son
consideradas clusulas abusivas de contratacin y por lo tanto no son
vlidas: las exoneraciones o limitaciones de responsabilidad a favor de
quien las ha redactado, prohibiciones de oponer excepciones, prorrogar
o renovar tcitamente el contrato.
A parte de esta breve relacin, existen una serie de clusulas abusivas
de contratacin que la legislacin comparada viene regulando como el
modificar unilateralmente los contratos por parte del proveedor,
estipular el precio de las mercancas a la hora de la entrega etc.
Tampoco es excluyente ni obligatorio la intervencin de Fedatarios
Pblicos, Informticos o los Testigos Electrnicos67, personas en que las
partes confan y acuerdan que presencie el acto jurdico por medios
electrnicos que va a celebrar en los procesos de contratacin, que
requieren de escritura pblica o de algn trmite donde es necesario la
presencia fsica de algn medio probatorio para su perfeccin (on line),
como una formalidad excepcional a la irrestricta libertad contractual.

37

La manifestacin de voluntad virtual.


De acuerdo con los principios establecidos en el Cdigo Civil Peruano, los
contratos

se perfeccionan por el consentimiento de las

partes,

manifestado por el concurso de una oferta y de una aceptacin.


El libro ll del Cdigo Civil Acto Jurdico en su Art. 140, regula lo referente
a

la

manifestacin

de

voluntad

genrica,

precisndose

que

la

manifestacin de voluntad puede ser expresa o tcita. Es expresa


cuando se formula oralmente, por escrito o por cualquier otro medio
directo.
Tambin regula el supuesto de la manifestacin tcita cuando la
voluntad se infiere indubitablemente de una actitud de circunstancias de
comportamientos que revelan su existencia. No puede considerarse que
existe manifestacin tcita cuando la ley exige declaracin expresa o
cuando el agente formula reserva o declaracin en contrario.
El criterio general en el comercio electrnico es que los contratos
electrnicos sean considerados contratos celebrados entre ausentes.
Ante esta realidad nuestra legislacin mediante la Ley 27291, en su Art.
141-A, precisa: que en los casos que la ley establezca que la
manifestacin debe hacerse a travs de alguna formalidad expresa o
requerida de firma, sta puede ser generada o comunicada a travs de
medios electrnicos pticos o cualquier otro anlogo. Siendo vlida la
manifestacin de voluntad de aceptacin expresa en cualquier medio
electrnico u ptico.
La misma Ley 27291 ha modificado el Art. 1374 del Libro VII Fuentes de
las Obligaciones del Cdigo Civil (venta a distancia), precisando que la
oferta, su revocacin y cualquier otra declaracin contractual dirigida a
determinada persona se consideran conocidas en el momento en que
llegan a la direccin del destinatario, a no ser que ste pruebe haberse
encontrado, sin culpa, en la imposibilidad de conocerla.

38

En el comercio electrnico la mayora de las transacciones electrnicas


se consideran vlidas va Internet, por el simple hecho de pulsar un
botn significando OK, o estoy de acuerdo.
Siendo necesaria que la legislacin contemple la manifestacin de
voluntad electrnica donde el compromiso no sea un simple clic del
aceptante, sino pasos previos para la manifestacin de voluntad virtual
final, es decir un segundo momento, donde recin se pueda considerar
al cliente comprometido, evitando el riesgo de compromiso por error o el
repudio de la compra.
Un mecanismo puede ser por un intercambio de correos electrnicos
formalizando la compra, la misma que quedar como pruebas de la
transaccin electrnica, pues tan slo contamos con el Decreto
Legislativo 716 que no menciona nada al respecto.

El dominio como domicilio virtual.


Conforme se vena desarrollando la nueva ciencia de la teleinformtica o
telemtica y al existir una infinidad de computadoras conectadas en la
red,

resultaba

imprescindible

identificarlas

cada

computadora

conectada, naciendo los llamados nombres de dominio de Internet,


que son la representacin en palabras de las direcciones numricas o
digitales (URL) que corresponden y permiten localizar o ubicar en
Internet a los distintos equipos o servidores computacionales que se
conectan a la red.
En sus inicios, los mecanismos de identificacin eran a modo de
nmeros telefnicos; pero, como comenta Bogarn70, los seres humanos
no somos buenos para recordar nmeros telefnicos, resultando ms
fciles de recordar nombres, y es aqu donde aparece el llamado Domain
Name System, que no es otra cosa que el Sistema de Nombres de
Dominio, el mismo que naciera como un sistema creado por la

39

Universidad de Southern California; naciendo los dominios como una


herramienta para simplificar el acceso a las computadoras que
componen

la

red,

convirtindose

en

uno

de

los

elementos

fundamentales de la comunicacin por Internet, hacindose posible la


identificacin de las computadoras de las personas y empresas en
Internet de una forma intuitiva.
De lo expuesto, podemos definir al dominio como una forma de
identificar y localizar una direccin en Internet, al igual que el mundo
real, constituyndose el principal medio de identificacin donde cada
computadora o servidor conectado a Internet es identificado por un
nmero nico llamado direccin de Protocolo de Internet (IP). Este
nmero se presente bajo la forma de cuatro nmeros (cada uno entre 0
y 255) separados por un punto ejemplo 134.57.8. 92.
Para facilitar la memorizacin de estos nmeros y el acceso a la red, el
Sistema de Nombres de Dominio le asigna un nombre nico a los
nmeros IP.
Los dominios estn formado por dos palabras separadas por un punto
denominado nivel. La estructura de los dominios tiene categoras y
niveles, parten de dominios genricos a especficos. Estos dominios
superiores genricos TLD (Generic Top Level Domain Name), como el
dominio com destinados a entidades comerciales, los dominios de
nivel superior correspondiente a cdigos de pases ccTLD (Contry Code
Domain Name), su particularidad es identificarse por dos letras ejemplo
pe pas Per.
El tercer nivel es el nombre de la empresa o la institucin del tipo de
dominio genrico que se trate.
El dominio genrico de Primer Nivel que trataremos tiene una relacin
directa fundamentalmente con el plano comercial, es el dominio com.
Para obtener un nombre de dominio, no se puede ir directamente donde

40

se hacen las reservas de dominio a ICANN Internet (Corporation for


Assigned

Name

and

Numbers)

Corporacin

de

Internet

para

la

Asignacin de Nombres y Nmeros.


Previamente en el Per, la Red Cientfica Peruana tiene a cargo el
registro y administracin de los nombres de dominio a travs de una
entidad denominada PENIC (Network Information Center). As todas las
empresas que deseen registrarse bajo el dominio pe deben hacerlo
por intermedio de ella.
El registro de nombre de dominio slo se podr hacer en el tercer nivel,
despus

de

los

niveles

pe

com:

ejemplo

http://www.cablenet.com.pe, el mismo que se lee de derecha a


izquierda, siendo el dominio adquirido cablenet.
Cabe hacer presente que al inscribirse y obtener un nombre de dominio
no quiere decir que la empresa es propietaria del mismo, lo que implica
que la titularidad del nombre puede ser rechazada por diversos factores
como la reserva.
Principio jurdico distintos al concepto jurdico de domicilio establecido
en el Cdigo Civil Art. 33, donde precisa que el domicilio se constituye
por la residencia habitual de la persona en un lugar (fsico), an en la
pluralidad de domicilios, el domicilio conyugal, domicilio de residencia
temporal, el domicilio especial y el domicilio en el lugar donde se le
encuentre a la persona fsica.
El domicilio virtual, es la identificacin electrnica en un servidor de un
computador; que est al margen de donde se encuentre la persona, la
que puede ser su (homepage), su e-mail, donde se enviaran los
mensajes

de

datos

de

cualquier

tipo;

Actos

jurdicos

virtuales,

transferencia de fondos, notificaciones electrnicas etc.


Precisndose que el Domicilio Virtual estara conformado por la direccin
electrnica que constituye la residencia permanente en la web de los

41

datos de la persona alojada en un servidor, que sera el centro de


imputaciones de derechos y deberes que asumen las personas de sus
actos virtuales.
En un sentido amplio de comercio electrnico tambin sera el nmero
del fax del destinatario, el telex. Sin embargo el concepto de la Ley
27429 que regula la notificacin judicial electrnica, comprende slo al
correo electrnico (modificacin del Art. 161 del Cdigo Procesal Civil) y
no otro medio, indicio que nos lleva a interpretar que cuando hablamos
de comercio electrnico solo sera en el mbito de Internet.
XI. LA LEGISLACIN PERUANA SOBRE COMERCIO ELECTRNICO
El Per tiene un sistema de Libre Mercado, por lo que es necesario
contribuir a una regulacin uniforme del mercado electrnico, a fin de
establecer reglas claras que no se conviertan en obstculos para su uso;
para lo cual se han dado una serie de cambios y modificaciones por
intermedio de la Comisin de Cdigos en nuestro pas.
Estos principios jurdicos parten desde nuestra Constitucin Poltica del
Estado en su Art. 58, que precisa el Estado orienta el desarrollo del pas,
y principalmente las reas de promocin de empleo, salud, educacin,
seguridad, servicios pblicos e infraestructura, por lo que resulta
necesario dar un marco legal adecuado que permita el desarrollo de las
distintas empresas a travs de una forma de acceder al mercado.
Debido al proceso de globalizacin de la economa que se viene dando a
nivel mundial, el acceso a los mercados a travs de medios electrnicos
se presenta como una necesidad en toda empresa y actividad
productiva, grande o pequea, para poder competir.
De igual manera, el Art. 59 de la Constitucin establece que el Estado
estimula la creacin de riqueza y garantiza la libertad de trabajo y la
libertad de empresa, comercio e industria. El artculo en mencin precisa
que el Estado brinda oportunidades de superacin a los sectores que

42

sufren cualquier desigualdad; en tal sentido promueve la pequea


empresa en todas sus modalidades.
Estos principios se ajustan a la ventaja que ofrece el comercio
electrnico,

debido

que

permite

que

la

oferta

llegue

los

consumidores potenciales libres de los diferentes pases de origen, en


armona con el Art. 61 de la Constitucin, que tambin precisa que el
Estado facilita y vigila la libre competencia y combate toda prctica que
la limite y el abuso de posiciones dominantes o monoplicas. Por lo
tanto, es de inters general que el Estado promocione los mercados,
para lo cual la legislacin peruana debe regular la promocin de
mercados internos competitivos que puedan integrarse a la economa
mundial y generar un crecimiento econmico para el pas.
El Derecho constitucional de Habeas Data y sus modificaciones Ley
26470, referidas a las garantas constitucionales y la Ley 26301 referido
a la aplicacin de la accin constitucional del Habeas Data.
Por el creciente avance de recepcin y desarrollo de tecnologas en
nuestro pas, se ha visto por conveniente regular las materias
tecnolgicas e informticas, partiendo del Decreto Supremo 013-93-TCC,
Texto nico Ordenado de la Ley de Telecomunicaciones122, publicada el
06 de mayo de 1993, considerando en sus Disposiciones Generales a las
telecomunicaciones como vehculo de pacificacin y desarrollo y de
inters

general

telecomunicaciones,

la

modernizacin
dentro

del

marco

el
de

desarrollo
libre

de

competencia,

las
la

inviolabilidad al secreto de las telecomunicaciones, fomentando la libre


competencia, con participacin de los usuarios

de servicios de

telecomunicaciones.
Mediante la dacin del Decreto Supremo N-005-98-MTC. en marzo de
1998, se modifican una serie de dispositivos, del Reglamento General de
la Ley de Telecomunicaciones123 incorporando el servicio multimedia,
servicios de informtica y servicios audiovisuales, convergentes en un
43

sistema, una banda o un dispositivo, con fines de negocio, seguridad,


entretenimiento.
De igual manera, como consecuencia del cambio constante de las
tecnologas, se han dado modificaciones al Reglamento General de la
Ley de Telecomunicaciones, 124 mediante el Decreto Supremo N-01198-MTC, el mismo que restringe la autorizacin o concesin de servicios.
Aspecto importante que permite la renovacin de tecnologas, como la
dacin de la ley 27267, Ley de Centros de Innovacin Tecnolgica, se
busca que implementar los Centros de Innovaciones Tecnolgicas CITEs,
las mismas que pueden ser pblicas y privadas, que tiene el propsito
de promover la innovacin, calidad y productividad.
El Decreto Ley 25868, sobre la proteccin jurdica del Software.
La Firma del Acuerdo Multilateral sobre Aspectos de los Derechos de la
Propiedad Intelectual Relacionadas con el Comercio, en el marco de la
Organizacin Mundial del Comercio (OMC) Contenida en el Acta Final de
la Ronda de Uruguay, suscrita en Marrakech Marruecos, aprobada por la
Resolucin Legislativa 26407 del Congreso el 11 de enero de 1995
La Decisin 351 Rgimen Comn Sobre Derechos de Autor y Derechos
Conexos Captulo VIII (de los programas de ordenador y base de datos).
Texto nico de Procedimientos Administrativos del Indecopi Decreto
Supremo 01-94, Registro de Software o soporte lgico de ordenador u
obras creadas para ordenador generadas mediante programas de
ordenador incorporadas en soportes magnticos u otros objetos,
materiales anlogos.
El Decreto Legislativo 768 Cdigo Procesal Ttulo VIII Medios Probatorios
Captulo V Documentos, Artculos 233 y 234 documentos informticos,
electrnicos, digitales y anlogos.
El Decreto Ley 681. Que regula lo relacionado sobre los archivos
informticos, ampliada por el Decreto Legislativo 827 que tiene por
44

finalidad regular el uso de las tecnologas avanzadas en materia de


archivos de documentos electrnicos, a fin de darle valor legal a los
archivos

conservados

en

microformas,

por

procedimientos

de

micrograbacin, microfilmacin, con el objeto de ahorrar espacio y costo


para las empresas.
La Ley de Firmas y Certificados Digitales N 27269, y su reglamento D.S.
019-2002- JUS, que tienen como objeto el de otorgarle validez y eficacia
jurdica al uso de firmas electrnicas y digitales anlogas a la firma
manuscrita que conlleve manifestacin de voluntad.
La Ley N 27291, que regula la manifestacin de voluntad a travs de
medios electrnicos validando el uso de soportes electrnicos en los
actos jurdicos, Art. 141- A, as como la oferta y aceptacin a travs de
soportes electrnicos, Art. 1374 del Cdigo Civil, que facilita en parte el
comercio electrnico.
La Promulgacin de la Ley 27310, que modifica el Art. 11 de la Ley
27269 Ley de Firmas y Certificados, donde se le da validez legal y
eficacia a los certificados emitidos por entidades extranjeras, siempre
que sean reconocidas por la Autoridad Administrativa Competente.
La Ley 27429 de Notificacin mediante Correo Electrnico, la misma que
modifica el Art. 163 del Cdigo Procesal Civil, teniendo por vlido la
notificacin a travs del correo electrnico.
El D.S. 24-2002-JUS, que modifica el Reglamento de la Ley de Firmas y
Certificados Digitales D.S. 19-2002-JUS, en los extremos del concepto de
intermediario, intermediacin digital, Tercero Neutral, la adicin de un
prrafo al Art. 7 del Reglamento sobre firmas electrnicas.
Por ltimo la Ley 27309 de Los Delitos Informticos, que reprime
punitivamente el ingreso indebido a una base de datos, sistema o red de
computadoras o cualquier parte de la misma para disear, ejecutar,
alterar un esquema u otro similar, o para interferir, interceptar, acceder

45

o copiar informacin en trnsito o contenida en una base de datos, ser


reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos o
prestacin de servicios comunitarios.
En caso de daar o destruir informacin la pena es de tres aos privativa
de libertad, cuando la informacin es privilegiada y obtenida en funcin
a su cargo, la pena privativa de libertad es de cinco a siete aos, o
cuando el agente pone en peligro la seguridad nacional. No son
reprimibles, los hurtos, entre cnyuges, concubinos ascendientes
descendientes afines en lnea recta etc.
LOS SISTEMAS DE SEGURIDAD EN EL COMERCIO ELECTRNICO
La seguridad constituye un problema central para las transacciones que
se realizan en Internet, al existir la probabilidad que estas transacciones
pueda ser objeto de interceptaciones para alterar, modificar y robar
bienes que circulan en dichas redes, por los conocidos hackers o
craqueas, 85 siendo difcil su seguimiento e identificacin.
Los mecanismos y sistemas de seguridad en un inicio se crearon con el
objeto de resguardar los entornos empresariales, como la auditoria
informtica, pero posteriormente estos sistemas de seguridad se
expandieron, existiendo en la actualidad los sistemas de seguridad
jurdica, seguridad fsica, seguridad lgica, entre otros.
Ante la realidad de estas medidas el derecho, parte del hecho que
cualquier usuario que desee contratar en lnea, suministrar al vendedor
en primer lugar informacin personal como su nombre, direccin
telfono etc.
En el Per no hay una ley especial de proteccin de los datos personales,
excepto la Ley 27489 Ley que regula las Centrales Privadas de
Informacin de Riesgo y Proteccin al Titular de la Informacin. Da una

46

definicin de informacin sensible muy cercana a las leyes de proteccin


de datos personales dictadas en otros pases.
En su Art. 2 se define como informacin sensible: la informacin referida
a las caractersticas fsicas, morales, o emocionales de una persona
natural, o a hechos o circunstancias de su vida afectiva o familiar, tales
como los hbitos personales, las ideologas, y opiniones polticas, las
creencias religiosas, los estados de salud fsicos o psquicos y la vida
sexual u otras anlogas que afecten su intimidad y todo lo referido en la
Constitucin Poltica del Per en su Art. 2 Inciso 6.
Y en cuanto a la seguridad de la tecnologa a utilizarse en las Entidades
de Certificacin Digital y Verificacin el INDECOPI, es la Autoridad
Administrativa Competente para supervisar su uso y seguridad.
LEY DE FIRMAS Y CERTIFICADOS DIGITALES
La

validez

posibles

sin

certificados

la

seguridad

la regulacin
digitales,

por

del

comercio

legal
ello

de la

electrnico

firma

no

electrnica

su utilizacin es

seran
y

los

esencial para la

realizacin y desarrollo del comercio electrnico en cualquier lugar, y es


importante que la legislacin comercial cuente con esta regulacin, por
ser un requisito formal necesario.
Esta Ley resuelve algunos de los problemas bsicos de seguridad, para
la realizacin y validez de las nuevas formas de contratacin del
comercio.
electrnico,

para la

suscripcin

de acuerdos y

comunicaciones

societarias que regula la Ley General de Sociedades, as como para


la validez de los Ttulos Valores suscritos mediante firma electrnica y
otros mbitos en que pudiera ser aplicable.
La firma electrnica es

un

concepto jurdico referido al equivalente

electrnico al de la firma manuscrita, donde una persona acepta el

47

contenido

de un

mensaje electrnico a travs de cualquier medio

electrnico vlido.
Lo que logra la Ley 27269

que se encuentra vigente desde el ao

2000 es regular la utilizacin de la firma electrnica, otorgndole


validez y eficacia jurdica igual al de una firma manuscrita u

otra

anloga que conlleve manifestacin de voluntad. La Ley resulta aplicable


a aquellas firmas electrnicas que, puestas sobre un mensaje de datos
o aadidas o asociadas lgicamente a los mismos, puedan vincular al
firmante, as como garantizar la autenticacin o integridad de los
documentos electrnicos.
1. Firma Digital.
Definicin
La firma electrnica es cualquier smbolo basado en medios electrnicos,
utilizada para autenticar un documento, cumpliendo todas o algunas de
las funciones caractersticas de una firma manuscrita. La firma digital se
crea utilizando una tcnica de criptografa asimtrica, basada en el uso
de un par de claves una pblica y otra privada que estn relacionadas
matemticamente entre s. Las personas que conocen la clave pblica
no pueden derivar de ella la clave privada.13
A continuacin, siguiendo con el ejemplo del acpite anterior, se
describe el uso de la firma digital:
Juan conoce la clave pblica de Carlos y quiere recibir un texto firmado,
de tal forma que tenga la seguridad de que el texto tal y como lo
recibe solo pueda haber sido enviado por Carlos (aunque un tercero
intente manipular el texto, Juan detectara, al verificar la firma, que el
texto recibido no es el mismo que envi Carlos). Juan podra probar ante
terceros que el texto que tiene en su poder ha sido enviado por Carlos y
este no podra negarlo (no repudio). Carlos firma el texto utilizando su
13

MALCA, Oscar (2001). Comercio Electrnico. Universidad del Pacfico. Lima, p. 68.

48

clave privada, conocida solo por l, y enva a Juan el texto firmado. Juan
lo recibe y mediante la clave pblica de Carlos, conocida por todos,
verifica que la firma del texto es correcta. Utilizando esta tcnica de
firma, cualquiera que disponga de la clave pblica de Carlos podra
verificar cualquier texto firmado por l, que solo l puede haber firmado
con su clave privada.
En el Per la firma digital esta legislada bajo la Ley N 27269, Ley de
Firmas y Certificados Digitales, en los artculos 3, 4 y 5. La ley tiene
por objeto regular la utilizacin de la firma electrnica otorgndole la
misma validez y eficacia jurdica que la firma manuscrita. Adems, la ley
seala (artculo 2) que esta se aplica las firmas electrnicas que,
aadidas lgicamente a un mensaje de datos, puedan identificar o
vincular al firmante, y se aplica para garantizar la autenticacin e
integridad de los documentos electrnicos.
La Ley describe a la firma digital como aquella que consiste en la
utilizacin de una tcnica criptogrfica asimtrica, basada en el uso de
un par de claves nicas, por la cual se
otra pblica,
forma que las

pero

asocia una clave privada a

relacionadas matemticamente

personas

que conocen la

entre s, en tal

clave pblica no pueden

derivar de ella la clave privada.


Marie IASONI, enfatiza que el reconocimiento legal de la firma digital,
por la Ley N27269 de Firmas y Certificados Digitales, publicada el 28 de
mayo de 2000, constituye un requisito esencial para el desarrollo del
comercio electrnico en el pas, porque gracias a ella ser ms fcil
comprar por Internet, contratar o llegar a cualquier tipo de acuerdo, ya
que aporta seguridad y compromiso en las relaciones civiles y
comerciales.
La firma digital es un tipo de firma electrnica. La firma electrnica es
cualquier conjunto de

caracteres

que sirven

para firmar

un

documento electrnico. Adems, la firma electrnica cumple solo con


49

alguna de las funciones de la firma manuscrita, mientras que la firma


digital cumple con TODAS las funciones de esta. Por ejemplo, una
rbrica manual que posteriormente se

escanea para incluirla en un

documento, forma parte de las firmas electrnicas, pero NO ES una


firma digital.
La Firma Digital permite la identificacin del signatario, la integridad del
contenido y tiene
manuscrita,

la

misma validez

que el

uso

de una firma

siempre y cuando haya sido generada dentro de la IOFE

(Infraestructura Oficial de Firma Electrnica), que es

la que otorga

validez tcnica y jurdica de los documentos firmados digitalmente y


dems procedimientos de certificacin digital. El IOFE es un sistema
confiable, acreditado, regulado y supervisado por la AAC (Autoridad
Administrativa

Competente),

rol

que en el

caso

de

nuestro pas

recae en el INDECOPI (Instituto Nacional de Defensa de la Competencia


y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual).
El titular de la firma digital es
de manera exclusiva un
digital,

la persona a la que se le atribuye

certificado digital que contiene una firma

identificndolo objetivamente en relacin con el mensaje de

datos.
En sntesis, la Ley de Firmas Y Certificados Digitales establece los
principios siguientes:

Se reconoce la equivalencia legal de la firma digital a la firma


tradicional.

El sistema de regulacin es flexible y no restrictiva.

La

forma

es

tecnolgicamente

neutral,

sin

que

tenga

especificaciones tcnicas que impliquen la utilizacin de unas


tecnologas determinadas, beneficiando a algunos fabricantes
sobre otros.

50

Se reconoce la libertad contractual de las partes que pueden


adoptar un determinado sistema acreditacin o firma. Se trata de
casos en los que las partes acuerdan en un contrato reconocer
como valido un sistema de firma determinada (por ejemplo,
acuerdos de usuarios de un determinada tarjeta de crdito,
intranets, bancos, etc.).

Se acepta certificados digitales emitidos por entidades extranjeras.

Se define una entidad pblica que regulara este mercado llamado


en la Ley Autoridad Administrativa Competente.

La

Ley

de

firmas

Certificados

Digitales

acaba

de

ser

complementada por el correspondiente Reglamento.


El artculo 1 de Firmas y Certificados Digitales define la firma electrnica
como:
Cualquier smbolo basado en medios electrnicos utilizando o
adoptado por una parte con la intencin precisa de vincularse o
autenticar un documento cumpliendo todas o algunas de las
funciones caractersticas de una firma manuscrita.
Por consiguiente, el nombre de una persona escrita al final de un
documento electrnico o un smbolo que le identifique, puede ser
considerado como una firma electrnica.
Esta firma presenta un nivel de seguridad jurdica particularmente dbil
ya que su falsificacin aparece tremendamente sencilla.
La autenticidad de los documentos no puede ser garantizada.
Por consiguiente, la empresa tendr que preferir para sus transacciones
en lnea el uso de un sistema de firma digital.
Una especie de firma electrnica es la firma digital; este elemento
tcnico especfico permite obtener medidas de seguridad adecuadas

51

para la contratacin electrnica a travs de los sistemas de cifrado por


medio del uso de claves pblicas y privadas. En ese sentido, la firma
digital es una firma electrnica que mediante el uso de tcnicas de
cifrado, forma bloques de seguridad con el uso de claves pblicas como
privadas. Una firma digital brindara seguridad si es nica. Inviolable,
innegable y autenticable.
El Reglamento de las Firmas y Certificados Digitales D.S. 019-2002
establece tambin el concepto de firma digital en su Art. 4 como aquella
firma electrnica que utiliza una tcnica de criptografa asimtrica y que
tiene la finalidad de asegurar la integridad del mensaje de datos a
travs de un cdigo de verificacin, as como la vinculacin entre el
titular de la firma digital y el mensaje de datos recibido. Considerando
como titular de la firma digital, a la persona natural o jurdica a quien se
le vincula de manera exclusiva con un mensaje de datos firmado
digitalmente utilizando su clave privada.
a) Encriptacin de la comunicacin digital.
La firma digital no brinda confidencialidad en la transmisin, ya que el
documento se enva sin encriptar. Esto significa que el mensaje es
legible para cualquier persona.
A fin de evitar que el mensaje pueda ser interceptado y ledo por un
tercero durante su transmisin, ser necesario encriptarlo. Despus de
firmar digitalmente un documento se puede encriptar dicha informacin
con la clave pblica del destinatario.
Esto significa que los caracteres de la informacin firmada se mezclan
con los de la clave pblica del destinatario. Obtenindose una
combinacin de caracteres ininteligibles.
Solo el destinatario, mediante la aplicacin de sus clave privada, que
nicamente el conoce y que corresponde a la clave pblica con la que se
ha cifrado el mensaje podr descifrar el mensaje.
52

2. Certificado Digital.
En el artculo 6 de la Ley, se estipula que los certificados digitales, es
decir,

el certificado digital es el documento electrnico generado y

firmado digitalmente por una entidad de certificacin, la cual vincula un


par de claves con una persona determinada confirmando su identificada.
La funcin principal de un certificado digital es asegurar la
validez de una clave pblica. Es, por tanto, muy importante estar
realmente seguros de que la clave pblica que manejamos para verificar
una firma o cifrar un texto pertenece realmente a quien creemos que
pertenece. Sera terrible cifrar un texto confidencial con una clave
pblica de alguien que no es el verdadero receptor: si lo hiciramos, la
persona a quien pertenece la clave pblica con la que hemos cifrado el
texto podra conocer perfectamente su contenido. De la misma forma, si
manejramos una clave pblica de alguien que se hace pasar por otro,
sin poderlo detectar, podramos tomar una firma fraudulenta por vlida y
creer que ha sido realizada por alguien que realmente no es quien dice
ser.
Para su correcto funcionamiento, los certificados digitales contienen los
siguientes campos:

Un identificador de a quin pertenece el certificado.

Otro identificador de quien asegura su validez, que ser una


entidad de certificacin.

La metodologa para verificar la firma digital del suscriptor, que


aparece en un mensaje de datos.

Vigencia, una fecha de inicio y otra de fin del perodo de validez


del certificado.

53

Es decir, cundo un certificado empieza a ser vlido y cundo deja


de serlo, fecha a partir de la cual la clave pblica que se incluye en
l no debe utilizarse para cifrar o firmar.

Un identificador del certificado o nmero de serie, que ser nico


para

cada

certificado

emitido

por

una

misma

entidad

de

certificacin. Esto es, identificar inequvocamente a un certificado


frente a todos los certificados de esa entidad de certificacin.

La clave pblica perteneciente a quien figura en el campo del


primer

identificador

(propietario

usuario

del

certificado

electrnico).

Firma de la entidad de certificacin en todos los campos del


certificado que asegura la autenticidad del mismo.

Un certificado se materializa en un archivo electrnico que es emitido


por una entidad de certificacin lo cual confirma la relacin existente
entre una clave pblica y una persona.
El certificado es emitido para ser almacenado en la computadora del
solicitante. Con ese archivo su propietario se identifica cuando realiza
operaciones electrnicas.
La clave pblica contenida en el certificado permitir al receptor del
mensaje electrnico verificar la firma digital del documento. As tendr
certeza de que ste ha sido firmado digitalmente con la clave privada
correspondiente a la clave pblica incluida en el certificado del firmante
y que el documento no ha sido alterado desde que fue firmado.
El certificado expedido por una entidad certificadora tiene una duracin
limitada, toda vez que su validez expira en la fecha indicada en el
mismo. A partir de dicha fecha, la entidad certificadora deja de asumir
cualquier responsabilidad sobre la relacin existente entre el suscriptor y

54

los mensajes de datos que puedan ser desencriptados con la clave


pblica contenida en el certificado expirado.
El certificado tambin pierde vigencia cuando sea revocado por la
entidad certificadora.
En efecto, la entidad de Certificacin tiene la posibilidad de revocar el
certificado si se determina, en particular, que la informacin contenida
en el certificado digital es inexacta, o ha sido modificada, o por muerte
del titular de la firma digital.
El certificado puede cancelarse a pedido del titular de la firma digital,
por revocatoria de la entidad de certificacin o por expiracin del plazo
de vigencia o por cese de operaciones de la entidad de certificacin.
Finalmente, puede indicarse que la Ley 27269 est dirigida a crear los
mecanismos de seguridad y confiabilidad necesarios que coadyuven a
fomentar el comercio electrnico. La firma digital es actualmente
reconocida
manifestacin

por

nuestra legislacin como

de voluntad

una

forma

de

(al igual que la rbrica desarrollada en

forma manual) asignndole la misma validez jurdica que la forma


manuscrita.
Para estar completamente seguros en nuestras transacciones es
necesario utilizar al menos dos tipos de certificados, uno general para
comunicaciones seguras (X.509) y otro especfico para transacciones
econmicas (SET). Se recomienda tener ambos certificados para realizar
cualquier tipo de transaccin a travs de Internet.
El certificado proporciona las ms absolutas garantas de seguridad
respecto a cuatro elementos fundamentales e irrenunciables:

La

autenticacin

de

los

participantes

en

una

transaccin

electrnica asegura que quien se comunica es quien dice ser.

55

La integridad de la transaccin garantiza que el mensaje, la


transaccin, no ha sido manipulado.

La confidencialidad de la transaccin, que permite el acceso a la


lectura solo a aquellos que previamente han sido autorizados.

El no repudio, que asegura que el mensaje, una vez aceptado, no


pueda ser rechazado.

Cmo obtener un certificado


Retomando el ejemplo de la seccin anterior, explicaremos cmo
obtener un certificado: Carlos, tanto para cifrar un mensaje como para
verificar una firma de un texto de Juan, necesita la clave pblica de este.
La forma de obtener esta clave es disponer del certificado de Juan y la
clave pblica de la entidad de certificacin. Para obtener el certificado
de Juan, Carlos puede acceder al directorio y descargarlo, o puede
descargarlo de un mensaje anterior que haya recibido de Juan y que
lleve dentro el certificado. Generalmente el certificado siempre viaja
acompaado de una firma digital.
Las Entidades Certificadoras en la legislacin
En el Per, los certificados digitales estn legislados bajo la Ley N
27269, Ley de firmas y certificados digitales. Dicha ley seala que los
certificados emitidos por entidades extranjeras tendrn la misma validez
y eficacia jurdica, siempre que sean reconocidos por una empresa de
certificacin nacional que garantice su validez.
La entidad de certificacin tiene la funcin de emitir, revocar o
suspender certificados; as como brindar otros servicios que den
seguridad al sistema de certificados o al comercio electrnico. La
entidad

de

registro

cumple

con

el

levantamiento

de

datos

comprobacin de la informacin de un solicitante de certificado.

56

Adems, segn dicha ley (artculo 12), las entidades de certificacin


podrn asumir las funciones de las entidades de registro.
La legislacin de firmas y certificados digitales es importante porque
otorga validez y eficacia a las transacciones electrnicas. Adems, da
seguridad jurdica al sistema, es decir permite a los operadores
econmicos conocer anticipadamente las consecuencias jurdicas de sus
actos.
Ante la realidad del comercio electrnico y el uso de firmas electrnicas
y digitales como mnimo debe existir un registro donde se consignen los
datos de quines poseen y usan las firmas electrnicas o digitales,
conocindose a las personas o entidades que registran dichas firmas a
travs de certificados como Terceras Partes Confiables o Autoridades
Certificantes.
La primera regulacin al respecto, es la Ley de Utha en la que se hace
referencia

trata

las

Autoridades

Certificantes

(certifications

authorities) como las personas facultadas para emitir certificados y que


pueden ser estas personas fsicas, empresas, instituciones pblicas o
privadas, debiendo obtener una licencia de la divisin of coprorations
and Commercial Code, en el caso del estado de Utha, para funcionar
como tal
En nuestro pas, ya tenemos una Ley de firmas y certificados digitales
Ley 27269, que trata el tema de los certificados digitales donde en su
Art. 12 establece que la entidad de Certificacin cumple con la funcin
de emitir o cancelar certificados digitales, as como brindar otros
servicios inherentes al propio certificado o aquellos que brinden
seguridad al sistema de certificados en particular o del comercio
electrnico en general.
Esta norma genrica est complementada por el D. S. 019-2002-JUS
Reglamento de Firmas y Certificados Digitales, parte del principio que el

57

rgimen de servicios de certificacin, as como el de los registros de


verificacin que se sustentan en el principio del libre mercado, Art. 3 del
reglamento.
Para que pueda funcionar en nuestro medio una autoridad certificadora,
tiene que ser acreditada por la autoridad administrativa competente,
que es el organismo pblico responsable de acreditar a las entidades
certificadoras y a las de registro y verificacin previo cumplimiento
establecido en la ley.
De acuerdo al reglamento de firmas y certificados digitales, podemos
definir en atencin al Art. 4 de dicho reglamento a la entidad de
certificacin

nacional

como

la

persona

jurdica

que

presta

indistintamente servicios de produccin, emisin, gestin, cancelacin u


otros servicios inherentes a la certificacin digital. Asimismo puede
asumir las funciones de servicio de verificacin.
En cuanto a las entidades de certificacin extranjeras, las comprende
como las que no se encuentran domiciliadas en el pas, ni inscritas en
los Registros Pblicos del Per conforme a la legislacin de la materia.
Las funciones de la entidad de certificacin estn reguladas en su Art.
28 de la norma citada que establece las funciones de emitir certificados
con numeracin correlativa, cancelarlos, gestionar los emitidos en el
extranjero, como brindar otros servicios inherentes a la certificacin.
En cuanto a sus obligaciones su Art. 29, regula cumplir con su obligacin
de prcticas de certificacin, informar al usuario de la emisin y uso del
certificado digital, incluyendo lo de su cancelacin, control y reserva de
los certificados, mantener en depsito los certificados emitidos y
cancelados

con

fecha

de

emisin

vencimiento,

publicarlos

peridicamente por medios telemticos, los cancelados mnimo 10 aos,


cancelar el certificado a solicitud del titular, por informacin inexacta o

58

modificada, por cualquier causal establecida en el Art. 25 del


reglamento.

LEY DE PROTECCIN DE DATOS PERSONALES


Una cuestin importante dentro del e-commerce es el manejo de datos
personales.
Cuando un comprador ya identifica y elige el producto o servicio que
pretende adquirir, brinda informacin personal en la pgina web donde
se ofrece dicho producto o servicio,
apellidos,
direccin.

DNI,
El

RUC,

tales

como sus

correo electrnico,

tratamiento de estos

datos

nombres,

nmero de celular

debe realizarse con pleno

respeto de los derechos fundamentales de sus titulares y de los


derechos que le confiere la Ley de Proteccin de Datos Personales.
Quienes

den

tratamiento a

dichos

datos

personales

(los

proveedores) deben adoptar medidas tcnicas, organizativas y legales


que garanticen su seguridad y eviten su alteracin, prdida, tratamiento
o acceso no autorizado.
Si

los

datos

son recogidos

comunicaciones electrnicas, el

en lnea

a travs de redes

de

proveedor est en la obligacin de

informar de forma detallada, sencilla,

expresa,

inequvoca

de

manera previa a su recopilacin, sobre la finalidad para la que sus


datos sern tratados, quines son o pueden ser sus destinatarios, del
carcter

obligatorio

facultativo

de

sus

respuestas.

En

el

comercio electrnico esta obligacin de informar sobre estos puntos se


satisface mediante la publicacin de polticas de privacidad, las que
deben ser fcilmente accesibles e identificables (art. 18 de la Ley).
Tratndose de datos sensibles, el consentimiento debe ser otorgado por
escrito, a travs de su
otro

mecanismo

firma manuscrita, firma digital o cualquier

de autenticacin

59

que

garantice

la

voluntad

inequvoca

del titular

(art. 14

del Reglamento de la Ley). Debe

existir pues un consentimiento que debe ser previo, libre, informado y


que debe ser expreso e inequvoco, que no admitan dudas de su
otorgamiento.
Al referirnos al entorno digital, tambin se

considera expresa la

manifestacin consistente en hacer clic" o cliquear. En este contexto


el consentimiento puede otorgarse mediante

firma

electrnica

por cualquier medio que permita identificar al titular y recabar su


consentimiento, a travs de texto escrito, texto preestablecido que el
titular pueda hacer suyo mediante una respuesta escrita, grfica o
mediante un
informacin
efectivamente

clic o pinchado. As, podemos entender que el llenar


requerida

en

una

pgina

web

implica

estar consintiendo brindar nuestros datos personales.

Las relaciones que tienen los proveedores y consumidores el mundo del


comercio electrnico o e-commerce, se rigen con respeto de la Ley de
Proteccin de Datos y su Reglamento.

CDIGO DE PROTECCIN Y DEFENSA AL CONSUMIDOR


El Cdigo de Proteccin y Defensa al Consumidor tambin juega un
papel importante en el comercio electrnico, ello porque no debemos
olvidar que el derecho de todo consumidor a la proteccin contra los
mtodos comerciales agresivos o engaosos implica que los proveedores
no pueden llevar a cabo prcticas que mermen de forma significativa la
libertad de eleccin del consumidor, ni que tampoco exista dolo (no
entrega de un producto o cambio de las condiciones de un producto) en
las relaciones que el proveedor sostenga con el consumidor.
El Cdigo comprende todo tipo de contratacin de productos o servicios,
alcanzando tambin a los contratos efectuados va online. El Cdigo
cautela el e-commerce en favor del consumidor.

60

LA SEGURIDAD LGICA EN EL COMERCIO ELECTRNICO


Dentro de la seguridad lgica podemos decir que existe la seguridad
tcnica, este tipo de seguridad nos permite prevenir incursiones a los
sistemas interconectados de redes de comunicacin abiertas, que
permiten el desarrollo del comercio electrnico en general, bloqueando
el ingreso a quienes no estn autorizados ingresar en la transmisin de
datos, hacindose presente que no bloquea los dems accesos a la red.
En este plano, la seguridad lgica se basa en otorgar al usuario un
acceso secreto bajo responsabilidad civil o penal de acuerdo al grado de
acceso al que va a ejercer, los mismos que peridicamente pueden ser
cambiados a favor de los usuarios, los cuales deben ser protegidos con
medidas adicionales de seguridad, cuando menos se visualice mayor
seguridad otorga.
Otro aspecto de la seguridad son las categoras y/o niveles de seguridad
que se les otorga a dichos sistemas. Un buen sistema de seguridad
lgico debe contemplar medidas, como lo precisa Francisco CESPEDES
ESPINOZA,14 procesos sensibles en tiempos alternados, sistemas de
aislamiento de procesos, manejo de privacidad o publicidad de los
bienes informticos, en funcin a los intereses del usuario que permitan
limitar los ingresos y formas de uso de los bienes a criterio de las
partes.
En funcin a todo lo dicho los estudiosos del derecho informtico
debern

tener

conocimientos

bsicos

sobre

las

aplicaciones

de

seguridad lgicas, como la criptografa para desarrollar una seguridad


jurdica para que se sensibilicen y se responsabilicen frente a la
informacin de terceros que circulan en la red.

14 CESPEDES ESPINOZA, Francisco ob. cit. p. 86.

61

CONCLUSIONES:
PRIMERA:
Sin duda alguna, el comercio electrnico a ninguno de nosotros nos
parece ajeno,

la tecnologa y sus vertientes nos afectan a todos de

manera indirecta o directamente. Es por todo ello que este tema nos
compete a todos, y sobre todo a los que nos interesamos en sus
aspectos legales.

SEGUNDA:
El comercio electrnico, es sin duda, una actividad al alcance de todos,
que nos puede hacer, mucho ms fcil
transacciones, y es por ello, que consideramos

la compra, venta o
que es sumamente

importante poner atencin en el mismo, sobre todo porque al no estar


presentes las personas fsicamente, creemos que se puede prestar a el
mal uso de esta actividad y sin duda crea desconfianza en muchos de
nosotros.

TERCERA:
Es por ello, la importancia de la informtica jurdica, ya que creo que
hay mucho trabajo aun por hacer, muchos aspectos que faltan de
detallar, y eso por ello que esta rama del derecho est tomando tanta
fuerza, e importancia ya que necesitamos ir a la vanguardia, de lo que

62

est pasando en nuestro entorno inmediato y de las necesidades de la


sociedad.

CUARTA:
El comercio electrnico nace como una alternativa de reduccin de
costos,

como

herramienta

fundamental

en

el

desarrollo

empresarial; formando parte importante en el mundo de Internet; hace


sencilla la labor de negocios, reduce costos y precios, y garantiza una
disponibilidad las 24 horas del da. Sin embargo, elimina el contacto
directo y por ende parte del conocimiento de la empresa y el cliente; as
como tambin crea desconfianza en

cuanto

la

seguridad

del

sistema. En trminos generales debe ser entendido como el acto de


compra venta de toda clase de bienes y servicios que utiliza medios de
telecomunicaciones para su realizacin incluyendo el pago por esa
misma va.

QUINTA:
El

principal

problema

para

un

mejor

desempeo

del

comercio

electrnico es la confiabilidad. Existen muchos aspectos abiertos en


torno al comercio electrnico; entre ellos se pueden destacar, la
validez de la firma electrnica, no repudio, la legalidad de un contrato
electrnico, las violaciones de marcas y derechos de autor, prdida de
derechos sobre las marcas, prdida de derechos sobre secretos
comerciales y responsabilidades.

63

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APECE, P. (2014). apece-peru.org. Recuperado el 14 de enero de


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