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T.D.:8764711
OPININ N 152-2016/DTN
Entidad:
Asunto:
Referencia:
Oficio N 220-2016-UNDC/CO/CEVA/P
1. ANTECEDENTES
Mediante el documento de la referencia el Presidente de la Comisin Organizadora de la
Universidad Nacional de Caete consulta sobre el arbitraje y el adelanto directo en obras.
Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las consultas
que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la
normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genricos y vinculados
entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos, de conformidad con lo
dispuesto por el literal o) del artculo 52 de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada
mediante Ley N 30225 (en adelante, la Ley), y la Tercera Disposicin Complementaria
Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 350-2015-EF(en adelante,
el Reglamento).
En ese sentido, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas
necesariamente a situacin particular alguna.
2. CONSULTAS Y ANLISIS
Las consultas formuladas son las siguientes:
2.1
Sobre el particular, debe tenerse presente que las controversias surgidas durante la
etapa de ejecucin contractual deben resolverse mediante conciliacin o arbitraje. As,
de acuerdo con el artculo 45 de la Ley, la ejecucin, interpretacin, resolucin,
inexistencia, ineficacia o invalidez del contrato deben someterse a conciliacin y/o
arbitraje, salvo la nulidad del contrato que solo puede ser sometida a arbitraje1.
1 Para los casos especficos en los que la materia en controversia se refiera a nulidad de contrato, resolucin
de contrato, ampliacin de plazo contractual, recepcin y conformidad de la prestacin, valorizaciones o
metrados, liquidacin del contrato, se debe iniciar el respectivo medio de solucin de controversias dentro del
plazo de treinta (30) das hbiles conforme a lo sealado en el reglamento.En supuestos diferentes a los
mencionados en el prrafo anterior, los medios de solucin de controversias previstos en este artculo deben
Por tanto, la Entidad y el proveedor pueden recurrir a la va arbitral para resolver las
controversias relativas al contrato nicamente en los supuestos previstos en la Ley y su
Reglamento. No obstante, corresponde al rbitro nico o al Tribunal Arbitral
pronunciarse sobre su competencia para conocer determinado conflicto de inters, para
lo cual deber ceirse a lo dispuesto en la normativa de contrataciones del Estado, en
particular la primera Disposicin Complementaria Final de la Ley2.
De otro lado, cabe sealar que las partes en el convenio arbitral 3 pueden establecer la
realizacin de un Arbitraje Institucional, es decir, la parte interesada puede recurrir a la
institucin arbitral elegida en aplicacin del respectivo reglamento arbitral
institucional o haber pactado un Arbitraje Ad hoc donde la parte interesada debe
remitir a la otra la solicitud de arbitraje por escrito con la finalidad de elegir el rbitro
nico o constituir el Tribunal Arbitral que resolver la controversia.
2.1.2 Ahora bien, el primer prrafo del artculo 38 de la Ley establece las condiciones para la
entrega de adelantos, indicando que La Entidad puede entregar adelantos al
contratista, siempre que haya sido previsto en los documentos del procedimiento de
seleccin, con la finalidad de otorgarle financiamiento y/o liquidez para la ejecucin
del contrato (El subrayado es agregado).
En esa medida, si bien la entrega de adelantos constituye una facultad de la Entidad
al tener la potestad de incluirlo o no en los documentos del procedimiento de
seleccin, tanto el contratista como la Entidad deben cumplir con las condiciones y
seguir los procedimientos establecidos en la normativa de contrataciones del Estado
para su solicitud y entrega, dado que esta facultad implica la erogacin de fondos
pblicos.
2.1.3 Precisado lo anterior, corresponde sealar que, en los contratos de obra pueden
otorgarse dos tipos de adelantos: (i) directos al contratista, hasta por un diez por ciento
(10%) del monto del contrato original; y (ii) para materiales o insumos a ser utilizados
en la ejecucin del objeto del contrato, estos ltimos hasta el veinte por ciento (20%)
del monto del contrato original, de conformidad al artculo 155 del Reglamento.
En cuanto a los adelantos directos, el primer prrafo del artculo 156 del Reglamento
indica que En el caso que en las Bases se haya establecido el otorgamiento de este
adelanto, el contratista dentro de los ocho (8) das siguientes a la suscripcin del
ser iniciados por la parte interesada en cualquier momento anterior a la fecha del pago final.
3 Mediante el convenio arbitral las partes pueden encomendar la organizacin y administracin del
arbitraje.
JCF/.