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FACULTAD DE DERECHO Y
CIENCIAS POLTICAS
DERECHO PROCESAL CIVIL
DIVORCIO POR CAUSAL SEPARACIN
DE HECHO
INTEGRANTES:
INMANUEL KANT
INDICE
INTRODUCCION
04
CONCEPTO DE
DIVORCIO.
.06
ANTECEDENTES
HISTORICOS
..06
DISCUSIN DOCTRINARIA EN TORNO AL
DIVORCIO..08
CAUSAL DE
DIVORCIO
..11
LA VIA PROCEDIMENTAL EN EL QUE SE TRAMITA EL
DIVORCIO.12
SEPARACION DE CUERPO O DIVORCIO POR
CAUSAL..13
MODELO DE
DEMANDA
..14
INTRODUCCIN
El divorcio como bien lo establece nuestro Cdigo Civil vigente es la disolucin del vnculo
matrimonial que se obtiene por sentencia judicial y sobre la base de las causas
determinadas por Ley.
Entre las causales de Divorcio establecidas por nuestro Cdigo Civil tenemos:
El Adulterio
Se configura cuando uno de los cnyuges ha mantenido relaciones sexuales con terceras
personas. Esta figura pierde efecto a los cinco aos ocurrido el hecho.
Muchas demandas se pierden porque las pruebas no estn dirigidas a probar el acto
sexual infiel, o solo se sustentan en seguimientos de detectives que no aportan nada.
Violencia Fsica o Psicolgica
Son los continuos y reiterados actos de violencia fsica o psicolgica de un esposo contra
el otro. Pueden ser por medio de golpizas o insultos. La causal pierde su efecto a los seis
meses de ocurrido el acto violento.
En esta causal lo ms complicado es probar el tringulo de la violencia, es decir: el autor,
el dao y el nexo entre ambos. No bastan los famosos exmenes mdicos, ms an
cuando no se puede sacar conclusin alguna de estas.
Atentado contra la vida del Esposo(a)
Es el intento de homicidio perpetrado por un cnyuge contra el otro.
En esta causal debe existir por lo menos una investigacin policial previa que seale al
autor del hecho.
La Injuria Grave
Son las ofensas contra el honor, la dignidad o la calidad de ser humano que realiza un
esposo contra el otro.
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Estos hechos deben ser ms o menos continuos y deben ser realmente graves, tambin
caduca a los 6 meses de ocurrido el hecho.
El Abandono Injustificado del hogar por ms dos aos
En este caso es la salida fsica del ltimo domicilio conyugal por uno de los esposos por
un periodo mnimo de dos aos. Salida que debe ser sin justificacin alguna, abandono
que
no
solo
es
fsico
sino
tambin
econmico.
Esta causal es parecida a la de separacin de hecho pero es totalmente distinta, lo
complejo en esta causal es acreditar lo injustificable de la salida del esposo(a) que
abandono el hogar, para ello no bastan las denuncias policiales que haga el esposo (a)
abandonado.
Realmente nosotros no usamos hace muchos aos esta causal.
La Conducta Deshonrosa
Son actos realizados por uno de los esposos que son vergonzosos para el otro, como por
ejemplo: los escndalos, ebriedad y alcoholismo, actos delincuenciales, frecuentar
prostbulos, o constantes actos de infidelidad en la que no fuera posible acreditar el
adulterio. Al momento de invocar esta causal se debe cuidar no confundirla con la
imposibilidad de hacer vida en comn, ello, acarreara la ruina de su caso.
El Uso de Drogas
El
constante
uso
de
txicos
drogas
injustificadas
que
genere
adiccin.
En este caso el consumo debe haberse operado luego del matrimonio y debe ser
continuo.
La Enfermedad grave de Transmisin Sexual
Es cuando uno de los esposos adquiere una infeccin sexual necesariamente grave que
no proviene del otro pero adquirida durante la vigencia del matrimonio.
La Homosexualidad
Es el acto sexual que mantiene uno de los esposos con tercera persona de su mismo
sexo, homosexualidad que debe haber operado durante la vigencia del matrimonio.
Hemos visto que muchos abogados la confunden con el adulterio o la conducta
deshonrosa, terrible error.
La Imposibilidad de hacer vida en comn
Esta causal est generando muchos problemas ya que los abogados la interpretan como
la incompatibilidad de caracteres y eso no es, esa causal existe en otros pases.
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En Per esta causal consiste en diversas conductas que perjudican al otro esposo(a) las
que deben ser continuas y durante un tiempo ms o menos prolongado.
La Separacin de hecho
En esta causal solo debe acreditar Usted estar separado de su esposo(a) por:
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2.1.- En Egipto, numerosos contratos matrimoniales que datan de 3000 a 4000 aos antes
de Cristo ponen de manifiesto el predominio del matrimonio mongamo, pero tambin la
posibilidad del divorcio cuando la mujer incurra en culpa grave.
2.2.- Entre los hebreos, segn se infiere del Deuteronomio y de la ley mosaica, no era
desconocido el divorcio. "Si un hombre toma una mujer y se casa con ella, y no halla
gracia ante sus ojos a causa de algo malo, debe escribirle una carta de divorcio y
ponindosela en la mano la enviar a su casa", prescriba la ley de Moiss; y ello, no
obstante la aguda discrepancia que origin la frase "a causa de algo malo, muestra
inequvocamente la posibilidad del repudio y consiguiente disolucin del vnculo
matrimonial. Es inexacto que el adulterio no slo daba derecho al divorcio, sino que lo
impona como un deber
2.3.- En el antiguo Derecho griego es difcil apreciar una orientacin ntida en esta
materia; pero parece que, desconocido el divorcio en los tiempos homricos, fue admitido
por lo menos desde el siglo IV a. C. tanto por mutuo disenso, como a solicitud del marido
y a pedido de la mujer.
2.4.- Entre los romanos primitivos fue tambin desconocido el divorcio, y aun despus,
mientras la religin y las costumbres ticas velaron sobre las familias, esto es, hasta el
siglo II a.C., fueron muy raros los casos de divorcio. Posteriormente, el Derecho Romano
admiti la disolucin del vnculo (aunque slo a iniciativa del marido) o la rechaz segn la
clase de matrimonio.Es as, que el matrimonio por confarreatio era indisoluble, y los otros
no podan ser resueltos. Empero, hacia la poca de la Repblica, el divorcio fue
convirtindose en una costumbre muy extendida, sobre todo a partir de la sustitucin del
antiguo matrimonio con manus por el matrimonio libre o sine manus. Al final de su
evolucin histrica, Roma entr en un perodo de clara disolucin moral, poltica y jurdica,
en el cual se admiti el principio del libre divorcio, sin testigos, ni formalidades, y por la
voluntad del marido o de la mujer. No se requiri entonces, para asegurar la seriedad del
divorcio, sino el repudium o declaracin expresa del mismo. Los esfuerzos del emperador
Augusto para poner fin o atenuar esta situacin no tuvieron xito notable.
2.5.- Los germanos, antes de su primer contacto con el Cristianismo, practicaron con gran
libertad el divorcio por mutuo convenio, segn se infiere de los libella repudii de los siglos
VII y VIII, y por iniciativa del marido, mas no a solicitud de la mujer, debido a que los
germanos, como otros pueblos antiguos, exigan la fidelidad con mayor severidad a la
mujer que al marido.
2.6.- El advenimiento del Cristianismo estaba destinado a producir una renovacin
revolucionaria en materia de divorcio (aunque, su doctrina tard siglos en imponerse),
desde que Jess la trat abiertamente en el Sermn de la Montaa. "Se os ha dicho:
quien repudie a su mujer le debe dar una carta de divorcio. Pero yo os digo: Aquel que
repudia a su mujer, adems de querer el adulterio, hace que ella lo cometa, y quien toma
una mujer repudiada comete adulterio.Cristo conden as el divorcio y entendi reformar
la ley mosaica que haba sido dictada en atencin a "la dureza de corazn" de los
antiguos hebreos.Los primeros Padres de la Iglesia aceptaron las palabras de Cristo y
declararon que slo la muerte es capaz de disolver el vnculo matrimonial, doctrina que
reprodujeron varios concilios antiguos. Sin embargo, la fuerza de las costumbres hizo que
muchos fieles se acogieran a la legislacin civil que permita el divorcio, y la Iglesia hubo
de dirigir su esfuerzo hacia la modificacin de aqulla, especialmente en lo concerniente
al divorcio convencional; empeo en que encontr el apoyo de los emperadores
cristianos, como Teodosio I, Valentiniano III, Justiniano (que lleg a prohibir el divortium ex
consensu, aunque ste se restaur despus por Justiniano II) y Len el Surico, hasta
que desde fines del siglo IX, qued civilmente prohibido el divorcio para el Imperio de
oriente
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2.7.- La lucha de la Iglesia contra el divorcio en la Edad Media dur 500 aos; y, pese a
las explicables resistencias que opusieron Roma, Bizancio y los pueblos recin
colonizados (las cuales determinaron a la Iglesia, sobre todo la oriental, a mirar con
forzada tolerancia ciertas prcticas divorcistas), termin con la imposicin del punto de
vista favorable a la rgida indisolubilidad del matrimonio (siglos XII y XIII).
2.8.- La Reforma luterana acept el divorcio, porque, en opinin de su iniciador, el
matrimonio es un asunto puramente profano.
2.9.- Al iniciarse la Edad Contempornea, la Revolucin Francesa admiti el divorcio
(1792) por tres causales:
(i)
(ii)
(iii)
determinadas y corrientes,
por mutuo consentimiento, y
por la voluntad de uno de los cnyuges la tercera.
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sexual libre y la controlada, entre la poligamia y la monogamia, entre la anarqua y el
orden. Esta diferencia s observa ntidamente desde el ngulo del inters social. Sociedad
es orden. Y orden es control de las relaciones humanas, firmeza de las instituciones,
nitidez en los derechos y deberes. De ah que el orden social no sea posible si no se fija a
cada cual la esfera de su accin; y que a la colectividad no pueda serle indiferente la
forma en que se cumple el fin natural de la procreacin.
De esta consideracin elemental surge la superioridad social del matrimonio sobre la
unin libre y promiscua, de la monogamia sobre la poligamia, de la indestructibilidad del
vnculo sobre su disolubilidad; porque que el vnculo mongamo y permanente permite, no
solamente atribuir a cada sujeto sus derechos y sus obligaciones, sino asegurar un pleno
y eficaz cumplimiento de los mismos. Todo aquello que contribuya a diluir la
responsabilidad, a difuminar el perfil de los derechos y las obligaciones, es antisocial. La
sociedad tiene, un innegable derecho a invocar su propio inters, sin ignorar el inters
privado, para dar firmeza a la unin sexual, y en ejercicio de esta facultad, que le es
esencial, no tiene ms limite que la naturaleza y los derechos fundamentales de la
persona
(iii) A la persona, le interesa hallar la felicidad en el estado matrimonial.
Como pensaban los liberales del siglo XIX, si el inters privado coincidiera siempre con el
inters pblico, y si ste estuviera siempre en armona con la naturaleza, no existira
problema alguno, desde que toda medida que satisficiera a uno de esos factores satisfara
automticamente a los otros y la bsqueda de la felicidad privada se confundira con la del
bien pblico. Pero desafortunadamente no es as, segn lo demuestran de consuno la
experiencia histrica y el mero raciocinio.
En este contexto socio-jurdico, todo el problema del divorcio vincular se reduce a saber si
ste, al servir la finalidad del inters privado, contrara o no a la naturaleza y al inters
social.
De esta tesis fluye una primera consecuencia importante: los argumentos relativos a la
ntima infelicidad de algunos cnyuges mal avenidos, al sacrificio que en ciertos casos
importa la permanencia del vnculo matrimonial, al doloroso espectculo de una unin
sentimentalmente fallida, son insuficientes si para salvarlos es preciso afectar la finalidad
natural del matrimonio o arriesgar la legtima conveniencia colectiva.
En cuanto a la oposicin que el divorcio puede suscitar entre la conveniencia privada de
los cnyuges y el inters social, se ha planteado una importante atingencia: la de que el
divorcio vincular conviene realmente a la sociedad y sirve por tanto al inters de sta.
Las razones que sustentan esta afirmacin pueden reducirse a dos:
(i) que el divorcio no crea, sino que encuentra ya, situaciones socialmente perjudiciales
(las uniones concubinarias formadas por cnyuges desavenidos con terceras personas,
los adulterios y el abandono de los hijos);
(ii) que el divorcio, beneficiando as a la sociedad, pone fin a tales situaciones. En cambio,
si no fuera posible la disolucin del vnculo, la ley estara persistiendo en el empeo de
reconocer existencia a un nexo que de hecho ha dejado de existir, lo que carece de
sentido.
Empero, de la sugestiva fuerza de conviccin que se encierra en estos argumentos, los
beneficios a que ellos aluden no son inconcusos.
Es cierto que el divorcio puede resolver los casos en que de hecho se ha roto el vnculo
conyugal; pero ni tales casos pueden justificar por s solos la existencia de una norma
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jurdica general, por cuanto la imperfeccin de las instituciones humanas (como el
matrimonio), sea cual fuere el cuidado para combinarlas exige siempre sacrificios; ni la
circunstancia de haber quedado roto de facto un vnculo puede autorizar el
reconocimiento jurdico de su destruccin, ya que si as fuera, el padre que abandona al
hijo (caso de hijos extramatrimoniales) podra encontrar muy justo que la ley no persistiera
en considerar un nexo de filiacin que de hecho no existe.
De otro lado, suponer que el divorcio disminuye los casos de adulterio o concubinato,
porque desatando el vnculo que ataba el adltero con su cnyuge, le permite mantener
sus relaciones con tercera persona sin incurrir en adulterio ni concubinato, es un evidente
sofisma. Legalizar esos fenmenos no es eliminarlos, pues de lo contrario habra que
admitir que el medio ms eficaz y rpido para eliminar todas las infracciones de la ley civil
o penal consiste en sustituir las normas que consideran determinado hecho como una
infraccin, con otras que sostengan que ese mismo hecho no es tal infraccin. Es as, la
relacin marital con tercera persona sostenida por quien contrajo matrimonio, constituye
actualmente un adulterio o un concubinato.
Por lo dems, si el adulterio constituye una causal de divorcio, es posible que el cnyuge
que desea inducir al otro a la ruptura del vnculo recurra precisamente a la relacin sexual
extra matrimonial para lograr su objetivo; y entonces el divorcio no estara cumpliendo la
funcin social moralizadora que se le atribuye.
De otro lado, no existe razn alguna que permita suponer que el cnyuge divorciado no
buscar el concubinato (en el que incurrira si no existiera el divorcio). Al contrario, la
desastrosa experiencia de su anterior matrimonio puede aconsejarle la conveniencia de
no contraer otro, sino de recurrir a la unin de hecho.
Por otra parte, se ha sostenido a favor del divorcio, que su sola existencia legal alerta a
los pretendientes sobre la necesidad de no contraer matrimonio con ligereza y a los
cnyuges sobre la de cumplir cuidadosamente sus obligaciones, pues el riesgo de no
proceder de esa manera es precisamente el fracaso del matrimonio y el divorcio como
nica solucin.
Los hechos demuestran en realidad lo contrario, ergo las parejas jvenes suelen contraer
matrimonio sin demasiada preparacin considerando que si no funciona
satisfactoriamente, el divorcio ser una solucin accesible, que, adems, permite uno o
ms intentos futuros.
Finalmente, no es fcil aceptar que el divorcio remedia el abandono de los hijos, ergo
aunque la sentencia de divorcio proveyera a su subsistencia, sta no queda ms ni mejor
asegurada que si el padre hubiera sido demandado de alimentos; aparte de que el
abandono no es nicamente material, sino tambin moral.
Si las ventajas sociales del divorcio no se muestran muy claras, pensamos que lo son los
inconvenientes que ofrece.
En primer lugar, la mera existencia del divorcio, sobre todo dentro de normas legales poco
rgidas, estimula la celebracin impremeditada de muchos matrimonios, e impide que
cnyuges desavenidos pongan a contribucin el mximo de su buena voluntad para limar
asperezas y hallar una solucin serena a las mltiples contrariedades inherentes al trato
ntimo y cotidiano. De ah que si, por una parte, el divorcio parece capaz de solucionar
algunos casos, de otro lado crea y fomenta la aparicin de otros
Contrariamente -e ingenuamente en opinin de Solf y Muro- Montesquieu sostena la tesis
de que "nada contribuye ms a la estimacin mutua que la facultad del divorcio: un marido
y una mujer sobrellevarn con paciencia las penas domsticas si saben que son dueos
de ponerles fin".
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De otro lado, en aquellos medios sociales en que la mujer no goza de independencia
econmica, el divorcio la perjudica mucho ms que al hombre, siendo as que
precisamente por la debilidad de su propia situacin econmica, debe merecer un trato
legal que -por el principio de que la igualdad consiste en tratar desigualmente a los
desiguales- equipare su posicin a la del hombre.
El divorcio es parcialmente responsable de numerosos otros fenmenos sociales que
unnimemente se consideran perniciosos; aunque resulta forzoso reconocer que, en el
apasionamiento de la controversia, le han sido atribuidos otros efectos cuya relacin con
su presunta causa es muy remota o no existe.
Desde el punto de vista jurdico, la admisin o rechazo del divorcio exige un previo
anlisis del matrimonio, a fin de establecer si aqul puede ser considerado como una
lgica consecuencia de ste, o si al menos no contrara su esencia.
En este propsito, el matrimonio puede ser estudiado gensicamente, es decir, en
atencin a su origen; teleolgicamente, esto es, en razn de sus causas finales; y en su
naturaleza misma como fenmeno jurdico.
(i) En cuanto a su origen, el matrimonio nace por el libre consentimiento de las partes.
Asegurada, la libertad de los contrayentes, con las garantas que la ley rodea la
celebracin del casamiento, ste es vlido, sin importar cul haya sido el mvil que los
indujo a las partes a contraerlo: el amor, la atraccin fsica, la ambicin, la conveniencia,
etc., (el mvil por su carcter subjetivo, ni por la tendencia objetiva del Derecho, no puede
ser materia de averiguacin).
De ah que la doctrina y la ley positiva unnimemente consideran al amor entre los
requisitos que jurdicamente necesita el matrimonio para ser vlido; y, que un casamiento
celebrado por causa distinta del afecto tenga para el Derecho la misma firmeza que el que
se contrajo por amor. Punto es ste que tiene importancia para la persona y para la Moral,
pero no esencialmente para el Derecho, porque sera imposible averiguar hasta qu punto
es sincero el amor que se muestra ostensiblemente, por el peligro que representara para
la estabilidad del matrimonio una disposicin que elevara el fingimiento en materia de
afectos a la categora de causal de invalidez del matrimonio o de disolucin del vnculo, y
porque el matrimonio no se concibe como un placer o un negocio privado, sino como un
deber social, que es deseable y til hacer grato pero que es preciso cumplir aunque sea
ingrato.
4.- CAUSAL POR SEPARACION DE HECHO
El Cdigo Civil de 1984 Peruano establece que:
La Separacin de Hecho de los cnyuges durante un perodo ininterrumpido de dos aos.
Dicho plazo ser de cuatro aos si los cnyuges tuviesen hijos menores de edad. En
estos casos no ser de aplicacin lo dispuesto en el Artculo 335 del Cdigo Civil. Esta
causal est inmersa en lo que respecta al Divorcio Remedio.
3.1.- Qu implica el Divorcio por Separacin de Hecho?
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Artculo 477.- Fijacin del proceso por el Juez.
En los casos de los incisos 1 y 3 del Artculo 475, la resolucin debidamente motivada que
declara aplicable el proceso de conocimiento en sustitucin al propuesto, ser expedida
sin citacin al demandado y es inimpugnable.
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Comentario:
Los plazos mximos aplicables en el proceso de conocimiento son:
Para subsanar defectos: Diez das para subsanar los defectos advertidos en la
relacin procesal.
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Artculo 479.- Plazo especial del emplazamiento.Para los casos previstos en el tercer prrafo del Artculo 435, los plazos sern de sesenta
y noventa das, respectivamente.
El plazo especial para el emplazamiento:
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Las pretensiones accesorias que tuvieran decisin judicial consentida, pueden ser
acumuladas proponindose su variacin.
Artculo 484.- Acumulacin sucesiva.
Los procesos pendientes de sentencia respecto de las pretensiones accesorias citadas en
el Artculo 483, se acumulan al proceso principal a pedido de parte.
La acumulacin se solicitar acreditando la existencia del expediente, debiendo el Juez
ordenar se remita ste dentro de tercer da, bajo responsabilidad. El Juez resolver su
procedencia en decisin inimpugnable.
Artculo 485.- Medidas cautelares.
Despus de interpuesta la demanda son especialmente procedentes las medidas
cautelares sobre separacin provisional de los cnyuges; alimentos; tenencia y cuidado
de los hijos por uno de los padres, por ambos, o por un tutor o curador provisionales;
y administracin y conservacin de los bienes comunes.
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