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La injuria y calumnia dirigida contra el ente colectivo sern penalmente relevantes solo en la
medida en que supongan una lesin del honor individual de alguno de los miembros que lo
conforman.
II. EL HONOR FRENTE A LAS LIBERTADES DE EXPRESIN E INFORMACIN
La primaca del derecho a expresarse libremente cuando con ello se afecte al honor
se supedita con carcter general, adems de al ya mencionado requisito del inters
pblico, al de la necesidad o proporcionalidad.
Tema 11
Delitos contra el patrimonio II
I.
INTRODUCCIN
En el Captulo VI del ttulo VIII del libro II del CP, estn tipificadas como
defraudaciones, la estafa, la administracin desleal y las defraudaciones de fluido
elctrico y anlogo.
En lo caracterstico es que el autor engaa a la vctima, para que este realice un acto
de disposicin perjudicial, es decir, el autor manipula mediante la inveracidad, la
decisin econmica de otro, para que este se perjudique asimismo.
II.
LA ESTAFA
El tipo bsico de estafa define este delito, como conducta consistente en utilizar con
nimo de lucro, engao bastante, para producir error en otro, introducindolo a
realizar un acto disposicin en perjuicio propio o ajeno. Este delito tiene como pena de
prisin de seis meses a tres aos.
Cuando la cuanta de lo defraudado no supere los 400, se impondr la pena de 1 a 3
meses.
1. EL BIEN JURIDICO PROTEGIDO
tpico, mientras que una opinin minoritaria entiende que el delito se consuma en el
acto de disposicin idneo para perjudicar.
El tipo admite la posibilidad que la persona engaada sea distinta de la persona
perjudicada (en perjuicio propio o ajeno) en cuyo caso puede concurrir, bajo
determinados presupuestos, una estafa en triangulo. Ejem: copias de material
informtico de psima calidad, afirmando que se trata de un material autentico.
Para que concurra la estafa en triangulo, el encargado debe gozar de autorizacin
para actuar en lugar del perjudicado; segn otros basta con exista una relacin
especial entre el engaado y perjudicado. Por ello, no habra estafa sino un hurto en
autora mediata, si en un restaurante el cliente A a B cliente de la mesa contigua, le
acerque el abrigo de C, afirmando mendazmente que se trata del suyo, del abrigo de
A (inexistencia de autorizacin o relacin especial entre B Y C) en cambio, si habra
estafa si D fuera el encargado de la guardara del restaurante.
E. EL DOLO Y ANIMO DE LUCRO
En el tipo subjetivo de la estafa debe concurrir dolo y nimo de lucro. As por una
parte, estafa imprudente es impune, pues su castigo no est previsto en el cdigo. Por
otra parte, el nimo de lucro es un elemento subjetivo del tipo que la doctrina define
en trminos estrictos, como persecucin de un beneficio patrimonial, para el autor. Si
el autor tiene nimo de hacer ese pago no concurre un delito de estafa, sino una
realizacin arbitraria del propio derecho, cuya comisin mediante engao es impune.
3. LA ESTAFA INFORMTICA
El artculo 248, tipifica la dominada estafa informtica, que se define como la
conducta, de quienes con nimo lucro se sirven de manipulacin informtica o artificio
semejante y de este modo consiguen la transferencia de activo patrimoniales,
perjuicio de un tercero.
El art. 248.2.a cualquier intervencin en el sistema informtico que suponga un uso
incorrecto de este o que provoque su funcionamiento incorrecto, en el caso de una
empleada encargada de la gestin de procesos de operativa bancaria que empleo las
claves de acceso al sistema para desviar a su cuenta fondos de los clientes. En todo
caso, el uso incorrecto consistente en realizar transferencias no consentidas por
utilizar tarjetas ajenas o datos obrantes en ellas.
4. LA ESTAFA MEDIANTE LA UTILIZACIN DE TARJETA DE CRDITO, DBITO, O
CHEQUE DE VIAJE O LOS DATOS OBRANTES EN ELLA.
Esta modalidad de estafa consiste en la utilizacin de la tarjeta de crdito, dbito o de
cheque de viaje ajenos o de datos obrantes en ellos para realizar una operacin
econmica en perjuicio del titular o de un tercero, sin que sea necesaria la
concurrencia de engao ni de error. Se trata, de nuevo, de una conducta que no rene
todos los elementos tipo bsico, pues no exige un engao ni un error, sino solamente
el uso ilegitimo perjudicial de la tarjeta. Antes de la introduccin del art. 248.2 c) CP,
en los casos de empleo de tarjetas ajenas en establecimientos comerciales, se
aplicaba el tipo bsico; si haba empleo de los datos de la tarjeta para operaciones
informticas, la estafa informtica; y si haba utilizacin de la tarjeta para extraer
dinero de cajeros automticos, la jurisprudencia oscilaba entre la calificacin como
estafa, hurto o robo con fuerza.
Si, junto a los elementos del art. 248.2 c) CP, hay un engao y un error, concurren los
elementos del art. 248.1 CP y reservar para el art. 248.2 c) CP los casos en que el
perjuicio deriva directamente (sin engao ni error) de la utilizacin de la tarjeta.
Cuando la tarjeta se emplea para extraer dinero de un cajero automtico, se plantea
si se ha de apreciar un robo con fuerza en las cosas o una estafa del art. 248.2c) CP.
5. LA FABRICACIN, INTRODUCCIN POSESIN O FACILITACIN DE PROGRAMAS DE
ORDENADOR ESPECFICAMENTE DESTINADOS A LA COMISIN DE ESTAFAS.
El art. 248.2 b) CP castiga la fabricacin, introduccin, posesin y facilitacin de
programas informticos especficamente destinados a la comisin de las estafas del
art. 248 CP. Este tipo anticipa la proteccin penal, castigando conductas preparatorias
de la estafa que no estn abarcadas por los actos preparatorios punibles del art. 269
CP.
6. SUBTIPOS AGRAVADOS
El art. 250 recoge los subtipos agravados de estafa. Si concurre alguna de las
circunstancias del apartado I, procede aplicar la pena de prisin de uno a seis aos y
multa de seis a doce meses; si se dan las circunstancias del art.250, se aplicara la
pena de prisin de prisin de cuatro a ocho aos y multa de doce a veinticuatro
meses.
(a) En la estafa sobre cosas de primera necesidad, viviendas u otros bienes de
reconocida utilidad social; la agravacin se fundamenta en la gravedad del
prejuicio. Por cosas de primera necesidad se entienden bienes bsicos como
alimentos, medicamentos, agua, luz, pero tambin los documentos que necesita
un extranjero para su licita permanencia en Espaa
(b)Estafa mediante abuso de firma de otro, sustraccin, ocultacin o inutilizacin,
total o parcial, de proceso, expediente, protocolo o documento publico u oficial.
Ejemplo: el acusado se apodera de cheques firmados en blanco por otro sujeto
facultado para librar cheques en nombre de una sociedad, los rellena y los
entrega a la acusada para que los cobre en una entidad bancaria.
(c) En la estafa sobre bienes que integren el patrimonio artstico, histrico, cultural
o cientfico, la pena se agrava debido a la importancia de los bienes objeto de la
estafa.
(d)Estafa de especial gravedad, ateniendo a la entidad del perjuicio y a la situacin
econmica en que deje a la vctima o su familia. La jurisprudencia entiende que
esta modalidad agravada se aplica cuando concurre alguna de las
circunstancias mencionadas en el precepto. En lo que respecta a la estafa de
especial gravedad por la situacin econmica en que se deja a la vctima quede
en situacin de verdadera indigencia, sino basta con una situacin patrimonial
insegura, difcil o preocupante.
(e) Estafa cuyo valor supera los 50.000 euros o afecte a un elevado nmero de
personas. La primera agravante se fundamenta e n la gravedad del prejuicio,
atendiendo a su cuanta. . la segunda agravante toma en consideracin el gran
nmero de afectados, con lo que podra parecer que se tiene en cuenta la
afectacin del mercado; sin embargo, ello no es convincente, pues la estafa no
es un delito socio-econmico, sino puramente patrimonial.
(f) En la estafa con abuso de las relaciones personales existentes entre vctima y
defraudador o aprovechamiento de credibilidad empresarial o profesional, la
agravacin se fundamenta en la mayor gravedad del engao.
El art. 282 bis tipifica, entre los delitos contra el mercado y los consumidores, la
conducta del administrador de hecho o de derecho de una sociedad emisora de
valores negociados en los mercados de valores que falsea la informacin econmicofinanciera contenida en los folletos de emisin de instrumentos financieros o las
informaciones sobre sus recursos, actividades y negocios que la sociedad ha de
publicar y difundir de acuerdo con la legislacin del mercado de valores, para captar
inversores o depositantes, colocar cualquier tipo de activo financiero u obtener
financiacin por cualquier medio.
III.
LA ADMINSITRACION DESLEAL
1. INTRODUCCIN
Desde la LO 1/2015, el art. 252 CP contiene un delito genrico de administracin
desleal que prev castigo con las mismas penas de la estafa, de quien tiene
facultades para administrar un patrimonio ajeno y las infringe, excedindose en el
ejercicio de estas, y de este modo causa un perjuicio patrimonial al patrimonio
administrado.
2. DELITO CONTRA EL PATRIMONIO
El delito de administracin desleal del art. 252 es un delito contra el patrimonio y ello
puede apoyarse tanto en su ubicacin sistemtica como en el hecho de que el
resultado tpico es el perjuicio al patrimonio administrado. La conducta desleal del
autor no ha de ser una mera deslealtad en la gestin del patrimonio ajeno, sino que,
adems, ha de ser idnea para generar un perjuicio patrimonial en la esfera
administrada. La definicin de patrimonio tiene consecuencias muy relevantes para la
determinacin del mbito de aplicacin del tipo.
El concepto de patrimonio tambin tiene consecuencias para el tratamiento de
conductas desleales que generan la perdida de expectativas de ganancia, en
concreto, en los casos en que el administrador rechaza una oferta lucrativa o deja de
ejercer derechos pertenecientes al patrimonio administrado.
3. EL DEBER DE ADMINISTRACION DESLEAL
El autor de este delito es un sujeto con facultades de administrar el patrimonio ajeno.
Dichas facultades se basan en un poder jurdico de actuar en la esfera administrada,
no en un mero poder factico de incidir en una esfera patrimonial ajena.
Para que nazca la posicin de garanta penal del administrador no basta con que
aquel que reciba formalmente poder de gestin en virtud de la ley, el mandato o el
negocio jurdico, sino que ha de haber un acto de asuncin jurdico-personal del deber
respecto al patrimonio ajeno. Se caracteriza, en primer lugar, deber de velar por los
intereses de los administrados, en segundo lugar, el administrador debe de gozar de
una cierta autonoma en la configuracin de la esfera patrimonial ajena, de manera
que el titular del patrimonio se retire de la gestin y el administrador asuma la
responsabilidad por la correcta administracin.
4. CONDUCTA TIPICA RIESGO PERMITIDO Y CONSENTIDO.
La conducta tpica consiste en infringir las facultades de administracin, excedindose
en su ejercicio, siendo tal conducta ex ante idnea para perjudicar al patrimonio del
administrado. El art. 252 abarca cualquier conducta que constituya un exceso en el
ejercicio de las facultades de administracin, lo cual concluye (1) los actos de
disposicin, (2) la contraccin de obligaciones, (3) las omisiones y (4) las conductas
TEMA 12
DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO (III)
I.
El delito de extorsin, previsto en el art. 243 CP, consiste en obligar a otro mediante la
utilizacin de violencia o intimidacin a realizar u omitir un acto o negocio jurdico con
nimo de lucro y con la intencin de producir un perjuicio de carcter patrimonial a
aquel a quien se coacciona o a un tercero. Se trata de una figura a caballo entre las
amenazas condicionales o coacciones, el robo con violencia o intimidacin y la estafa.
Los elementos de la conducta son tres: el uso de la violencia o intimidacin; la
coaccin al sujeto pasivo a realizar un acto no querido; y la realizacin de un acto o
negocio con efectos patrimoniales perjudiciales para la vctima o un tercero. Desde el
punto de vista subjetivo se requiere el nimo de lucro y, segn la jurisprudencia, la
intencin de producir un perjuicio patrimonial.
II.
2. OCUPACIN PACFICA
La ocupacin de bienes inmuebles en la que no concurre violencia o intimidacin solo
puede ser castigada conforme al art. 245.2 CP. Segn este precepto, el que ocupe, sin
la autorizacin debida, inmuebles, viviendas o edificios ajenos que no constituyan
morada o se mantenga en ellos en contra de la voluntad de su titular debe ser
castigado con la pena de multa de tres a seis meses. Los denominadas Okupas cuya
criminalizacin ha sido duramente criticada por un ser de la doctrina, que entiende
que en la va de los interdictos civiles y de la ley de arrendamientos ya existen
suficientes medios para solucionar el problema.
3. ALTERACIN DE TERMINOS O LINDES
El art. 246 CP incrimina las conductas consistentes en alterar trminos o lindes de
pueblos o heredades o cualquier clase de seales o mojones destinadas a fijar los
lmites de propiedades o demarcaciones de predios contiguos, tanto de dominio
pblico como privado. La pena de este delito debe determinar con arreglo a la
utilidad reportada por la alteracin.
La alteracin puede producirse de diversos modos, pero en todo caso es necesario
que se provoque inseguridad sobre el trmino de la finca que sealaban o que se
convierte en imposible su determinacin.
4. DISTRACCIN DEL CURSO DE LAS AGUAS
El articulo 247 castiga a quien, sin hallarse autorizado, desvie las aguas de uso
publico o privativo de su curso, o de su embalse natural o artificial.
III.
Los arts. 257 y ss. CP tipifican una serie de conductas contra el derecho de crdito de
los acreedores. El Codigo mantiene esencialmente esta distincin, si bien con cambios
importantes: as, tipifica, por una parte, las conductas de frustracin de la ejecucin,
que ciertamente se corresponden con el alzamiento de bienes tradicional, pero, por
otra parte, tipifica una serie de insolvencias punibles, cuyo autor no necesariamente
se ha de encontrar en procedimiento concursal, sino nicamente estar en una
situacin de insolvencia actual o inminente, lo cual implica que una ampliacin del
mbito de lo punible.
Por estos delitos pueden ser responsables las personas jurdicas, si concurren los
presupuestos previstos en el art. 31 bis CP, en ellos rige el principio de independencia
del proceso penal y proceso concursal, lo cual se manifiesta, por una parte, en que el
delito del art. 257 se perseguir aun cuando tras su comisin se iniciara un
procedimiento concursal y, por otra parte, en la disposicin del art. 259.6 CP,
conforme a la cual la calificacin civil de la insolvencia no vincula al juez penal.
1. LA PROTECCIN DEL DERECHO DE CREDITO
Los delitos de frustracin de la ejecucin y las de insolvencias punibles protegen el
patrimonio de los acreedores y, en concreto, su derecho de crdito. Este ltimo
comprende el derecho al cumplimiento de la obligacin de la obligacin y, en caso de
incumplimiento por parte del deudor, el derecho a hacerse pago con los bienes del
deudor. La proteccin penal del derecho de crdito, la tipificacin de conductas
responsables del deudor dirigidas a ocultar o menguar su patrimonio para generar
una insolvencia.
Segn algunos autores, los arts. 257 y ss. CP tipifican los delitos pluriofensivos que no
solamente menoscaban el patrimonio, sino tambin institucin del crdito, por lo que
ellos no debera ser de aplicacin la excusa absolutoria de parentesco.
2. LA FRUSTRACIN DE LA EJECUCIN DEL ART. 257
A. LAS CONDUCTAS TIPICAS
El tipo bsico de frustracin de la ejecucin del art. 257 recoge las siguientes
conductas tpicas: ALZAMIENTO GENRICO (artculo 257 1.1). Alzarse significa
insolventarse, sustraer los bienes a la responsabilidad a que estn sujetos. Ejemplo de
ello son las capitulaciones matrimoniales cambiando el rgimen econmico,
donaciones a terceros, venta a bajo precio o asuncin de crditos ficticios. No cabe
penalizar por el contrario conductas imprudentes, tales como gestiones arriesgadas o
clculos errneos, que s sern sancionables por va del tipo imprudente del artculo
259.3, en el mbito del Captulo VII bis.
ACTOS PARA ELUDIR UN EMBARGO (artculo 257 1.2). Apunta al deudor que, con el
fin de perjudicar a sus acreedores, realice cualquier acto de disposicin patrimonial o
generador de obligaciones que dilate dificulte o impida la eficacia de un embargo o de
un procedimiento ejecutivo o de apremio, judicial, extrajudicial o administrativo,
iniciado o de previsible iniciacin.
el mnimo de la multa prevista) a la de los delitos insolvencia del art. 259, lo que hay
que tener en cuenta a la hora de interpretar las distintas conductas.
Las pena de prisin se incrementa en su lmite mximo en el supuesto agravado del
art. 257 3 prrafo 2 alcanzando los seis aos, lo que hace que el delito prescriba a
los diez aos (art. 131 1, prrafo 3), mantenindose la pena de multa con la misma
extensin.
D. EL TIPO SUBJETIVO
En el artculo 257 se exige que la accin se realice en perjuicio de los acreedores y en
el artculo 258 con la finalidad de eludir el cumplimiento de las responsabilidades
civiles. Tales expresiones han de entenderse en el sentido de que el deudor debe
tener conciencia de que perjudica a sus acreedores al frustrar intencionalmente la
satisfaccin a que stos tienen derecho, con actividades fraudulentas sobre su propio
patrimonio. El perjuicio no es un elemento del tipo objetivo y la intencin referida es
distinta del dolo que juntamente con ella sirve para fundamentar el elemento
subjetivo de la tipicidad en el delito de alzamiento de bienes. Imprescindible es que
los actos de disposicin o de contraccin de obligaciones que disminuyan el
patrimonio se hayan realizado para eludir las obligaciones ex delicto. Esto es
particularmente importante ya que la pendencia del proceso penal no priva al
acusado de la facultad de administrar su patrimonio. Por eso la prueba deber partir
de la constatacin del acto de disposicin sin causa, actos de disposicin gratuitos o
del descubrimiento de negocios simulados.
E. LAS MODALIDADES AGRAVADAS
TIPO AGRAVADO POR LA NATURALEZA DE LA DEUDA (art. 257 3, prr. 2), introducido
en 2010 en aras de dotar de mayor proteccin al crdito pblico. Resulta de aplicacin
a las conductas tpicas contempladas en el artculo 257 cuando la deuda u obligacin
que se trate de eludir sea de derecho pblico y la acreedora sea una persona jurdico
pblica o, como ahora se aade, se trate de obligaciones pecuniarias derivadas de la
comisin de un delito contra la Hacienda Pblica o la Seguridad Social.
TIPOS AGRAVADOS POR LA ENTIDAD DE LA DEFRAUDACIN O ABUSO (art. 257. 4).
Apunta a los tipos agravados de estafa contemplados en los apartados 5 y 6 del
artculo 250, introducidos en 2010 y ahora modificados para adecuarse a la regulacin
de las estafas: 1.Valor de la defraudacin superior a los 50 000 o concurrencia de un
elevado nmero de afectados. 2. Abuso de relaciones personales existentes entre
vctima y defraudador o de la credibilidad empresarial o profesional del deudor.
F. CONCURSOS
En cuanto a la autora o participacin, el delito no presenta particularidad, si bien
cabe resear que la Jurisprudencia considera cooperadores necesarios y no cmplices
a quienes actan en connivencia con el deudor que se insolventa, en aras de propiciar
dicha insolvencia.
3. LA FRSUTRACIN DE LA EJECUCIN ART. 258 CP
Protege el correcto funcionamiento de la Administracin en el desarrollo de los
procedimientos de ejecucin, tal y como apunta el prembulo de la Ley Orgnica
1/2015, como forma instrumental, ha de entenderse, de garantizar el crdito del
acreedor.
El artculo 263 del Cdigo Penal considera delito el que causare daos en propiedad
ajena no comprendidos en otros ttulos de este Cdigo, ser castigado con la pena de
multa de seis a veinticuatro meses, atendidas las condiciones econmicas de la
vctima y la cuanta del dao, si ste excediera de cincuenta mil pesetas.
El artculo 264 castiga con penalidad agravada de prisin de uno a tres aos y multa
de doce a veinticuatro meses cuando al causar daos concurran alguno de los
supuestos siguientes:
1. Que se realicen para impedir el libre ejercicio de la autoridad o en venganza de
sus determinaciones, bien se cometiere el delito contra funcionarios pblicos, bien
contra particulares que, como testigos o de cualquier otra manera, hayan contribuido
o puedan contribuir a la ejecucin o aplicacin de las Leyes o disposiciones generales.
2. Que se cause por cualquier medio infeccin o contagio de ganado.
3. Que se empleen sustancias venenosas o corrosivas.
4. Que afecten a bienes de dominio o uso pblico o comunal.
En estos casos, los jueces o tribunales, atendiendo a la gravedad del hecho y a las
circunstancias personales del delincuente, podrn imponer tambin a ste la pena de
inhabilitacin especial para el ejercicio de su profesin o industria por tiempo de uno a
tres aos, y acordar la medida de clausura temporal o definitiva del establecimiento o
local. Si la clausura fuese temporal, su duracin no podr exceder de cinco aos.
La pena se impondr en su mitad superior cuando los bienes tengan su origen en
alguno de los delitos relacionados con el trfico de drogas txicas, estupefacientes o
sustancias psicotrpicas descritos en los arts. 368 a 372 CP. En estos supuestos se
aplicarn las disposiciones contenidas en el art. 374 CP .