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P
ROF. JUAN
L. M
ODOLELL
. AUTORA Y PARTICIPACIN
(ANLISIS
DE LOS
ARCULOS
83G
Y ONZLEZ
84).
EN EL CDIGO
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PENAL VENEZOLANO. 97-125. REVISTA CENIPEC. 27. 2008. ENERO-DICIEMBRE.
ISSN: 0798-9202
Recepcin: 10/10/2007.
Aceptacin: 12/01/2008.
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Introduccin*.
Las disposiciones del Cdigo Penal (CP) venezolano vigente, que regulan la
intervencin criminal en el delito, aparecen por primera vez en el CP
venezolano de 1897, y son copia casi exacta del Cdigo Penal italiano de
1889 (Cdigo Zanardelli)1. El origen italiano de los artculos 83 y 84 del CP,
reguladores de la autora y la participacin, ha conducido a que la doctrina
venezolana, casi de forma unnime, haya recurrido a los comentaristas del
Cdigo Zanardelli (vgr. Manzini), para interpretar las mencionadas normas.
Esto podra explicar un cierto anquilosamiento de la ciencia penal venezolana
en relacin a la autora y la participacin criminal, como se ver posteriormente.
A continuacin expondr mi propia visin del asunto, sin llegar a hacer un
estudio exhaustivo que agote el tema. Mi trabajo se limitar a un breve
anlisis de las disposiciones relevantes de la ley penal fundamental venezolana,
siguiendo mi particular interpretacin de las mismas, sin obviar en ningn
momento la doctrina y la jurisprudencia venezolanas que considero ms
importante2. Por otra parte, algunos conceptos generales sobre autora y
participacin, tratados por la doctrina ms reconocida, tampoco sern objeto
de un desarrollo detallado. Incluso, muchos de esos conceptos los dar por
sobreentendidos, circunscribindome, repito nuevamente, al anlisis del CP.
1.- Estructura de la autora y participacin en el CP venezolano.
1.1.- Regulacin de las formas de intervencin en el CP venezolano:
Establecen los artculos 833 y 844 del CP venezolano, en el ttulo De la
*
Este trabajo hace parte de un informe ms amplio que elabor en el 2007 para un proyecto de Derecho
comparado que lleva a cabo el Instituto Max-Planck de Derecho penal internacional y extranjero de
Friburgo, Alemania, titulado Strafbare Mitwirkung von Fhrungspersonen in Strafttergruppen und
Netzwerken. Agradezco a mis destacados alumnos de la Universidad Central de Venezuela, Rafael Gordon
y Wilmen Romero, la ayuda para la ubicacin de parte del material bibliogrfico utilizado.
1
Vid. Instituto de Ciencias Penales y Criminolgicas, Cdigo Penal de Venezuela, UCV, Caracas, 1992,
pgs. 237 y ss. En relacin a las disposiciones sobre autora y participacin en los diversos proyectos de
reforma del CP venezolano durante el siglo XX, ibidem, pgs. 238 y ss.
2
La jurisprudencia citada es la emanada del Tribunal Supremo de Justicia bajo la vigente Constitucin de
1999. No obstante, es de resaltar que el carcter contradictorio, ambiguo y superficial de dicha jurisprudencia
impide, en gran parte, su uso para la resolucin de los problemas planteados en la parte final del trabajo.
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Artculo 83. Cuando varias personas concurran a la ejecucin de un hecho punible, cada uno de los
perpetradores y de los cooperadores inmediatos queda sujeto a la pena correspondiente al hecho perpetrado.
En la misma pena incurre el que ha determinado a otro a cometer el hecho.
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Artculo 84. Incurren en la pena correspondiente al respectivo hecho punible, rebajada por la mitad,
los que en l hayan participado de cualquiera de los siguientes modos: 1.-Excitando o reforzando la
resolucin de perpetrarlo o prometiendo asistencia y ayuda para despus de cometido. 2.-Dando
instrucciones o suministrando medios para realizarlo. 3.- Facilitando la perpetracin del hecho o
prestando asistencia o auxilio para que se realice, antes de su ejecucin o durante ella. La disminucin
de pena prevista en este artculo no tiene lugar, respecto del que se encontrare en algunos de los casos
especificados, cuando sin su concurso no se hubiera realizado el hecho.
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En tal sentido, el TSJ ha reconocido expresamente la existencia del principio de accesoriedad en los
casos de la participacin criminal, concretamente en relacin al cmplice simple (as, la sentencia N
112 de la Sala de Casacin Penal, del 15 de abril de 2004, ponente Rafael Prez Perdomo).
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Aislada se presenta en la doctrina penal venezolana la posicin de Chiossone, quien se pronuncia a
favor de un concepto unitario de autor, no sin antes reconocer que el CP distingue entre las diversas
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Obviamente: cada tipo penal de la parte especial se refiere exclusivamente a la autora, constituyen
tipos de autora. Por lo tanto, el artculo 83 lo que hace es ampliar el mbito de punibilidad de los
tipos de autora previstos en la parte especial, a otras formas de intervencin en el delito. En este
sentido, Arteaga, A., Derecho Penal Venezolano, Mc. Graw Hill Interamericana, Bogot-Caracas,
2006, pg. 366.
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Como bien expresa Bacigalupo, en relacin al Derecho positivo espaol pero aplicable al Derecho
venezolano, el derecho vigente no establece una regla expresa sobre la coautora, sin embargo sta
no depende dogmticamente de un reconocimiento legal expreso ya que est implcita en la nocin
de autor, al igual que la autora mediata (Principios del Derecho Penal. PG, Akal/Iure, Madrid, 1997,
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pg. 365). En la doctrina venezolana se afirma que el coautor ...es un autor, un perpetrador
que realiza el hecho conjuntamente con otro u otros autores. No se trata pues de un partcipe
y por lo tanto no se aplican los principios a que hacemos referencia al tratar de la participacin
(Arteaga, ob.cit., pg. 368). Como puede apreciarse, incluye este autor al coautor dentro del
trmino perpetrador. En esta definicin, en principio correcta, no se explica sin embargo
que implica realizar el hecho conjuntamente con otro u otros autores, cuestin esencial ya
que, como vimos antes, el propio artculo 83 hace alusin a una figura llamada cooperador
inmediato que concurre en la ejecucin del hecho, por lo tanto respecto de quien pudiera
afirmarse a primera vista que realiza el hecho conjuntamente con los autores. As, realiza el
hecho conjuntamente quien sostiene a la vctima mientras otro la golpea? es coautor quien
falsifica la firma del cheque que otro cobrar en el banco? La definicin de Arteaga pareciera
presuponer la adopcin de un concepto formal de autora, segn el cual es autor quien realiza el
verbo tpico: es autor de homicidio quien mata. Ahora bien, qu significa matar? darle el
trago con el veneno a la vctima? preparar el trago envenenado? convencer a la vctima para
que se lo tome? todas esas acciones? Segn el TSJ, sern coautores de un delito los que
realizan conjuntamente y de mutuo acuerdo un hecho...Vale decir cuando varios sujetos participan
de manera directa en un hecho punible (Sentencia de la Sala de Casacin Penal N 479, del 26
de julio de 2005 -ponente Eladio Aponte-).
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La doctrina penal venezolana, sin embargo, no acepta de forma clara la inclusin de la autora
mediata en la legislacin venezolana. El propio Arteaga considera innecesaria tal categora ya
que ...en la mayora de los ejemplos en que aprecian algunos autores tal figura, sencillamente
puede afirmarse, atendiendo a los correspondientes tipos, que se trata del autor en sentido
estricto, que realiza el hecho constitutivo del tipo delictivo, como expresamente, por lo dems
se seala en algunos tipos legales como en la corrupcin de funcionarios; y en otros supuestos,
simplemente se resuelve el caso por la va de la instigacin... (Ibidem, pg. 367). Desde mi
punto de vista, tal afirmacin es totalmente errada ya que el autor mediato no es un autor en
sentido estricto, si por ste se entiende el autor directo o el autor por propia mano.
Adems, la instigacin no es una figura que pueda explicar la autora mediata, sobre todo porque
el instigador es un partcipe, y adems porque el instigado responde penalmente, cuestin que,
en principio, no sucede en relacin al instrumento en la autora mediata. Contrariamente a la
opinin de Arteaga, considera Rodrguez que dentro del trmino perpetrador cabra tambin
incluir al autor mediato: ...en realidad es preciso entender que cuando el texto sustantivo
penal hace referencia a los perpetradores, con ello quiere aludir a los autores en trminos
generales, es decir, no restringiendo la punibilidad nicamente a los autores directos o inmediatos,
en tanto es posible afirmar que tambin son perpetradores personas que no se constituyen
como autores directos o inmediatos. As, cabe incluir entonces en la nocin de perpetradores a
los autores mediatos as como a los coautores, tratndose de agentes del delito que...tienen
igualmente el dominio del hecho, si bien en forma distinta al evidente dominio de la accin
(Sntesis de Derecho Penal. PG, Paredes Editores, Caracas, 2006, pg. 396). Bello, sostiene que
la autora mediata se incluye expresamente por primera vez en la legislacin penal venezolana,
en la Ley Orgnica de Sustancias Estupefacientes y Psicotrpicas de 1984, al prever como
punible la conducta de suministrar dichas sustancias a inimputables, o la utilizacin de stos
para la realizacin de los delitos de trfico, suministro, fabricacin, elaboracin, etc., de las
referidas sustancias (Delito inacabado y participacin en el Derecho positivo venezolano.
Ponencia presentada al XII Congreso Internacional de Derecho Comparado -Australia-, en
RFCJP, Universidad Central de Venezuela, Caracas, 1987, pgs. 204 y ss). Por su parte, la
jurisprudencia del TSJ ha reconocido implcitamente como formas de autora distintas al autor
individual, en relacin a los llamados delitos especiales, al coautor y al autor mediato (Sala de
Casacin Penal, sentencia n 571 del 10 de diciembre de 2002, ponencia de Blanca R. Mrmol).
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Jimnez de Asa, comentando la legislacin venezolana, afirma que la misma no define
axativamente al autor, lo cual sin embargo no supone su desconocimiento: Autor es quien
ejecuta la accin que forma el ncleo del tipo de cada delito in specie... El autor se refiere al
artculo 83 del CP de Venezuela al hablar de los perpetradores (La Ley y el Delito, Editorial
Andrs Bello, Caracas, 1945, pg. 629. Aunque este autor, de forma inexplicable, ubica dentro
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Sin embargo, este autor no establece una lnea clara que permita distinguir
un acto de autora de uno de cooperacin inmediata, salvo las vagas
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Ob. cit., pg. 379. En otro trabajo, yo mismo compart estas conclusiones. Vid. Modolell, J.,
Informe Venezuela, en Ambos-Malarino (edits), Persecucin Penal Nacional de Crmenes
Internacionales en Amrica Latina y Espaa, IMP-KAS, Montevideo, 2003, pg. 553.
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El delito de intermediacin financiera ilcita y la teora del dominio del hecho, en Los Delitos
Bancarios, Paredes Editores, Caracas, 997, pgs. 149 y ss.
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Autora y Participacin en el Derecho Penal Venezolano, Alfa, Mrida: Venezuela, 1991, pgs.
57 y ss.
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Aunque esta ltima forma de inmediatez no tiene porqu existir siempre en esta figura.
En contra de esta opinin se pronuncia Bello al criticar a Crivellari quien ...vea la diferencia
entre el cooperador inmediato y el cmplice necesario, no en la cualidad del aporte, sino en la
circunstancia eventual de una cooperacin inmediata en trminos fsicos. La presencia inmediata
en el hecho sumada a una colaboracin causalmente eficaz y dolosamente dirigida, parece entonces
satisfacer todos los requisitos del instituto -sc la cooperacin inmediata- (Ob. cit., pg. 207). Para
Bello ...elaborar una diferencia conceptual sobre datos fsicos aleatorios que no expresan una
especfica cualidad jurdica, no parece ser una tcnica correctamente elaborada. Hacer que el criterio
jurdico dependa de una circunstancia casi azarosa, en vez de que el Derecho sea quien califique los
hechos y de alguna manera imponga su esquema conceptual, sin desfigurar el fenmeno, no es
ciertamente un buen auspicio (Idem). Personalmente no entiendo en qu radica el carcter aleatorio
del aporte inmediato a la ejecucin material del hecho. Pareciera que el citado autor ms bien
reprueba acudir a un criterio de carcter fsico, la inmediatez del aporte, para calificar a alguien
jurdicamente de cooperador en el hecho.
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Sentencia n 105, del 19 de marzo de 2003 (Sala de Casacin Penal), ponencia de Beltrn Haddad.
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Sentencia N 290 del 11 de junio de 2007, Sala de Casacin Penal, ponencia de Hctor Coronado.
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2.3.- Instigador.
La ltima figura a la cual alude el artculo 83 CP es a la del instigador,
mediante la siguiente frase: En la misma pena incurre el que ha determinado
a otro a cometer el hecho. Esta figura es denominada por Mendoza32 y
Grisanti 33, autor intelectual 34. Chiossone los llama autores
psicolgicos35. Colmenares tambin lo considera una forma de autora36.
Partiendo de la definicin de autor como el sujeto a quien se le puede
imputar el hecho como propio, o como aquella persona que tiene el dominio
del hecho, no puede concluirse otra cosa que catalogar al inductor como
un partcipe, en modo alguno como autor. En efecto, la realizacin del
hecho punible en absoluto depende del instigador, quien slo hace nacer
en otra persona la voluntad criminal. As, pinsese en el caso del sujeto
que paga una cantidad de dinero para que alguien d muerte a un tercero,
accin que el sicario no lleva a cabo huyendo con el monto pagado. En
este caso se evidencia que la realizacin del tipo penal no depende de
quien pag el dinero para hacer nacer la resolucin criminal (instigador),
sino de la persona inducida, de all que aqul slo pueda ser un partcipe37.
2.4.- Cmplice simple.
El artculo 84 establece diversas formas de colaboracin en el delito, las
cuales conforman la llamada complicidad simple. Estas figuras son las
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los autores antes o durante la ejecucin, sin que el sujeto que los aporta
tenga el dominio del hecho, o se le pueda imputar el hecho como suyo. Por
lo tanto, a diferencia del cooperador inmediato, aqu la equiparacin de la
pena con la del autor no se explica en razn de la inmediatez (espacial, o
slo temporal) del aporte, sino por la calidad del mismo, por su importancia
para el hecho. Se trata de un aporte previo, que puede ser usado antes o
durante la ejecucin del hecho, pero que fue determinante para su realizacin.
As, el sujeto que le da al autor del hecho, antes de la ejecucin, la nica
arma de fuego existente en el pueblo para la realizacin del homicidio sera
un cmplice necesario.
La jurisprudencia del TSJ complica en grado sumo la diferencia entre el
cmplice simple y el cmplice necesario al expresar:
en el artculo 84 del Cdigo Penal, se regula el concurso de
circunstancias que determinan al sujeto en atencin a su
participacin en el hecho punible, lo cual da origen a la figura del
cmplice y del cmplice necesario...En el primero de ellos se
establece la complicidad en una forma accesoria en la comisin
del delito, que a pesar de su participacin indirecta en los hechos
coadyuva en la preparacin del tipo penal. El legislador, contempla
dentro de esta misma norma al partcipe necesario que incide de
tal manera en la comisin del delito que sin su concurso no
se hubiera realizado el hecho; he aqu, la diferencia esencial
entre el cooperador, el cmplice y el cmplice necesario
(Subrayado de la Sala)41.
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REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
Arteaga, A. (2006). Derecho Penal Venezolano. Ed. Mc. Graw Hill
Interamericana, Bogot-Caracas.
Bacigalupo, E. (1997). Principios del Derecho Penal. Parte General.
Ed. Akal/Iure, Madrid.
Bello, C. (1987). Delito inacabado y participacin en el Derecho positivo
venezolano. Ponencia presentada al XII Congreso Internacional de
Derecho Comparado -Australia-, en RFCJP, Ed. UCV, Caracas.
Colmenares, R. (1991). Autora y Participacin en el Derecho Penal
Venezolano, Ed. Alfa, Mrida: Venezuela.
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Sentencia N 110 del 27 de marzo de 2007, Sala de Casacin Penal, ponencia de Miriam
Morandy (maysculas y resaltados de la propia sentencia).
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