Resumo: OS JURISTAS E A CULTURA JURDICA

BRASILEIRA NA SEGUNDA METADE DO SCULO XIX

Ricardo Marcelo Fonseca
Aluna: Paola Gobetti

Papel do bacharel da cultura jurdica no sculo XIX

Em que sentido existe cultura jurdica brasileira?
Repercusso direta das faculdades
Elemento esquerdista
Qual o papel do discurso liberal? Ele entra na realidade
brasileira?
Tecnicismo
Cenrio de interseco da poltica
Repercusso nos manuais, nas cadeiras da faculdade
A Reforma surge num contexto

1. A cultura jurdica como tema historiogrfico-jurdico

Dependendo do ponto de vista, existem autores que
consideram que sequer houve uma cultura jurdica
propriamente brasileira.
E houve? [...] no sentido de um efetivo culto de saber srio,
fundamentado, dentro do semideserto acadmico em que o
pais se encontrava [...] se houve a elaborao de alguma
forma de cultura jurdica nestas plagas do sculo XIX.
E se houve ele pode ser denominado como efetivamente
brasileiro? J que o jovem estado brasileiro importou
praticamente todo seu arsenal jurdico da Europa.
(obs: lembrar do tema dos transplantes jurdicos).
Duas premissas:
1) Modo como se emprega o termo cultura: ele aqui
tomado, na trila de Geertz, no como algo que est
busca de leis e caracteres imutveis, mas algo que, na
atividade interpretativa deve ter buscado o seu
significado. A cultura est sempre imersa em um contexto
que pode ser descrito de forma inteligvel.
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A cultura algo que se manifesta nas aes humanas,

algo que pode ser compreendido. No existe melhor ou pior
cultura no sentido de buscar os juristas mais autorizados
e sim um conjunto de significados (standarts
doutrinrios (=padres), padres de interpretao, marcos
de autoridade doutrinaria nacionais e estrangeiras,
influencias e usos particulares de concepes filosficas)
No existe uma sntese mgica de tudo capaz de explicar
determinada poca, tampouco deve-se considerar a nata
de autores como detentores nicos e infalveis da razo
(pode haver descompasso entre os grandes autores e a
prtica).
Foucalt: ela constitui uma configurao discursiva
(cheia de mecanismos de controle, de seleo, de
organizao, como tambm de procedimentos de
interdio e de estabelecimentos de privilgios) que s
pode ser compreendida dentro de um tempo-espao
determinado, e nunca a partir de uma referncia metahistrica, dotada de uma universalidade que invoca uma
soberania do significante sobre as experincias concretas.
Retomando, no existe uma pedra filosofal que prev
tudo -> a ideia iluminista tratava-se de um puro simplismo
filosfico.
Quando se busca a cultura jurdica brasileira, deve-se
recusar teorias que resistam ao desgaste do tempo, afinal,
no h identidade brasileira ilesa ao tempo. Devemos
favorecer uma leitura histrica, levando em conta o
contexto, entendendo as instituies e o porqu da
canonizao de certos autores.
2) Questionar a noo de cultura jurdica.
Observa-se na sociedade a diluio de uma noo
totalmente errada de cultura jurdica. Como se ela fosse
algo que no tivesse espessura e no fosse imanente (=
inseparvel) sociedade.
Essa viso vem sobretudo de uma leitura ortodoxa do
marxismo (sobretudo dos no-historiadores/no-juristas).
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Entre os juristas a barreira da compreenso encontra-se

entre aqueles adeptos ao puro normativismo, que perdem a
noo de cultura e razes histricas de uma sociedade.
Paolo Grossi: o Direito escrito na histria. O jurdico no
somente um mecanismo de organizao da realidade, ele
ligado aos valores essenciais de uma sociedade (ele
detm qualidade histrica, tem um porque) -> tematiza a
cultura jurdica essencialmente histrica e
correlacionada s vicissitudes do tempo e do lugar
onde ela se manifesta.
Viso da cultura supera o mero tecnicismo.
2. Em busca da cultura jurdica brasileira
Diante da adeso do Brasil a um modelo jurdico e
institucional tpico da Europa continental (sistema romanogermnico/latino-americano) [...] no seria despropositado
indagar sobre a efetiva existncia de uma cultura
genuinamente nacional.
A busca excessiva de modernizao (tpica do pombalismo)
acarretou uma cpia dos modelos dos pases centrais a
elite entendia que devamos nos adequar.
Mesmo aps sua independncia, o Brasil adotou o arsenal
jurdico da metrpole. Em 1823 inclusive foi promulgada
uma lei que determina que continuem em vigor as
Ordenaes, leis, regimentos, alvars, decretos e
resolues promulgadas pelos reis de Portugal.
Alm disso, quase a totalidade dos quadros burocrticos da
esfera jurdica haviam se formado em Coimbra, e nas
faculdades, a maioria dos autores citados eram
portugueses.
Quando se rompem os laos com Portugal o desafio tornase elaborar uma identidade nacional. Trata-se de um
momento em que ela est em formao e que no
encontra aparatos institucionais e culturais
privilegiados para circular. [...] Todavia, progressivamente
perceptvel o fato de que a tradio jurdica europeia
recebida no Brasil vai sendo progressivamente trabalhada,
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burilada e adaptada s inmeras particularidades e

contradies vividas pelo jovem Estado[...]
O Brasil encontra-se em momento de tenso: sombras do
antigo regime x conjunto de novas ideias psindependncia (influencia liberal) que tentam modernizar o
pais (Ex: Cdigo Criminal de 1830, Lei de Terras...)
E nessa tenso que os traos de cultura jurdica vo se
formar -> a partir de contradies, paradoxos, dilemas e
influencias heterodoxas que vai se constituir a condio de
compreenso da cultura jurdica brasileira -> existe uma
cultura, uma identidade, ela tensionada e
paradoxal (afinal, o conhecimento jurdico depende do
contexto)
As faculdades de direito sero fundamentais em termos de
pensamento e ao no Imprio -> elite precisava criar uma
identidade brasileira -> formao de quadros burocrticos
distintos do trono portugus.
A hiptese que aqui se coloca que sobretudo a partir
dos anos cinquenta do sculo XIX que podem ser
evidenciadas caractersticas mais claras e especificas no
sentido de ser possvel contornos de uma genuna cultura
jurdica brasileira (Pgina 347)
Somente a partir da segunda metade do sculo XIX que
os professores das academias de direito sero
majoritariamente brasileiros com formao no brasil.
Bevilaqua: os cursos jurdicos em SP e Olinda nos
primeiros anos no passavam de bisonhos arremedos de
Coimbra.
[...] no houve propriamente um ambiente intelectual
adequado para a formao de uma cultura jurdica
nacional slida que pudesse afirmar com vigor uma
tipicidade que a distinguisse na herana portuguesa.
(Pgina 348)
Venncio Filho: dcada de 1850 como consolidao e
apogeu do Imprio, uma fase de grandes transformaes
jurdicas.
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3. Do jurista escolstico ao jurista evolucionista

Dois mtodos para traar o perfil da cultura jurdica da
segunda metade do sculo XIX:
1) Identificao de traos marcantes do jurista
brasileiro-> modo de pensar.
2) Identificao de traos marcantes da cultura jurdica
brasileira -> postura diante dos saberes e da
academia, a relao com a vida pblica. ->
como o jurista se v diante da construo de uma
cultura jurdica -> o modo como o jurista v a si
mesmo como produtor de saber e tambm como
produtor de cultura de produtor de efeitos polticos
sem dvida uma via riqussima para
desvendarmos alguns outros traos da cultura
jurdica brasileira.
O poder central organizava e comandava as normas das
faculdades e esse quadro no mudou muito mesmo depois
da Reforma de 1854 -> pragmatismo.
importante analisar a presena da cadeira de direito
natural e tom dado a ela. Destaque para o professor Avelar
Brotero.
Fica claro, em primeiro lugar, a indigesta mistura de
autores contemporneos e racionalistas com autores
ligados a um jusnaturalismo teolgico, com prevalncia
clara para esta ltima concepo. (Pgina 351)
J o professor S e Benavides seguia teorias da escola
doutrinaria, modificadas pelo catolicismo e
complementadas pelo progresso de ideias.
Soriano de Souza, por sua vez, seguia uma linha mais
tradicional na faculdade do Recife e foi criticado por Tobias
Barreto. Realiza funestas separaes que resultam no
triunfo do materialismo sobre o espirito, o impacto da fora
sobre o direito e o aniquilamento da cincia jurdica. Para
ele a lei natural constitui o ditame da razo e sabedoria de
Deus manifestado ao homem pela luz da razo.

[...] boa parte da reflexo jurdica deste perodo est

marcada por uma penetrao um tanto problemtica
do racionalismo iluminista europeu, que ingressa no
meio cultural do direito num ecletismo de concepes
tericas de difcil conciliao. [...] concepo escolstica do
direito natural. (Pgina 353)
A modernidade brasileira passa por um filtro das
concepes pr-revolucionrias e pr-liberais.
Decda de 70: entrada de novo iderio positivistaevolucionista de base racional -> ilustrao brasileira
segundo Venncio Filho -> surto de ideias novas, segundo
Antonio Paim.
Na prpria obra de Teixeira de Freitas j se nota uma
abordagem moderna, com homenagem a Savigny na
Consolidao das Leis Civis de 1857, uma linguagem
precoce a apurada e a inovadora diviso do CC em PG e PE
-> cientificismo jurdico sem precedentes nos autores
brasileiros.
Francisco de Paula Batista tambm passa os limites de
uma razo natural de origem teleolgica com um mtodo
cientifico -> direito natural se identifica com a ordem
racional e universal -> moldes da razo subjetiva moderna
(laica).
No discurso destes juristas no s uma razo laica
aparece como fundamento de um novo tipo de
jurnaturalismo [...] como tambm surge a necessidade do
elemento cientifico na atividade do jurista. (Pgina 356)
O jurista do imprio que mais demonstrava o espirito
cientificista era Tobias Barreto -> forte cientificismo +
negao da metafisica -> posio materialista. No h
nada mais pernicioso s cincias do que mant-las
inteiramente isoladas
O espirito cientifico moderno tem um princpio regulador:
ideia de desenvolvimento.
Clara simpatia pelas teorias evolucionistas. Tambm sentido
na escola de SP.
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[...] cultura jurdica nacional que, de uma maneira geral e

para tentar desenhar grandes traos caractersticos, vai de
uma feio ancien regime, pr-liberal, escolstico, com
um forte sabor de jusnaturalismo teolgico, para um tipo de
viso de mundo cientificista, evolucionista, em grande
parte dos casos tambm determinista. (Pgina 358)
4. Do jurista eloquente ao jurista cientista
Carlos Petit: dois tipos ideais de juristas na Espanha
oitocentista
Eloquente (valoriza os atributos da palavra falada, da
oralidade) que leva a uma revalorizao da retrica,
dos estudos da antiguidade clssica e prestigio de
Cicero.
Nesta mesma linha, o estudo de outros saberes das
humanidades, tais como a filosofia, a histria e o ensino
do latim seriam tambm componentes centrais na
formao do jurista sob este padro: no se poderia de fato
imaginar um jurista eloquente que no dominasse e
pudesse fazer uso dos exemplos dos antepassados, ou das
lies de mestres de outros tempos [...]. (Pgina 359-360)
Um modelo deste tipo de jurista seria o advogado. Ele
estudaria as leis mas tambm os ensinamentos de Ccero e
grandes oradores, priorizando a sua memria.
Cursos na Espanha era dotado de cursos preparatorios
para a obteno de uma elegante educao
Jurista Cientista que valoriza a palavra escrita, a
solidez dos argumentos cientficos.
No Brasil essa passagem de jurista eloquente para jurista
cientista ocorreu. No incio, tambm havia os cursos
preparatrios para que o aluno fosse habilidade nos
saberes das humanidades (domnio da retorica, literrio...)
Outro fato notvel era a forte atuao literria,
jornalstica e poltica.
Ruy Barbosa: o mundo acadmico e o mundo poltico se
penetravam mutuamente.
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Por outro lado, a partir da segunda metade do sculo XIX

outro perfil de jurista comea a se sobressair. J prximo
dos anos 60, aparece a importante figura de Teixeira de
Freitas [...] que traz consigo de maneira acentuada a
presena da doutrina alem. (Pgina 363)
Observao: Teixeira de Freitas defendia as teses do antigo
regime, tanto que na sua consolidao das leis valorizou
as ordenaes portuguesas.
Tobias Barreto: rejeitava a metafisica e propugnava a
construo de um saber jurdico revestido de cientificidade
+ determinismo evolucionista. Ele utilizava a retrica para
certos fins, contra o statuos quo.
Reforma de 1890: suprime a obrigatoriedade do estudo
do direito eclesistico -> ideia da Repblica superando os
vestgios antigos -> seria visto como parte da histria,
parte do direito, portanto, includo na disciplina Histria do
Direito (que passa a ser obrigatria)
Ficou instituda a obrigatoriedade da criao de uma revista
acadmica em cada uma das faculdades (valorizao da
escrita)
5. Relendo os trecos do bacharelismo no Brasil
Adorno: baseia sua anlise no fato de que no caso do
ensino jurdico do imprio brasileiro o ambiente extra
ensino independente da relao didtica estabelecida entre
corpo docente e corpo discente, foi efetivamente
responsvel pela formao profissional do bacharel (Pgina
365)
Ideia de que era uma elite pequena, todos se conheciam ->
contatos, crculos social-> se pensava como elite.
No final das contas, a escola de SP concentrava o ensino
em questes pblicas e de vida civil -> safra de advogados,
administradores, parlamentares, oradores -> sentido mais
poltico do que jurdico
Poucos eram os professores com produo acadmica pois
a formao era muito prtica.
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[...] parece que o problema central desta abordagem est

em precisamente perder de vista que o perfil do jurista
brasileiro do sculo XIX no era estranho a uma cultura
assentada na oralidade [...] alheio produo de
conhecimento impressa e assentada numa linguagem
cientifica que fosse livre dos arroubos eloquentes, que
tanto vai caracterizar um outro modelo de jurista. (Pgina
367-368)
No parece adequado separar o conhecimento do jurista do
sculo XIX do contedo da oralidade de que ele se revestia,
procurando em vo a produo do conhecimento do jurista
como se ele fosse um cientista acadmico do sculo XX.
Tambm no parece adequado separar a prtica do jurista
de sua atividade poltica e jornalstica.
Tudo formava uma unidade, portanto, deve-se ter uma
viso global.
Adoro parece buscar no sculo XIX algo que no existe: um
cientista do direito. Escapa a ele a verificao do que
propriamente a cultura jurdica brasileira do sculo XIX, ele
isola artificialmente as academias de direito e a produo
da cultura jurdica como se houvesse um muro separando
as academias e o saber do direito.
Falta a ele um aporte historiogrfico jurdico (avaliao de
qualidade eminentemente jurdica e do impacto ao campo
jurdico da poca). No existe o dualismo entre saber
jurdico puro (saber dos cdigos e leis) e saber no-jurdico
(carga dos saberes da retorica, letras...) pois ambas
formavam uma unidade que no pode ser compreendida de
forma separada.
Deve-se compreender a cultura jurdica brasileira do
imprio a partir de 3 ngulos (lados de um mesmo cristal):
I) Verificar o direito a partir do modo como ele
historicamente circula.
II) Verificar o modo como o saber jurdico dialoga com
os diversos componentes culturais

III) Verificar como o saber do direito estabelece sua

relao com as estruturas sociais, econmicas e
polticas do perodo histrico estudado.

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