Concesso e Permisso de Servios Pblicos (Lei 8987/95)
A L8987 a Lei bsica que regulamenta os contratos de concesso de
servios pblicos. O contrato de concesso um contrato administrativo como outro qualquer e, portanto, quase todas as demais regras vistas no resumo anterior tambm se aplicam a ele. No contrato de concesso, a administrao contrata uma empresa, a empresa presta o servio e remunerada pelo usurio do servio. Quem paga a prestadora do servio? Quem paga a prestadora de servio no a administrao, e sim o usurio. OBS: Limpeza de uma cidade no concesso de servio pblico, pois nesse caso um servio remunerado pela administrao. A empresa no remunerada explorando o servio que ela presta, atravs da cobrana de tarifa. A concesso de servio pblico pode ser simples ou precedida de obra pblica. No segundo caso, a empresa, antes de explorar o servio, deve executar uma obra. Ex: constri uma estrada e depois se remunera com o pedgio.
O contrato de concesso, necessariamente, deve ser feito
atravs de uma licitao na modalidade concorrncia. Na concesso de servio pblico, o edital da concorrncia pode prever uma inverso das fases, sendo feita primeira a classificao e depois a habilitao. No uma inverso feita pela lei, como no prego, e sim pelo edital. uma possibilidade, e no obrigatoriedade (ver resumo sobre Licitaes e L8666). Os critrios de escolha no so os mesmos da L8666. Existem outros critrios, como menor tarifa. O Estado o poder concedente e o particular a concessionria. A concessionria sempre pessoa jurdica ou consrcio de empresas. No se celebra contrato de concesso com pessoas fsicas! Quando as empresas quiserem participar em consrcio, podem participar com o compromisso de firmar o consrcio; no precisa o consrcio estar firmado anteriormente licitao.
Esse contrato segue as regras gerais dos contratos administrativos
(instrumento de contrato, publicao do resumo do contrato, organizao das clusulas exorbitantes, equilbrio econmico-financeiro, prazo prdeterminado etc). -> Ver resumos sobre Contratos Administrativos
No tocante s clusulas exorbitantes, h algumas diferenas.
O poder de alterao unilateral segue o mesmo regramento da L8666, obedecendo aos mesmos limites. No poder de resciso unilateral pela administrao, a resciso unilateral por interesse pblico recebe o nome de encampao e a resciso unilateral por inadimplemento do particular recebe o nome de caducidade. No poder de fiscalizar a execuo do contrato, h uma fiscalizao ainda mais intensa. O poder concedente pode, em determinadas situaes, determinar at a interveno na empresa concessionria, por meio de um decreto. O Estado nomeia um agente pblico como interventor, que ir afastar o dirigente da empresa e tomar conta desta durante o perodo de interveno. Isso acontece sempre que a administrao verificar indcios de irregularidade, e a administrao decreta a interveno para apur-los. Depois de decretada a interveno a administrao tem 30 dias para dar incio a um processo administrativo que apure as irregularidades, sendo 180 dias para que este processo acabe (ou seja, a interveno pode durar no mximo 210 dias). Se verificar que a empresa agiu de forma correta, sem irregularidades, o Estado define a interveno mediante decreto e efetiva a prestao de contas. No entanto, se for apurada a irregularidade, da interveno decorrer a caducidade do contrato, e ele ser extinto. A administrao tambm tem o poder de ocupao temporria de bens para evitar a paralizao do servio pblico, respeitando o princpio da continuidade. Se houver dano nessa ocupao temporria, o Estado ter que indenizar.
Nos contratos de concesso, h ainda a possibilidade de reverso dos bens,
ao FINAL do contrato. A reverso uma transferncia de propriedade. Ao final do contrato de concesso, a administrao pode reverter para si todos os bens da concessionria atrelados prestao do servio, sempre mediante o pagamento de indenizao. Tambm uma garantia do princpio da continuidade. A aplicao de penalidades segue as mesmas regras da L8666 (advertncia, suspenso de contratar com o poder pblico, declarao de inidoneidade e multa), inclusive quanto ao prazo do mximo de 2 anos para as penas mais graves.
Em 2006, foi inserido o artigo 23-A na L8987, que prev a possibilidade de
celebrao de arbitragem em contratos de concesso de servio pblico. Tambm existe arbitragem na lei das PPPs.
Art. 23-A. O contrato de concesso poder prever o emprego de
mecanismos privados para resoluo de disputas decorrentes ou relacionadas ao contrato, inclusive a arbitragem, a ser realizada no Brasil e em lngua portuguesa, nos termos da Lei no 9.307, de 23 de setembro de 1996
Permisso de Servios Pblicos:
Hoje entende-se majoritariamente que a permisso um contrato
administrativo, e no um ato.
Artigo 40 da L8987: A permisso de servio pblico um contrato de
adeso por meio do qual se transfere a prestao de servio pblico a ttulo precrio.
Art. 40. A permisso de servio pblico ser formalizada mediante contrato
de adeso, que observar os termos desta Lei, das demais normas pertinentes e do edital de licitao, inclusive quanto precariedade e revogabilidade unilateral do contrato pelo poder concedente.
No entanto, entende a doutrina majoritria que a permisso, por ter
natureza de contrato, deixa de ser precria.
A permisso de USO ato precrio, mas a permisso de servio pblico
um CONTRATO.
Na permisso o permissionrio tambm remunerado pelo usurio.
A primeira grande diferena da concesso pra permisso a modalidade
licitatria. Na permisso, a modalidade licitatria NO obrigatoriamente a concorrncia; a modalidade varia de acordo com o valor do contrato, nos moldes da L8666 (convite, tomada de preos e concorrncia). A licitao na permisso obrigatria! S a modalidade que pode variar.
A segunda grande diferena que a permisso pode ser celebrada com
pessoa fsica ou jurdica, enquanto que os contratos de concesso s so celebrados com pessoa jurdica ou consrcios de empresa. Permisso no pode ser feita com consrcios de empresa.
Uma terceira diferena, no tocante necessidade de lei especfica na
concesso e no na permisso, vem sendo mitigada.
A autorizao de servio pblico no tem previso constitucional, mas boa
parte da doutrina entende que ela pode ocorrer, mediante um ato administrativo discricionrio e precrio.