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privada sin intervencin estatal, como resultado de una cuestin de retraso ms que una
especificidad cultural del sur europeo (Madruga, 2006). Pero esos mismos argumentos
funcionalistas son incapaces de explicar el carcter subsidiario que ha adquirido con el fondo
de 2007. A partir de fuentes secundarias: informes del Defensor del Pueblo, proposiciones de
ley, datos de servicios y polticas sociales se argumentar que son las polticas de senda la
principal explicacin de la respuesta adoptada en Espaa.
1. RESPONSABILIDAD PBLICA RESPECTO AL PAGO DE LA PENSIN
ALIMENTICIA: DEFINICIN Y ANTECEDENTES HISTRICOS.
La ruptura matrimonial es un fenmeno que se extiende en el tiempo y a sociedades
muy diversas. En la poca moderna y en las sociedades europeas estuvo fuertemente influida
por las ideas cristianas, por un lado, el catolicismo consideraba indisoluble al matrimonio y
por otro, el luteranismo aceptaba el divorcio en caso de adulterio y abandono (Goode, 1992:
30-33; Agell, 1992: 54-55). Estas diferentes actitudes con el transcurso de los aos
desembocaron en una modernizacin de las leyes de divorcio que acab aceptando la ruptura
matrimonial como el deseo de uno de los esposos de acabar con el matrimonio. Alrededor de
1976 la mayora de pases europeos y los de tradicin liberal haban evolucionado hacia
leyes de divorcio sin culpa (Castles y Flood, 1993).
La pensin alimenticia es el dinero pagado para el mantenimiento de sus hijos por
parte del progenitor que no tiene la custodia. Existen distintas opciones a la hora de
determinar la cantidad de dinero que conforma dicha pensin. En primer lugar, una cantidad
mnima para satisfacer necesidades. En segundo lugar, la pensin alimenticia puede
representar una proporcin del ingreso neto del progenitor ausente. Por ltimo, el sistema de
tablas con escalas de ingresos, mediante el cual las cantidades se fijan como un porcentaje de
los ingresos del padre ausente, sin exceder del 50% de esos ingresos (Dopffel, 1988: 195).
El fondo o adelanto de la pensin alimenticia es una prestacin pblica que
proporciona una cantidad de dicha pensin, en este caso se habla de una responsabilidad
pblica respecto a las consecuencias econmicas de la ruptura matrimonial. Las diferentes
opciones, responsabilidad pblica, responsabilidad privada, responden a cmo se define el
divorcio y las consecuencias econmicas negativas que ste tiene para los nios y las
mujeres: como un asunto privado que deben resolver los dos progenitores ante los tribunales
o como un asunto pblico que requiere de la participacin estatal (Kamerman y Kahn:
1988:84). De acuerdo con algunos autores, el divorcio siempre adquiere una dimensin
pblica, al menos por tres razones: desencadena demandas relativas a la proteccin social de
2
los nios y del ms dbil de los cnyuges; plantea dilemas de moral pblica y economa
poltica en torno al rol de los gobiernos en el aumento de la inestabilidad matrimonial;
finalmente, el divorcio es un asunto de poltica pblica al afectar los cambios sociales y
econmicos las demandas de los grupos afectados por la ley de divorcio (Castles y Flood,
1993: 293-294).
Desde un punto de vista histrico se puede constatar que la ruptura matrimonial se ha
considerado como responsabilidad pblica en aquellas sociedades que promulgaron una
ayuda en el mantenimiento de los hijos, prestacin en la que el Estado ofreca ayuda
monetaria cuando el progenitor que no tena la custodia no poda pagar por el mantenimiento
de sus hijos. Pases escandinavos como Suecia y Dinamarca2 desarrollaron este tipo de
prestacin, Child Maintenance Support. Suecia introdujo en 1937 un tipo de adelanto de
pensin alimenticia que podan pedir madres solteras, divorciadas y abandonadas en caso de
que el padre no pagase o pagase muy poco por el mantenimiento econmico de sus hijos. El
gobierno adquira responsabilidad con estas madres actuando como un intermediario entre el
progenitor que tena la custodia y el que no la tena. Las familias afectadas reciban una
cierta cantidad por parte del gobierno, quien se encargaba a su vez de recuperar esta deuda
del progenitor responsable. Las cantidades que no fueran recaudadas corran a cargo de la
hacienda pblica y los criterios para acceder a dicha prestacin eran los siguientes: las
beneficiarias eran mujeres demasiado pobres para mantener econmicamente ellas solas a
sus hijos, es decir, tena un criterio residual; otro requisito era tener una relacin legal con el
padre, lo que implicaba que la paternidad deba estar legalmente reconocida antes de que el
adelanto se concediera; finalmente la prestacin tena un carcter de adelanto, el Estado
serva de intermediario y luego recuperaba la cantidad (Madruga, 2006: 29).
En relacin con los dos primeros criterios se produjeron cambios en 1947: la
prestacin adquiri un carcter universal al hacerse independiente de los ingresos del
progenitor que tena la custodia. Al mismo tiempo, los nios con padre desconocido podan
acceder a dicha prestacin hasta cumplir la edad de tres aos. Posteriormente, en 1957 se
suprimi el carcter de adelanto al incluir una cantidad mnima garantizada para cada nio.
Con esta decisin los nios cuyos progenitores no tuvieran la custodia y no pudieran pagar
reciban esta cuanta mnima (Madruga, 2006: 128).
Mientras que en Suecia y Dinamarca se enfatizaba la responsabilidad pblica
respecto a las familias monoparentales, en EEUU se pona el nfasis en la responsabilidad
2
Introdujo una prestacin estatal de adelanto de la pensin alimenticia dirigido a madres solteras, abandonadas
y divorciadas.
privada, ejemplo seguido por otras sociedades anglosajonas como Australia y Reino Unido
(Gauthier, 1996: 91; Madruga: 2006: 78-79). En lugar de adelantar la pensin, se reforz la
obligacin del progenitor que no tena la custodia para que pagase, a la vez que se estableca
el reconocimiento de la paternidad.
2. DIFERENTES RESPUESTAS AL PROBLEMA DE LA PENSIN ALIMENTICIA
Como se ha destacado en prrafos precedentes las consecuencias econmicas
adversas derivadas de una ruptura matrimonial se pueden abordar como responsabilidad
privada e individual o bien como responsabilidad pblica. La responsabilidad pblica es
cuando el Estado proporciona un fondo o adelanto de la pensin alimenticia, adelantando
todo o parte de la misma. Esta medida forma parte de la poltica familiar e implica un
carcter pblico de las obligaciones econmicas entre padres e hijos y se diferencia de la
pensin alimenticia que sera un tipo de medida de carcter privado (Madruga, 2006: 72).
La primera generacin de estudios sobre poltica social se bas en enfoques
funcionalistas que consideraban a las necesidades de la poblacin como una de las
principales causas en el desarrollo de dichas polticas. Aplicado a la poltica familiar cabe
destacar la investigacin de Gauthier (1996) en la cual los cambios demogrficos son la
principal explicacin en el desarrollo de las polticas familiares estudiadas. Kamerman y
Kahn (1988) tambin utilizan argumentos funcionalistas para explicar el desarrollo del
adelanto o fondo de la pensin alimenticia: la creciente incidencia y visibilidad de la
monoparentalidad; el crecimiento de los costes en las prestaciones asistenciales y la
importancia de la pensin alimenticia como alternativa; por ltimo, la visin de las
prestaciones asistenciales como medidas inadecuadas para satisfacer las necesidades
econmicas de los hijos que viven slo con un progenitor.
La segunda generacin de estudios sobre poltica social se caracteriz por aadir a
los enfoques basados slo en datos de gasto, propio de los enfoques funcionalistas, el estudio
de las caractersticas institucionales de las polticas sociales. Con ello demostraron que ante
el surgimiento de necesidades sociales no todos los pases atravesaban la misma senda sino
que haba diferentes respuestas. Siguiendo la estela de esa segunda generacin Madruga
(2006) delimit en una muestra de pases las caractersticas institucionales de lo que
denomin adelanto de la pensin alimenticia que era la respuesta pblica a las obligaciones
econmicas despus de una ruptura matrimonial. El establecimiento de las diferencias entre
los pases contribuy a la realizacin de una tipologa. Aparecan dos grupos ntidamente
Los tipos o modelos son construcciones del investigador que subraya determinados aspectos y los relaciona en
una configuracin coherente multidimensional. As, esta autora construye su tipologa a partir de la observacin
de similaridades en las caractersticas institucionales del adelanto de la pensin alimenticia. Para apreciar los
matices diferenciales entre los distintos pases vase (Madruga, 2006: 77-79).
4
Australia cre una Agencia de Child Support en 1988, el Reino Unido en 1991 y tambin Nueva Zelanda.
(Madruga, 2006: 78-79).
El presupuesto bsico de la pensin compensatoria es el desequilibrio econmico que para uno de los
cnyuges puede significar la separacin o divorcio, en relacin con la posicin del otro, y que lleva a un
empeoramiento de su situacin anterior al matrimonio.
Este delito no era nuevo en el ordenamiento jurdico espaol, pues la Ley de Divorcio de 1932 lo recoga en
su artculo 34. A pesar del frecuente incumplimiento de las resoluciones civiles en materia de prestaciones
econmicas matrimoniales, la legislacin franquista elimin este delito.
El delito recaa sobre todo aquel que dejase de pagar durante tres meses consecutivos o seis meses no
consecutivos cualquier tipo de prestacin econmica a favor del cnyuge o de los hijos, en procesos de
separacin judicial, divorcio o nulidad, donde constaba la obligacin de pago en el convenio aprobado o bien
en la resolucin judicial.
Estas asociaciones forman parte del conjunto de asociaciones familiares, en concreto han sido caracterizadas
como asociaciones de familiares monoparentales y especficamente, las relativas a la separacin y divorcio
(Ayuso, 2009).
9
En la dcada de los noventa slo la Comunidad Autnoma de Euskadi, en concreto, el Instituto Vasco de la
Mujer / Emakunde present en el parlamento autonmico un proyecto de ley de adelanto de la pensin
alimenticia (Madruga, 2006: 235).
10
La Constitucin de 1978, al establecer la descentralizacin del sistema poltico va a impulsar cambios en el
sistema de proteccin familiar. Se establece la Asistencia Social como una competencia de las Comunidades
Autnomas. Su principal efecto ha sido la multiplicacin de rganos impulsores de actuaciones asistenciales
destinadas a la familia.
11
En el ao 2001 esta reforma fue demandada por la Asociacin Espaola de Abogados de Familia, por CIU y
el PSOE. La proposicin de CIU peda que se simplificase la ruptura matrimonial. La del PSOE inclua los
malos tratos como causa automtica de divorcio e incorporaba medidas para luchar contra el secuestro de hijos
por parte de uno de los progenitores (Madruga, 2006: 248).
aprob el 30 de octubre de 1998 el proyecto de Ley de Enjuiciamiento Civil que entre otras
cosas facilit los procedimientos civiles. La agilidad implicaba que las demandas civiles,
entre otras los divorcios, se resolvan a travs de juicios verbales en cuya vista deban estar
presentes los dos cnyuges y en la que se resolva no slo la separacin legal de la pareja
sino tambin las medidas provisionales, custodia de los hijos, uso de la vivienda familiar,
etc., que con anterioridad formaba parte de un procedimiento separado. La nueva legislacin
fiscal impulsada por el PP afect a las pensiones alimenticias. Por un lado, se establece un
mnimo vital que pasa de 550.000 a 900.000 pts en caso de ser familia monoparental
independientemente de su origen. Por otro, la escala impositiva se aplicaba separadamente,
por un lado, a las anualidades de alimentos a favor de los hijos y, por otro lado, a la renta
restante, lo que implica una menor acumulacin de las rentas y una reduccin del tipo
marginal (Madruga, 2006: 248).
La modernizacin de la ley de divorcio, esto es, la adopcin del divorcio ruptura, se
llevar a cabo con la reforma de la ley de divorcio del gobierno de Rodrguez Zapatero. Los
aspectos del divorcio ruptura que se introducen son: la disolucin matrimonial sin la previa
separacin de hecho o judicial12 y el deseo de uno de los esposos de disolver el matrimonio
como nica causa para solicitar el divorcio13. Como requisito deben haber transcurrido tres
meses desde la celebracin del matrimonio salvo que el inters de los hijos o del cnyuge
demandante justifique la suspensin de la convivencia con antelacin.
Otro aspecto novedoso que introduce la ley es la posibilidad de custodia compartida,
es decir, los padres deciden si la guarda y custodia se ejerce slo por uno de ellos o bien por
ambos de forma compartida. Se buscaba siempre el beneficio del menor, el derecho de los
hijos a mantener una relacin con los dos progenitores14, y la corresponsabilidad en el
ejercicio de la patria potestad. El tema de la custodia compartida de los hijos de padres
divorciados se ha ido imponiendo en muchos pases por varias razones: primera, como una
forma de fortalecer las buenas relaciones entre los hijos y los padres. Entre otras razones
12
Aunque se mantiene la separacin judicial como figura autnoma para aquellos que por diversas razones
decidan no optar por la disolucin matrimonial.
13
La ley prev junto a la anterior posibilidad que ambos cnyuges soliciten conjuntamente la separacin o
divorcio. Los requisitos que deben concurrir son prcticamente coincidentes con los vigentes hasta ahora.
nicamente se ha procedido a reducir a tres meses el tiempo que debe mediar entre la celebracin del
matrimonio y la solicitud de divorcio.
14
En la exposicin de motivos se dice: En el antiguo modelo de separacin-sancin, la culpabilidad del
cnyuge justificaba que ste quedase alejado de la prole. Se ha impedido en muchos casos que, tras la
separacin o el divorcio, los hijos continen teniendo una relacin fluida con ambos progenitores. La
consecuencia de esta prctica ha sido que los hijos sufran innecesariamente un perjuicio que puede evitarse.
As, cualquier medida que imponga dificultades a la relacin de un progenitor con sus descendientes debe
encontrarse amparada en serios motivos y ha de justificar su proteccin ante un mal cierto, o la mejor
realizacin de su beneficio.
para satisfacer las necesidades psicolgicas del padre que no vive con el hijo y para
mantener una buena relacin e incrementar el sentimiento de responsabilidad de los padres
(Agell, 1992: 59). Segundo, la importancia de la custodia compartida es resultado de los
cambios de derecho de familia motivados principalmente por regulaciones internacionales: el
artculo 915 de la Convencin de Derechos del nio de 1989; el artculo 8 de la Convencin
Europea de Derechos Humanos ha influido para que los jueces concedieran la custodia
compartida a ambos padres o incluso o se la impusieran si esta decisin beneficiaba al nio
(Vlaardingerbroek, 2002: 136).
Otra de las novedades de esta reforma es la introduccin de un fondo de garanta de
alimentos, el RD 1618/2007 de 7 de diciembre sobre organizacin y funcionamiento del
Fondo de Garanta del Pago de Alimentos16. Entre los motivos se destaca la solucin de un
problema social de indudable importancia y el avance en la proteccin integral de las
familias y de los hijos, cumpliendo el artculo 39 de la Constitucin. Se reconoce como
problema social las situaciones de precariedad para los hijos menores y para la unidad
familiar derivados de los incumplimientos del pago de alimentos establecidos a favor de los
hijos menores de edad. El RD reconoce como causas de esos incumplimientos: la negativa
deliberada del obligado al pago de alimentos a satisfacerlos y, en otros casos, a la
imposibilidad real del deudor de hacerlos efectivos. Para acceder a dicho Fondo debe tenerse
resolucin de un Tribunal espaol donde se reconozcan los alimentos (artculo 2.4).
Por lo que se refiere a los beneficiarios y las condiciones de acceso los beneficiarios
sern espaoles menores de edad as como los menores nacionales de los dems Estados
miembros de la Unin Europea residentes en Espaa, titulares de un derecho de alimentos
judicialmente reconocido e impagado17. Segundo, se considera como unidad familiar
exclusivamente la formada por el padre o la madre y aquellos hijos e hijas menores de edad,
titulares de un derecho de alimentos judicialmente reconocido e impagado, que se
encuentren a su cargo. Tercero, los recursos e ingresos, computados anualmente no podrn
15
El art. 9 hace mencin a la Separacin de padres y madres y establece que es un derecho del nio a vivir
con su padre y su madre, excepto en los casos que la separacin sea necesaria para el inters superior del
propio nio. Es derecho del nio mantener contacto directo con ambos, si est separado de uno de ellos o de
los dos. Corresponde al Estado responsabilizarse de este aspecto, en el caso de que la separacin haya sido
producida por accin del mismo.
16
Artculo 2.2: El Fondo de Garanta del Pago de Alimentos tiene como finalidad garantizar a los hijos e hijas
menores de edad el pago de alimentos reconocidos e impagados establecidos en convenio judicialmente
aprobado o en resolucin de nulidad del matrimonio, divorcio, declaracin de nulidad del matrimonio,
filiacin o alimentos, mediante el abono de una cantidad que tendr la condicin de anticipo.
17
El RD tambin reconoce en el artculo 4.2 como beneficiario en determinados supuestos a los menores de
edad extranjeros no nacionales de un Estado miembro de la Unin Europea.
10
superar una determinada cantidad en funcin del nmero e hijos e hijas menores que integren
la unidad familiar18. Finalmente, la cuanta tiene un carcter mensual y se establece un
mximo de 100 euros mensuales19.
4. EL PAGO DE LA PENSIN ALIMENTICIA: DE RESPONSABILIDAD
PRIVADA A RESPONSABILIDAD PBLICA.
La pensin alimenticia ha sido objeto de debate pblico en las ltimas dcadas en las
sociedades desarrolladas. Quin debe pagar la pensin alimenticia? A cunto debe
ascender la misma? Se deben tener en cuenta los ingresos del padre que no tiene la custodia
en el clculo de la cantidad de la pensin alimenticia? Debe estar asociada la pensin
alimenticia con la pensin compensatoria, y con la custodia? Todas stas son preguntas que
se suceden en sociedades que han experimentado el incremento en el nmero de divorcios y
responden a la dicotoma entre responsabilidad pblica/responsabilidad privada respecto a
las obligaciones econmicas despus de una ruptura matrimonial.
Por un lado, se ha puesto de manifiesto el carcter regresivo de la pensin alimenticia
debido a que las obligaciones alimenticias representan una proporcin mayor de los ingresos
de los progenitores con bajos ingresos que de aquellos que tienen ingresos medios o altos.
Unas veces la cuanta de la pensin alimenticia es reducida porque la suma establecida en un
principio lo era, y otras veces este nivel bajo indica que la cuanta de la pensin no se ha
puesto al da para reflejar los cambios tanto en el coste de la vida como en la capacidad
econmica del progenitor que no tiene la custodia. Tambin tiene un carcter regresivo la
posibilidad de acceder a los tribunales cuando el progenitor que no tiene la custodia no paga
la pensin alimenticia. Esta posibilidad requiere tanto de consejo legal como de medios
econmicos, que en muchos casos no estn al alcance del progenitor que tiene la custodia,
debido a sus bajos ingresos. Cuando se deja a la iniciativa privada, es decir, a los tribunales
de justicia, la satisfaccin de las obligaciones econmicas derivadas de los lazos familiares
despus de una ruptura familiar, esta decisin tiene un efecto negativo para el bienestar de
los hijos (Garfinkel y Wong: 1990: 101-102). Asimismo, existe una limitacin al intentar
solucionar este problema social a travs del Cdigo Penal. Por un lado, est demostrado que
18
Cantidad resultante de multiplicar la cuanta anual del Indicador Pblico de Renta de Efectos Mltiples
(IPREM), vigente en el momento de la solicitud del anticipo por el coeficiente que corresponda en funcin del
nmero de hijos e hijas menores que integren la unidad familiar. Dicho coeficiente ser 1,5 si slo hubiera un
hijo, y se incrementar en 0,25 por cada hijo, de forma que el coeficiente ser 1,75 si hubiera dos hijos en la
unidad familiar, 2 si hubiera tres hijos, y as sucesivamente.
19
Si la unidad familiar estuviera integrada por varios beneficiarios este lmite operar para cada uno de ellos.
Si la resolucin judicial fijara una cuanta inferior a la prevista, la cuanta del anticipo a percibir con cargo al
Fondo ser la fijada por dicha resolucin judicial.
11
las penas privativas de libertad de corta duracin carecen de efecto resocializador, ms bien
el efecto es contraproducente al sustraer al incumplidor de su mbito laboral lo que le
impedir obtener ingresos para pagar la pensin alimenticia. Por otro lado, una de las
razones que conducan a la absolucin era la imposibilidad del obligado de hacer frente al
pago, por ejemplo, al encontrarse en paro20 (Sillero y Laurenzo, 1996: 118).
Una vez constatado el carcter regresivo de la pensin alimenticia se debati la
conveniencia de que estas responsabilidades econmicas derivadas de las obligaciones
familiares pasasen a ser competencia de la esfera pblica, contemplndose dos posibilidades.
En primer lugar, obligar al progenitor ausente al pago de la pensin a travs de una agencia y
en segundo lugar, proporcionar un mnimo o sustituto de esta pensin (Madruga, 2006:73).
La creacin en 2007 de un fondo que garantiza el pago de la pensin alimenticia se
produjo a partir de la reforma de la ley de divorcio en 2004. Este fondo espaol cmo se ha
explicado en el apartado precedente presenta caractersticas de asistencialismo y de
subsidiariedad que lo hermana con los de otros pases europeos continentales y lo aleja del
modelo escandinavo donde la satisfaccin de estas obligaciones econmicas despus de la
ruptura matrimonial adquiri el carcter de un derecho social. Cules han sido las razones
de este acercamiento a los pases europeos? Qu hizo posible abordar una respuesta pblica
a las consecuencias econmicas de la ruptura matrimonial para los hijos en 2007 y no en
1981, con la introduccin del divorcio, o, posteriormente, en 1994 con el proyecto de
reforma de la ley de divorcio?
Madruga (2006) respondi a estas preguntas relativas a los aos 1981 y 1994
utilizando argumentos funcionalistas siguiendo la estela de Kamerman y Kahn (1988b). Por
un lado, la promulgacin del divorcio en 1981 y la ausencia de un adelanto de la pensin
alimenticia lo explica por el fuerte legado institucional de confrontacin Iglesia- Estado y
por el contexto de transicin a la democracia. El fuerte legado institucional de confrontacin
respecto a la ruptura matrimonial heredado fue el que determin tanto el tipo de divorcio que
se instaur en Espaa como la ausencia del adelanto de la pensin alimenticia, al
reproducirse, en cierta medida, el antagonismo poltico de los aos treinta. El divorcio en
Espaa era la culminacin de una larga batalla entre los partidos de izquierda y de derecha,
entre anticlericalistas y la Iglesia Catlica, entre feministas y tradicionalistas. Los primeros
estaban a favor de la participacin laboral de la mujer, del aborto y del divorcio, mientras
que los segundos abogaban ms por una estructura familiar tradicional y un papel de la
20
En un estudio sobre resoluciones judiciales entre 1992-1993 en los Juzgados de lo Penal de Mlaga, el 50%
de las sentencias absolutorias se deban a la imposibilidad del obligado a hacer frente al pago de la misma.
12
mujer dentro del hogar. Por otra parte, la reforma pactada desencadenada en la transicin
conllevaba un alto grado de consenso entre las distintas fuerzas polticas y sociales. Por un
lado, dentro del lado tradicionalista, la jerarqua eclesistica aceptaba que en una sociedad
moderna deba existir el divorcio pero se opona a un divorcio ruptura. En el bando de la
izquierda se tuvo en cuenta la reivindicacin feminista de ruptura de mutuo acuerdo sin
necesidad de culpa pero no se tuvo en cuenta la reivindicacin de proporcionar medidas
econmicas que protegieran a las mujeres. Como resultado de ese consenso se instaur en
Espaa la ruptura matrimonial a travs de una tercera va, la separacin. Aunque se implant
el divorcio ruptura la nica forma de acceder al mismo era a travs de la separacin, con lo
cual el divorcio era menos asequible y ms lento, lo que lo converta en la prctica en un
divorcio sancin (Madruga, 1996: 213-215).
Las razones que esgrime Madruga ante la ausencia de medidas pblicas en relacin
con la pensin alimenticia en el proyecto de ley de reforma de la ley de divorcio de 1994 son
tambin de carcter funcionalista. En primer lugar, la creciente incidencia y visibilidad de la
monoparentalidad. En el caso espaol en los primeros aos de la dcada de los noventa el
fenmeno de la monoparentalidad apenas era perceptible socialmente. Asimismo, la
evidencia pblica que exista sobre el carcter regresivo de la pensin alimenticia era muy
escasa. Un ao despus a la presentacin de este proyecto de ley, en 1995, el Defensor del
Pueblo constat el nmero considerable de personas que no reciban la pensin alimenticia y
propuso que en situaciones de autntica necesidad el Estado asumiera una cobertura mnima
a travs de un fondo de garanta de pensiones y alimentos. En segundo lugar, el crecimiento
de los costes de la Asistencia Social y la importancia de la pensin alimenticia como
alternativa. En el caso espaol, el nmero tan bajo de hogares monoparentales que reciban
la prestacin asistencial se deba sobre todo a que la participacin laboral de las madres solas
en Espaa en esa poca era alta. Por ltimo, la visin de las medidas asistenciales como una
medida inadecuada para satisfacer las necesidades econmicas de los hijos que viven slo
con un progenitor. En el caso espaol en esa poca estaba ausente el debate sobre la
dependencia de estas familias respecto de las prestaciones asistenciales, los efectos perversos
y las prcticas fraudulentas para tener acceso a las mismas. Pero lo que si empezaba a
hacerse evidente en esa poca era la situacin de pobreza crnica de esas familias, esto es,
situacin social que no ofrece oportunidades a las mujeres y familias y a las que la estructura
familiar viene a agravar su situacin previa21.
21
En el estudio de las familias monoparentales con carencias en tres municipios guipuzcoanos se aprecia cmo
se acumulaban diversos problemas en el seno de una misma familia o en una misma persona: a unos recursos
13
Pero si seguimos con las razones funcionalistas expuestas por Madruga para explicar
la emergencia de las necesidades que desencadena la actuacin del principio de
subsidiariedad Qu ocurri entre 2000 y 2004? Se daban las condiciones para que acte el
principio de subsidiariedad? Si atendemos a las tasas de divorcio, stas han sufrido un
incremento paulatino desde la aprobacin de la ley del divorcio en 1981. El nmero de
divorcios por cada 100 matrimonios ha pasado de 12,48 en 1991 a 21,41 en 2003 y 34,79 en
200422. A medida que aumentaba el nmero de divorcios, se ponan en evidencia los
problemas asociados con el pago de la pensin alimenticia. En primer lugar, el impago de las
pensiones. Como se puede apreciar en la tabla 3, las constantes alusiones al impago de
pensiones alimenticias en los Informes del Defensor del Pueblo en el perodo 19952006.
En segundo lugar, el transcurrir de los aos ha puesto en evidencia lo negativo que resulta
fijar la pensin en funcin del criterio discrecional del juez. De las respuestas individuales
para conseguir una igualdad de trato y previsibilidad de la respuesta legal del juez a la hora
de determinar la pensin alimenticia en 199923 se ha pasado a la elaboracin de unas tablas
para abogados y jueces de familia con carcter orientativo y no vinculante. Habra que
matizar que las tablas son perfectas para aquellos casos en que los ingresos del pagador son
fcilmente cuantificables, trabajadores por cuenta ajena, pero no para hombres de negocios,
profesionales liberales, autnomos.
Tabla 1 Cuanta de la pensin alimenticia cuando un solo progenitor obtiene ingresos
segn el nmero de hijos24.
Salario del
progenitor
(euros)
800
1 hijo
22,7%
2 hijos
32,1%
3 hijos
37,45%
181,6
263,3
299,6
950
215,7
312,7
355,8
1100
249,7
362,1
412,6
1250
283,8
411,4
468,2
1400
317,8
460,8
524,4
1550
351,9
510,2
580,6
2000
454,0
658,3
749,1
econmicos escasos y una falta de empleo permanente se asociaba una formacin insuficiente (Siadeco, 1992).
22
http://www.inmujer.migualdad/es/mujer/mujeres/cifras.
23
Como fue el caso de las tablas estadsticas elaboradas en los juzgados de familia de Mlaga en 1999
(Madruga, 2006).
24
Fueron aprobadas en las III Jornadas- Encuentro de Jueces de Familia organizadas por el CGPJ.
14
2300
522,1
757,0
861,5
3050
692,4
1003,9
1142,4
Tabla 2- Cuanta de la pensin alimenticia cuando los dos progenitores tienen ingresos
y un hijo.
600
800
950
1100
1500
1700
900
190
186
183
179
170
166
1050
225
220
217
213
204
200
1350
293
288
285
281
272
268
1500
327
322
319
316
306
302
1800
395
390
387
384
375
370
1950
429
424
421
418
409
404
2250
497
493
489
486
477
472
2400
531
527
523
520
511
506
2850
633
629
625
622
613
608
1995
1997
2000
2001
2003
x
x
x
x
2004
2005
2006
2007
2008
15
En tercer lugar, las tablas para determinar la pensin alimenticia ayudan a resolver en
parte el carcter regresivo asociado a la misma. Pues como se puede apreciar en la tabla 1 es
evidente que los problemas derivados de la ruptura matrimonial estn en relacin con la
prdida de las economas de escala (Madruga, 2006:14). Cuanto mayores son las ganancias
de vivir en pareja resultar ms caro mantener dos hogares en lugar de uno, un progenitor
que gane 950 euros y tenga 1 hijo, el pago de la pensin alimenticia de 215,7 euros le va a
dejar con 734,3 euros para vivir, situacin que se ve ligeramente modificada si el otro
excnyuge trabaja.
Asimismo, era evidente la situacin de pobreza y exclusin de las familias
monoparentales. Las familias monoparentales en edad activa eran un colectivo vulnerable de
sufrir la exclusin social de acuerdo con datos del Panel de Hogares de la Unin Europea del
ao 200025. El riesgo de pobreza de los hogares monoparentales en Espaa ha sido ms
elevado que en el conjunto de la Unin Europea llegando a finales de los noventa a superar
la media comunitaria. Los hogares monoparentales espaoles tenan un menor nivel de renta
25
Aunque las familias monoparentales representaban un 1,2% de la poblacin vulnerable su presencia entre el
colectivo de excluidos sociales en edad activa era del 40% (Subirats et al, 2004: 123-124).
16
y adems este nivel creci en mucha menor medida que en el conjunto de los hogares
(Flaquer et al, 2006: 34-35).
A medida que han transcurrido los aos desde la aprobacin de la ley de divorcio en
1981, la pensin alimenticia se ha ido convirtiendo en el foco del debate de las
consecuencias de la ruptura matrimonial establecindose por tanto una lnea divisoria entre
la pensin alimenticia y la pensin compensatoria como se puede apreciar en la tabla 3. Las
demandas en relacin con el impago de la pensin alimenticia al Defensor del Pueblo se han
mantenido de una manera ms sostenida en el tiempo que las demandas por la pensin
compensatoria. La mayor importancia de la pensin alimenticia en el debate se debe a la
mayor vulnerabilidad econmica de los nios y est en consonancia con lo ocurrido en otras
sociedades europeas desde la dcada de los setenta. Aunque raras veces la pensin
alimenticia proporciona ingresos suficientes. La principal lnea de discusin es cmo se debe
distribuir la responsabilidad entre ambos progenitores, cmo se debe distribuir la
responsabilidad entre el Estado y la sociedad. Por el contrario, en torno a la pensin
compensatoria se produce una respuesta ms compleja. La introduccin del divorcio ruptura,
sin culpa, y el incremento de la participacin de las mujeres en el mercado laboral ha
aportado razones para que no exista una relacin econmica entre los esposos despus del
divorcio (Maclean y Weitman, 1992: 187). Como se puede apreciar en la tabla 4 en dos de
las proposiciones de ley que se presentaron antes de la modernizacin de la ley de divorcio
se demandaba un fondo para la pensin compensatoria.
Estos argumentos funcionalistas indican que han aparecido necesidades asociadas al
pago de alimentos en el contexto espaol pero no explican porque se ha adoptado el fondo
con caractersticas subsidiarias. Es en este punto donde utilizaremos el enfoque analtico de
la dependencia de senda, path dependence, que subraya las dos limitaciones de las
explicaciones funcionalistas de la poltica social (Pierson, 2004: 11, 47-48). Una es que el
resultado de esa poltica social no es el nico y se podan haber adoptado otras alternativas y
la segunda, contradice la idea de que las polticas sociales se pueden explicar en relacin con
las necesidades que satisfacen El anlisis basado en las polticas de senda implica centrarse
en los procesos que desencadenan feedback positivos o dinmicas autorreforzadoras. Dos
elementos fundamentales de la dependencia de senda son por un lado, la importancia del
tiempo y la secuencia temporal y el contexto. Es decir, es importante el momento en el que
ocurren los fenmenos y el orden en que ocurren los mismos. Por otro lado, el coste de pasar
de una alternativa a otra aumenta a medida que transcurre el tiempo (Pierson, 2004: 11,19).
El feedback positivo genera distintas posibles respuestas dependiendo de la senda que se
17
tome. Cada paso que se da en una direccin particular hace mucho ms difcil cambiar de
direccin. La probabilidad de seguir por la misma senda aumenta con cada uno de los
cambios y del tiempo transcurrido debido a las ventajas relativas de seguir en la misma
senda frente al cambio a otra opcin o senda (Pierson, 2004: 20,21).
Tabla 4- Proposiciones de Ley en torno a las pensiones alimenticias y
compensatoria. 1996
Grupo
parlamentario.
Beneficiarios
a) Nivel de
ingresos unidad
familiar
b)
Independiente
nivel
de
ingresos unidad
familiar
a)
Pensin a) Se tiene en
GRUPO
alimenticia
cuenta el nivel
SOCIALISTA
de ingresos de la
unidad familiar
a)
Pensin b) No se tiene en
GRUPO
cuenta el nivel
PARLAMENTARIO alimenticia.
b)
Pensin de ingresos de la
MIXTO
unidad familiar.
compensatoria.
Distingue
dos
situaciones:
Se recoge tanto
parejas
* Cnyuges d a
edad avanzada. casadas como de
* Mujeres con hecho
hijos pequeos.
GRUPO
PARLAMENTARIO
FEDERAL
DE
IZQUIERDA
UNIDAINICIATIVA PER
CATALUNYA
Demanda
a)
Pensin
alimenticia.
b)
Pensin
compensatoria
a)
Pensin
alimenticia.
b)
Pensin
compensatoria
b) No se tiene en
cuenta el nivel
de ingresos de la
unidad familiar.
Cantidad
demandada
a)
Mnimo
adelantado
b)
Cantidad
asegurada sin
necesidad
de
devolverlo
Reconocimiento
judicial
a)
Resolucin
judicial
de
separacin legal
o divorcio.
a) Anticipo
a)
Resolucin
judicial en casos
de
separacin
legal y divorcio.
b) No queda
suficientemente
explicitado y se
sobreentiende
que
no
se
devuelve.
b) No queda
suficientemente
explicitado y se
sobreentiende
que
no
se
Se
reconoce devuelve.
tanto a parejas
casadas como de
hechos
No queda claro
pero por dirigirse
tambin a las
parejas de hecho
se sobreentiende
que es la opcin
b).
No queda claro
pero por dirigirse
tambin a las
parejas de hecho
se sobreentiende
que es la opcin
b).
Elaboracin propia a partir de las proposiciones de ley del Boletn Oficial de las Cortes Generales de 1996
(vase bibliografa:
a) Grupo Socialista: Fondo de garanta del pago de alimentos.
b) Grupo Parlamentario Mixto: Creacin de un Fondo de Compensacin de Pensiones en supuestos de
ruptura matrimonial o del ncleo familiar y de alimentos.
c) Grupo Parlamentario Federal de Izquierda Unida- Iniciativa per Catalunya: Creacin del fondo de
garanta de alimentos y pensiones compensatorias en supuestos de ruptura matrimonial o del ncleo
familiar y de alimentos.
Barmetro de junio de 2004 del CIS, estudio 2568. La pregunta era Considera muy positivo, positivo,
negativo o muy negativo el aumento del nmero de divorcios.
19
20
Boletn Oficial del Estado. 2007. Real Decreto 1618/2007 de 7 de diciembre sobre organizacin y
funcionamiento del Fondo de Garanta del Pago de Alimentos.
Boletn Oficial de las Cortes Generales 1996. Proposicin de Ley 122/000007 de 7 de mayo de 1996.
Creacin de un Fondo de Compensacin de Pensiones en supuestos de ruptura matrimonial
o del ncleo familiar y de alimentos. Grupo Parlamentario Mixto.
___________________________________. Proposicin de Ley 122/000023 de 10 de junio de 1996.
Fondo de garanta del pago de alimentos. Grupo Socialista del Congreso.
____________________________________. Proposicin de Ley 122/000025 de 14 de junio de
1996. Creacin del fondo de garanta de alimentos y pensiones compensatorias en supuesto
de ruptura matrimonial o del ncleo familiar y de alimentos. Grupo Parlamentario Federal de
Izquierda Unidad- Iniciativa per Catalunya.
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