Tomo 45

Tomo 45 - Junio 2002
Contenido:
EDITORIAL
CONSULTAS A LA CARTA
ESPECIAL EL ARRESTO DOMICILIARIO SOBRE EL CASO HCTOR
CHUMPITAZ
ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL
INFORME JURISPRUDENCIAL
ENTRE CORCHETES: JURISPRUDENCIA COMENTADA Y ANOTADA
JURISPRUDENCIA VINCULANTE
TENDENCIAS JURISPRUDENCIALES
PLENOS JURISDICCIONALES
BUZN DE LTIMAS JURISPRUDENCIAS
ANLISIS DE ACTOS Y PIEZAS PROCESALES
MARCOS DE PAPEL
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EDITORIAL
El arresto domiciliario y el caso Hctor Chumpitaz Gonzales
El arresto domiciliario y el caso Hctor Chumpitaz Gonzales

Formalmente Hctor Chumpitaz no est detenido, pues solo se
encuentra sujeto a una comparecencia restringida. A efectos prcticos, sin
embargo, su situacin no dista mucho de la de un preso cualquiera. Es cierto
que resulta ms cmodo o placentero pasar el tiempo en el propio hogar,
acompaado por los familiares y recibiendo sus cuidados, que soportando los
rigores de una fra celda. No obstante, la imposibilidad de abandonar el
domicilio y circular libremente al final genera la misma sensacin de cautiverio
experimentada por un reo, o por lo menos una muy parecida.
El problema del arresto domiciliario de Hctor Chumpitaz no debe verse
solo desde la perspectiva del personaje involucrado. La situacin descrita
puede ocurrirle a cualquier persona; y en casos como estos, desde luego que
la preocupacin es la misma. El proceso seguido contra el mencionado ex
futbolista, en todo caso, sirve para poner en el tapete un problema cuya
magnitud o alcances no parecen haberse analizado a cabalidad. Nos referimos
a los linderos que lleva inherente la imposicin del arresto domiciliario, medida
restrictiva que se comporta como una cuasi-detencin y que, por tanto, debe
restringirse de algn modo.
Cuando se trata de la detencin no hay problema para visualizar las
fronteras de la actuacin del juez, al existir requisitos especficos que deben
cumplirse para aplicar tal medida. El magistrado simplemente debe verificar la
concurrencia de los tres requisitos de ley (prueba suficiente, pena probable y
peligro procesal), y al no presentarse alguno de ellos ordenar la
comparecencia. Es cierto que en ocasiones resulta complicado dilucidar si en
un caso concreto se presentan o no los requisitos referidos, pero de todos
modos el marco de decisin del juez queda claro con la sola presencia e
imposicin legal de tales requerimientos.
En el caso del arresto domiciliario aparentemente no hay parmetro legal

alguno. Hay quienes sealan que el juez debe evaluar que se cumplan los
mismos requisitos de la detencin para ordenar un arresto domiciliario, pero
ello no se desprende claramente de la ley. Por ende, enfrentados a la
necesidad de aplicar una restriccin a la comparecencia ordenada, actualmente
los jueces evalan a discrecin qu restriccin es la pertinente dadas las
circunstancias, a afectos de asegurar la concurrencia del inculpado a las
diligencias procesales. Queda entonces a su criterio decidir si dicha medida
debe ser un arresto domiciliario o si tiene que ser cualquier otra.
Precisamente lo que se cuestiona con relacin a Hctor Chumpitaz es la
pertinencia o razonabilidad de habrsele aplicado un arresto domiciliario,
cuando en todo momento aqul ha evidenciado su voluntad de ser investigado,
acudiendo a todos los requerimiento del Juzgado, y no como sucede con
muchos otros personajes pblicos vinculados a la mafia de Fujimori y
Montesinos que no han hecho sino evadir la accin de la justicia.
Igual de cuestionable es que la medida se haya prolongado por tanto
tiempo, con los perjuicios que ello supone. No deberan entrar a tallar aqu los
antecedentes del personaje, a quien siempre se le ha reconocido pblicamente
por su correccin? Es cierto, una correccin que se encuentra en tela de juicio
con motivo del proceso penal instaurado, pero que por lo menos se da en el
desarrollo de dicho proceso al estar colaborando con las investigaciones y con
la administracin de justicia.
Lo cierto es que una restriccin tan rigurosa como el arresto domiciliario
por lo menos debe tener como motivo la existencia del peligro procesal de que
se quiera eludir la accin de la justicia, pues si no, no hay razn alguna para
retener permanentemente a alguien en su domicilio, con los padecimientos que
ello conlleva. Si no existe tal peligro, entonces es patente que debe imponerse
cualquier otra restriccin, para lo cual el juez cuenta con varias alternativas,
como fijar una caucin, por ejemplo.
Pues bien, a efectos de obtener una visin ms profunda de la
problemtica recin descrita, queremos confrontar estas apreciaciones con las
de distinguidos juristas versados en el tema mencionado. En el especial que se
incluye en el presente nmero de Dilogo con la Jurisprudencia se recogen las
opiniones de dos de ellos, con la finalidad de obtener una visin especializada
del asunto, que nos d luces sobre la solucin ms adecuada frente a la
problemtica que generan arrestos domiciliarios posiblemente arbitrarios.
Estamos seguros de que al revisarse las lneas que siguen se advertir que el
objetivo mencionado se cumple a cabalidad.
CONSULTAS A LA CARTA
Por razones de espacio slo publicamos las cartas de mayor inters jurdico (y
de stas, solo los fragmentos pertinentes a las consultas que contienen). Las
correspondencias
dirigirlas
a
nuestro
correo
electrnico:
legal@gacetajuridica.com.pe, o al telefax 241-2323.
ABANDONO EN EL PROCESO LABORAL
CONSUMACIN INSTANTNEA DEL DELITO DE USURPACIN
LA FALTA DE OBLIGATORIEDAD DE LOS PLENOS JURISDICCIONALES
IMPOSIBILIDAD DE ANOTAR DEMANDA CONTRA QUIEN NO ES TITULAR
REGISTRAL
EL ABUSO DEL DERECHO EN NUESTRA JUDICATURA
LA CAUCIN EN CASO DE CARENCIA ECONMICA
LA PRESCRIPCIN DEL PROPIETARIO

Estimados seores:
Me dirijo a ustedes con la finalidad de consultarles acerca de la

posibilidad de que un proceso laboral caiga en abandono. Hace poco tiempo
asum el caso de un trabajador despedido que reclama sus beneficios sociales.
Sin embargo, en el juzgado laboral me informaron que el proceso fue declarado
en abandono dado el transcurso del tiempo y la falta de impulso procesal. En la
Ley N 26636, Ley Procesal de Trabajo, no se regula la figura del abandono.
Me queda en duda si es correcto que en estos casos se aplique
supletoriamente el Cdigo Procesal Civil, como lo ha hecho el juzgado laboral.
Atentamente
Juan Molina C.
Abogado
Respuesta:
Como Ud. lo menciona, en la Ley Procesal de Trabajo no se hace
ninguna referencia al abandono procesal, por lo cual puede pensarse que debe
aplicarse supletoriamente el Cdigo Procesal Civil. Sin embargo, en los
procesos laborales los jueces deben cumplir a cabalidad su obligacin de
impulsar el proceso, conforme al artculo primero del Ttulo Preliminar de la
referida Ley Procesal de Trabajo. Es por ello que no cabe declarar el abandono
de un proceso en materia laboral. Este criterio, por cierto, fue acogido por los
vocales superiores en el Pleno Jurisdiccional Laboral de 1999.

Estimados seores:
En doctrina existe una gran divergencia en torno a si el delito de
usurpacin es de consumacin instantnea o si, por el contrario, se trata de un
delito permanente, con lo cual el plazo de prescripcin de la accin no empieza
a correr sino desde que el agente abandona el inmueble. Quisiera saber cmo
resuelve este asunto nuestra judicatura actualmente, porque segn tengo
entendido hasta hace no mucho constantemente se emitan fallos judiciales
contradictorios.
Atentamente,
Anbal Lpez P.
Respuesta:
En doctrina este tema an genera posiciones encontradas; sin embargo

judicialmente la controversia ya fue salvada, pues en 1999 la Corte Suprema
de Justicia fij como principio jurisprudencial que el delito de usurpacin es de
consumacin instantnea. Este principio jurisprudencial fue aprobado en la
Primera Sala Plena de Jurisprudencia Vinculante, conforme al artculo 22 de la
Ley Orgnica del Poder Judicial, por lo cual obliga a toda la judicatura. Ahora,
un juez puede apartarse del criterio fijado en el referido principio jurisprudencial
pero slo por razones atendibles, para lo cual tiene que motivar
adecuadamente su resolucin, dejando constancia del precedente obligatorio
que desestima y de los fundamentos que invoca. En caso contrario, debe
acatarse lo establecido por la Corte Suprema de modo ineludible.
LA FALTA DE OBLIGATORIEDAD DE LOS PLENOS JURISDICCIONALES

LA
FALTA
DE
JURISDICCIONALES
OBLIGATORIEDAD
DE
LOS
PLENOS
Estimado Seor Director:

Le dirigimos la presente con la finalidad de que a travs de la persona
pertinente se nos informe acerca de la obligatoriedad de los Plenos
Jurisdiccionales. Ello en razn de que en el mes de abril pasado, y respecto de
un caso que estamos patrocinando, un juez penal emiti resolucin basndose
en un acuerdo adoptado por los vocales de las Cortes Superiores en el Pleno
Jurisdiccional Penal celebrado en 1997. Nosotros hemos impugnado la
resolucin, porque nos parece que el fundamento recogido en la misma es
errado. Nos interesa saber hasta qu punto la Sala Superior est obligada a
resolver conforme al Pleno Jurisdiccional.
Sin otro particular, queda de usted,
Jorge Guzmn S.
Abogado
Respuesta:
Los plenos jurisdiccionales son reuniones de los vocales de las cortes
superiores a efectos de concordar y uniformizar la jurisprudencia de
determinada especialidad (civil, penal, laboral y familia). El fundamento legal de
tales plenos es el artculo 116 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, que
seala que los integrantes de las Salas especializadas pueden reunirse en
plenos jurisdiccionales, regionales o distritales a fin de concordar jurisprudencia
de su especialidad, a instancias de los rganos de apoyo del Poder Judicial.
Ahora bien, la referida ley orgnica no precisa cul es el grado de
obligatoriedad de los plenos jurisdiccionales. No obstante, al no ser principios o
doctrina jurisprudencial, debe entenderse que se trata de acuerdos que no
constrien a los jueces y magistrados a pronunciarse en el mismo sentido.
Entonces, es posible que en el caso que Ud. nos plantea los vocales superiores
adopten una decisin distinta de lo que establece el pleno jurisdiccional. Sin
embargo, son pocas las probabilidades de que ello suceda as.
IMPOSIBILIDAD DE ANOTAR DEMANDA CONTRA QUIEN NO ES TITULAR

REGISTRAL
IMPOSIBILIDAD DE ANOTAR DEMANDA CONTRA QUIEN NO ES
TITULAR REGISTRAL
Seor Director de Dilogo con la Jurisprudencia:
Es muy grato dirigirle la presente con la finalidad de saludarlo y a la vez
solicitarle que nos indique qu dice nuestra jurisprudencia registral respecto a
si se puede anotar en registros una demanda dirigida contra alguien que no
aparece como titular registral del inmueble, pero que alega ser propietario en
virtud a un falso ttulo con el que cuenta y que pretende inscribir.
Atentamente,
Pedro Mrquez E.
Respuesta:
El Tribunal Registral acaba de fijar como criterio de observancia
obligatoria que no resulta procedente la anotacin de una demanda si no existe
coincidencia entre el titular registral y la parte demandada y no haya
pronunciamiento judicial al respecto. Por ende, en el presente caso no ser
posible la anotacin de la demanda en tanto el demandado no logre la
inscripcin de su supuesto derecho de propiedad.

Estimados seores:
Soy suscrito de Dilogo con la Jurisprudencia. y les remito la presente
comunicacin para solicitarles que me informen acerca de la figura del abuso
del derecho en la jurisprudencia nacional. Quisiera saber si hay fallos judiciales
que hayan aplicado dicha figura y en qu casos.
Atentamente,
Juan Carlos Cabanillas B.

Bachiller en Derecho
Respuesta:
La figura del abuso del derecho es empleada por nuestros magistrados con
cierta regularidad, aunque no siempre con propiedad. Como se conoce, el
abuso del derecho supone la violacin de un inters no tutelado por la ley
mediante el ejercicio excesivo de un derecho subjetivo. Nuestros magistrados,
sin embargo, a veces consideran abusivas conductas que en realidad son
violaciones directas de una norma legal y que, por tanto, no caen en la esfera
del abuso del derecho. Para una mejor apreciacin de lo sealado, puede
verse la seccin Tendencias Jurisprudenciales de Dilogo con la
Jurisprudencia N44 - mayo 2002 (pgs. 237 y ss.), en la que se citan y
comentan diversas sentencias judiciales referidas al tema del abuso del
derecho.

Seores Gaceta Jurdica S.A.:
Les agradecer mucho que pudieran absolverme la siguiente consulta:
hace poco a un familiar mo se le concedi la libertad provisional, pero se
condicion sta al pago de una caucin. Resulta que mi familiar no est en
condiciones econmicas como para pagar la caucin fijada, lo que hemos
manifestado por escrito al juez. Sin embargo, ste no ha querido disminuir el
monto de la caucin ordenada. Me gustara que me informen qu es lo que se
puede hacer en estos casos.
Atentamente,
Ana Garca L.
Respuesta:
La fijacin de la caucin est supeditada a la condicin econmica del
inculpado. Por ello, no se puede fijar una caucin que el inculpado no est en
capacidad de solventar, como ya lo han sealado diversos fallos judiciales. En
el caso que nos plantea, lo conveniente es apelar la resolucin del juez en el
extremo que fija el monto de la caucin, pidindose al superior que ordene la
disminucin de dicho monto o que se permita el ofrecimiento de fianza
personal. Sobre el particular debe tenerse en cuenta que el vigente artculo 183
del Cdigo Procesal Penal seala que la caucin se fija slo cuando se trate de
imputados con solvencia econmica, y el que carezca de sta ofrecer fianza

personal escrita de una persona natural o jurdica. En todo caso, debe
acreditarse ante el superior que el inculpado carece de recursos econmicos.

Estimados amigos:
He tomado conocimiento de que han abierto una estafeta de consultas
en Dilogo con la Jurisprudencia, por lo cual quiero aprovechar para pedirles
que me absuelvan una inquietud. Pues bien, un tema que despierta en m
mucho inters es la posibilidad de que el propietario de un bien pueda iniciar un
proceso de prescripcin adquisitiva de dominio a efectos de obtener un ttulo de
propiedad, subsanando as los defectos de su titulacin. Hace no mucho nos
enteramos de que la Corte Suprema fij un criterio al respecto, pero no
tenemos claro cul fue el mismo. El tema es interesante porque la lgica indica
que quien ya es propietario no puede adquirir nuevamente su propio bien
recurriendo a la prescripcin adquisitiva, aun cuando la finalidad solo sea
obtener un documento con el cual acreditar la propiedad. Me gustara que me
informen sobre el particular.
Reciban un cordial saludo,
Ronald Muoz Garcs
Respuesta:
Es evidente que el tema que nos plantea puede ser opinable. Sin
embargo, en una sentencia de casacin reciente la Corte Suprema ha
manifestado que puede reclamar la prescripcin adquisitiva quien se considere
propietario de un bien, pues puede ignorar que existe un vicio que invalida su
ttulo o modo de adquirir. Como ejemplo los magistrados supremos ponen el
caso de la prescripcin adquisitiva de buena fe, que, segn sealan, la solicita
quien se cree propietario porque no puede advertir el vicio que invalida su
supuesto ttulo de propiedad. A nosotros no nos parece del todo convincente el
criterio fijado por la Corte Suprema, no tanto porque no pueda admitirse la
prescripcin del propietario, tema que no creemos debatible, sino porque el
ejemplo propuesto como sustento no es adecuado. Como lo sealamos en un
nmero anterior de esta publicacin (Dilogo con la Jurisprudencia N 41, pg.
124), la prescripcin adquisitiva de buena fe la solicita quien posey el bien
creyndose propietario pero se dio cuenta de que su ttulo tiene un vicio. No es
lgico que inicie dicho proceso quien todava se cree propietario, como lo
afirma la Suprema, pues una persona convencida de la validez de su ttulo no
tendra razn para acudir a la prescripcin y obtener un reconocimiento judicial
de propiedad. En cualquier caso, queda usted informado del criterio empleado

por Corte Suprema para resolver este asunto.
ESPECIAL SOBRE EL ARRESTO DOMICILIARIO SOBRE EL CASO HCTOR

CHUMPITAZ
El arresto domiciliario sufrido por el conocido ex futbolista Hctor Chumpitaz
Gonzles ha abierto un interesante debate en torno a los alcances de dicha
restriccin a la comparencia, que para algunos no es sino una forma de
detencin. Particularmente se pone en tela de juicio la pertinencia de la medida
aplicada al referido personaje y su excesiva duracin, problemtica que se
hace extensiva a otros casos similares. A continuacin se transcriben las
resoluciones concernientes al pedido de variacin de la medida de arresto
domiciliario solicitado por la defensa de Hctor Chumpitaz Gonzles, adems
de la resolucin que confirm la declaracin de improcedencia del hbeas
corpus interpuesto tambin con relacin a este caso.
LAS RESOLUCIONES
EL ARRESTO DOMICILIARIO - Luis Lamas Puccio
NOTAS SOBRE LOS ALCANCES DEL ARRESTO DOMICILIARIO Y SU
ACTUAL APLICACIN EN LA JURISDICCIN PENAL ANTICORRUPCIN Luis Miguel Reyna Alfaro
LAS RESOLUCIONES
EXP. N 18-2001
SEC. BALCAZAR
Lima, doce de febrero del ao dos mil dos.
AUTOS Y VISTOS; con el pedido de variacin al mandato de
comparecencia con restriccin de arresto domiciliario por el de comparecencia,
solicitado por el procesado Hctor Chumpitaz Gonzales; y ATENDIENDO: A
que el encausado basa su pedido en los siguientes fundamentos: 1) Que el
artculo ciento treinta y cinco del Cdigo Procesal Penal seala que el juez
puede dictar mandato de detencin cuando atendiendo a los primeros recaudos
acompaados por el Fiscal Provincial sea posible dictaminar: a) Que existen
suficientes elementos probatorios de la comisin de un delito doloso que
vincule al imputado como autor o partcipe del mismo, b) Que la sancin a
imponerse sea superior a los cuatros aos de pena privativa de libertad y c)
Que, existan suficientes elementos para concluir que el imputado intenta eludir
la accin de la justicia o pertubar la actividad probatoria. En todo caso el Juez
Penal podr revocar de oficio el mandato de detencin previamente ordenado,
cuando nuevos actos de investigacin pongan en cuestin la suficiencia de las
pruebas que dieron lugar a la medida; 2) En tal sentido, por escrito del veintids
de octubre del dos mil uno se solicit la variacin de la medida de arresto
domiciliario de acuerdo a los siguientes fundamentos: a) No est acreditada la
calidad de funcionario pblico del seor Hctor Chumpitaz Gonzales al
momento de la comisin de los hechos materia de investigacin, b) No est
probado que el dinero que recibi el imputado eran bienes del Estado, ms an
como es de conocimiento pblico y general en otros expedientes judiciales que
giran ante su despacho, c) De la instructiva del procesado se aprecia que ste
en ningn momento tuvo conocimiento del origen del dinero que recibi y d)
Finalmente, conforme se aprecia del desarrollo del proceso, el seor Hctor
Chumpitaz, ha manifestado expresamente su deseo de colaborar con la justicia
en forma permanente ponindose a derecho; 3) Que pese al Dictamen Fiscal
Superior de fecha tres de diciembre del dos mil uno en el cual fue de la opinin
de que se revoque el arresto domiciliario, la Sala Penal Especial confirm dicha
medida de arresto domiciliario; que siendo esto as el suscrito estima que para
la variacin de la medida invocada debe efectuarse la misma interpretacin
irrestricta que se utiliza para la variacin del mandato de detencin prevista en

el artculo ciento treinta y cinco del Cdigo Procesal Penal, entendindose que
tambin se requiere para la variacin de las medidas coercitivas de menor
gravedad, una suficiencia de elementos probatorios que cuestionen la variacin
de la ya vigente ya que stas tambin pueden ser solicitadas las veces que as
lo desee el procesado y en cualquier estado de la causa, ergo estos nuevos
elementos tambin deben estar sustentados en lo actuado en el proceso; que
si bien es cierto la sentencia del Tribunal Constitucional guarda relacin con lo
investigado, debe circunscribirse al caso concreto, en este caso, a la situacin
jurdica del encausado Hctor Chumpitaz Gonzles, situacin que no se da en
el presente caso; que la medida primigeniamente dictada por la Magistrada,
estima el suscrito, no ha sufrido alteracin alguna, es decir permanece indemne
al no haber podido ser enervada con los nuevos medios probatorios actuados,
tales como la propia declaracin instructiva del procesado, de fojas dos mil
setecientos ochenta y seis, la confrontacin con el testigo Dianderas Ottone, de
fojas dos mil quinientos setentids, las testimoniales de Luis Malca Guizado de
fojas cuatro mil setecientos sesentiuno y de Pedro Huertas Caballero de fojas
cuatro mil setecientos cincuenticuatro; consecuentemente los actos procesales
recabados, en nada alteran los fundamentos esbozados en la presente
resolucin y mantienen inalterable la actual situacin jurdica del encausado,
habida cuenta que la medida dictada por la jueza que antecedi al suscrito
resulta ser la ms pertinente, prudente y justa en mrito a lo actuado en la
presente; consecuentemente, se declara IMPROCEDENTE el pedido de
variacin del mandato de comparecencia con restriccin de detencin
domiciliaria por el de comparecencia, formulado por el procesado Hctor
Chumpitaz Gonzales, en la instruccin que se le sigue por delito contra la
Administracin Pblica-Peculado en agravio del Estado; notificndose, con
citacin. Fdo. Dr. Jorge Barreto Herrera. JUEZ.- Dr. Jos Balcazar ngeles.Sec.
Lo que se le notifica conforme a ley.
Lima, 12 de Febrero del 2002
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA
SALA PENAL ESPECIAL
Inc. 15.2001-H
Resolucin N 185
Lima, treinta de abril
del ao dos mil dos.
AUTOS y VISTOS; odos los informes orales a que se contrae la
constancia emitida por relatora a fojas cuatrocientos ochentitrs; interviniendo
como Vocal Ponente el doctor Lizrraga Rebaza, estando a lo dispuesto en el
artculo ciento treintiocho de la Ley Orgnica del Poder Judicial; de conformidad
con lo opinado por el representante del Ministerio Pblico en su dictamen de
fojas cuatrocientos sesentiuno y siguiente; y ATENDIENDO: Adems: Primero.Que, es materia de pronunciamiento la impugnacin realizada por la defensa
del accionado Hctor Chumpitaz Gonzles, de la resolucin que en copia
certificada corre de fojas cuatrocientos treintiocho y siguiente, que declara
improcedente la variacin de la medida de comparecencia con la restriccin de
la detencin domiciliaria impuesta en su contra como medida de coercin
personal por la medida de comparecencia simple; Segundo.- Que, fluye de lo
analizado que la defensa del precitado accionado al presentar su escrito de
sustentacin de su pretensin que corre anexado en fotocopia de fojas
cuatrocientos veintiocho a fojas cuatrocientos treintids, no refiere ni precisa
cules son los nuevos elementos de prueba actuados durante el perodo de la
instruccin que hayan modificado su situacin jurdica con respecto a la medida
cautelar impuesta en su contra, muy por el contrario es reiterativa en cuestionar
la misma, no obstante que sta fue materia ya de un pronunciamiento en el
incidente quince-Dos mil uno-D- con fecha veintisis de diciembre del ao dos
mil uno, resolucin mediante la cual esta Sala Superior confirm la medida de
comparecencia con la restriccin del arresto domiciliario; Tercero.- Que, no est
de ms sealar que desde esa fecha al momento en que se solicita la variacin
de la medida de coercin personal impuesta en su contra, no se aprecia
elemento de prueba alguno que debilite o desvirte la incriminacin inicial;
destacndose, por ejemplo que hasta la fecha no ha quedado esclarecido
cmo y por intermedio de quin el inculpado Chumpitaz Gonzles concurre a
las instalaciones del SIN, as como, la manera en que recibi peridicamente
dinero, pues su versin no guarda coherencia con lo expresado por el propio
Vladimiro Montesinos Torres y Juan Fernando Dianderas Ottone, en las
diligencias de Instructiva y Testimonial respectivamente; Cuarto.- Que, por
ltimo, en lo atinente a la argumentacin de la Defensa, en el sentido que debe
merituarse lo resuelto por el Tribunal Constitucional en el caso de Luis Bedoya
de Vivanco, para cuyo efecto adjunta en copia simple la citada resolucin, debe
de anotarse que sta no resulta aplicable al caso sub-judice, toda vez que se
trata de medidas cautelares personales de diferente naturaleza, por lo que
resulta irrelevante hacer un mayor anlisis al respecto; Por estos fundamentos:
CONFIRMARON: La resolucin que en copia certificada corre a fojas
cuatrocientos treintiocho y siguiente, su fecha doce de febrero del presente
ao, que declara IMPROCEDENTE el pedido de variacin de la medida de
comparecencia con la restriccin de la detencin domiciliaria por la de
comparecencia simple, dictada en contra de Hctor Chumpitaz Gonzles; en la
instruccin que se le sigue por el delito contra la Administracin PblicaPeculado, en agravio del Estado; Notificndose y los Devolvieron.
SS. BARANDIARN DEMPWOLF; TELLO DE ECCO; LIZRRAGA
REBAZA
Exp. H.C. 22-02
RESOLUCIN N 538
Lima, veintiocho de mayo
del ao dos mil dos.

VISTOS; interviniendo como Vocal ponente el doctor Luis Carrera Contti,
en audiencia pblica de la fecha el proceso constitucional de Hbeas Corpus
interpuesto por doa Mara Esther Dulanto de Chumpitaz a favor de su
cnyuge don Hctor Chumpitaz Gonzles, por supuesta detencin arbitraria;
accin que es dirigida contra los seores vocales integrantes de la Sala Penal
Especial encargada de conocer los procesos de corrupcin de la Corte
Superior de Justicia de Lima, por haber emitido resolucin de fecha veintisis
de diciembre del dos mil uno a travs de la cual confirm la orden de
comparecencia restringida con detencin domiciliaria, y luego, por haber
dictado resolucin de fecha treinta de abril del dos mil dos por haber
confirmado el auto del A-quo declarando improcedente la solicitud de variacin
del mandato de comparecencia con restriccin de detencin domiciliaria por la
comparecencia simple; decisiones jurisdiccionales que se emitieron con motivo
de la instruccin signada con el nmero dieciocho guin dos mil uno, instruido
por ante el Primer Juzgado Penal para Procesos Especiales contra el
procesado VLADIMIRO MONTESINOS TORRES y otros entre ellos el
inculpado Chumpitaz Gonzles por delito contra la Administracin PblicaPeculado en agravio del Estado; y CONSIDERANDO: Primero.- Que, el
Hbeas Corpus tradicional protege la libertad fsica o ambulatoria, en cambio el
sustento de lo que se conoce en doctrina constitucional como Hbeas Corpus
conectivo procede contra actos u omisiones de autoridad pblica que impliquen
agravacin ilegtima de la forma y condiciones en que se cumple la detencin
o, como en este caso, el arresto domiciliario; Segundo.- Que, la figura de la
detencin domiciliaria emerge de la orden de comparecencia como una de sus
variables restrictivas, mas no del mandato de detencin, por tanto el hecho de
que la accionante, a fojas uno y siguientes, haya sustentado su reclamo en lo
dispuesto por el artculo ciento treinticinco del Cdigo Procesal Penal no impide
en modo alguno que el A-quo, primero, y este Superior Colegiado, despus,
conozca este proceso constitucional al amparo del Principio de Tuidad
contenido en el artculo sptimo de la Ley veintitrs mil quinientos seis.
Tercero.- Que, en tanto la medida coercitiva de detencin tiene como
consecuencia inmediata el internamiento de la persona detenida en un centro
carcelario, la comparecencia implica el ejercicio, con ciertas limitaciones, del
derecho de libertad ambulatoria, por ende, la detencin domiciliaria que refiere
el inciso primero del artculo ciento cuarentitrs del Cdigo Procesal Penal no
impide que el imputado pueda continuar ejerciendo su derecho al trabajo y al
cuidado de su salud como asistir a diligencias personalsimas y otras con
causas justificatorias (contraer matrimonio, obtencin de documentos de
identidad, asistir al sepelio de sus parientes ms prximos, etc.),
desplazamiento que el juez originario dentro del proceso a su cargo sabr
disponer bajo medidas de seguridad que al caso concreto corresponda como
aquellas referidas al espacio y al tiempo de tales desplazamientos; que lo aqu
expresado aparece configurado en nuestro ordenamiento jurdico, como lo
afirma Csar San Martn, no como un rgimen atenuado de detencin sino
como una alternativa de l; pero, reafirmamos, combinada al rgimen de la
comparecencia, de suerte que la figura del arresto domiciliario como medida
restrictiva adicionable al mandato de comparecencia no se condice con la
limitacin absoluta del derecho de libertad ambulatoria del imputado teniendo
su domicilio como centro de confinamiento, sino como un rgimen de

restriccin que obliga al procesado a pernoctar en su residencia habitual y
mantenerse dentro de l, luego de cumplir sus actividades bsicas que
permitan la subsistencia propia y la de su familia; esto segn su lgica histrica
que se remonta, segn Fairen Guilln, al proceso aragons de manifestacin
sustentada en la finalidad que el procesado no pierda su trabajo, Cuarto.Que, la recuperacin del ejercicio de su derecho a la libertad personal
restringida debe efectuarlo el inculpado dentro del proceso penal ordinario al
que est sometido y ante el juez natural, por cuanto la comparecencia con
limitaciones dictada por el A-quo y confirmada por la Sala Superior Especial
constituye una verdadera medida cautelar personal, pues anticipa su ejecucin
por la necesidad de garantizar la presencia del inculpado a resultas del proceso
penal; es pues una decisin jurisdiccional que los Magistrados ordinarios han
sustentado de acuerdo a su criterio, en la apreciacin de circunstancias
objetivas que han justificado la adopcin de esta medida, es decir que han
tenido en cuenta la gravedad de la conducta del imputado, los indicios o
pruebas razonables de su participacin en el ilcito penal, entre otros factores;
Quinto.- Que, en este orden de ideas la medida dictada por el A-quo y
confirmada por los seores vocales integrantres de la Sala Superior Penal
Especial ha respondido, de acuerdo a los fundamentos expuestos en sus
resoluciones que corren en autos, a criterios de razonabilidad y de
proporcionalidad, por lo que al cumplir requisitos de idoneidad formal y material
no ha acarreado violacin del derecho al debido proceso, por tanto no convierte
el proceso penal en irregular; por lo que la orden de comparecencia restringida
con detencin domiciliaria resulta vlida y en el presente caso no ha vulnerado
garantas ni derechos amparados por la Constitucin ni los Tratados sobre
Derechos Humanos suscritos por el Per; Sexto.- Que, el debido proceso no es
otra cosa que el derecho a un juicio justo o a un proceso regular en el que
existan un conjunto de normas plasmadas en el derecho positivo y cuyo
propsito es, precisamente, asegurar la justicia, equidad y rectitud de los
procedimientos judiciales; Sptimo.- Que, el artculo diecisis, incisos a) y b) de
la Ley veinticinco mil trescientos noventiocho, que regula complementariamente
los procesos constitucionales de Hbeas Corpus y Amparo, no habilita el
Hbeas Corpus sino el ejercicio de los recursos impugnatorios ordinarios al
interior del mismo proceso penal cuando la medida cautelar proviene de
mandato judicial en causa que se sigue contra el afectado o se motiva por los
mismos hechos por los que tiene instruccin abierta; que, al respecto el
Tribunal Constitucional ha dictado diversas y uniformes sentencias sobre el
tema que se resumen en el hecho de que el juez constitucional no puede
interferir ni menoscabar el ejercicio de la jurisdiccin ordinaria, puesto que el
imputado se halla sometido a juicio por los hechos supuestamente delictivos
que originan la presente accin, proceso de mayor amplitud en el cual el
ejercicio de sus derechos a la legtima defensa y al doble grado (ante el mismo
juez) y a la instancia plural (ante el superior jerrquico) se encuentran
expeditos con el control y la garanta procesal de las partes involucradas con
sujeccin a la ley y ante el juez competente; en tal sentido, los jueces y vocales
de Salas Constitucionales no pueden ni deben establecer una suerte de
suprainstancia, salvo cuando a travs de una absoluta y clarsima apreciacin
de los hechos se comprueba una arbitrariedad jurisdiccional que permite la
intervencin del magistrado constitucional en un proceso penal que, en s, se
convirti en irregular; que, tal argumentacin fctica se resume en el hecho de

que juez extranatural no debe convertirse en va indirecta para conseguir la
pretensin del encausado, pues ello conllevara la sustracin del afectado a un
debido proceso, que no resulta permisible; resultando pues legtimo que el
imputado, sometido a proceso conducido por jueces ordinarios, haga valer sus
derechos antes dichas sedes judiciales, las que, en virtud de las pruebas
aportadas resolvern su situacin jurdica; por ello, la carga de la prueba, la
calidad o valor probatorio de las mismas, as como la actitud de los jueces
naturales y la exclusin de aspectos negativos antes de emitirse fallo en el
proceso penal ordinario no pueden ser materia de valoracin crtica en proceso
constitucional; Octavo.- Que, la orden de comparecencia con restricciones,
como la impuesta al imputado, no es inmutable o invariable, la misma que
puede variar en bonam partem para el encausado en la medida de las nuevas
pruebas aportadas que le favorezcan o de la nueva apreciacin valorativa que
el juez ordinario pudiera efectuar sobre la ya actuada; Noveno.- Que,
finalmente, el inculpado puede ejercer el derecho que le corresponde a fin de
solicitar al juez natural de la causa se le permita flexibilizar los alcances de su
detencin domiciliaria para ejercer su derecho al trabajo y al cuidado de su
salud, bajo las medidas de seguridad que dicho magistrado sabr imponerle;
por tales consideraciones, CONFIRMARON la sentencia obrante de fojas
cincuentisis a cincuentisiete vuelta, su fecha quince de mayo del dos mil dos,
que declar Improcedente el proceso constitucional de Hbeas Corpus
interpuesto por doa Mara Esther Dulanto de Chumpitaz a favor del inculpado
Hctor Chumpitaz Gonzles, contra los seores vocales de la Sala Penal
Especial de la Corte Superior de Justicia de Lima, en la instruccin que se le
sigue por delito contra la Administracin Pblica-Peculado en agravio del
Estado, expediente signado con el nmero dieciocho guin dos mil uno,
secretario Ricaldi; MANDARON: Que, consentida o ejecutoriada que sea sta
se publique en el diario oficial El Peruano por el trmino de ley; notificndose
y los devolvieron.
Lo que notifico para los fines de ley.
Lima, 4 de junio del 2002
SS. BROUSSET SALAS;
BEDRIANA
CARRERA CONTTI; DE LA ROSA
EL ARRESTO DOMICILIARIO (*) ( Luis Lamas Puccio (**))

El juez confunde las razones para decretar ambas decisiones de naturaleza
distinta, como si la de menor gravedad (la comparecencia con el arresto
domiciliario) fuera subsidiaria de la otra (la detencin), cuando en realidad se
trata de figuras diferentes y con razonamientos, criterios y fundamentos
distintos.
COMENTARIOS
I. PREMBULO
Se trata del mandato de detencin establecido en el artculo 135 del
Cdigo Procesal Penal ordenado por el juez en un proceso judicial(1), cuando
conforme a los primeros recaudos acompaados por el Fiscal Provincial, sea
posible determinar: 1. Que existen suficientes elementos probatorios de la
comisin de un delito doloso que vincule al imputado como autor o partcipe del
mismo. 2. Que la sancin a imponerse sea superior a los cuatro aos de pena
privativa de la libertad; y 3. Que existen suficientes elementos probatorios para
concluir que el imputado intenta eludir la accin de la justicia o perturbar la
actividad probatoria. No constituye criterio suficiente para establecer la
intencin de eludir la accin de la justicia, la pena prevista en la ley para el
delito que se imputa. En todo caso, el juez podr revocar de oficio el mandato
de detencin previamente ordenado cuando nuevos actos de investigacin
pongan en cuestin la suficiencia de las pruebas que dieron lugar a la medida.
Asimismo, una de las medidas alternativas que el juez penal puede decretar,
cuando dicta un mandato de comparecencia al no corresponder la detencin,
es la detencin domiciliaria del inculpado, en su propio domicilio o en custodia
de otra persona, de la autoridad policial o sin ella, para cuyos fines imparte las
rdenes necesarias(2).
II.
MARCO CONCEPTUAL
El arresto domiciliario procede cuando no corresponde dictar mandato

de detencin, siempre que exista determinado riesgo, aun cuando no de primer
orden, de no comparecencia al proceso o de entorpecimiento de la actividad
probatoria por parte de la persona judicializada, en cuyo caso el juez procede
como ya se ha mencionado a dictar un mandato de comparecencia, con alguna
o algunas de las cinco restricciones que aparecen enumeradas en el artculo
143 del Cdigo Procesal Penal. Como lo cita el profesor Csar San Martn
Castro se busca evitar el recurso de detencin judicial, construyendo un
sistema alternativo a la relacin comparecencia libre vs. detencin judicial, de
suerte que adems reduzca la tasa de presos sin condena y disminuya la
duracin de la misma, intensificando el respeto de los derechos fundamentales
y adecuando la defensa de los fines del proceso y el aseguramiento de la
posible sentencia condenatoria con el principio de presuncin de inocencia(3).
III.
RESOLUCIN
ANTICORRUPCIN
DEL
PRIMER
JUZGADO
PENAL
Conforme a la resolucin emitida por el Juzgado Penal Especial

Anticorrupcin, se declar improcedente el pedido de variacin del mandato de
comparecencia con restriccin domiciliaria por el de comparecencia, formulado
en este caso, por el procesado Hctor Chumpitaz Gonzales procesado por el
delito contra la administracin pblica peculado en agravio del Estado. En su
parte considerativa se seala textualmente que en razn de que para que se
variara la medida invocada debe efectuarse la misma interpretacin irrestricta
que se utiliza para la variacin del mandato de detencin previsto en el artculo

135 del Cdigo Procesal Penal, entendindose que tambin se requiere para la
variacin de las medidas coercitivas de menor gravedad, una suficiencia de
elementos probatorios que cuestionen la variacin de la ya vigente, ya que
stas tambin pueden ser solicitadas las veces que as lo desee el procesado y
en cualquier estado de la causa, ergo estos nuevos elementos tambin deben
estar sustentados en lo actuado en el proceso; que si bien es cierto la
sentencia del Tribunal Constitucional guarda relacin con el caso investigado,
debe circunscribirse al caso concreto, en este caso, a la situacin jurdica del
encausado Hctor Chumpitaz Gonzales, situacin que no se da en el presente
caso; que la medida primigeniamente dictada por la magistrada, estima el
suscrito, no ha sufrido alteracin alguna, es decir permanece indemne al no
haber podido ser enervada con nuevos medios probatorios actuados....
Al respecto, cabe hacer la siguiente apreciacin: asume el juez que para
variar la medida decretada de arresto domiciliario por la de comparecencia,
deberan haberse suscitado nuevos hechos probatorios dentro del proceso
penal que generen conviccin distinta en el juzgador, para cuyos fines asume la
misma interpretacin irrestricta que se utiliza para la variacin del mandato de
detencin que se encuentra prevista en el artculo 135 del Cdigo Procesal
Penal. En otras palabras nuevos actos de investigacin que pongan en
cuestin la suficiencia de las pruebas que dieron lugar a la medida por la que
se decret el arresto domiciliario. Hace referencia a que la misma declaracin
instructiva del inculpado, confrontaciones y nuevas testimoniales en nada
hacen cambiar las cosas como para alterar la situacin jurdica del inculpado.
Tal apreciacin incluye la sentencia del Tribunal Constitucional (en la que se
declar fundada la accin de hbeas corpus promovida por Luis Bedoya de
Vivanco), a la que considera que aunque guarda relacin con lo investigado no
se circunscribe al caso concreto, declarando improcedente el pedido de
variacin del mandato de comparecencia con restriccin de detencin
domiciliaria por el de comparecencia.
IV.
RESOLUCIN DE LA SALA PENAL ESPECIAL
La Sala Penal Especial seala que la defensa del precitado no refiere ni

precisa cules son los nuevos elementos de prueba actuados durante el
perodo de la instruccin que hayan modificado la situacin jurdica del
procesado con respecto a la medida cautelar impuesta, y que muy por el
contrario es reiterativa en cuestionar la misma no obstante que sta ya fue
materia de un pronunciamiento; asimismo,no se aprecia elemento de prueba
alguno que debilite o desvirte la incriminancin inicial. Por ltimo, seala la
resolucin de vista, se dice que sobre lo resuelto por el Tribunal Constitucional
en el caso Luis Bedoya de Vivanco, debe anotarse que sta no resulta
aplicable al caso sub-judice, toda vez que se trata de medidas cautelares
personales de diferente naturaleza, por lo que resulta irrelevante hacer un
mayor anlisis al respecto, por lo que dicha intancia superior confirma la
resolucin de primera instancia que declara improcedente el referido pedido.
V.
LA ACCIN DE HBEAS CORPUS
Considerndose que lo resuelto por la Sala Penal Especial que confirma

la resolucin que declara improcedente el pedido de variacin de la medida de
comparecencia con la restriccin de la detencin domiciliaria, se interpone una
accin de hbeas corpus contra los magistrados integrantes de la citada sala
penal por el supuesto atentado contra la libertad individual, la misma que es
declarada improcedente en base a los siguientes considerandos de hecho y
derecho ms importantes que se pasa a exponer: 1. Que puede merituarse
que el aludido favorecido ha hecho uso de los mecanismos legales que la ley
franquea para impugnar la resolucin dictada en primera instancia, esto es, que
ha hecho valer su derecho a la garanta constitucional de pluralidad de la
instancia no debindose por ende considerarse a la institucin del hbeas
corpus como una suprainstancia. 2. Que mediante una accin de garanta en
la modalidad de hbeas corpus tampoco se puede pretender resolver un
pedido tendiente a dilucidar la situacin jurdica de una persona (cuando
corresponde que ello solo sea resuelto en el mismo proceso judicial que ha
motivado su arresto domiciliario, habiendo procedido la autoridad emplazada
dentro de las facultades que la ley faculta y dentro del debido proceso), y de
hacerlo el juez constitucional acarreara una intromisin en el proceso penal ya
instaurado, y con ello se trasgredera las disposiciones contenidas en el inciso
segundo del numeral ciento treintinueve de la Constitucin Poltica del Estado,
que estipula el hecho de que ninguna autoridad puede avocarse a causas
pendientes ante el rgano jurisdiccional, ni interferir en el ejercicio de sus
funciones.
VI.
RESOLUCIN DE LA SALA PENAL CORPORATIVA PARA
PROCESOS ORDINARIOS CON REOS EN CARCEL
La sala penal en referencia confirma la sentencia que declar
improcedente el proceso constitucional de hbeas corpus que se interpuso
contra los vocales de la Sala Penal Especial de la Corte Superior de Justicia de
Lima, para cuyos efectos considera: 1. Que el hbeas corpus tradicional
protege la libertad fsica o ambulatoria, en cambio el sustento de lo que se
conoce en doctrina constitucional como hbeas corpus conectivo procede
contra actos u omisiones de autoridad pblica que impliquen agravacin
ilegtima de la forma o condiciones en que se cumple la detencin o, como en
este caso, el arresto domiciliario. Que la figura de la detencin domiciliaria
emerge de la orden de comparecencia como una de sus variables restrictivas
mas no del mandato de detencin, por tanto el hecho de que el pedido de
revocatoria haya sido hecho conforme a lo dispuesto por el artculo 135 del
Cdigo Procesal Penal, no impide en modo alguno que el a-quo primero, y este
superior colegiado despus conozcan este proceso constitucional. 3. Que la
detencin domiciliaria no impide que el imputado pueda continuar ejerciendo su
derecho al trabajo, desplazamiento que el juez originario dentro del proceso a
su cargo sabr disponer bajo medidas de seguridad que al caso concreto
corresponda, como aquellas referidas al espacio y al tiempo de tales
desplazamientos, como lo afirma Csar San Martn no como un rgimen
atenuado de detencin sino como una alternatliva de l, de suerte que el
arresto domiciliario como medida restrictiva adicionable al mandato de
comparecencia no se condice con la limitacin absoluta del derecho a la
libertad ambulatoria del imputado teniendo su domicilio como centro de
confinamiento, sino como un rgimen de restriccin que obliga al procesado a

pernoctar en su residencia habitual. 4. Que la medida dictada por el a-quo y
confirmada ha respondido a los criterios de razonabilidad y proporcionalidad,
por lo que al cumplir requisitos de idoneidad formal y material no ha acarreado
violacin del derecho al debido proceso, por tanto no convierte al proceso penal
en irregular, por lo que la orden de comparecencia restringida con detencin
domiciliaria resulta vlida y en el presente caso no ha vulnerado garantas ni
derechos amparados en la Constitucin ni en los tratados de derechos
humanos. 5. Que el hbeas corpus no est habilitado sino el ejercicio de los
recursos impugnatorios ordinarios al interior del mismo proceso penal cuando
la medida proviene del mandato judicial en causa que se sigue contra el
afectado o se motiva por los mismos hechos por los que tiene instruccin
abierta, y que se resume en el hecho de que el juez constitucional no puede
interferir ni menoscabar el ejercicio de la jurisdiccin ordinaria, puesto que el
imputado se halla sometido a juicio por hechos supuestamente delictivos; en tal
sentido los jueces de las Salas Constitucionales no pueden ni deben establecer
una suerte de suprainstancia, salvo cuando a travs de una absoluta y
clarsima apreciacin de los hechos se compruebe una arbitrariedad
jurisdiccional que permita la intervencin del magistrado constitucional. En
resumen, tal argumentacin fctica se define en el hecho de que el juez
extranatural no debe convertirse en va indirecta para conseguir la pretensin
del encausado, pues ello conllevara la sustraccin del afectado a un debido
proceso; 6. Y por ltimo, que el inculpado puede ejercer el derecho que le
corresponda a fin de solicitar al juez natural de la causa se le permita flexibilizar
los alcances de su detencin domiciliaria para ejercer su derecho al trabajo(4).
VII.
RESUMEN SOBRE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES
A mi entender, en una primera apreciacin referida a la resolucin

emitida por el juez penal anticorrupcin se aprecia que subsisten serias
contradicciones. Una primera es que se estima que para la variacin de la
medida de comparecencia con arresto domiciliario, debe efectuarse la misma
interpretacin irrestricta que se utiliza para la variacin del mandato de
detencin previsto en el artculo 135 del Cdigo de Procedimientos Penales, y
en la que se entiende que tambin se requiere para la variacin de medidas
coercitivas de menor gravedad, una serie de elementos probatorios que
cuestionan la variacin de la ya vigentes. La segunda tiene que ver con el
reconocimiento indirecto del valor jurisprudencial de la resolucin emitida por el
Tribunal Constitucional, aunque se menciona acto seguido su relacin tambin
con el caso en concreto a que se refiere el proceso en mencin (situacin que
no se da en el presente caso). La tercera referida a que la medida primigenia
de arresto domiciliario, no ha sufrido alteracin alguna al no poder haber sido
enervada con los nuevos elementos probatorios, por lo que el procesado
mantiene inalterable su actual situacin....
De la lectura del contenido del artculo 143 del Cdigo Procesal Penal
refirindose a las razones que motivan un mandato de comparecencia, se
seala a aquellas que no correspondan al mandato de detencin. Quiere
decir, que el juez confunde las razones para decretar ambas decisiones de
naturaleza distinta, como si la de menor gravedad (la comparecencia con el
arresto domiciliario) fuera subsidiaria de la otra (la detencin), cuando en

realidad se trata de figuras diferentes y con razonamientos, criterios y
fundamentos distintos.
En igual sentido la resolucin emitida por la Sala Penal Especial seala
que no se refiere ni precisa cules son los nuevos elementos de pruebas
actuados durante el perodo de instruccin que modifiquen la situacin jurdica
del procesado; o que no existe elemento de prueba alguno que debilite o
desvirte la incriminacin inicial, aunque en su parte final deja entrever en
alguna medida la distinta naturaleza de las medidas cautelares, pero referidas
stas a la que se relaciona con la emitida por el Tribunal Constitucional y que
ms que todo corresponde a la variacin de la detencin por la de
comparecencia.
Respecto a la accin de hbeas corpus, su pronunciamiento se
fundamenta en que en efecto el eludido ha hecho valer su derecho en lo que
respecta al principio constitucional de la doble instancia, por lo que la institucin
del hbeas corpus no debe entenderse como una suprainstancia, como
tampoco puede pretenderse que con l se dirima un pedido tendiente a
resolver una situacin jurdica en el proceso que corresponde, dado que
hacerlo por parte del juez constitucional implicara una intromisin en el
proceso penal, con lo que se transgredira el principio constititucional por el que
ninguna autoridad puede avocarse a causa pendiente. En tal sentido el fallo por
la Primera Sala Penal s se pronuncia sobre el fondo de la controversia de una
forma ms acertada, en razn de que no solo trata los fundamentos de la
accin de hbeas corpus, sino sobre los considerandos del arresto domiciliario
mismo, cuando establece que la detencin no debe ser entendida como un
rgimen atenuado sino como una variante de l, de suerte que la figura del
arresto domiciliario como medida restrictiva adicionable al mandato de
comparecencia, no se condice con la limitacin absoluta del derecho de libertad
ambulatoria del imputado, en cuyo caso la recuperacin del derecho a la
libertad personal restringida debe efectuarse dentro del proceso penal ordinario
al que se encuentra sometido, quiere decir ante el juez natural que conoce el
proceso.
NOTAS SOBRE LOS ALCANCES DEL ARRESTO DOMICILIARIO Y SU

ACTUAL APLICACIN EN LA JURISDICCIN PENAL ANTICORRUPCIN
(Luis Miguel Reyna Alfaro (*))
Si analizamos la naturaleza de la denominada detencin domiciliaria
tendremos que sta se asemeja, ms que a la comparencia, a la detencin. Es
que la formulacin legal del arresto domiciliario exige que en el imputado
concurran los requisitos contenidos en el artculo 135 del Cdigo Procesal
Penal con un matiz, que viene dado por el hecho que el peligro procesal resulta
capaz de ser atenuado en virtud a la edad o estado de salud. La detencin
domiciliaria, as las cosas, resultara ser, en puridad, una detencin

privilegiada.
COMENTARIOS
I. REFLEXIN PREVIA
1. En recientes trabajos(1), mencion que la respuesta poltico-criminal
generada a propsito del fenmeno de corrupcin administrativa era
manifestacin de la llamada tercera velocidad del Derecho Penal, graficada
muy didcticamente por el prof. Jess Mara SILVA SNCHEZ en una tambin
reciente monografa(2).
Esta tercera velocidad del Derecho Penal tiene como notas
caractersticas el mantenimiento del paradigma de la crcel y la relativizacin
de las garantas poltico-criminales, las reglas de imputacin y los criterios
procesales elementales(3).
2. Pues bien, los desarrollos de la jurisprudencia nacional en el mbito
del combate contra la corrupcin administrativa, a mi entender, lejos de corregir
los excesos que puedan observarse en el plano legislativo(4), han mantenido la
misma lgica represiva, privilegiando las exigencias de castigo al corrupto y
los aspectos poltico criminales en detrimento de las garantas que corresponde
a un Derecho Penal en el Estado Social y Democrtico de Derecho.
Nadie
de poder(5)
embargo y
ocupa, no
dogmticas,
Liszt(6).
duda de que la criminalidad en el seno de aparatos organizados

plantea innumerable problemas de prosecucin penal, ello, sin
con esto adelanto mi posicin final respecto al caso que nos
puede servir para justificar la manipulacin de las categoras
barreras infranqueables de la poltica criminal segn deca Von
3. Desde dicho punto de partida, tratar en las lneas que siguen de

establecer la legalidad del arresto domiciliario dictado en el caso del conocido
ex seleccionado nacional Hctor Chumpitaz Gonzles en el proceso que se le
sigue ante el Primer Juzgado Penal Especial (Exp. 18-01, Secretario Jos Luis
Balcazar ngeles) como cmplice del delito de peculado en agravio del Estado.
II. LA NATURALEZA DEL ARRESTO DOMICILIARIO: UNA FORMA DE
DETENCIN O COMPARECENCIA?
1. El arresto domiciliario, sostiene la doctrina nacional mayoritaria a
partir de su ubicacin en el artculo 143 del Cdigo Procesal Penal(7), es una
forma de comparencia restringida. Ello sera correcto si se considera
aisladamente el contenido del mencionado precepto, que seala:
Tambin podr imponerse comparecencia con la restriccin prevista en
el inciso 1), tratndose de imputados mayores de 65 aos que adolezcan de
una enfermedad grave o de incapacidad fsica, siempre que el peligro de fuga o

de perturbacin de la actividad probatoria pueda evitarse razonablemente.
No obstante, esta afirmacin no puede ser asumida mecnicamente en
la medida que en el propio artculo 143 del Cdigo Procesal Penal se utiliza la
denominacin detencin domiciliaria, lo que nos lleva a formular algunas
precisiones que no hacen sino denunciar el carcter difuso y ambiguo de la
formulacin legal del arresto domiciliario y plantean la necesidad de
considerarlo en la medida que ello favorece al procesado y garantiza una
aplicacin ms fragmentaria del arresto domiciliario como una forma de
detencin que se ajuste a las exigencias propias del artculo 135 del Cdigo
Procesal Penal(8).
2. Si analizamos la naturaleza de la denominada detencin
domiciliaria tendremos que sta se asemeja, ms que a la comparencia, a la
detencin. Es que la formulacin legal del arresto domiciliario exige que en el
imputado concurran los requisitos contenidos en el artculo 135 del Cdigo
Procesal Penal con un matiz, que viene dado por el hecho que el peligro
procesal resulta capaz de ser atenuado en virtud a la edad o estado de salud.
La detencin domiciliaria, as las cosas, resultara ser, en puridad, una
"detencin privilegiada".
A esto puede oponerse una interpretacin, como la sostenida por San
Martn Castro, en el sentido de que la detencin domiciliaria puede incluso ser
aplicada facultativamente para cualquier supuesto en tanto resulta ser ms que
un rgimen atenuado de detencin una medida alternativa a la misma(9). Sin
embargo, una interpretacin tal, aun cuando encuentre sustento de lege lata,
encuentra resistencia en el principio de proporcionalidad(10) que como bien
sostiene Castillo Alva, por su propia esencia se extiende a todas las disciplinas
del ordenamiento jurdico(11), entre ellas, como es evidente, se incluye
tambin el Derecho Procesal Penal.
Adems, habra que considerar que los fines de la detencin judicial y la
detencin domiciliaria resultan ser idnticos: asegurar la efectividad de la
ejecucin y, tambin, la presencia del imputado durante el proceso(12).
Sostener lo contrario, esto es, que la detencin judicial y la detencin
domiciliaria obedecen de distintos fines, hara del arresto domiciliario una
medida ayuna de objetivos.
Pues bien, si partimos de las consideraciones precitadas y si se estima
como en efecto hacemos que el arresto domiciliario tiene una mayor
vinculacin con la detencin y por lo tanto debe ser sometida a sus
presupuestos, ser necesario lo que se har lneas adelante determinar la
procedencia de dicha medida en el caso que se estudia.
III. EL CASO HCTOR CHUMPITAZ GONZLES
1. A Hctor Chumpitaz Gonzles se le atribuye, a ttulo de complicidad,
la comisin del delito de peculado, descrito en el artculo 387 del Cdigo Penal.
La imputacin se sustenta en el hecho que habra recibido, de manos del

procesado, ex asesor presidencial del rgimen Fujimori, Vladimiro Montesinos
Torres, una determinada suma de dinero ($ 30,000.00) a fin de que financie su
campaa electoral.
2. Ahora bien, si partimos de la idea de que el arresto domiciliario debe
sujetarse a los requisitos propios del mandato de detencin, tenemos que
recurrir al anlisis de los presupuestos que deben concurrir para la procedencia
de tal medida.
2.1. El primer requisito del artculo 135 del Cdigo Procesal Penal(13)
exige que existan suficientes elementos probatorios de la comisin de un delito
que vincule al imputado como autor o partcipe(14).
Pues bien, habra que considerar en primer trmino si es posible
considerar, desde una perspectiva dogmtica vlida, al tercero como cmplice
o partcipe de un delito especial propio. Este aspecto ha sido uno de los que
mayores problemas ha propiciado en la jurisprudencia nacional, pues los
delitos especiales propios resultan ser, en el mbito de los delitos contra la
Administracin Pblica, mayoritarios(15).
Los operadores de justicia penal que se han visto ante casos concretos
de delitos especiales cometidos por pluralidad de agentes, han optado por
irrogar al tercero, que no posee la condicin o cualidad requerida por el tipo, el
ttulo de cmplice o partcipe.
Aunque en la mayora de supuestos la opcin seguida ha estado ayuna
de fundamentacin terica, existen algunas resoluciones que s han tratado de
marcar una lnea argumentativa coherente. As se ha afirmado:
En relacin a la situacin jurdica de los denunciados por complicidad,
se tiene que si bien, stos no tienen la calidad de funcionarios pblicos es
evidente que sus acciones han determinado la comisin del delito denunciado a
travs de los funcionarios competentes de [...], apareciendo entonces como
partcipes de este evento, en este caso, MT y VG como instigadores, al haber
determinado a sus autores en sus acciones y el resto como cmplices
primarios, ya que, sin la presencia de los particulares interesados sera
impracticable la comisin del delito; no pudindose asignar una tipicidad
distinta a la conducta de stos, por el principio de accesoriedad, segn el cual
toda complicidad es dependiente de un hecho principal"(16).
Ahora bien, teniendo como punto de partida la teora del dominio del
hecho, debemos dar cuenta de las posturas que han tratado de dar solucin a
este problema: la teora de la unidad del ttulo de imputacin; y, la teora de la
ruptura del ttulo de imputacin.
La teora de la unidad del ttulo de imputacin admite la posibilidad de
que el tercero, el extraneus, pueda ser partcipe de un delito especial propio.
Segn quienes defienden esta posicin(17), la prohibicin y la norma de
conducta que emerge de ella se encuentran tambin destinadas al tercero,
adems que permitira mantener inclume la accesoriedad de la participacin

respecto a la autora pues el extraneus se encontrar siempre vinculado a la
responsabilidad del autor por el delito por ste cometido y no por otro distinto,
lo que significara admitir una doble tipificacin(18).
A la teora de la unidad del ttulo de imputacin se ha opuesto la
denominada teora de la ruptura del ttulo de imputacin, en cuya virtud los
tipos especiales, en todos sus niveles, pueden solamente estar referidos a los
intranei, de forma tal que los extraneus solo resultarn punibles en la medida
que exista un tipo comn que permite la subsuncin. La base legal de quienes
sostienen dicha teora es la regla de incomunicabilidad de circunstancias
personales prevista en el art. 26 del Cdigo Penal peruano(19), similar al art.
65 del Cdigo Penal espaol.
Segn sus detractores, su principal defecto es que su utilizacin supone
la vulneracin del principio de accesoriedad de la participacin, pues la
represin del extraneus no se vincula al delito especial cometido por el
intraneus, sino a otro distinto, que en realidad nunca se habra cometido(20).
Por contra de lo que sostiene la posicin mayoritaria, entiendo que la
calidad de "funcionario pblico" no puede comunicarse a los terceros que
participen en el hecho delictuoso, por lo que no puede pretenderse que la
punicin se logre a travs del tipo especial, sino slo mediante otros tipos
penales(21).
El fundamento legal de esta afirmacin lo ubicamos en el artculo 26 del
Cdigo Penal(22) que textualmente seala:
Las circunstancias y cualidades que afecten la responsabilidad de
algunos de los autores o partcipes no modifican la de los otros autores o
partcipes del mismo hecho punible(23).
Esta regla de incomunicabilidad no debe restringirse, contra reo, a las
referidas a la culpabilidad(24), sino que se extiende a aquellas circunstancias
referidas al injusto, como correctamente entienden Bramont-Arias/ BramontArias Torres(25), Chirinos Soto(26) y Portocarrero Hidalgo(27),(28).
Segn mi punto de vista, quienes pretenden la punicin del tercero que
no rene las calidades especiales requeridas por el tipo, en los delitos
especiales, lo hacen guiados por determinados fines poltico-criminales
destinados a evitar la impunidad del partcipe, de otra forma no se entendera
por qu algunos de los autores que estiman que la incomunicabilidad de las
condiciones personales no opera en el caso de delitos especiales propios no
mantienen similar opinin respecto a los delitos especiales impropios, en los
que s existe un tipo comn capaz que puede servir para la punicin del
tercero.
Como ejemplo podemos citar el caso del delito de parricidio (art. 107 del
C.P.), para el cual, tanto Hurtado Pozo(29) como Villavicencio Terreros(30)
consideran que la relacin de familiaridad es de orden personal, por lo que
estiman que no es posible comunicar dicha circunstancia al partcipe siendo

esto as, el tercero slo debe responder como partcipe de homicidio(31).
Si se estima que la relacin de familiaridad es una circunstancia de
orden personal, parece poco sostenible que la vinculacin existente entre el
funcionario pblico y la administracin pblica no olvidemos que se trata de un
delito consistente en la infraccin de un deber no constituya tambin una
circunstancia de tipo personal intransmisible al partcipe, que no tiene dicho
deber respecto a la administracin pblica.
A la cuestin habra que sumarle un hecho poco tomado en cuenta por la
doctrina y la jurisprudencia: el momento en que se dio la intervencin del
tercero. Si la intervencin del tercero se produjo, como en el caso que ahora se
comenta, luego de haberse consumado la conducta de peculado, es irracional
hablar de la existencia de complicidad o participacin. Es estos casos la
imputacin podr referirse, todo lo ms, a figuras como la receptacin o el
encubrimiento.
2.2. El segundo requisito contenido en el artculo 135 del Cdigo
Procesal Penal resulta ser el de prognosis de pena probable superior a los
cuatro aos de privacin de libertad.
Ahora, si vinculamos la afirmacin hecha en el ltimo prrafo del 2.1.,
esto es, que la punicin en el caso que se comenta, atendiendo a la
imposibilidad de considerar al tercero partcipe o cmplice del delito especial
propio (peculado en este supuesto), slo podra darse respecto a figuras como
la receptacin y el encubrimiento, es de recibo afirmar la imposibilidad de
imponer una pena superior a los cuatro aos de privacin de libertad, estando
al marco penal impuesto por dichos tipos legales.
2.3. El requisito final, la existencia de peligro procesal, tiene alto nivel
de subjetividad, por lo que las estimaciones que se puedan realizar son
siempre parciales.
Sin embargo, habra que tomar en consideracin algunas cuestiones
concretas. El procesado Chumpitaz Gonzles es un personaje pblico, carece
de antecedentes policiales, penales y judiciales y ha tenido una conducta
procesal hasta el momento correcta. Estas afirmaciones pueden servir de
referente al juzgador para saber si concurre o no peligro procesal en el caso
que nos ocupa.
2.4. Como hemos visto, a tenor de lo expuesto en el presente trabajo,
la medida de detencin domiciliaria impuesta al procesado Chumpitaz
Gonzles resulta ilegal, al no concurrir en el caso concreto los requisitos
propios del artculo 135 del Cdigo Procesal Penal al que debe atenerse
tambin el arresto domiciliario.
IV. CONSIDERACIONES FINALES
En lneas finales, quisiera dejar en claro que las reflexiones dadas slo
pretenden dejar a la luz ciertas inconsistencias del subsistema penal
anticorrupcin de cara a una posible enmienda de sus caracteres represivos.
No esperemos que, al cabo de unos aos y con la sensatez que da el
transcurso del tiempo, suceda lo ocurrido con otras reacciones penales de
emergencia (legislacin antiterrorismo, legislacin de seguridad nacional, etc.)
que debieron ser derogadas o reformuladas con las consecuencias
procesales que ello acarrea (nulidad de los procesos penales, por ejemplo)
por vulnerar garantas bsicas del Estado Social y Democrtico de Derecho.
V.
BIBLIOGRAFA BSICA
Abanto Vsquez, Manuel. Los delitos contra la administracin pblica

en el Cdigo Penal peruano, primera edicin, Palestra Editores, Lima, 2001;
Bramont-Arias, Luis & Bramont-Arias Torres, Luis Alberto. Cdigo Penal
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San Marcos, Lima, 1966; Castillo Alva, Jos Luis. Principios de Derecho Penal.
Parte General, primera edicin, Gaceta Jurdica, Lima, 2002; Feijo Snchez,
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1999; Hberle, Peter. La Libertad Fundamental en el Estado Constitucional,
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Especial, primera edicin, Gaceta Jurdica, Lima, 2002; dem. Comentarios a
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Grijley, Lima, 2001.

DERECHO COMERCIAL
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DERECHO CIVIL
DERECHO REGISTRAL
DERECHO LABORAL
DERECHO COMERCIAL
CONSENTIMIENTO DEL ACREEDOR A LA CAPITALIZACION DE CREDITOS
- Oswaldo Hundskopf Exebio
CONSENTIMIENTO DEL ACREEDOR A LA CAPITALIZACION DE CREDITOS

(Oswaldo Hundskopf Exebio)
El autor considera correcto el criterio expresado por el Tribunal Registral con
relacin a la inscripcin de un aumento de capital por capitalizacin de crditos,
en el sentido de que no es necesario que el consentimiento del acreedor conste
en la escritura pblica si el mismo aparece en el acta de junta general en la que
se adopt tal acuerdo de capitalizacin. No obstante, el autor opina tambin
que en cumplimiento de la Ley General de Sociedades, en el presente caso el
registrador debi exigir la presentacin del informe del directorio a travs del
cual se demuestra la conveniencia de la capitalizacin de crditos contra la
sociedad.
RESOLUCIN N 121-99-ORLC/TR
LIMA, 18 DE MAYO DE 1999
VISTA, la apelacin interpuesta por OPALO S.A., representada por
Csar Ricardo Padilla Freyre (Hoja de Trmite N 1267 del 14 de enero de
1999), contra la observacin formulada por el Registrador del Registro de
Personas Jurdicas de Lima, Dr. James Rojas Guevara, a la solicitud de
inscripcin de Aumento de Capital y Adecuacin del Estatuto a la nueva Ley
General de Sociedades, en mrito a partes notariales de escritura pblica. El
titulo se present el 3 de diciembre de 1998 con el N 207553, El Registrador
deneg la solicitud de inscripcin en los siguientes trminos: En estricta
observancia de lo dispuesto por el artculo 29 del Reglamento del Registro
Mercantil y artculo 2011 del Cdigo Civil, deber comparecer a la escritura
pblica el representante de MOUNTAINBLUE INC S.A., debidamente facultado
a fin de prestar su consentimiento a la capitalizacin de obligaciones (crditos),
debiendo indicarse la partida en la que corre registrada la sociedad mandante
(a fin de poder calificar que su representante se encuentra debidamente

facultado), no siendo suficiente su concurrencia a la Junta, toda vez que la
sociedad indicada no es accionista de OPALO S.A.; interviniendo como Vocal
ponente el Dr. Walter Poma Morales; y,
CONSIDERANDO:
Que, mediante el ttulo venido en grado se solicita la inscripcin del
Aumento de Capital y Adecuacin del Estatuto a la nueva Ley General de
Sociedades, otorgada por la empresa OPALO S.A. (sociedad inscrita en la ficha
N 22891 que contina en la partida electrnica N 1197185 del Libro de
Sociedades del Registro de Personas Jurdicas de Lima), en mrito a partes
notariales de la escritura pblica de fecha 27 de noviembre de 1998 expedida
ante el Notario de Lima Dr. Eugenio Cisneros Ferreyros, instrumento en el que
aparece inserta el acta de la Junta General de Accionistas realizada el 10 de
agosto de 1998;
Que, el artculo 202 de la nueva Ley General de Sociedades (Ley N
26887), establece como una de las modalidades del aumento de capital la
capitalizacin de crditos contra la sociedad, incluyendo la conversin de
obligaciones en acciones (numeral 2) adems de los nuevos aportes, la
capitalizacin de utilidades, reservas, beneficios, primas de capital, excedentes
de revaluacin y los dems previstos en la ley;
Que, en lo que respecta a las disposiciones aplicables a la capitalizacin
de crditos, cabe sealar que la legislacin anterior no la establece
expresamente como una de las formas de aumento de capital social, sin
embargo, la prctica mercantil la comprendi dentro del supuesto de
conversin de obligaciones en acciones (artculo 218 de la derogada Ley
General de Sociedades), por tener ambas figuras la misma naturaleza, ya que
se refieren a deudas que tiene la sociedad frente a terceros; en tal sentido, el
Reglamento del Registro Mercantil, aprobado por la Sala Plena de la Corte
Suprema mediante resolucin del 15 de mayo de 1969, en el artculo 29 inciso
e) estableci que si el aporte se realiza por la conversin de obligaciones en
capital, se exigir el consentimiento del acreedor y la presentacin de
certificaciones notariales, tomadas de la contabilidad de que se han hecho las
correspondientes transferencias a la Cuenta Capital, norma que a su vez debe
ser concordada con lo dispuesto por el artculo 52 del referido Reglamento que
enfatiza: Para inscribir el aumento del capital por conversin de obligaciones
en acciones, se requiere el consentimiento de los respectivos acreedores, salvo
que stos, de antemano, hubieran previsto y aceptado la operacin,
Que, en las referidas normas se exige la acreditacin ante el Registro
del consentimiento del acreedor para convertir la deuda en capital social, por lo
que debe determinarse si la intervencin del tercero en la Junta resulta
suficiente para ello, en concordancia con las normas glosadas (en especial el
artculo 29 del Reglamento del Registro Mercantil), considerando la calificacin
negativa del Registrador, para quien no resulta idnea dicha intervencin;
Que, del acta de Junta General de Accionistas realizada el 10 de agosto

de 1998, se desprende que los accionistas de la sociedad acordaron entre
otros actos aumentar el capital social hasta la suma de S/. 979.860.00 nuevos
soles, por diversos conceptos, entre ellos la capitalizacin de crditos de los
accionistas: Residencias S.A., MCI INC. y don Flix Navarro Grau, adems del
crdito de la sociedad Mountainblue INC. S.A. representada por el seor Jorge
Luis del Valle quien concurri en calidad de invitado a la Junta dejndose
constancia en el acta que los acreedores declaran su conformidad con la
capitalizacin de sus respectivos crditos, adems de que los socios renuncian
a su derecho de preferencia que pudiera corresponderles;
Que, respecto a la aceptacin del acreedor a la capitalizacin de su
crdito, cabe sealar que dicha manifestacin de voluntad no constituye el acto
que es objeto de inscripcin, sino el acuerdo de aumento de capital social,
adoptado por la sociedad;
Que, si bien el consentimiento del acreedor es esencial para que
proceda la capitalizacin del crdito, sin embargo, una vez otorgado el mismo,
la sociedad, a travs de la Junta General, procede a adoptar el acuerdo de
aumento de capital, siendo el referido acuerdo el acto inscribible;
Que, en tal sentido, para inscribir dicha modalidad de aumento de capital
si bien debe existir la constancia del asentimiento del acreedor a la
capitalizacin de su crdito, no resulta exigible que ella conste en escritura
pblica, por no ser la forma prescrita por la ley para dicho acto, por lo que en
este caso resulta suficiente que el referido consentimiento conste en el acta de
Junta General inserta en la escritura pblica; siendo distinto el caso de la
sociedad comercial de responsabilidad limitada, en la que la adquisicin de
participaciones inter-vivos debe formalizarse por escritura pblica;
Que, ha de tenerse adems en consideracin que las formalidades
constituyen un medio y no un fin en s mismas, siendo la finalidad alcanzar la
seguridad jurdica, y concretamente en este caso acreditar que efectivamente
el acreedor ha brindado su consentimiento a la capitalizacin de su acreencia;
y dado que en este caso el consentimiento del acreedor se ha brindado en
junta general, la que se encuentra asentada en el libro de actas de la sociedad
y firmada por los asistentes, consideramos que esta formalidad bastara para
acreditar el consentimiento del acreedor;
Que el segundo extremo de la observacin se refiere a que debe
indicarse la partida en que corre registrada la sociedad MOUNTAINBLUE INC.
S.A., a fin de poder calificar que su representante se encuentre debidamente
facultado, toda vez que esta sociedad no es accionista de la sociedad que
acuerda el aumento de capital;
Que, conforme al artculo 122 de la Ley General de Sociedades la
representacin de los accionistas para participar en las juntas generales debe
constar por escrito y con carcter especial para cada junta general, salvo que
se trate de poderes otorgados por escritura pblica, debiendo estos poderes
ser registrados ante la sociedad con una anticipacin no menor de veinticuatro

horas a la hora fijada para la celebracin de la junta general.
Que, como se advierte, la representacin de los accionistas para
participar en una junta general no requiere de instrumento pblico ni de
inscripcin en el registro pblico;
Que, a la junta general pueden tambin asistir personas no accionistas si
el estatuto, la junta general o el directorio lo disponen, conforme al artculo 121
de la Ley General de Sociedades, teniendo el derecho a solicitar que quede
constancia en el acta del sentido de sus intervenciones, tal como lo establece
el artculo 135 de la mencionada ley;
Que, la Ley General de Sociedades atribuye a la propia sociedad la
verificacin de la representacin de los accionistas, y establece una formalidad
simplificada con el objeto de facilitar la celebracin de la junta general y con
ello el desenvolvimiento de la vida societaria;
Que, si bien esta simplificacin ha sido expresamente establecida para
la representacin de los accionistas, debe tambin extenderse a los asistentes
no accionistas a la junta general, dado que resultara contradictorio que
mientras a los asistentes a la junta general que tienen la calidad de
representantes de accionistas no se les exija que su representacin corra
inscrita en el registro pblico, s se exija esta inscripcin a los asistentes no
accionistas, cuando la calidad de accionista o no accionista no modifica las
reglas generales de representacin, segn las cuales para ejercer la
representacin de una persona debe actuarse dentro de los lmites de las
facultades conferidas y acreditar sus facultades;
Que, en consecuencia, el objetivo simplificador de la Ley General de
Sociedades en lo que respecta a la representacin en las juntas generales no
podra excluir a los representantes de las personas no accionistas que asistan,
por lo que competera tambin a la propia sociedad la verificacin de la
representacin en estos casos; y,
De acuerdo a lo dispuesto por el artculo 2011 del Cdigo Civil, numeral
IV del Ttulo Preliminar, artculos 150 y 151 del Reglamento General de los
Registros Pblicos; y,
Estando a lo acordado;
SE RESUELVE:
REVOCAR la denegatoria de inscripcin formulada por el Registrador
del Registro de Personas Jurdicas de Lima al ttulo referido en la parte
expositiva, y ordenar su inscripcin por los fundamentos que anteceden.
REGSTRESE Y COMUNQUESE.- (FDO.) DRA. ELENA VSQUEZ
TORRES, PRESIDENTA DE LA SEGUNDA SALA DEL TRIBUNAL
REGISTRAL.- DR. WALTER POMA MORALES, VOCAL DEL TRIBUNAL
REGISTRAL.- DRA. NORA MARIELLA ALDANA DURN, VOCAL DEL

TRIBUNAL REGISTRAL.
I.
INTRODUCCIN
La resolucin materia del presente comentario fue expedida el 18 de

mayo de 1999 por la Segunda Sala del Tribunal Registral de la Oficina Registral
de Lima y Callao, bajo el N 121-99-ORLC/TR, resolviendo con ella la
apelacin interpuesta por la empresa OPALO S.A., representada por Csar
Ricardo Padilla Freire contra la observacin formulada por el Registrador
Pblico del Registro de Personas Jurdicas de Lima, al ttulo presentado el 3 de
diciembre de 1998, bajo el N 207553, por el cual se pretenda inscribir la
escritura pblica de Aumento de Capital y Adecuacin del Estatuto a la nueva
Ley General de Sociedades de la mencionada sociedad, extendida por
escritura pblica de fecha 27 de noviembre de 1998 ante Notario de Lima Dr.
Eugenio Cisneros Ferreyros, formalizando con ella el Acta de la Junta General
de Accionistas de fecha 10 de agosto de 1998, inserta en dicha escritura.
Por resolucin N 121-99-ORLC-TR, el Tribunal Registral revoc en su
totalidad la denegatoria de inscripcin formulada por el Registrador al ttulo
referido anteriormente, y orden su inscripcin en la partida de la sociedad. Es
pertinente sealar que la denegatoria de la solicitud contena los dos siguientes
extremos:
a)
Que en estricta observancia de lo dispuesto por el artculo 29 del
Reglamento del Registro Mercantil y del artculo 2011 del Cdigo Civil, deba
comparecer en la escritura pblica, el representante de MOUNTAINBLUE INC.,
empresa cuyo crdito contra la sociedad es materia de capitalizacin,
premunido de las facultades suficientes para prestar su consentimiento a la
capitalizacin de crditos.
b)
Que deba indicarse la partida en la que se encuentra registrada
la empresa Mountainblue Inc., con el objeto de poder calificar que su
representante se encontraba debidamente facultado, no siendo suficiente su
concurrencia a la Junta, toda vez que la sociedad anteriormente indicada no es
accionista de la empresa OPALO S.A.
Consideramos pertinente sealar para los efectos del presente
comentario, el hecho de que uno de los sustentos del primer extremo de la
denegatoria es el artculo 29 del Reglamento del Registro Mercantil, vigente en
el momento en el que se formul la mencionada denegatoria, cuerpo legal que
como se sabe, fue aprobado por resolucin de la Sala Plena de la Corte
Suprema de la Repblica de fecha 15 de mayo de 1969, y que ha sido
derogado expresamente por la Quinta Disposicin Final del nuevo reglamento
del Registro de Sociedades, aprobado por Resolucin SUNARP/SN N 2002001 de fecha 24 de julio del 2001 y que adems, en la fecha en la que se
formul la denegatoria, ya se encontraba en plena vigencia la Ley General de
Sociedades N 26887, lo cual tiene importancia bsicamente para los efectos

de comentar el segundo extremo de la indicada denegatoria.
II.
TEMAS A TRATAR
Los temas que trataremos a continuacin sern cuatro, los dos primeros
directamente relacionados con el primer extremo de la denegatoria, y los dos
ltimos, con el segundo extremo de la misma, siendo tales temas los
siguientes:
1)
Capitalizaciones de crditos contra la sociedad
Conforme fluye de la parte considerativa de la Resolucin N 121-99ORLC/TR, la Junta General de Accionistas del 10 de agosto de 1998, acord,
entre otros actos, aumentar el capital social hasta alcanzar la suma de
S/.979,860.00 nuevos soles por diversos conceptos, entre ellos la capitalizacin
de crditos de los siguientes accionistas: Residencias S.A., MCI INC. y Flix
Navarro Grau, y de un tercero acreedor de la sociedad y no accionistas, la
empresa Mountainblue Inc., representada por el seor Jos Luis del Valle,
quien asimismo concurri en calidad de invitado a la junta, habindose dejado
expresa constancia en el acta, de que todos los acreedores declararon su
conformidad con la capitalizacin de sus respectivos crditos y que adems, en
el caso de los socios, stos renunciaron al derecho de suscripcin preferente
que pudiera corresponderles.
En lo que se refiere a las modalidades para aumentar el capital de una
sociedad annima, la Ley 26887 (en adelante LGS) en su artculo 202
expresamente seala en primer lugar el aumento de capital por nuevos
aportes, en segundo lugar, la capitalizacin de crditos contra la sociedad, en
tercer lugar la capitalizacin de utilidades, reservas, beneficios, primas de
capital, y excedentes de revaluacin, y en cuarto y ltimo lugar, los dems
casos previstos en la ley.
Respecto especficamente a la modalidad de aumento de capital por
capitalizacin de crditos, el artculo 214 de la LGS, en su primer prrafo
establece que en los casos de capitalizacin de crditos contra la sociedad
cuyos titulares son terceros distintos a la sociedad, comprendindose entre
ellos a sus propios accionistas que hubieren efectuado prstamos a la
sociedad, se requiere obligatoriamente de un informe del Directorio que
sustente la conveniencia de recibir tales aportes, y que adems por expresa
remisin al segundo prrafo del artculo 219, se reconoce el derecho a los
dems accionistas a realizar aportes dinerarios por un monto que les permita
mantener la proporcin que tienen en el capital social, lo cual configura una
aplicacin especfica del derecho de suscripcin preferente.
El mencionado artculo 214 en su segundo prrafo se refiere a los casos
de conversin de obligacin (bonos) en acciones, estableciendo que si esta
conversin ha sido prevista, se aplican los trminos de la emisin, y si la
conversin no hubiese sido prevista, igualmente se puede efectuar el aumento
de capital en los trminos y condiciones convenidos con los accionistas.
Como un ejemplo que demuestra la evolucin positiva que ha tenido

nuestro ordenamiento legal societario, se advierte que en la anterior Ley
General de Sociedades, actualmente derogada, si bien en su artculo 212
admita el aumento de capital por conversin de obligaciones en acciones, al
desarrollarse la regulacin de esta modalidad en el artculo 214 tan solo se
refera a la conversin de obligaciones (bonos) en acciones, sin hacer ninguna
mencin a los crditos de terceros contra la sociedad.
Sin embargo, como bien destaca el tercer considerando de la resolucin
bajo comentario, los usos y costumbres y la prctica mercantil comprendieron
esta ltima modalidad dentro del supuesto de conversin de obligaciones en
acciones, por tener ambas figuras la misma naturaleza, toda vez que se
refieren a deudas que tiene la sociedad frente a terceros, criterio que fue
aceptado por los Registradores Mercantiles.
Consideramos que para suplir tal omisin fue que se incluyeron en el
Reglamento del Registro Mercantil derogado reglas especficas para la
efectividad de los aportes, sealando expresamente en el inc. e) del artculo 29
que si el aporte se realiza por la conversin de obligaciones en capital, se
exigir el consentimiento del acreedor y la presentacin de certificaciones
notariales tomadas de la contabilidad que acrediten que se ha hecho la
correspondiente transferencia a la cuenta capital, y exigiendo en el artculo 52
el consentimiento de los respectivos acreedores, para inscribir el aumento de
capital por conversin de obligaciones en acciones, salvo que stos de
antemano hubieran previsto y aceptado la operacin.
Vemos pues cmo, frente a una omisin de la norma sustantiva, se
rectific y corrigi la misma en la norma adjetiva, ms an cuando fueron
muchsimos los casos, desde el ao 1966, en el que se promulg la Ley de
Sociedades Mercantiles N 16123, hasta la entrada en vigencia de la Ley
General de Sociedades N 26887, el 1 de diciembre de 1998, perodo en el
cual se presentaron a Registros Pblicos escrituras pblicas de aumento de
capital, a travs de las cuales se formalizaban acuerdos de Juntas Generales
de Accionistas en las que se capitalizaban crditos de terceros contra la
sociedad, distintos a los crditos de los obligacionistas, y a pesar de no estar
considerada esta modalidad en la Ley societaria, igualmente se inscriban, por
la fuerza de la prctica mercantil.
2)
Formalidades de las capitalizaciones de crdito
En el caso especfico del acuerdo de la Junta General de Accionistas de

OPALO S.A. de fecha 10 de agosto de 1998, en nuestra opinin en l se
cumple con detallar los crditos de los accionistas-acreedores, que fueron
materia de capitalizacin y se precisa el nombre de la empresa no accionista,
cuyo crdito tambin fue materia de capitalizacin, invitndose a participar en
la junta a su representante, y lo que es ms importante, cuidndose en dejarse
expresa constancia en el acta, que todos los acreedores, cuyos crditos se
capitalizan, accionistas o no, declaran su conformidad con la mencionada
capitalizacin, con lo cual se da cabal cumplimiento a lo exigido en el artculo
52 del Reglamento de Registro Mercantil derogado, y por otro lado, cuidndose

en dejar expresa constancia que los socios renunciaron a su derecho de
suscripcin preferente, que les corresponda, conforme a la facultad que
gozaban, por la remisin expresa que hace el artculo 214 de la LGS, al
segundo prrafo del artculo 213.
Al respecto, una vez adoptado el acuerdo de aumento de capital bajo la
modalidad de capitalizacin de crditos contra la sociedad, con el qurum y
mayora calificada necesarios, se configur la voluntad social, siendo en
consecuencia un acuerdo vlido y obligatorio que no transgrede ni la ley, ni el
pacto social, ni el estatuto, acuerdo que adems est reforzado por el hecho de
que los accionistas concurrentes a la junta, renunciaron expresamente a su
derecho de suscripcin preferente, a sabiendas de que como consecuencia de
dicha capitalizacin de crditos de los accionistas contra la sociedad, dentro de
la estructura del nuevo capital social, se iban a variar los porcentajes
accionarios, siendo este extremo una consecuencia subordinada a la finalidad
principal que tuvo dicha capitalizacin, cual fue mejorar la situacin econmica
de la sociedad al reducir y/o eliminar la cuenta del pasivo deudas accionistas
y con su monto elevar la cifra del capital social, con lo cual para efectos
prcticos, indudablemente se mejor la relacin entre el capital social y
patrimonio neto, tan importante en la vida de una sociedad.
En cuanto a la postura adoptada por el registrador en el sentido de exigir
el consentimiento expreso del acreedor, y su comparecencia en la escritura
pblica, para de esta manera constatar la efectividad del aporte, nos parece un
exceso del registrador, ya que la conformidad del acreedor, no es por s misma
un acto inscribible que requiera de una escritura pblica especfica, sino que
forma parte integrante de un acuerdo de la junta general de accionistas a
travs del cual se modifica el estatuto de la sociedad y se vara la cifra del
capital social, siendo muy importante sin lugar a dudas el consentimiento del
acreedor, que manifiesta con su aceptacin e intervencin en la junta general
de accionistas del 10 de agosto de 1998. En tal sentido, concordamos
plenamente con el criterio del Tribunal Registral al reconocer como nico ttulo
inscribible en este caso, la escritura pblica a travs de la cual se formaliza y
perfecciona el aumento de capital.
Consideramos sin embargo, que el registrador pblico debi exigir la
presentacin del informe del Directorio de la Sociedad a travs del cual se
demuestre la conveniencia de la capitalizacin de crditos contra la sociedad,
ya que la misma Ley General de Sociedades establece dicha obligatoriedad
con el objeto de responsabilizar a dicho rgano social por la recomendacin de
la operacin, y para efectos de otorgar seguridad jurdica al acto, la
acreditacin con las copias certificadas de los asientos contables, que se han
efectuado las transferencias a la cuenta capital social, omisiones que sin
embargo no debilitan la argumentacin de la sala, sustentatoria del sentido de
su resolucin, con el cual coincidimos.
3)
Derecho de concurrencia a las juntas de accionistas
En principio, todos quienes son titulares de acciones con derecho a voto

en una sociedad annima, tienen el derecho pleno a concurrir a las Juntas
Generales de Accionistas que se convoquen extrajudicial o judicialmente,
siempre y cuando las acciones de las que son titulares estn inscritas en la
matrcula de acciones con una anticipacin no menor de dos das a la fecha de
celebracin de la junta general, teniendo este requisito un evidente sentido
prctico toda vez que permite que se pueda establecer con una anticipacin
razonable, quines son las personas que tienen derecho a asistir a la junta, en
base a ello elaborar la lista de asistentes. En sociedades annimas abiertas el
tiempo mnimo de anticipacin del registro de la titularidad de las acciones es
de 10 das.
Por estipulacin expresa del artculo 121 de la LGS los directores y el
gerente general que no sean accionistas, pueden asistir a la junta con voz pero
sin voto, estableciendo adems que tanto el estatuto como la propia junta
general e incluso el directorio, pueden disponer la asistencia, con voz pero sin
voto de funcionarios, profesionales y tcnicos al servicio de la sociedad o de
otras personas que tengan inters en la buena marcha de los asuntos sociales.
En el caso especfico de la Junta General de Accionistas de OPALO
S.A., de fecha 10 de agosto de 1998, segn lo advierte la sala, consignando el
hecho en la parte considerativa de la resolucin bajo comentario, asisti como
invitado el seor Jorge Luis del Valle en representacin de Mountainblue Inc.
S.A., ya que evidentemente era conveniente y necesaria su presencia, en
razn a que formaba parte de la Agenda, la capitalizacin de su crdito contra
la sociedad. Si la propia junta aprob esta invitacin, el mencionado invitado en
consecuencia tena legitimidad para intervenir en ella y para suscribir el acta en
seal de conformidad con la capitalizacin respectiva.
4)
Improcedencia de la calificacin de los poderes de representacin
de un invitado a una junta general de accionistas
Tratndose de los accionistas de una sociedad annima, el artculo 122
de la LGS permite que stos puedan hacerse representar por otra persona,
debiendo constar por escrito dicha representacin con carcter especial para
cada junta, mediante carta simple, salvo que se trate de poderes otorgados por
escritura pblica, los cuales generalmente se otorgan a favor de un
representante permanente y generalmente por tiempo indeterminado.
Como bien puntualiza la resolucin bajo comentario en su parte
considerativa, la representacin de los accionistas para participar en una junta
general no requiere de instrumento pblico ni de inscripcin en el Registro
Pblico. Lo que se exige por ley es que los poderes estn registrados ante la
sociedad con una anticipacin no menor de 24 horas a la hora fijada para la
celebracin de la junta general.
Al respecto, el espritu del legislador es otorgar facilidades para la
celebracin de las juntas generales y propiciar la adopcin de los acuerdos
necesarios para el desarrollo de las actividades de la sociedad, y por ello ha
simplificado las formalidades recayendo en la propia sociedad la verificacin,
comprobacin, constatacin y registro de los poderes de representacin. Luego

de realizarse este proceso, lo que corresponde es elaborar la lista de asistentes
a la junta general de accionistas, con lo cual hay un evidente objetivo
simplificador en la Ley de Sociedades, tal como destaca acertadamente la
resolucin bajo comentario. De no haberse adoptado esta formalidad
simplificada, se complicara innecesariamente la realizacin de juntas de
accionistas, en las que en todos los casos de representacin y para todas y
cada una de las sesiones, se requiere de escrituras pblicas de poder, en
lugar de las cartas simples que la ley urgente exige.
Si en el caso de los accionistas que son los actores principales de las
juntas, la ley ha otorgado facilidades simplificadoras en cuanto a las
formalidades de los poderes de representacin, no nos parece pertinente tratar
de manera diferente a quienes son invitados a la junta, como es el caso del
representante legal de Mountainblue Inc., y calificar sus poderes de
representacin e inclusive la partida registral de su mandante, ya que se debe
presumir que la propia sociedad, a travs de sus rganos de administracin ha
verificado previamente la personera y representatividad del invitado.
III.
CONCLUSIONES
Los temas anteriormente tratados y su contenido respaldan el sentido de

la resolucin expedida por el tribunal, siendo as que los dos primeros
contribuyen a reforzar la revocacin del primer extremo de la observacin,
haciendo notar sin embargo que el registrador hubiera podido solicitar el
informe aprobatorio del directorio y las copias certificadas de los asientos
contables, omisin que sin embargo pierde relevancia frente al consentimiento
expreso del acreedor, y los dos ltimos respaldan la procedencia de la
revocacin del segundo extremo de la observacin. En conclusin, estamos de
acuerdo con el sentido de la resolucin y con la procedencia de la inscripcin
del ttulo.
DERECHO PENAL
LA INHABILITACIN POLTICA Y LA PENA DE INHABILITACIN: EL CASO
DE
LOS
CONGRESISTAS
INHABILITADOS
Y
CONDENADOS
JUDICIALMENTE - Fidel Rojas Vargas
LA INHABILITACIN POLTICA Y LA PENA DE INHABILITACIN: EL CASO

DE
LOS
CONGRESISTAS
INHABILITADOS
Y
CONDENADOS
JUDICIALMENTE (Fidel Rojas Vargas)
En un fallo profundamente cuestionado por el autor, la Corte Suprema sanciona
penalmente a un ex congresita implicado en la mafia montesinista, pero no le
aplica pena de inhabilitacin bajo el argumento de que dicho personaje ya
haba sido inhabilitado por el Congreso de la Repblica. El autor pone en
evidencia lo errado de esta forma de resolver, para lo cual establece un claro
distingo entre la inhabilitacin poltico-administrativa que puede aplicar al
Congreso y la pena de inhabilitacin que impone el Poder Judicial, precisando
que esta ltima hace insubsistente aqulla.
I.
RESOLUCIN LEGISLATIVA DEL CONGRESO N 015-2000-CR

CARLOS FERRERO
PRESIDENTE a.i.DEL CONGRESO DE LA REPBLICA
POR CUANTO:
EL CONGRESO DE LA REPBLICA;
Ha dado la resolucin siguiente:
RESOLUCIN QUE DECLARA HABER LUGAR A FORMACIN DE CAUSA

CONTRA EL SEOR LUIS ALBERTO EMILIO KOURI BUMACHAR
El Congreso de la Repblica, de conformidad con el procedimiento

previsto en el artculo 100 de la Constitucin Poltica del Per; y, el inciso j) del
artculo 89 de su Reglamento, ha resuelto:
Declarar HABER LUGAR a la formacin de causa contra el seor LUIS
ALBERTO EMILIO KOURI BUMACHAR, Congresista de la Repblica, por la
presunta comisin de los delitos de corrupcin de funcionarios, bajo la
modalidad de cohecho propio y enriquecimiento ilcito, tipificados en los
artculos 393 y 401 del Cdigo Penal, respectivamente.
Comunquese, publquese y archvese.
Dada en el Palacio del Congreso, en Lima, a los veinticinco das del mes
de enero de dos mil uno.
CARLOS FERRERO
Presidente a. i. del Congreso de la Repblica
HENRY PEASE GARCA
Segundo Vicepresidente del Congreso de la Repblica
II.
RESOLUCIN LEGISLATIVA DEL CONGRESO N 016-2000-CR

CARLOS FERRERO
PRESIDENTE a.i. DEL CONGRESO DE LA REPBLICA
POR CUANTO:
EL CONGRESO DE LA REPBLICA;
Ha dado la resolucin siguiente:
RESOLUCIN QUE INHABILITA EN EL EJERCICIO DE LA FUNCIN

PBLICA HASTA POR 10 AOS AL CONGRESISTA LUIS ALBERTO EMILIO
KOURI BUMACHAR
El Congreso de la Repblica, de conformidad con lo previsto en el
artculo 100 de la Constitucin Poltica del Per y considerando que la
gravedad de los delitos denunciados en contra del seor Congresista Luis
Emilio Kouri Bumachar hace imperativo ejercer las atribuciones del Congreso
de la Repblica que permitan sancin ejemplar, ha resuelto:
Inhabilitar en el ejercicio de la funcin pblica hasta por diez aos al
Congresista Luis Alberto Emilio Kouri Bumachar.
Comunquese, publquese y archvese.
Dada en el Palacio del Congreso, en Lima, a los veinticinco das del mes
de enero de dos mil uno.
CARLOS FERRERO
Presidente a. i. del Congreso de la Repblica
HENRY PEASE GARCA
Segundo Vicepresidente del Congreso de la Repblica
III.
SENTENCIA DE LA SALA PENAL ESPECIAL DE LA CORTE SUPREMA
(resumen glosado)
Con fecha 22 de marzo del 2002, la Sala Penal Especial de la Corte
Suprema conden por mayora al procesado KOURI BUMACHAR a la pena de
6 aos de privacin de libertad por los delitos de cohecho pasivo propio
(artculo 393 del Cdigo Penal) y enriquecimiento ilcito (artculo 401 del Cdigo
Penal), al haberse llegado a la certeza judicial de que haba recibido de manos
de Vladimiro Montesinos Torres, ex asesor del Servicio de Inteligencia Nacional
y hasta por cuatro oportunidades dinero proveniente de cuentas del Estado, a
cambio de integrar el grupo parlamentario Per 2000. La condena trajo
consigo, como ordena la ley penal (artculo 92 del Cdigo Penal), un monto por
reparacin civil que fue fijado en 200 000 nuevos soles que el sentenciado
deber pagar al Estado.
La sentencia del Colegiado Supremo en su Trigsimo Primer
Considerando indic adems que habiendo el Congreso de la Repblica
inhabilitado al encausado por diez aos, no era de aplicacin la pena accesoria
de inhabilitacin prevista en el artculo 426 del Cdigo Penal.
El voto en minora del Vocal Supremo Julin Rodolfo Garay Salazar
discrepando con los criterios de determinacin de pena aplicados por la
mayora de los miembros de la Sala Penal Especial, fue del criterio por que se
aplique 10 aos de pena privativa de libertad, al no existir circunstancias
sustantivas ni procesales de atenuacin de pena, ni serle aplicable al
procesado la rebaja por arrepentimiento
1.
INTRODUCCIN
Este comentario jurisprudencial ofrece hoy, como contenido discusivo,

un tpico situado entre los confines del Derecho Constitucional parlamentario y
el Derecho Punitivo, que tiene el singular mrito, como se advertir de su
desarrollo ulterior, de dejarnos la sensacin que queda latente la idea de un
entrecruzamiento de competencias, abdicacin de atribuciones y de haber mal
comprendido instituciones jurdicas, o si se quiere mejor orientado situaciones
de ocurrencia poco usual pero posible y que, en el contexto de la riqueza
jurdico conceptual que nos brinda el despliegue sustantivo procesal ms

grande registrado en la historia judicial del Per, se ha presentado con todas
sus dificultades e implicancias en mltiple orden. Para ello se ha tomado como
muestra dos resoluciones legislativas emitidas por el Congreso de la Repblica
del Per, en uno de los casos ms sonados y significativos para la limpieza
tica y funcional de la administracin pblica, habindose resumido y
extractado los extremos pertinentes de una sentencia jurisdiccional, en la
imposibilidad de publicar todo el texto, dado que an es materia de
impugnacin en los niveles ms altos de la justicia comn peruana.
El inters por incursionar en esta rea, tradicionalmente ausente de
atencin doctrinaria, se halla plenamente justificado por las implicancias que
para la racionalidad de nuestro incipiente Estado de Derecho, representa la
existencia de resoluciones como las anotadas, que colocan en entredicho
cuestiones tales como la debida coherencia que debe observarse en los
centros de produccin jurdica nacional: en este caso el Congreso y los
rganos jurisdiccionales, la funcionalidad y autonoma de poderes, el
sojuzgamiento, en algunos tems, de la actividad jurisdiccional y fiscal por parte
del Congreso, entre otros temas.
2.
LA SANCIN DE INHABILITACIN POLTICA DICTADA POR EL
CONGRESO
El Congreso de la Repblica adems de ser un rgano del Estado que
ejerce funcin productora de leyes y fiscalizadora, tambin se halla premunido
entre otras facultades de la de impartir, entre sus miembros y personal
adjunto, justicia administrativa, lo que explica en lo principal que la
Constitucin Poltica en su artculo 100 establezca que se halla dentro de sus
atribuciones las de suspender o no al funcionario acusado, inhabilitarlo para el
ejercicio de la funcin pblica hasta por 10 aos, o destituirlo de su funcin.
Agrega, adems, el enunciado constitucional, sin perjuicio de cualquiera otra
responsabilidad.
Como se advertir, la posibilidad de inhabilitar al acusado es una de las
tres sanciones que en va poltico-administrativa puede adoptar el Congreso en
pleno. Lo que hay que preguntarse es si la fijacin de dicha sancin es
plenamente vlida en el caso que exista acusacin de contenido penal, si es
que ella se basa como debe ser as en el presupuesto de partida que el
congresista (para el presente caso) o el funcionario investido de inmunidad ha
cometido delito en el ejercicio de sus funciones. En otros trminos, debe el
Congreso inhabilitar al funcionario por la produccin de un ilcito penal
cometido en ejercicio de funciones, si como se sabe es recin en sede judicial
donde se tendr seguridad jurdica acerca de su culpabilidad, al adquirirse
certeza, por el magistrado o por el colegiado, de la existencia de delito y de la
responsabilidad penal de dichos sujetos pblicos especialmente consignados
en la norma constitucional. Es concordante con nuestro sistema jurdico, y con
los postulados de un derecho garantista que enfatiza el principio de legalidad
de las penas y sanciones, la imposicin de una inhabilitacin a priori en base a
indicios, presunciones o evidencias an no valoradas en sede judicial, o lo que
es ms grave, que debe ser consecuencia de un proceso judicial, ya que se

halla en conexin directa con la comisin de un delito?
Queda fuera de discusin que el Congreso puede efectivamente
establecer inhabilitaciones, tambin suspensiones como resultado de procesos
administrativos internos (sumarsimos o ms o menos largos) al haber el
congresista o alto funcionario cometido infracciones a la Constitucin o
incurrido en graves actos infuncionales, pero sin que ello suponga acusacin
de contenido penal. Situacin de infuncionalidad y/o de infraccin constitucional
que en estos ltimos tiempos se ha observado y observa con ya cierta
frecuencia en los predios del Congreso.
3.
LA PENA DE INHABILITACIN
OBLIGACIN DEL JUZGADOR
COMO
FACULTAD
La sentencia de la Sala Penal Especial de la Corte Suprema que hace

las veces de primera instancia en el proceso penal especial seguido contra el
congresista Kouri Bumachar, con base al argumento que la inhabilitacin ya
haba sido aplicada por la resolucin legislativa del Congreso, emiti sentencia
sin dictar la inhabilitacin especial a la que estaba obligada por ley determinar,
de conformidad a los artculos 426 y 36 (incisos 1 y 2) del Cdigo Penal. Sin
mayor argumentacin que la ya glosada el colegiado supremo, en una actitud
deplorable, desperdici la oportunidad para fijar posicin y sentar jurisprudencia
frente a un problema de competencias, que hubiera significado reivindicar la
majestad del Poder Judicial.
Las implicancias, interrogantes y planteamientos que ha dejado abiertos
la sentencia sin pena de inhabilitacin emitida por el colegiado supremo,
pueden ser resumidos en los siguientes:
A.
La Sala Penal Especial de la Corte Suprema da por sentado que
la inhabilitacin fijada poltico-administrativamente por el Congreso es una
pena, de modo tal que anticipadamente, y sin proceso penal que lo justifique
legalmente, hay que aceptar que dicha inhabilitacin, en naturaleza y gravedad,
es vinculante para el rgano jurisdiccional.
Cabe sealar que al respecto no existe ninguna norma jurdica que avale
tal posicin, fundada tan slo en una errnea comprensin de la naturaleza de
la inhabilitacin, o de no ser ello as en un excesivo rito de obsecuencia.
B.
El rgano jurisdiccional no puede revisar la medida de
inhabilitacin impuesta por el Congreso, debiendo considerarse que ella
absorbe o subsume a priori la inhabilitacin que pueda plantearse en va penal.
Tal parece ser la lectura que se colige de la sentencia suprema, que
desnaturaliza la funcin jurisdiccional y el control judicial sobre resoluciones de
contenido administrativo la resolucin legislativa N 016 del Congreso rene
justamente dicho carcter. El rgano penal supremo no puede renunciar a sus
facultades de revisin, mxime si de acuerdo a su especial configuracin, con
relacin a los delitos especiales cometidos por altos funcionarios, le toca
cumplir un rol jurisdiccional de fallo, y por lo mismo de evaluacin, integracin,

complementacin o sustitucin de la pena de inhabilitacin establecida en sede
distinta a la suya.
Considerar, como lo ha indicado el colegiado supremo, que ya no se
puede tocar el tema de la inhabilitacin por cuanto el Congreso ya la dict,
presupone partir de toda una concepcin que le otorga facultades
sobredimensionadas a una resolucin del Legislativo, y basarse en contenidos
jurdicos absolutamente errneos sobre la naturaleza de la inhabilitacin en
tanto pena. Es ms, el colegiado supremo tiene el deber de fijar la pena de
inhabilitacin para el sentenciado Kouri Bumachar.
C.
De haber absuelto el colegiado supremo y de ser ello confirmado
por la Sala Civil Suprema, que hace las veces de segunda instancia, la
inhabilitacin fijada por el Congreso se tornara superflua?
Efectivamente y es all donde se revela la magnificencia y superioridad
del Poder Judicial frente a resoluciones poltico-administrativas del Congreso,
las mismas que deben ser revisadas o integradas con profesionalismo jurdico
en el rgano jurisdiccional. La inhabilitacin en dicha circunstancia se vuelve
insubsistente debiendo el Congreso rehabilitar en sus derechos al alto
funcionario absuelto.
D.
La inhabilitacin en tanto sancin poltico-administrativa no tiene
la riqueza de contenidos descriptivos que la inhabilitacin determinada en sede
penal.
En efecto, se trata de dos medidas de sancin que si bien guardan
semejanzas no poseen identidad de contenidos ni las mismas implicancias, no
siendo equiparables como lo ha planteado el colegiado supremo en la
sentencia. La inhabilitacin con sede en el Congreso es una inhabilitacin
administrativa especial con carcter temporal que se dirige a incapacitar al alto
funcionario por un plazo mximo de 10 aos, sin que se haya establecido
precisamente el mnimo imponible. La naturaleza especial de dicha
inhabilitacin se entiende en tanto busca privarle al alto funcionario de la
posibilidad de ejercer la funcin pblica poseda como las que en el futuro
pudiera adquirir por el lapso de tiempo ya consignado en la norma
constitucional. Es en el ejercicio de la funcin pblica donde se agota la
sancin poltico-administrativa de inhabilitacin dictada por el Congreso. En
cambio, la pena de inhabilitacin, en tanto respuesta estatal que vulnera bienes
jurdicos del sentenciado al haber sido declarado culpable por la comisin de
delito, si bien posee tambin naturaleza especial, abarca en cambio un mbito
mayor de cancelaciones temporales de capacidad de ejercicio; en efecto, la
inhabilitacin para los funcionarios pblicos que delinquen, establecida en el
plexo normativo de los artculos 426 y 36 (incisos 1 y 2) comprende: a) la
privacin de la funcin, cargo o comisin que ejerca el condenado, aunque
provenga de votacin popular, y; b) incapacidad para obtener mandato, cargo,
empleo o comisin de carcter pblico. Al circunscribir, el artculo 100 de la
Constitucin, la inhabilitacin slo al ejercicio de la funcin pblica, est con
ello dejando abierta la posibilidad de que s pueda el sujeto pblico, inhabilitado
administrativamente, asumir mandatos o comisiones de carcter pblico; ms

an, al restringirse la inhabilitacin del Congreso al ejercicio de la funcin
pblica, est posibilitando con base a una interpretacin estricta, entender que
ella no alcanza a los servidores pblicos, lo cual se entiende perfectamente
dado la especial configuracin de los procesados administrativamente por el
Congreso, quienes son todos altos funcionarios hacia quienes est dirigida la
norma constitucional.
Queda claro entonces, que ambas inhabilitaciones tienen contenidos y
consecuencias diferentes, as como que toman como base supuestos de ilicitud
distintos que legitiman sus existencias. Vista as la problemtica, la Sala Civil
de la Corte Suprema que es la que ve en instancia ltima el caso de los altos
funcionarios que cometen delitos en el ejercicio de funciones, tendr que
cumplir con el mandato legal de establecer la pena de inhabilitacin y revisar la
dictada por el Congreso, sustituyndola, integrndola o efectuando una labor
de complementacin. Las salidas que se le ofrecen a la Corte Suprema
todas pasan por hacer valer sus fueros y por cumplir con la ley. No abordar el
problema y seguir con la fcil y reprobable actitud de repetir el gesto de
equivocacin o en el peor de los casos ojal que ello no haya sido as actitud
de obsecuencia funcional de la Sala Penal Especial, es lo menos acertado y lo
ms riesgoso para la seguridad jurdica y el equilibrio de Poderes en el Per.
DERECHO CIVIL
LO QUE ES CUESTIN DE DOS NO ES ASUNTO DE TODOS: EL
ARRENDAMIENTO DE UN BIEN INDIVISO - Jorge Alberto Beltrn Pacheco
LO QUE ES CUESTIN DE DOS NO ES ASUNTO DE TODOS: EL

ARRENDAMIENTO DE UN BIEN INDIVISO (Jorge Alberto Beltrn Pacheco (*))
A partir de la sentencia de casacin materia del presente comentario, el autor
pone en evidencia la deficiencia normativa existente con relacin al
arrendamiento de un bien indiviso cuando no consintieron todos los
copropietarios, pues siendo ste en esencia un acto nulo, cabe su ratificacin
expresa o tcita. Adems, el autor explica por qu dicha nulidad se funda en la
falta de manifestacin de voluntad y no en la existencia de un objeto fsica o
jurdicamente imposible.
CAS. N 2378-00 LIMA
INDEMNIZACIN POR DAOS Y PERJUICIOS.
Lima, diecisis de noviembre del dos mil.- LA SALA CIVIL TRANSITORIA
DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA, Vista la causa
nmero trescientos setenta y ocho guin dos mil, en audiencia pblica del da
de la fecha y producida la votacin con arreglo a ley; emite la siguiente
sentencia: MATERIA DEL RECURSO: se trata del recurso de casacin
interpuesto por la Empresa Cortina Sociedad Annima a fojas trescientos
cincuenta y uno, contra la resolucin de fojas trescientos treintaitids, expedida
el diecisis de mayo del dos mil por la Tercera Sala Civil Especializada en
Procesos Abreviados y de Conocimiento de la Corte Superior de Justicia de
Lima, que confirma la sentencia apelada de fojas doscientos ochenta y nueve,
su fecha veinticinco de octubre de mil novecientos noventa y nueve, que
declara fundada la demanda; y en consecuencia ordena que la empresa
demandada pague a los demandantes la suma de noventaisis mil dlares o su
equivalente en moneda nacional al cambio del da en que se verifique el pago,
sin costas ni costos; FUNDAMENTOS DEL RECURSO: El mencionado recurso
se sustent en las causales previstas en los incisos primero, segundo y tercero
del artculo trescientos ochenta y seis del Cdigo Civil, por cuanto resulta ser
un imposible jurdico el arrendamiento de un bien indiviso entre los
copropietarios del mismo, ya que stos slo poseen cuotas ideales; en cuanto
a la segunda causal seala que se ha inaplicado lo dispuesto en el inciso
tercero del artculo doscientos diecinueve del Cdigo sustantivo, ya que el
contrato de arrendamiento materia de litis adolece de nulidad por haber sido
celebrado respecto de un bien fsica y jurdicamente imposible, finalmente
sostiene que la Sala Superior ha omitido pronunciarse respecto de la apelacin
con la calidad de diferida, concedida a fojas ciento ochenta y nueve,

contraviniendo lo dispuesto en el artculo trescientos sesenta y nueve del
Cdigo Procesal Civil; CONSIDERANDO: Primero.- Que, atendiendo a la
naturaleza y efectos de las causales amparadas en el presente recurso,
corresponde iniciar el anlisis por la causal tercera, referida a los vicios in
procediendo; Segundo.- Que, conforme se desprende de autos, la parte actora
interpuso recurso de apelacin contra la resolucin nmero dieciocho de fojas
ciento sesentaicuatro, que dispone practicarse la prueba de cotejo dispuesta en
la audiencia de pruebas, la misma que fue concedida sin efecto suspensivo y
con la calidad de diferida; dicha apelacin no fue resuelta por la Sala Superior
al emitir la sentencia de vista; Tercero.- Que, el anlisis de esta causal debe
efectuarse teniendo en cuenta principios como el de trascendencia de las
nulidades, recogido en el artculo ciento setenta y uno del Cdigo Procesal
Civil; Cuarto.- Que, la invocacin de un acto procesal viciado, implica la
denuncia de una nulidad trascendente para el proceso; as, en virtud al
principio de taxatividad, el recurso de casacin ser fundado, tratndose de la
violacin de una forma procesal expresamente prescrita bajo sancin de
nulidad, es decir, cuando se est ante una nulidad absoluta. Entendindose
como tal, a aquella que por su carcter es insubsanable y puede ser declarada
en cualquier estado del proceso; consecuentemente, son nulidades relativas
todas aquellas que no estando expresamente contempladas como absolutas,
quedan subsanadas si se aceptan expresa o tcitamente, o si el acto viciado ha
conseguido su fin no obstante su defecto, Quinto.- Que, as mismo, debe
tenerse en cuenta el criterio de esencialidad, el cual implica que la declaracin
de nulidad del vicio deba influir de manera decisiva sobre el acto, de tal modo
que pueda ser capaz de producir su ineficacia; adems, debe tener una
influencia decisiva sobre la sentencia, la cual constituye el objeto del recurso de
casacin; Sexto.- Que, teniendo en cuenta los presupuestos anotados, la
declaracin en casacin de una nulidad que en definitiva no ha de influir sobre
la sentencia, no slo carece de todo inters jurdico, sino que adems atenta
contra la economa procesal, ms an si al hacer abstraccin del vicio
denunciado, la motivacin de la sentencia no se ve afectada y tampoco vara el
sentido de la misma; Sptimo.- Que, en tal virtud, el vicio denunciado carece de
la esencialidad necesaria para fundar una declaracin de nulidad va casacin,
ms an cuando el referido recurso de apelacin no fue interpuesto por la
empresa recurrente, sino por la parte actora, siendo de aplicacin lo dispuesto
en el artculo ciento setenta y cuatro del Cdigo Procesal Civil, que
expresamente seala que quien invoca una nulidad tiene que acreditar estar
perjudicado con el acto procesal viciado; en consecuencia, este extremo del
recurso no puede ser fundado; Octavo.- Que, en cuanto a las causales
sustantivas, conforme se ha establecido en autos, el inmueble sublitis es
patrimonio comn de las partes, quienes son titulares de cuotas ideales
respecto del mismo, el cual tiene la calidad de bien indiviso; Noveno.- Que, el
recurrente sostiene como uno de los fundamentos del presente recurso, la
imposibilidad de celebrarse un contrato de arrendamiento entre los condminos
de un inmueble indiviso respecto de ste; Dcimo.- Que, en cuanto a lo antes
sealado, se ha establecido tambin en la resolucin de vista, la existencia de
un contrato de arrendamiento entre el emplazado y copropietario del inmueble
sublitis y algunos de los dems copropietarios, en cuya virtud la parte actora
pretende cobrar la penalidad pactada en l ante el incumplimiento de la
devolucin del inmueble, una vez fenecido el perodo de duracin del

arrendamiento; Dcimo Primero.- Que, la copropiedad, supone la concurrencia
de una pluralidad de titulares, con iguales derechos, respecto de un mismo
bien; todos ellos poseen derechos inmateriales consistentes en cuotas ideales
distinguibles del bien en s mismo: Dcimo Segundo.- Que, en tal sentido, de
existir un contrato de arrendamiento entre copropietarios de un inmueble
indiviso respecto de ste, dicho contrato slo podra haber sido vlidamente
celebrado sobre los derechos o acciones de los copropietarios que asumen la
posicin de arrendadores, mas no sobre el inmueble mismo, ya que ello sera
contrario a la naturaleza del contrato de arrendamiento, segn el cual se otorga
el uso material del bien arrendado; Dcimo Tercero.- Que, as tenemos, que no
corresponde emitir pronunciamiento alguno en este proceso respecto de la
validez del contrato de arrendamiento por no ser de objeto del petitorio,
consecuentemente no es aplicable lo dispuesto en el artculo doscientos
diecinueve inciso tercero del Cdigo Civil; sin embargo, es menester establecer
si la pretensin reclamada es jurdicamente posible; Dcimo Cuarto.- Que,
consecuentemente, siendo jurdicamente imposible el objeto del contrato de
arrendamiento materia de autos, este acto jurdico no puede sustentar el
derecho a la acreencia que afirma tener la parte actora: sin perjuicio de lo
dispuesto en el artculo novecientos setenta y cinco del Cdigo Civil; Dcimo
Quinto.- Que, de otro lado, dicho contrato tampoco fue ratificado expresa ni
tcitamente por los copropietarios que no lo suscribieron, conforme lo establece
el artculo mil seiscientos sesenta y nueve del Cdigo sustantivo; de modo que
dicha norma ha sido indebidamente aplicada al caso de autos; Dcimo Sexto.Que, siendo esto as, el petitorio deviene en jurdicamente imposible,
encontrndose la demanda incursa en la causal de improcedencia prevista en
el inciso sexto del articulo cuatrocientos veintisiete del Cdigo Procesal Civil;
SENTENCIA: por las consideraciones expuestas; y estando a lo establecido en
el artculo trescientos noventisis inciso primero del Cdigo Procesal Civil,
declararon: FUNDADO el recurso de casacin interpuesto por la Empresa
Cortina Sociedad Annima; en consecuencia declararon NULA la resolucin de
vista de fojas trescientos treinta y dos, su fecha diecisis de mayo del dos mil; y
actuando en sede de instancia REVOCARON la sentencia apelada de fojas
doscientos ochenta y nueve, su fecha veinticinco de octubre de mil novecientos
noventa y nueve, que declara fundada la demanda; con lo dems que contiene;
reformndola declararon IMPROCEDENTE la misma; MANDARON publicar de
la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano, bajo responsabilidad; en
la causa seguida por Maritza Guardia Yanayaco y otros con la Empresa Cortina
Sociedad Annima, sobre indemnizacion por daos y perjuicios; y los
devolvieron.
SS. URRELLO A.; ROMN S.; ECHEVARRA A.; DEZA P.; CARRIN
I.
INTRODUCCIN
La presente casacin resulta importante en la medida que resalta un

tema sumamente polmico como es la factibilidad de la celebracin de un
contrato de arrendamiento respecto del bien indiviso por dos copropietarios del
bien. Del mismo modo resulta necesario destacar los aspectos de ndole
procesal que la Corte Suprema desarrolla respecto al tema objeto de casacin.
Sin mayor prembulo iniciemos nuestro comentario jurisprudencial efectuando
lo que habitualmente realizamos: una precisin de los asuntos en discusin, el
anlisis de stos y las conclusiones correspondientes.
2.
ASUNTOS EN DISCUSIN Y ANLISIS DE LOS MISMOS
2.1.
Aspectos sustantivos
a)
El contrato de arrendamiento de un bien indiviso
El contrato de arrendamiento(1) es aquel contrato tpico y nominado que

se encuentra regulado en el artculo 1666 del Cdigo Civil, el cual consiste en
la relacin negocial existente entre dos situaciones jurdicas: la situacin
arrendadora en donde encontramos al sujeto arrendador quien se
compromete a entregar un determinado bien en uso temporal y la situacin
arrendataria, en la que se encuentra el sujeto arrendatario quien debe pagar
una renta (no necesariamente en dinero, al no existir tal obligacin) por el uso
del bien.
Tales situaciones jurdicas arrendadora y arrendataria no slo
contienen situaciones de desventaja como el caso del deber jurdico sino
tambin tienen situaciones de ventaja como son los poderes y facultades, tales
como el poder de exigir el cumplimiento de la entrega del bien, por parte del
arrendatario y el poder de exigir el pago de la renta, por parte del arrendador,
por citar algunos ejemplos.
En el presente contrato de arrendamiento el sujeto que tiene la
legitimidad para ser arrendador es aquel a quien se le reconoce la
administracin del bien, no requirindose la calidad de propietario de forma
exclusiva. As que puede ser arrendador el sujeto poseedor que tiene en uso el
bien (siempre que se encuentre autorizado), el copropietario respecto del bien
que administra, el tutor, el curador, el padre respecto al bien de su hijo, el
representante, entre otros.
En el caso objeto de estudio se tiene como sujeto arrendador al
copropietario. Respecto al tema de la copropiedad debemos entender que, al
encontrarnos dentro de un sistema romano de cuotas indivisas, el bien no le
corresponde de forma exclusiva a uno de los sujetos sino slo se le reconoce al
copropietario el uso, disfrute y disposicin exclusiva del bien sobre su cuota
ideal. Es por tal motivo que el Cdigo Civil peruano establece en su artculo
971 que:
Las decisiones sobre el bien comn se adoptarn por:
1.
Unanimidad, para disponer, gravar o arrendar el bien, en
comodato o introducir modificaciones en l.
En virtud del dispositivo legal antes indicado la voluntad del sujeto

arrendador se construir slo con la intervencin de todos los sujetos titulares
de las distintas cuotas alcuotas, es decir, dicha unanimidad tendr por
consecuencia la formacin de una situacin jurdica diversa a la de los
individuos que la conforman.
Por lo tanto, de no participar alguno de los copropietarios en la formacin
de la voluntad se producira una anomala estructural en la construccin del
negocio jurdico que traera por efecto un supuesto de invalidez por nulidad.
Aunque en el mismo cuerpo de leyes existe una norma que nos lleva a
cuestionar lo antedicho:
artculo 1669.- El copropietario de un bien indiviso no puede arrendarlo
sin consentimiento de los dems partcipes. Sin embargo, si lo hace, el
arrendamiento es vlido si los dems copropietarios lo ratifican expresa o
tcitamente.
La primera parte de la presente norma es acorde con lo regulado por el
artculo 971 del Cdigo Civil en la medida que exige el consentimiento de los
otros copropietarios para formar la voluntad de la situacin arrendadora. Pero
en la segunda parte de la norma encontramos una seria contradiccin. As se
establece la validez del contrato celebrado por un solo copropietario siempre
que luego se ratifique expresa o tcitamente. El problema que encontramos en
la norma en cuestin recae en la formacin de la voluntad. Tal como lo
habamos sealado en lneas anteriores, es necesario para la formacin de la
situacin arrendadora la participacin de todos los copropietarios, quienes
deben decidir unnimemente arrendar el bien indiviso (es decir, el bien material
y no la cuota ideal) a un tercero (el que puede ser un sujeto ajeno a ellos o uno
de los copropietarios a ttulo personal). Por lo tanto, dicha unanimidad es
necesaria como presupuesto de la construccin; es por ello que a nuestro
parecer no puede ser entendida como una condicin posible de ser subsanada
con posterioridad. Resulta an ms polmico el hecho de que la norma
considere factible la subsanacin tcita, cuando es entendida la unanimidad
como una conditio sine qua non en el Libro de Derechos Reales.
Tal convalidacin del negocio celebrado slo resulta aplicable en los
casos de ineficacia estructural relativa o anulabilidad, mas no es sustentable en
los casos de nulidad o invalidez absoluta en donde se afecta un inters pblico.
Por tal razn, consideramos que el ordenamiento jurdico por motivos de
seguridad jurdica y de estmulo a los intercambios negociales ha optado por
permitir tal subsanacin en un caso donde jurdica y dogmticamente resultara
inadmisible.
b)
El objeto jurdicamente imposible y el contrato de arrendamiento
de bien indiviso
La Corte Suprema de Justicia de la Repblica, en la presente casacin,
ha tomado partido por considerar el negocio celebrado como uno invlido por
no existir un objeto jurdicamente posible, debindose analizar por ello la
pertinencia de tal afirmacin.
De acuerdo al artculo 140 del Cdigo Civil peruano el acto jurdico

requiere para su validez de: agente capaz, objeto fsica y jurdicamente posible,
fin lcito y forma exigida por ley bajo sancin de nulidad. En el caso en
discusin se alude a un objeto jurdicamente imposible sin haberse
determinado con exactitud los alcances de tal imposibilidad. De acuerdo a la
doctrina existe una diferencia entre el objeto y el fin. El objeto es el contenido
del acto jurdico, es decir, el bien sobre el cual recae la voluntad humana, el
cual puede ser bien corpreo, incorpreo, un servicio o una abstencin. Por su
parte, el fin es el resultado que el sujeto busca obtener mediante la celebracin
de un determinado negocio jurdico, el cual resulta ser concreto a diferencia de
la causa que es un elemento del negocio que se entiende como el fin prctico
que persiguen los sujetos.
Ante tales afirmaciones podemos sealar que el objeto jurdicamente
imposible es aquel que el ordenamiento jurdico no valora al haberlo excluido
del mercado de bienes y servicios como es el caso de la hipoteca de un
automvil, resultado que no puede lograrse porque el imperio de la ley no lo
permite. Tal supuesto de anomala estructural no puede ser confundido con el
de fin ilcito, en tanto aquel supone una finalidad o resultado concreto a
obtenerse contrario a la ley, orden pblico y buenas costumbres, como es el
caso de contratar a una persona para matar a otra.
Por ello, desde nuestra ptica la casacin objeto de estudio confunde el
objeto jurdicamente imposible con la ausencia de manifestacin de voluntad,
en tanto considera que el contratar un arrendamiento sin la intervencin de los
otros copropietarios es un supuesto de ausencia de valoracin jurdica antes
que uno en el que no se ha consolidado la construccin plena de la voluntad.
c)
El cobro de la penalidad en los contratos de arrendamiento de
bien indiviso
En el presente caso nos surge una inquietud respecto de la validez del
contrato y la subsanacin del mismo.
Por un lado, tal como lo habamos indicado en los puntos anteriores, el
contrato celebrado de forma exclusiva por uno de los copropietarios resulta
nulo en tanto hay un supuesto de ausencia de manifestacin de voluntad. Por
otro lado, es posible su subsanacin segn lo dispone el Cdigo Civil, pudiendo
ser sta expresa o tcita. En este ltimo caso debemos entender que los
copropietarios subsanan tcitamente en tanto no indican nada contrario a la
ejecucin del contrato suscrito de forma exclusiva por uno de los
copropietarios. En el presente caso nos encontramos ante un contrato fenecido
en el que se solicita el pago de una penalidad por la no restitucin del bien, por
tanto si es que se ejecut el contrato de arrendamiento sin ningn tipo de
observacin por parte de uno de los copropietarios ello podra ser considerado
un caso de subsanacin el cual impedira cualquier ataque posterior por parte
de los copropietarios a la validez del mismo.
Este razonamiento (que efectuamos a pesar de estar en pleno

desacuerdo) no lo consideramos inapropiado, por lo tanto el negocio jurdico
debera continuar y debera proceder el cobro de la penalidad. Por lo tanto,
debemos indicar que los magistrados de las instancias inferiores en la
elaboracin del razonamiento jurdico en torno a los hechos y datos de
demostracin del caso debieron abordar distintos puntos preclusivos como son:
a) Precisar la validez del contrato de arrendamiento celebrado entre un
copropietario y otro de los copropietarios o tercero de forma exclusiva; b)
Determinar si es que existi algn supuesto de convalidacin expresa o tcita
luego de la celebracin del contrato; c) Una vez que se tiene una respuesta
sobre los alcances del contrato suscrito determinar si es que se ejecutaron las
obligaciones devenidas del contrato y si es que procede algn tipo de
ejecucin, sea directa o indirecta de alguna de las prestaciones.
En la resolucin no se indica con precisin si es que la Corte Superior al
momento de resolver efectu el presente anlisis, pero al momento de
resolverse la casacin simplemente obvia toda indicacin al respecto y se limita
a efectuar una valoracin de los elementos coetneos referidos a la posibilidad
de la pretensin. Si bien es cierto en la casacin la Corte Suprema no acta
como una instancia ms, es importante recalcar que en el artculo 396 del
Cdigo adjetivo se indica que:
Artculo 396.- Sentencia fundada y efectos del recurso.- Si la sentencia
declara fundado el recurso, adems de declararse la nulidad de la sentencia
impugnada, la Sala debe completar la decisin de la siguiente manera:
1.
Si se trata de las causales precisadas en los puntos 1 (la
aplicacin indebida o interpretacin errnea de una norma del derecho
material) y 2 del artculo 386, resuelve adems segn corresponda a la
naturaleza del conflicto de intereses, sin devolver el proceso a la instancia
inferior....
Por lo tanto, la Corte Suprema debi haber efectuado el anlisis antes
descrito a efectos de concluir la imposibilidad de la pretensin, en tanto, nadie
puede solicitar el amparo jurisdiccional de un derecho que no le corresponde
por invalidez del acto que lo gener.
2.2 Aspectos procesales
En los aspectos procesales de la sentencia objeto de anlisis, aparte de
lo antedicho sobre el razonamiento judicial, debemos resaltar el tema de la
nulidad.
En primer lugar, tenemos entendido que la nulidad es un supuesto de
ineficacia estructural(2) insubsanable de un acto jurdico, no produciendo, por
ello, efecto jurdico alguno tras su celebracin, salvo los efectos propios de la
restitucin de prestaciones e indemnizatorios. En segundo lugar, el acto
procesal es un acto jurdico pero con las particulares propias de un rea del
Derecho autnoma. En tal sentido, el acto procesal no obstante incurrir en un
vicio estructural puede subsanarse en tanto cumpla su funcin y no sea

trascendente (ocasione dao al inters de uno de los justiciables).
Es por tal motivo que en el presente caso, al tratarse de un problema de
nulidad intrascendente, no merece un pronunciamiento que entorpezca el
devenir del proceso. La poca trascendencia del vicio estructural se debe a que
la causal de nulidad se suscita sobre una prueba que no resulta imprescindible
para el Magistrado, quien en ejercicio de su sana crtica valora el peso de las
pruebas ofrecidas. Aunndose a ello el hecho de que quien lo invoca es aquel
que no apel la sentencia de primera instancia.
3. CONCLUSIONES
a)
El contrato de arrendamiento de un bien indiviso se puede
celebrar slo en la medida que exista unanimidad entre los copropietarios
respecto de la celebracin o que de actuarse de forma exclusiva se ratifique el
acto de forma expresa o tcita.
b)
El problema estructural en un contrato de arrendamiento
celebrado de forma exclusiva por uno de los copropietarios no es la existencia
de un objeto fsica o jurdicamente imposible, sino resulta ser la ausencia de
manifestacin de voluntad.
c)
En toda resolucin judicial es indispensable que el magistrado
realice un anlisis pormenorizado de los hechos y un estudio lgico de los
datos de demostracin para efectos de aplicar de forma adecuada el silogismo
judicial.
DERECHO REGISTRAL
ACOTACIONES REGISTRALES EN TORNO AL MITO DE LA HIPOTECA
UNILATERAL - Marco A. Becerra Sosaya
ACOTACIONES REGISTRALES EN TORNO AL MITO DE LA HIPOTECA

UNILATERAL (Marco A. Becerra Sosaya (*))
Las resoluciones objeto de comentario reafirman el criterio de que nuestra
legislacin admite la constitucin unilateral de una hipoteca y que, por tanto, no
se requiere la intervencin del deudor distinto al propietario hipotecante. En
ocasiones, ni siquiera la existencia de una obligacin garantizada. El autor,
adems de admitir y estudiar los alcances de la constitucin unilateral de la
hipoteca, observa que a dicha figura deben de aplicarse los principios
registrales antes que los del derecho comn, en tanto por su propia naturaleza
la hipoteca es un derecho principalmente registral.
RESOLUCIN DEL TRIBUNAL REGISTRAL N P003-98-ORLC/TR
Lima, 30 de enero de 1998
VISTA, la apelacin interpuesta por JULIO VILLAMONTE BARRIGA
(mediante Hoja de Trmite Documentario N 7565 de fecha 30 de abril de
1997) contra la observacin formulada por el Registrador Pblico del Registro
General de Pesquera, Dr. Manuel Luis Del Villar Prado, a la solicitud de
inscripcin de la escritura pblica de Reconocimiento de Deuda e Hipoteca
Naval en mrito a parte notarial. El ttulo se present el da 18 de marzo de
1997 bajo el N 44560. El Registrador deneg la inscripcin solicitada por
cuanto: 1. Habindose adjuntado la escritura pblica, en ella no se indica
dnde corren inscritos los poderes de don Luis Rolando Rodrguez Villanueva
representante de Empresa de los productos del Mar E.I.R.L. con facultades
expresas para otorgar prstamos e Hipotecas (Registro Mercantil). 2. Tampoco
indica dnde corre inscrito el poder del representante de Empresa Pesquera
Inca Roca E.I.R.L. scar Mateo Villamonte Pinazo con facultades expresas
para constituir hipotecas sobre bienes de su representada. Si en caso las
partidas registrales del Registro Mercantil donde estn inscritas la razn social
de la empresa estuvieran en provincia debe adjuntar el certificado de vigencia
de poder en original o en su defecto copia literal del mismo registro. Si est en
el Registro Mercantil de Lima, no ser necesario adjuntar, slo indicar. 3. La
partida registral de la embarcacin tiene hipotecas y embargos por tanto la
clusula cuarta debe ser aclarada. Srvase aclarar mediante escritura pblica
aclaratoria. El acuerdo de JGE del 18/12/96 debe estar inscrito en la partida
mercantil de Pesquera Inca Roca. 4. Existen ttulos pendientes 203064, 44527.
Reingrese el presente ttulo en su oportunidad; interviniendo como Vocal
ponente el Dr. lvaro Delgado Scheelje; y,
CONSIDERANDO:
Que, mediante el ttulo venido en grado el apelante solicita la inscripcin
de la hipoteca naval constituida mediante escritura pblica de fecha 21 de
diciembre de 1996, ante notaria de Ilo, Dra. Yolanda Luca Insa Arroyo,
otorgada por la Empresa Pesquera Inca Roca E.I.R.Ltda. a favor de la Empresa
de los Productos del Mar E.I.R.Ltda. y de don Luis Rolando Rodrguez
Villanueva, sobre la embarcacin pesquera Inca Roca;
Que, en el asiento 7, fojas 130 del tomo 33 del Registro de Propiedad de
Embarcaciones Pesqueras aparece inscrito el dominio de la Empresa Pesquera
Inca Roca E.I.R.Ltda. sobre la embarcacin pesquera denominada Inca Roca;
Que, segn los artculos 52 y 53 del Decreto Ley N 25977, Ley General
de Pesca y el artculo 45 del Reglamento General de Pesquera, son
inscribibles en el Registro de Propiedad de Embarcaciones Pesqueras las
hipotecas y dems gravmenes que afecten las embarcaciones;
Que, el Cdigo Civil, en el primer prrafo de su artculo 1097, establece
que por la hipoteca se afecta un inmueble en garanta del cumplimiento de
cualquier obligacin, propia o de un tercero, y el inciso 1 del artculo 1099 del
mismo cuerpo legal, seala como requisito de validez de la hipoteca que quien
afecte el bien sea el propietaro o quien est autorizado para ese efecto
conforme a ley;
Que, en consecuencia, lo determinante es la intervencin y
consentimiento del propietario del bien afectado y en tal sentido debe
acreditarse previamente las facultades del representante para disponer de los
bienes de su representada, constituyendo gravmenes;
Que, consta del ttulo archivado N 853 del 18 de noviembre de 1981 del
Registro de Embarcaciones Pesqueras, que la propietaria de la embarcacin
sub-materia, Compaa Pesquera Inca Roca E.I.R.Ltda., se encuentra
registrada en los Registros Pblicos de Moquegua;
Que, consta inserta en la escritura pblica venida en grado el acta de
acuerdo de junta extraordinaria de la empresa Pesquera Inca Roca E.I.R.L. de
fecha 18 de diciembre de 1996 que aprueba la constitucin de hipoteca sobre
la Embarcacin Pesquera Inca Roca E.I.R.Ltda. a favor de la Empresa de los
Productos del Mar E.I.R.Ltda. y su gerente Luis Rolando Rodrguez Villanueva,

no obstante, previamente debe acreditarse la vigencia de dicho acuerdo
presentando la copia literal de la partida registral y como bien seala el
Registrador en el primer extremo de la observacin, a efectos de constatar la
vigencia de las facultades en virtud de las cuales acta el representante de la
empresa constituyente del gravamen, debe presentarse tambin el respectivo
certificado de vigencia de poder o copia literal de la partida registral del
Registro Mercantil de Moquegua;
Que, en cuanto al segundo extremo de la observacin formulada, si bien
la hipoteca tiene carcter accesorio respecto de la obligacin que garantiza,
dicha realidad no se ve afectada por la falta de intervencin del acreedor, toda
vez que al Registrador no le compete la verificacin de la existencia ni validez
de la obligacin cuyo cumplimiento se pretende asegurar, sino nicamente la
constatacin de que dicha obligacin se encuentra expresada en el acto
constitutivo de la hipoteca, elemento suficiente y necesario para proceder a la
inscripcin de la misma, tal como ya se ha pronunciado ms ampliamente esta
instancia en la Resolucin N 279-97-ORLC/TR del 7 de julio de 1997;
Que, ello obedece a la especial naturaleza del derecho real de hipoteca,
ya que, en tanto atribucin patrimonial mediante la afectacin jurdica de un
inmueble para asegurar el cumplimiento de una obligacin, no supone la
desmembracin del derecho de propiedad del otorgante y, consecuentemente,
no lleva consigo un necesario desplazamiento patrimonial ni una correlativa
adquisicin por parte del acreedor de la obligacin garantizada que se ve
beneficiado patrimonialmente con tal atribucin, por lo que es perfectamente
posible constituir e inscribir un otorgamiento unilateral de hipoteca, con lo que
el derecho habr nacido sin perjuicio de que an no se haya transmitido;
Que, en consecuencia, si bien la validez y existencia de la hipoteca se
encuentra condicionada por la validez y existencia de la obligacin cuyo
cumplimiento garantiza, dado el carcter accesorio de aqulla respecto de sta,
la intervencin y consentimiento del acreedor hipotecario, tanto en su
condicin de beneficiario de la atribucin patrimonial como en su calidad de
acreedor obligacional, resulta irrelevante a efectos de que la garanta
hipotecaria se constituya e inscriba vlidamente, por lo que debe desestimarse
el segundo extremo de la observacin;
Que, en relacin al tercer extremo de la observacin, debe tenerse en
cuenta que la falta de correspondencia entre lo sealado en la clusula cuarta
de la escritura pblica y lo que aparece en la partida registral no resulta
relevante para efectos de denegar una inscripcin, toda vez que las hipotecas y
embargos registrados no se vern perjudicados ni en su eficacia ni en su rango
por la afirmacin de que el inmueble se encuentra libre de gravmenes y que la
hipoteca que se constituye es primera y preferente;
Que, por otro lado, las partes contratantes y los terceros se ven
afectados por el contenido de la partida registral debido a la cognoscibilidad
general que produce la publicidad jurdica, por lo que el mismo les ser
oponible aun cuando no hubieran accedido a su conocimiento efectivo, en
aplicacin de lo dispuesto por el artculo 2012 del Cdigo Civil, todo lo cual
lleva a concluir que la publicidad negocial e interpartes en ningn caso puede
prevalecer sobre la heteropublicidad que emana de un registro jurdico, por lo
que tambin debe desestimarse el tercer extremo de la observacin;
Que, en relacin al ltimo extremo de la observacin, los ttulos 203064
del 23 de diciembre de 1996 y 44527 del 18 de marzo de 1996 que se
encontraban apelados al momento en que el Registrador calific el ttulo
materia de alzada y que formalmente impedan su inscripcin, fueron resueltos
por esta instancia mediante Resolucin del Tribunal Registral N P005-97ORLC/TR del 29 de abril de 1997 y Resolucin del Tribunal Registral N P00298-ORLC/TR del 30 de enero 1998, respectivamente, denegando la inscripcin
del primero de ellos y disponiendo la inscripcin del segundo por considerar
que no haba incompatibilidad entre uno y otro;
Que, de otro lado y en atencin a lo sealado por el recurrente en su
escrito de apelacin, cabe precisar que el inciso c) del artculo 29 del
Reglamento General de Pesquera, Decreto Supremo N 007-89-PE, establece
que el asiento de presentacin queda prorrogado automticamente cuando no
se pueda inscribir o anotar preventivamente un ttulo por estar pendiente de
calificacin en la misma partida registral un ttulo anterior;
Que, sin embargo, desde el momento en que se interpuso recurso de
apelacin contra el ttulo materia de alzada, su asiento de presentacin
continu prorrogado, pero ya no por el inciso c) del citado artculo 29 sino por el
inciso a) del mismo artculo, segn el cual tambin se prorroga el trmino del
asiento de presentacin si se interpone el recurso de apelacin;
Que, no obstante ello, el Registrador procedi innecesariamente a
solicitar la prrroga del asiento de presentacin por 30 das adicionales, la
misma que fue concedida mediante Resolucin de Gerencia de Propiedad
Inmueble N 248 del 15 de abril de 1997, sobre la base del artculo 28 del
Reglamento General de Pesquera concordado con el artculo 144 del
Reglamento General de los Registros Pblicos;
Que, asimismo, el artculo 30 del citado Reglamento establece que la
prrroga a que se refiere el artculo 29 concluye a los 8 das tiles de finalizada
las causales antes indicadas;
SE RESUELVE:
1.
CONFIRMAR el primer extremo de la observacin formulada por
el Registrador Pblico del Registro de Pesquera al ttulo referido en la parte
expositiva y REVOCARLA en lo dems que contiene por los fundamentos
expresados en la presente Resolucin.
2.
DISPONER que el ttulo es inscribible siempre que se cumpla con
subsanar el defecto advertido en el segundo considerando de la presente
Resolucin dentro de los 8 das siguientes de notificada, con arreglo a lo

dispuesto en el artculo 30 del Reglamento General de Pesquera.
Regstrese y Comunquese.
SS. MARTHA SILVA DAZ / ALVARO DELGADO SCHEELJE / YASMN
BOLVAR SORIANO
RESOLUCIN DEL TRIBUNAL REGISTRAL N 279-97-ORLC/TR
Lima, 7 de julio de 1997
VISTA, la apelacin interpuesta por el BANCO REGIONAL DEL NORTE
(Hoja de Trmite Documentario N 10572 de fecha 4 de junio de 1997) contra la
observacin formulada por el Registrador de la Dcimo Quinta Seccin del
Registro de la Propiedad Inmueble de Lima, Dr. Edgar Alberto Prez Eyzaguirre
a la solicitud de inscripcin del contrato de compraventa y constitucin de
hipoteca celebrado de una parte por Jorge Armando Caillaux Morn, Luis
Alberto Olrtegui Marn y Ana Bertha Arrilucea Boskovich y de la otra HAF
S.R.LTDA. con intervencin del Banco Regional del Norte en mrito a parte
notarial. El ttulo se present el 5 de mayo de 1997 con el N 71602. El
Registrador deneg la inscripcin solicitada por cuanto: Subsiste la segunda y
la tercera observacin formuladas el 5 de mayo de 1997 en el sentido que: 1.
En la escritura pblica de compraventa y constitucin de hipoteca no se ha
dejado constancia, por parte de los vendedores, de la recepcin del precio de
US$ 55,000.00 acordado en la clusula quinta de la minuta de compraventa; 2.
Asimismo, en la escritura pblica de compraventa y constitucin de hipoteca,
no han intervenido los representantes de las empresas Comercial Franco
E.I.R.L. y Corporacin Franco S.A., no obstante que la hipoteca garantiza
tambin sus obligaciones. Intervencin que debe producirse debido al carcter
accesorio de la hipoteca, cuya existencia est condicionada a la existencia de
las obligaciones que garantiza. Fundamento Legal: Artculo IV del Ttulo
Preliminar y artculos 150, 151 y 152 del Reglamento General de los Registros
Pblicos. Artculo 46 del Reglamento de las Inscripciones. Artculos 1097, 1099,
1118, 1119, 1121, 1122 y 2011 del Cdigo Civil, con el informe oral del Dr.
Richard Allemant Florindez, interviniendo como Vocal ponente el Dr. lvaro
Delgado Sheelje; y
CONSIDERANDO:
Que, mediante el presente ttulo el apelante solicita la inscripcin de la
escritura pblica de compraventa y constitucin de hipoteca de fecha 25 de
julio de 1995 ante el notario de Lima, Dr. Javier Aspauza Gamarra, otorgada
por Jorge Armando Caillaux Morn, Luis Alberto Olrtegui Marn y Ana Bertha
Arrilucea Boskovich a favor de HAF S.R.Ltda., con intervencin del Banco
Regional del Norte, respecto del inmueble situado frente a la calle N 5,
constituido por el lote de terreno N 18 de la Mz. E-6, de la urbanizacin ProSexto Sector Distrito de San Martn de Porres, registrado en la ficha N
177692 del Registro de Propiedad Inmueble de Lima;
Que, revisada la partida registral sealada se advierte que efectivamente

corresponde al inmueble sub-materia, cuyo dominio aparece inscrito a favor de
los vendedores Jorge Armando Caillaux Morn y la sociedad conyugal
constituida por Luis Alberto Olrtegui Marn y Ana Bertha Arrilucea Boskovich;
Que, en cuanto al primer extremo de la observacin efectuada por el
Registrador, cabe anotar que en la clusula quinta de la minuta, las partes
acordaron el precio de venta en la suma de US$ 55,000.00 dlares
americanos, el que sera cancelado a la firma de la escritura pblica, y que
como seala el notario en la conclusin, se instruy a los otorgantes del objeto
y contenido del instrumento, dndole lectura, por lo que procedieron a
suscribirlo, lo que resulta ser claramente seal de conformidad en cada una de
sus estipulaciones, de conformidad con lo establecido en los incisos a), b) y j)
del artculo 59 del Decreto Ley N 26002 (Ley del Notariado); advirtindose de
la minuta inserta que no se solicit que el notario diera fe de entrega del
precio de venta, por lo que resulta inaplicable el inciso c) del precitado artculo;
Que, por la razones expuestas en el considerando que antecede debe
entenderse que el pago del precio de venta se ha verificado el 18 de agosto de
1995, fecha de la conclusin del proceso de firmas de la escritura pblica,
surtiendo desde ese momento plenos efectos extintivos y los dems que le son
propios, por lo que no habra lugar a inscripcin de hipoteca legal alguna, toda
vez que la misma se extingui junto con la obligacin de pagar el precio de
venta;
Que, de otro lado y en relacin al ltimo extremo de la observacin, debe
tenerse en cuenta que el Cdigo Civil, en el primer prrafo de su artculo 1097,
establece que por la hipoteca se afecta un inmueble en garanta del
cumplimiento de cualquier obligacin, propia o de un tercero, lo que
concordado con el inciso 1 del artculo 1099 del mismo cuerpo legal, segn el
cual es requisito de validez de la hipoteca que afecte el bien el propietario o
quien est autorizado para ese efecto conforme a ley, significa que
nicamente debe intervenir prestando su consentimiento el deudor cuando
coincide con la calidad de otorgante de la garanta, es decir, cuando es l
mismo quien, siendo propietario del bien materia de hipoteca, lo afecta para
garantizar una deuda propia;
Que, es evidente que si un tercero con o sin inters en el cumplimiento
de la obligacin, sea con el asentimiento del deudor o sin l, salvo que el pacto
o su naturaleza lo impidan puede afectuar vlidamente el pago de la misma,
segn el artculo 1222 del Cdigo Civil, y en consecuencia, liberar al deudor
respecto de su acreedor original, con mayor razn dicho tercero, en este caso
el otorgante de la garanta, puede garantizar las obligaciones de deudor sin su
intervencin e incluso contra su voluntad;
Que, este mismo concepto es recogido expresamente en el artculo 1869
del Cdigo Civil, segn el cual se puede afianzar sin orden y aun sin noticia o
contra la voluntad del deudor, regla que, si bien se refiere a la garanta
personal de la fianza y se encuentra ubicada en la regulacin correspondiente
a este contrato, por las razones expuestas resulta tambin aplicable respecto
de las garantas reales;
Que, en consecuencia, lo determinante es la intervencin y
consentimiento del propietario del bien afectado y no del deudor cuyas
obligaciones se garantizan, por lo que deviene en irrelevante para efectos de la
validez de la hipoteca la intervencin de dicho deudor cuando resulta ser un
tercero, distinto al otorgante de la garanta, quien constituye la hipoteca para
asegurar el cumplimiento de una deuda ajena;
Que, si bien es correcta la afirmacin del Registrador cuando seala que
la existencia de la hipoteca, debido a su carcter accesorio, est condicionada
a la existencia de las obligaciones que garantiza, dicha realidad no se ve
perjudicada por la falta de intervencin del deudor cuando resulta ser un
tercero, toda vez que en tal caso no le compete al Registrador la verificacin de
la existencia ni validez de la obligacin cuyo cumplimiento se pretende
asegurar, sino nicamente la constatacin de que dicha obligacin se
encuentra expresada en el acto constitutivo de la hipoteca, elemento suficiente
pero necesario para proceder a la inscripcin de la misma, toda vez que
aqulla constituye la base sobre la cual sta descansa;
Que, la razn de ello obedece a que la funcin calificadora supone
verificar la existencia y validez del acto causal que dar origen a la inscripcin,
y, en este caso, tal acto no es otro sino el acto constitutivo de la garanta
hipotecaria, que se convierte en causa inmediata y directa de dicha
inscripcin, esto es, de la atribucin patrimonial en beneficio del acreedor y que
consistir en la afectacin jurdica de un inmueble determinado a efectos de
cumplir con la funcin de garanta tpica de la hipoteca, por lo que la calificacin
del Registrador recaer directamente sobre dicho acto constitutivo, debiendo
verificar que se cumpla con los requisitos de validez establecidos en el artculo
1099 del Cdigo Civil y los dems aspectos contemplados en el artculo 2011
del mismo cuerpo legal;
Que, en cambio, la obligacin que se pretende garantizar, en cuanto
presupuesto bsico y subyacente que sirve como antecedente fundamental a la
garanta hipotecaria, es un requisito esencial de su validez pero en ningn
caso representa su causa jurdica, toda vez que el acto constitutivo de la
hipoteca, si bien dependiente, es distinto y autnomo de aqul que genera la
obligacin garantizada, por lo que sta debe expresarse necesariamente en
dicho acto constitutivo pero no acreditarse;
Que, en este orden de ideas, cuando se asegura el cumplimiento de una
deuda ajena en donde el tercero no interviene, la sola expresin de la
obligacin garantizada en el acto constitutivo de la hipoteca hace presumir su
existencia y validez, por lo que la funcin calificadora del Registrador queda
limitada nicamente a que dicha obligacin revista los requisitos necesarios
para la validez de la hipoteca, esto es, conforme al inciso 2 del artculo 1099
del Cdigo Civil, que sea determinada o determinable;
Que, en el caso sub-materia, quien afecta el inmueble en favor del

acreedor, Banco Regional del Norte, es la propietaria con derecho inscrito, HAF
S.R.Ltda., la que acta con plenas facultades en virtud del ius abutendi que le
reconoce el artculo 923 del Cdigo Civil, con lo que se cumple el citado
requisito de validez establecido en el inciso 1 del artculo 1099 del Cdigo Civil;
Que, asimismo, la hipoteca que se pretende constituir asegura el
cumplimiento de una obligacin tanto propia como ajena, la misma que se
expresa en el respectivo acto constitutivo y, al ser determinable, cumple con el
requisito de validez establecido en el inciso 2 del mencionado artculo 1099,
toda vez que en la clusula primera de la nica clusula adicional de la
escritura pblica se seala, sobre la base del artculo 1104 del Cdigo Civil que
permite la hipoteca para garantizar una obligacin futura o eventual y de
conformidad con los artculos 221 y 235 de la Ley N 26702, que la hipoteca
garantiza el pago de todas las operaciones de crdito que el banco hubiese
concedido o concediera en adelante a Comercial Franco E.I.R.L. y/o
Corporacin Franco S.A. y/o HAF S.R.L., ya sea en su oficina principal o en
cualesquiera de sus sucursales, en moneda nacional y/o extranjera, directas o
indirectas y en general bajo cualquier modalidad bancaria, comprendiendo
segn lo indica en la clusula sexta, el capital prestado, los intereses, seguros
y costas en caso de llevar adelante un juicio;
Que, finalmente, se cumple tambin con el requisito de validez
establecido en el inciso 3 del artculo 1099, dado que el monto del gravamen
hasta por el cual se pretende afectar el inmueble es de cantidad determinada,
tal como lo acuerdan las partes en la clusula primera, sealando la suma de
US$ 45,000.00 dlares americanos;
Que, efectuada la bsqueda respectiva se ha verificado que Corporacin
Franco S.A. y Comercial Franco E.I.R.L., los terceros cuyas deudas tambin se
garantizan y que no intervienen ni consienten, corren inscritas en las fichas N
121214 y 7291 del Registro Mercantil de Lima, en mrito a los ttulos N
143606 del 5 de octubre de 1995 y N 37867 del 29 de enero de 1988, con lo
que se acredita su existencia como sujetos de derecho con personalidad
jurdica, y;
Estando a lo acordado:
SE RESUELVE:
REVOCAR la observacin formulada por el Registrador del Registro de
la Propiedad Inmueble de Lima al ttulo referido en la parte expositiva por los
fundamentos expresados en la presente Resolucin.
Regstrese y Comunquese.
SS. SILVA DAZ / DELGADO SCHEEJE/ BOLVAR SORIANO
I.
INTRODUCCIN
Las resoluciones que hemos tomado para comentario son de una

trascendencia tal, que a la luz de ellas podemos decir que hoy en da en el
Per se inscriben las hipotecas de manera unilateral, es decir, con la sola
intervencin del propietario del inmueble que se grava, y que para tener por
configuradas a las mismas, podemos omitir sin ms la presencia tanto del
acreedor de la obligacin, como del deudor cuando ste no es el propietario.
Debemos confesar que el nimo que nos llev a ocuparnos de un tema
semejante estriba bsicamente, antes que la discrepancia, en la necesidad de
analizar cada uno de los principales considerandos de las resoluciones en
cuestin, pues creemos que a partir de stas, es decir, desde que se admite la
posibilidad de inscribir una hipoteca otorgada unilateralmente con lo que de
suyo implica aceptar la figura, se han variado algunos de los postulados
generalmente aceptados en el Registro de la Propiedad. As entonces, la ahora
discutible inscribibilidad de la subrogacin en el crdito hipotecario, sea en la
parte activa (acreedor) como en la pasiva (deudor), teniendo en cuenta que
ambos se encuentran al margen del derecho de hipoteca y que perteneceran
ms bien al plano meramente obligacional o crediticio; as, la tambin discutible
posibilidad de acoger en el Registro ttulos que no supongan mutacin alguna
en la hipoteca misma, sino que refieran nicamente a la obligacin garantizada.
Este artculo por lo dems, no pretende ser una gua de respuestas al
tema que se comenta, sino ms bien, se trata de proponer preguntas e
inquietudes que nos llevan a reflexin y que nos inducen a pensar que la
unilateralidad en la hipoteca es admisible. Nuestro objetivo principal se habr
alcanzado si despertamos en el lector la inquietud por seguir investigando
sobre el tema.
II.
LA HIPOTECA COMO DERECHO REGISTRAL
Lejos de la forma como propiamente conceptuamos a los Sistemas de

Derecho, en este artculo y para fines exclusivamente explicativos y utilitarios,
vamos a considerar que un Sistema de Derecho no obedece sino a un conjunto
de principios y normas jurdicas, que estn organizados de forma tal que las
consecuencias del accionar de los sujetos regidos por los mismos estn
plenamente determinadas.
As las cosas, siempre con los mismos fines explicativos, vamos a
convenir en que en el Per coexisten dos grandes Sistemas de Derecho. Por
un lado, el Sistema de Derecho Comn o de Derecho Civil, y por el otro, el
Sistema Registral. Ntese que cada uno de stos, bajo el concepto esgrimido
en el prrafo anterior, supone la existencia de principios y normas propias, en
los que las consecuencias del accionar de los sujetos involucrados en ellos
estn predeterminadas; el problema est en que dichas consecuencias no
siempre coinciden. As por ejemplo, cuando se trate de la transferencia del
derecho de propiedad sobre un inmueble, el Sistema de Derecho Comn
aceptar como vlido y suficiente incluso el solo acuerdo verbal. El Sistema

Registral por su parte, solamente reconocer la transferencia en tanto sta
acceda a los libros del Registro. Por ello se dice que nuestro Sistema Registral
es meramente declarativo; vale decir, y de ah le viene el apelativo, se limita a
declarar a viva voz la existencia de derechos que ya nacieron fuera del
Registro y que slo se inscriben para fines publicitarios y de consecuente
oponibilidad.
La hipoteca en cambio es considerada como un derecho constitutivo; es
decir, que nace como tal recin a partir de su inscripcin en el Registro y que
antes de ello no existe. De esto podemos extraer dos primeras conclusiones: a)
que en el caso de hipotecas que se enfrentan entre ellas, no hablamos de
oponibilidad de derechos, pues si las mismas slo nacen con la inscripcin, no
podramos decir que la hipoteca inscrita se opone a la no inscrita, pues en
realidad esta ltima nunca fue hipoteca; en este caso hablamos ms bien de
prioridad de rango, justamente en atencin a la prioridad alcanzada segn el
ingreso en el Registro; y, lo ms importante, b) que la hipoteca no forma parte
en realidad de lo que hemos llamado el Sistema de Derecho Comn, sino que
por el contrario, pertenece al Sistema Registral, pues nicamente se configura
desde su inscripcin en el Registro, es decir que es ah donde nace, se
modifica y extingue(1).
Recordemos que lo que se inscribe es nicamente el derecho real como
tal, pues es ste el que muta la situacin jurdica del inmueble a propsito de la
afectacin con el gravamen; el elemento crediticio u obligacional no es
inscribible y en principio no es relevante a los fines registrales, pues en s, ni
quita ni pone al inmueble, es decir, no vara su situacin jurdica.
Decir que la hipoteca forma parte del Sistema Registral es tan cierto, que
nos permite calificar a la misma como un derecho registral, en tanto slo existe
a partir del Registro(2) y porque adems todo lo que implique modificacin al
mismo se debe efectuar dentro de l. Siendo esto as, la principal consecuencia
prctica est en aceptar que dentro del procedimiento registral, para la
calificacin e inscripcin de ttulos que contengan hipotecas, se deber
observar en primer orden los principios y las normas propios del Sistema
Registral y slo en segundo orden y cuando fuere necesario los principios y las
normas del Sistema de Derecho Comn(3). As las cosas, habr que analizar
los fundamentos de las resoluciones en commento, para identificar los
principios que se han privilegiado, y a partir de ah entender de mejor manera
los alcances de la calificacin registral al momento de permitir el ingreso al
Registro de una hipoteca constituida unilateralmente.
III.
FUNDAMENTOS DE LAS RESOLUCIONES BAJO ANLISIS.
IMPLICANCIAS
Hemos querido comentar en un nico artculo dos resoluciones emitidas
por el Tribunal Registral, cuyo texto ha sido reproducido lneas arriba, pues de
alguna manera ambas responden a la unilateralidad al momento de constituir
una hipoteca, sea porque prescriben la posibilidad de omitir al deudor, sea
porque lo hacen con el acreedor de la obligacin y por lo mismo responden en
su mayora a los mismos fundamentos, conforme lo veremos en los prrafos

siguientes.
1. La omisin del deudor (distinto al propietario hipotecante) en la
constitucin de la hipoteca: La Resolucin 279-97-ORLC/TR del 7 de julio de
1997 bsicamente se ocupa de establecer que cuando se trate de inscribir una
hipoteca en el Registro, no ser necesaria la intervencin en la escritura del
deudor de la obligacin, cuando ste sea persona distinta al sujeto hipotecante
del inmueble. Y es que si como dice el art. 1097 del Cdigo Civil por la
hipoteca se afecta un inmueble en garanta del cumplimiento de cualquier
obligacin propia o de un tercero..., es dable que un sujeto que no es deudor
(es decir, un tercero ajeno a la relacin crediticia) hipoteque su inmueble en
garanta por el eventual incumplimiento de una obligacin que no le
corresponde. A este sujeto propietario del inmueble que se grava lo vamos a
llamar sujeto hipotecante, quien se convierte en responsable pero no en
deudor, pues slo responde con su inmueble hasta por el mximo de
afectacin. El deudor en cambio s responde frente al acreedor con todo su
patrimonio (con lo que comnmente se conoce como prenda general).
El Registrador observ en su momento porque consider necesaria
adems de la comparecencia del sujeto hipotecante la intervencin del deudor
crediticio; sin embargo una primera aproximacin a la solucin del caso nos
dice que si el elemento obligacional o personal es ajeno al Registro, con
idntica razn la comparecencia del deudor (parte de la relacin jurdica
obligatoria) no es relevante.
El Tribunal arguy con fundamentos que nosotros suscribimos que si
se puede efectuar el pago de la obligacin aun sin el asentimiento del deudor
(segn el art. 1222 del Cdigo Civil) y si se puede incluso afianzar sin orden y
aun sin noticia o contra la voluntad del deudor (segn el art. 1869 del Cdigo
Civil, perfectamente aplicable para el caso), con mayor razn se puede
garantizar una obligacin de tercero y sin su asentimiento, por lo que su
intervencin en la escritura deviene innecesaria. Ms determinante resulta
todava lo previsto en el art. 1099 del mismo Cdigo, en el que se supedita la
validez del derecho real nicamente a la intervencin del sujeto hipotecante y
no otro, por lo que en consecuencia dice la resolucin ...lo determinante es la
intervencin y consentimiento del propietario del bien afectado y no del deudor
cuyas obligaciones se garantizan... y en cuanto al tema crediticio ...la funcin
calificadora del Registrador queda limitada nicamente a que dicha obligacin
revista los requisitos necesarios para la validez de la hipoteca, esto es...que
sea determinada o determinable....
Complementa la resolucin y ste nos parece un tema trascendente,
diciendo que ...la funcin calificadora supone verificar la existencia y validez
del acto causal que dar origen a la inscripcin.... La resolucin alude en este
extremo al Principio de Causalidad, principio propio del Sistema Registral cuya
aplicacin y desarrollo consideramos permite hablar de constitucin unilateral
de hipoteca. Empero, como el Principio de Causalidad forma parte tambin de
los fundamentos que abonan a favor de la omisin del acreedor de la
obligacin al momento de constituir el derecho real, vamos a reservar nuestros

comentarios sobre este extremo para cuando revisemos dicho supuesto.
Llegados a este punto nos interesa rescatar dos aspectos que pueden
generar alguna duda y que a manera de pregunta los planteamos:
a) Si como seala el Tribunal, el solo deudor de la relacin obligatoria no
es relevante para el Registro y por ello no requiere intervenir en la
configuracin de la hipoteca, es acaso inscribible la subrogacin en la parte
del deudor? Vamos a suponer que llega al Registro una escritura pblica en la
que A (deudor de la obligacin) le vende su casa a B (comprador) y
comparece en la misma C (banco acreedor de la obligacin) para prestar su
consentimiento en la subrogacin que acuerdan A y B para que este ltimo
sea el nuevo deudor crediticio(4), porque como es lgico A al vender el
inmueble hipotecado y habindosele descontado por el comprador parte del
precio, busca salir de la relacin obligacional que en su momento le ligaba y
provoc la hipoteca del inmueble que ahora vende.
La pregunta creemos resulta pertinente, pues como hemos dicho, el
supuesto de venta de finca hipotecada es uno bastante frecuente y la solicitud
para que el Registro inscriba la subrogacin del vendedor (deudor) hacia el
comprador (adquirente del inmueble hipotecado) tambin lo es.
Lo primero que habr que dilucidar es en qu subrogamos al comprador.
Es decir, a mrito de la subrogacin en qu situacin se pone al comprador
(adquirente del inmueble hipotecado).
Habr que decir entonces, que a mrito de la subrogacin acordada, el
comprador no se convertir en deudor hipotecario(5), pues dicha posicin la
alcanza a mrito de la sola inscripcin de la compraventa. Recordemos que el
deudor hipotecario es uno ob rem, vale decir, ser deudor hipotecario
simplemente porque adquiri el inmueble gravado; por tanto la subrogacin que
se busca inscribir en el ejemplo es una en la que el comprador B se
convertira en el nuevo deudor personal y respondera frente a C (banco
acreedor) no slo con el inmueble que adquiere hipotecado, sino tambin con
el resto de su patrimonio.
Dicha subrogacin en el deudor crediticio resulta ser entonces, una que
opera en el plano netamente personal y por tanto consideramos no ser pasible
de inscripcin; ello a la luz del ordenamiento legal vigente y a propsito de los
actos que hoy tienen acogida en el Registro de la Propiedad Inmueble (vase
el art. 2019 del Cdigo Civil).
Creemos sin embargo, que en tanto los derechos personales s tienen
acceso al Registro de la Propiedad Inmueble de manera excepcional, debera
sancionarse legislativamente la posibilidad de inscribirse la subrogacin en el
deudor crediticio, pues as salvamos la inconveniencia que afronta A para
desligarse de la relacin obligatoria cuando enajen su inmueble por menos
precio.
b) Por otro lado, teniendo en cuenta que segn lo manifestado por el

Tribunal, para verificar que se cumpla con los requisitos de validez al Registro
slo le interesa que en el ttulo constitutivo de la hipoteca se consigne la
obligacin que se garantiza, la cual deber ser determinada o determinable,
nos preguntamos si cabe inscribir actos que refieran nicamente a dicha
obligacin(6). Ya hemos dicho que la sola subrogacin del deudor de la
obligacin no es inscribible; una modificacin en el crdito en principio tampoco
lo es, pues l mismo es ajeno al Registro.
Hemos encontrado sin embargo una excepcin, y es que cuando por
ejemplo llegue al Registro una escritura que busque modificar la fecha de pago
de la obligacin garantizada, habr que registrar la misma, ya que de no ser as
lesionaramos ilcitamente el inters de las partes en que se alargue el plazo de
caducidad previsto en la ley 26639(7). Ciertamente que el asiento a extenderse
ser uno sui gneris, pues har referencia a un acto no inscribible pero cuya
necesidad de reconocimiento registral la impone la ley citada. El Registrador
deber empero estar atento, pues slo podramos inscribir por ejemplo una
reformulacin del pago del saldo del precio, en tanto implique extender un
asiento en que nicamente se consigne la variacin de la fecha de pago de la
obligacin, mas si con dicha reformulacin como probablemente ocurra las
ms de las veces se buscara inscribir tambin la consideracin de nuevas y
mayores tasas de inters (lo cual debiera ser reflejado en el asiento registral),
en puridad deber negarse la registracin pues se estara atentando contra el
Principio de Especialidad en materia hipotecaria(8); a lo sumo repetimos se
inscribir la nueva fecha de pago y slo eso; el extremo de los intereses deber
quedar en el ttulo archivado.
2. La omisin del acreedor de la obligacin en la constitucin de la
hipoteca: Antes de pasar al comentario de la resolucin 279-97-ORLC/TR del 7
de julio de 1997, que juntamente con la resolucin P003-98-ORLC/TR del 30
de enero de 1998 proponen la posibilidad de constituir una hipoteca con el solo
pronunciamiento del propietario del inmueble, queremos plantear en el prrafo
siguiente algunas consideraciones previas que nos permitirn abonar en
mayor precisin terminolgica, a efectos del mejor entendimiento al momento
de desarrollar nuestro razonamiento.
Consideraciones previas: Debemos mencionar en primer trmino que
cuando hablamos de la constitucin del derecho real de hipoteca, nos estamos
refiriendo al nacimiento de la misma, o lo que es lo mismo a su configuracin,
la cual se alcanza como qued dicho nicamente con la inscripcin en el
Registro. El profesor Manuel de La Puente por su parte(9), luego de hacer
llamamiento de algunos artculos del acto jurdico y algunos otros de los
derechos reales del Cdigo Civil, seala que la hipoteca se debe entender
constituida (concluida) con la sola suscripcin entre las partes del documento
en el que consta la misma teniendo en cuenta que el art. 1098 del Cdigo Civil
dice que La hipoteca se constituye por escritura pblica... y que ms bien se
perfecciona como derecho con la inscripcin; es decir que segn el maestro,
con la sola firma de la escritura el derecho real ya habra nacido para las
partes, y para los terceros de buena fe slo hasta cuando se haya procedido
a la inscripcin. Como no es sta la tribuna para comentar los postulados que
propone el profesor De La Puente, nos limitaremos a decir manifestando

nuestro disentimiento que su posicin supone recrear en nuestra legislacin
las hoy proscritas hipotecas ocultas y que en todo caso, deber leerse de
manera conjunta los arts. 1098 y 1099 del Cdigo Civil, para concluir que la
hipoteca se entender vlidamente constituida tal cual reza por ej. el
explcito art. 145 de la Ley Hipotecaria Espaola cuando se cumpla con la
suscripcin de la escritura pblica y se inscriba en el Registro(10).
La hipoteca unilateral en el Derecho peruano: Por otro lado, habr que
sealar que histricamente la hipoteca constituida unilateralmente ha sido
aceptada por distintos ordenamientos jurdicos propios del Sistema de Derecho
Romano(11) para no hablar del Sistema Germano, toda vez que a nuestro
entender esta modalidad no repugna al Derecho.
Debemos sealar que en el caso peruano, la hipoteca unilateral ya haba
sido consagrada desde el ao 1936, pues en el Cdigo Civil de ese ao se
regulaba la hipoteca testamentaria(12), pero mejor an, como bien menciona el
profesor Arias Schreiber, aunque el artculo 1098 del Cdigo Civil vigente no lo
menciona, es evidente que tambin (hoy) se puede constituir hipoteca
mediante testamento otorgado por escritura pblica, sancionando as lo que
Aparicio y Gmez Snchez atinadamente describieron como una prctica
nunca objetada.
Decir que la manifestacin efectuada en el testamento por el de cujus no
constitua hipoteca unilateral, supondra haberle restado virtualidad y eficacia
plena a un documento suficiente previsto en la legislacin nacional (en el caso
del Cdigo Civil del 36) y supondra haber acompaado complementariamente
al Registro un documento pblico que contenga la aceptacin del acreedor,
requisito no previsto en las normas de aquel entonces. Las mismas razones
operan para el momento actual en que no ha sido negada la posibilidad de
constitucin de hipoteca mediante testamento; luego est aceptada.
Ahora bien, si concluimos en que desde el ao 1936 ya contbamos con
la figura de la hipoteca unilateral, habr que decir que en el ao 1984 la figura
adquiere mayor presencia, pues la misma se regul en el art.1104 del Cdigo
Civil vigente que a la letra dice que la hipoteca puede garantizar una
obligacin futura o eventual. Una obligacin futura, es por definicin aquella
que an no existe; y una obligacin eventual es aquella de cuya existencia no
hay certidumbre.
Menciona la Exposicin de Motivos del Cdigo Civil de 1984(13) que
...no obstante que la obligacin futura as como la eventual no son
obligaciones actuales, la hipoteca constituida en respaldo de ellas adquiere el
rango con la fecha de su inscripcin en el Registro sin tener que esperar al
surgimiento de la obligacin.... Si esto es as, la inmediata primera conclusin
que se nos ocurre es que para la constitucin (configuracin) de la hipoteca, no
ha sido necesaria la intervencin del acreedor de la obligacin pues lo cierto es
que ste no existe an. Ms all del tema de la accesoriedad seriamente
daada en este caso habr que aceptar que estamos ante un supuesto ms
de hipoteca unilateral consagrado legislativamente, donde justamente para el
nacimiento del derecho real no se necesit de la comparecencia de un

acreedor.
A los supuestos de constitucin unilateral de hipoteca ya reseados,
podemos sumar aquella representada en el Ttulo de Crdito Hipotecario
Negociable (en adelante TCHN), cuya primera aparicin como tal data del ao
1996 cuando fuera publicada la Ley 26702 en su art. 239 hoy derogado. Dicho
ttulo valor aun cuando no ha tenido xito en la comunidad financiera
peruana(14), est regulado entre otras normas en la Ley de Ttulos Valores y
en la Resolucin SBS N 020-2001 del 16 de enero de 2001.
En estrechas palabras podemos decir que el mecanismo como opera
este ttulo valor para los fines que nos interesa en este artculo, comporta la
posibilidad de inscribir en el Registro una hipoteca sin que necesariamente
preexista la obligacin a garantizarse; vale decir que, registralmente la
inscripcin de la hipoteca proceder con la sola comparecencia del titular
registral, esto es, con la sola intervencin de quien figura como propietario del
inmueble; con lo cual queda claro en este caso tambin que si no hay
obligacin, tampoco acreedor, con lo que podemos concluir a este punto que el
acreedor es ajeno al momento en que se configura (inscribe) la hipoteca(15).
Por ello, nos parece correcto cuando el Tribunal menciona en la Res.
P003-98-ORLC/TR que lo determinante es la intervencin y consentimiento
del propietario del bien afectado. Y es que claro, desde un punto de vista
netamente positivista, es dable decir que al legislador del 84 le bast la sola
concurrencia del propietario del inmueble para que se constituya una hipoteca
vlida, pues as se desprende de la lectura del art. 1099 del Cdigo Civil. Por
otro lado, siendo que en los supuestos de hipotecas para garantizar
obligaciones futuras o eventuales, o en la hipoteca representada en el TCHN,
podemos hablar de hipoteca sin que preexista la obligacin, ergo sin que exista
el acreedor, la configuracin del derecho de hipoteca es una facultad que
nicamente compete al propietario del inmueble, por tanto, registralmente basta
su sola aparicin en la escritura.
Ahora bien, el hecho de que en la actualidad no haya necesidad de que
la obligacin preexista a la garanta pues as se deduce de las normas, no
quiere decir a nuestro entender que la hipoteca ha dejado de ser accesoria. Lo
que pasa es que el tema de la accesoriedad creemos, requiere de una
reconceptualizacin.
En el Derecho Romano primero naca la obligacin y nicamente
despus la hipoteca. En virtud a ello, se poda decir que la hipoteca era
accesoria de la obligacin y que todo lo que ocurra con sta repercuta en la
garanta; as, si se transmita o extingua el crdito, lo mismo pasaba con la
hipoteca. En el Derecho germano en cambio ms propiamente en el Derecho
alemn, en virtud al Principio del Consentimiento Abstracto y al Principio de
Causalidad Registral, la accesoriedad tal cual la concebimos se desvanece
pues las vicisitudes que ocurran al crdito no repercuten en el derecho real;
vale decir, la extincin del crdito no supone necesariamente la extincin de la
hipoteca, pues ambos estn desvinculados. Ciertamente, en esta materia
estamos ms prximos al Derecho romano(16), pues en nuestro Derecho

tambin repercute en la garanta lo que pueda suceder con el crdito. Sin
embargo nos alejamos de los romanos cuando admitimos que hoy en da la
hipoteca pueda preexistir a la obligacin. Nuestra conclusin entonces,
tratando de redefinir a la accesoriedad en materia hipotecaria, supone admitir
que la misma no implica la preexistencia de la obligacin a la garanta, sino que
una vez nacida la obligacin y una vez nacida la hipoteca sin importar cul
surgi primero, ambas recorrern el mismo camino de la mano, y ah recin
cuando coexistan, las vicisitudes del crdito repercutirn en el derecho real(17).
Fundamentos del Tribunal: Sin perjuicio de la revisin histrica que
hemos esbozado en el apartado anterior con la cual pretendemos demostrar
la existente regulacin legal en el Per de la llamada hipoteca unilateral,
vamos ahora a dirigir nuestra mirada a los argumentos ms determinantes a
que recurri el Tribunal Registral en las resoluciones bajo comentario, para que
a partir de ellos y en base a su desarrollo podamos discernir sobre sus
alcances y sobre la admisibilidad de la figura. De la lectura de estas
resoluciones se aprecian dos argumentos bastante definidos; stos son:
a)
Que ...el inciso1 del artculo 1099 del Cdigo Civil seala como
requisito de validez de la hipoteca, que quien afecte el bien sea el propietario o
quien est autorizado para ese efecto conforme a ley; ...que en consecuencia,
lo determinante es la intervencin y consentimiento del propietario del bien
afectado... y ...que la razn de ello obedece a que la funcin calificadora
supone verificar la existencia y validez del acto causal que dar origen a la
inscripcin, y, en este caso, tal acto no es otro sino el acto constitutivo de la
garanta hipotecaria, que se convierte en causa inmediata y directa de dicha
inscripcin, esto es, de la atribucin patrimonial en beneficio del acreedor y que
consistir en la afectacin jurdica de un inmueble determinado a efectos de
cumplir con la funcin de garanta tpica de la hipoteca, por lo que la calificacin
del Registrador recaer directamente sobre dicho acto constitutivo, debiendo
verificar que se cumpla con los requisitos de validez... y;
b)
Que ...si bien la hipoteca tiene carcter accesorio respecto de la
obligacin que garantiza, dicha realidad no se ve afectada por la falta de
intervencin del acreedor, toda vez que al Registrador no le compete la
verificacin de la existencia ni validez de la obligacin... y que ello obedece a
la especial naturaleza del derecho real de hipoteca, ya que en tanto atribucin
patrimonial, mediante la afectacin jurdica de un inmueble para asegurar el
cumplimiento de una obligacin, no supone la desmembracin del derecho de
propiedad del otorgante y, consecuentemente, no lleva consigo un necesario
desplazamiento patrimonial ni una correlativa adquisicin por parte del
acreedor de la obligacin garantizada que se ve beneficiado patrimonialmente
con tal atribucin, por lo que es perfectamente posible constituir e inscribir un
otorgamiento unilateral de hipoteca, con lo que el derecho habr nacido sin
perjuicio de que an no se haya transmitido....
Inciso a).- La primera parte del inciso a) seala que lo determinante es
la intervencin del propietario y nicamente ella (segn el art. 1099 del Cdigo
Civil)(18). Esto es cierto, pero sin un desarrollo mayor puede ser tildado como
una salida sumamente simplificada y legalista, y acaso incompleta. La

justificacin entonces, la encontramos en la segunda parte de dicho inciso en la
que se alude al Principio de Causalidad Registral(19).
Cuando en la primera parte de este trabajo sealamos que en el Per
para los fines de este artculo se poda hablar de la coexistencia de dos
sistemas de Derecho, convinimos en base a distintos fundamentos que la
hipoteca era un derecho registral, vale decir una figura propia del Sistema
Registral, por ende, de preponderante aplicacin los principios de este sistema.
En atencin a ello y para determinar los alcances de la calificacin
registral al momento de configurar el derecho de hipoteca, el Tribunal Registral
aludi al Principio de Causalidad, principio registral cuya principal utilidad
consiste en coadyuvar al Registrador en la delimitacin de su funcin
calificadora, es decir, le dice qu debe de calificar y qu no es materia de
calificacin en un ttulo que busca acceder al Registro(20). Si no existiera este
principio registral, el Registrador se vera perdido en las fauces incluso del ttulo
ms simple y no sabra hacia dnde dirigir su mirada. Imaginemos por ejemplo
que el Registrador enfrenta una compraventa de acciones y derechos sobre un
inmueble. Si el Registrador no contara entre sus herramientas con el Principio
de Causalidad, debiera de calificar y probablemente observar cada una de
las clusulas que componen el contrato y solicitar tal vez, se le acrediten
algunas de las afirmaciones all expuestas. Empero, como el Principio de
Causalidad le dice que en su tarea debe detenerse nicamente en aquello que
constituye la causa directa e inmediata de la inscripcin, el Registrador slo
calificar primero lo solicitado (por Principio de Rogacin) y luego el acto
mismo materia de inscripcin, dejando de lado todo aquello que lo adorne y
que no sea inscribible, ergo publicitable. As en la compraventa de acciones y
derechos, el Registrador no podra calificar el extremo aqul en que asigna al
comprador un rea delimitada en base a la cuota que adquiere, pues lo que se
inscribe es la transferencia de acciones y derechos y no un rea determinada.
En el caso de la hipoteca la causalidad se vuelve ms interesante, pues
el ttulo constitutivo del derecho real generalmente contiene tambin a la
obligacin que se garantiza, y la inmediata pregunta que nos formulamos es
cul es la causa del derecho real de hipoteca. A primera vista podra parecer
que la causa de la hipoteca, es decir lo que la hace surgir, es la obligacin; sin
embargo, conforme reza la resolucin N 279-97-ORLC/TR, el acto causal que
dar origen a la inscripcin no es otro que el acto constitutivo de la garanta
hipotecaria(21). En ese orden de ideas, la calificacin del Registrador se nos
aparece constreida nicamente a la causa eficiente de la inscripcin, es decir
al acto constitutivo de la hipoteca como tal, obligndolo en principio a dejar de
lado el tema obligacional o crediticio, bastndole que se consigne (en forma
determinada o determinable) en el ttulo materia de inscripcin. Por ello es que
registralmente si se quiere podemos decir que el principal es la hipoteca, y
que la obligacin lo accesorio, pues esta ltima slo existe para los terceros y
alcanza cierta publicidad en base al derecho real.
Inciso b).- Hasta aqu estamos meridianamente claros. El problema
sobreviene pues en virtud a la causalidad registral ya sabemos que vamos a
calificar tan solo a la hipoteca; el problema es en qu consiste la misma; vale

decir, nos queda por definir de qu elementos est formada la misma y cul es
su naturaleza jurdica. Como bien seala Cabello de los Cobos, el tener
presente en todo momento la naturaleza jurdica de la hipoteca que es lo que
se va a inscribir es fundamental para fijar un criterio unitario en su
calificacin... y aadiramos nosotros permitir establecer los componentes
que de la misma deben concurrir en el ttulo constitutivo al momento de su
configuracin(22).
Con el fundamento reseado en el inciso b) que antecede, el Tribunal
trata de perfilar de alguna manera la especial naturaleza jurdica del derecho
real de hipoteca, pues en l se refiere a la misma como una atribucin
patrimonial que no supone desplazamiento ni una correlativa adquisicin por
parte del acreedor que se ve beneficiado con ella.
Ciertamente que el concepto de atribucin patrimonial resulta
plenamente aplicable para el caso de la hipoteca, en razn a la onerosidad(23)
que ella supone; pero qu debemos entender en concreto por atribuciones
patrimoniales? Lo primero a decir es que las atribuciones patrimoniales son una
herramienta de suma utilidad que nos permite explicar determinadas figuras del
Derecho patrimonial. En trminos generales, se entiende por atribucin
patrimonial(24) a todo acto jurdico lcito por medio del cual una persona
procura a otra una ventaja patrimonial de cualquier tipo que sea; bajo un
concepto ms perfilado segn palabras de Von Tuhr, se debe entender que
obedecen a todo negocio y, eventualmente, todo acto de carcter o naturaleza
no negocial, en cuya virtud alguien procure a otra persona un beneficio o una
ventaja patrimonial, beneficio que puede consistir en: a) que el patrimonio del
beneficiado resulte mayor que antes, o b) en la evitacin de una disminucin
patrimonial, lo que puede producirse cuando se ofrecen garantas para la
satisfaccin de un crdito.
Ntese que bajo el concepto glosado en el prrafo anterior, la hipoteca
en tanto atribucin patrimonial no incrementa el patrimonio del acreedor de
manera efectiva, sino que se ocupa nicamente de garantizar que ste no
disminuya; yendo ms all, el profesor Dez-Picazo ensea que el concepto de
atribucin no coincide necesariamente con el de disposicin, pues un acto
puede ser al mismo tiempo de disposicin y de atribucin (v.gr. la transmisin
de un derecho), puede haber disposicin sin que exista atribucin (v.gr. el
abandono o la renuncia abdicativa de un derecho) y finalmente, puede existir
atribucin y no haber disposicin(25), como aadimos nosotros en el caso
de la hipoteca, pues en sta existe una atribucin a favor del acreedor de la
obligacin, pero no se dispuso efectivamente del patrimonio, en tanto no hubo
desmembracin de la propiedad. Si esto es as, la figura del acreedor de la
obligacin cada vez deviene ms innecesaria a efectos de la configuracin del
derecho, pues en realidad nada entr en su patrimonio(26). De tal forma que, el
argumento que niega el nacimiento de derechos patrimoniales a favor de
personas que no prestaron su asentimiento, no resulta ser idneo bajo esta
lnea de pensamiento.
El Tribunal Registral concluy entonces creemos que en base al

razonamiento anterior que la hipoteca obedece a una atribucin patrimonial
sin desplazamiento. Nuestro parecer dicho sea de paso, es que cuando las
resoluciones en cuestin refieren a la falta de desplazamiento patrimonial, lo
hacen tan solo en trminos coloquiales para indicar que el acreedor no recibe
efectivamente nada, o para decir que nada llega a l o nace para l,
independientemente de si el acreedor adquiere el derecho de manera originaria
o derivada.
El razonamiento del Tribunal se vuelve sin embargo nebuloso y
aparentemente contradictorio en razn a las cortas palabras en la
argumentacin, pues luego de decir en la Res. P003... que la hipoteca no
lleva consigo una correlativa adquisicin por parte del acreedor de la obligacin
garantizada... seala que fruto de ello es posible constituir e inscribir un
otorgamiento unilateral de hipoteca, con lo que el derecho habr nacido sin
perjuicio de que an no se haya transmitido. La inmediata pregunta que surge
es: si como dice el Tribunal ya naci el derecho, a quin le pertenece? No
podra decirse que al acreedor, pues el mismo Tribunal dice que el acreedor
nada adquiere. Si se dice que el derecho lo adquiere el propietario, a su vez
habra que preguntarse cundo se le transmite al acreedor, pues al sealar la
resolucin que an no se transmiti el derecho, est previendo la necesidad
de que as se haga. Proponer en este extremo una solucin intermedia es
imposible; recordemos que no hay derechos sin sujeto que los ostente(27).
IV.
NUESTRA POSICIN
Nuestra posicin va por el lado de reconocer que en efecto, cuando se

configura la hipoteca hay un derecho que nace, pero que nace para el
propietario del inmueble, quien al gravar su inmueble est gozando y
ejerciendo la facultad que el derecho le reconoce para que en tanto propietario,
pueda a su libre voluntad garantizar una obligacin. Sin duda, esta afirmacin
atenta contra la tradicional concepcin que hemos tenido de este derecho, que
sigue siendo un derecho real en tanto recae sobre la cosa, pero cuya
naturaleza jurdica en nuestro Derecho est mutando; probablemente se est
volviendo una institucin ms econmica que jurdica. Desconocer todos los
cambios que le han sucedido, supone inmolarla como una figura ptrea e
inamovible, con el riesgo de perder de vista la nueva dinmica que est
tomando(28).
La hipoteca tal cual la concebamos antao ha sufrido serias mutaciones
en sus principales caractersticas, lo cual de suyo obliga a repensar la
naturaleza jurdica de la figura en cuestin. Lo que no podemos decir es que
han surgido nuevas clases de hipoteca, pues tanto la testamentaria como la
que garantiza obligaciones inexistentes (futuras o eventuales) o la que se
representa en el TCHN, tienen el mismo comportamiento y las mismas
caractersticas despus de surgida la obligacin, por lo que la naturaleza no
puede ser distinta.
El hecho de considerar a la hipoteca como un derecho propio del
Sistema Registral y por ende someterlo a sus principios, importa admitir que la
causalidad registral se impone sobremanera a las reglas del Sistema de

Derecho Comn, y que en virtud a l, al Registro slo le interesa la hipoteca
como gravamen independientemente de la obligacin garantizada impuesto
por quien es el titular registral y nico posible perjudicado(29).
Todas estas disquisiciones nos hacen pensar que en realidad esa vieja
concepcin no concepcin vieja que tradicionalmente consideraba a la
hipoteca como un derecho accesorio, y sin vida propia al preexistir a la
obligacin es decir, sin posibilidad de inscripcin deber revisarse, y
probablemente considerar a la hipoteca como un derecho real que si bien
cuenta con un potencial beneficiario sea el acreedor, sea el propietario, es
ms una potestad que para efectos de su configuracin nicamente responde
a la intervencin del propietario en el Registro. Nuestro particular parecer es
que cada vez ms nos aproximamos al Derecho Registral alemn, no slo en la
constitutividad registral de los derechos como se piensa en las Comisiones
Revisoras del Cdigo Civil, sino tambin en materia de hipotecas, en que todo
indica estamos adoptando de alguna manera la llamada hipoteca de
propietario, es decir aquella que nace en virtud a la sola manifestacin del
propietario para negociar en el mercado con la garanta que ya l impuso al
inmueble, donde no necesariamente existe una obligacin, ni por ende un
acreedor(30).
En todo caso y como fuera mencionado al principio, este opsculo no
persigue desvirtuar los fundamentos esgrimidos por el Tribunal Registral en su
momento, sino que se busca dar noticia sobre las eventuales implicancias que
pudieren sobrevenir tanto en el campo prctico como en la conceptualizacin
doctrinaria de la hipoteca, y despertar finalmente la inquietud de todos aquellos
involucrados en el tema.
Lima, mayo de 2002.
DERECHO LABORAL
LA MODIFICACIN DEL HORARIO DE TRABAJO POR DECISIN
UNILATERAL DEL EMPLEADOR, LA REPRESENTACIN SINDICAL Y LAS
JORNADAS ATPICAS - Herbert Prelle Mayuri
LA MODIFICACIN DEL HORARIO DE TRABAJO POR DECISIN

UNILATERAL DEL EMPLEADOR, LA REPRESENTACIN SINDICAL Y LAS
JORNADAS ATPICAS (Herbert Prelle Mayuri (*))
En opinin del autor, constitucional y legalmente se encuentra reconocida la
posibilidad de establecer jornadas acumulativas o atpicas, esto es, jornadas
que superen las ocho horas diarias o cuarentiocho semanales, siempre que
luego de sumar los periodos de descanso y trabajo exista en promedio
cuarentiocho horas laboradas por semana. No obstante, la modificacin de la
jornada y horarios existentes slo es vlida si se comunica al sindicato o, a falta
de ste, a los trabajadores involucrados.
PRIMERA INSTANCIA
Tacna, veintisiete de febrero del
ao dos mil uno.
VISTOS: Que de fojas veintinueve a cuarenta y seis obra demanda de
accin de amparo por vulneracin a la jornada ordinaria de trabajo,
discriminacin y vulneracin de la igualdad al trabajo libre, a la paz, trato
inhumano, igualdad de oportunidades, carcter irrenunciable de los derechos
laborales, fuerza vinculante de la convencin colectiva; basa su demanda en
que a los trabajadores de la seccin operaciones de mina se les ha impuesto
un horario de doce horas diarias de labor con cuatro das seguidos y dos de
descanso; (...); que a fojas ciento setenta y tres a doscientos se contesta la
demanda por la demandada; indica que el reglamento de la Ley de Minera y la
Ley de Negociaciones Colectivas as como el convenio colectivo permiten
variar la jornada de ocho horas razonablemente; que la propia Constitucin lo

permite al establecer jornadas atpicas; deduce adems la excepcin de
representacin defectuosa o insuficiente del demandante y de falta de
legitimidad para obrar de los demandantes; que a fojas doscientos cincuenta y
tres se da por contestada la demanda, y considerando:
PRIMERO: que la Convencin de Viena firmada por el Per consagra el
principio del pacto sur servanda, es decir que debe prevalecer el tratado
internacional sobre derechos humanos; y dentro de ellos los derechos
laborales; aun por encima de la Constitucin de una Repblica y naturalmente
por encima de las leyes y reglamentos del pas.
SEGUNDO: Que el Convenio Internacional cincuentiuno y cincuentids
entre otros de la Organizacin Internacional del Trabajo consagra la jornada
ordinaria mxima de trabajo la cual es de ocho horas diarias como mximo y
cuarentiocho horas semanales como mximo, es decir laborando seis das y
descansando el sptimo de la semana y no puede excederse, ni concentrarse,
sino ms bien acordar su reduccin.
TERCERO: que la Constitucin de mil novecientos noventitrs del Per
es conocida por ser la Constitucin que suprimi una serie de derechos
laborales y humanos y convirti la interpretacin excepcional en regla general;
en ese sentido nuestra apreciacin nos lleva a concluir que el artculo
veinticinco del documento mal llamado Constitucin, vulnera tratados
internacionales ratificados por el Per a establecer jornadas tpicas y aceptar
que se pueda trabajar ms de ocho horas diarias.
CUARTO: Que la Ley de Minera y otros, son de inferior jerarqua y
vulneran tambin los tratados internacionales, no siendo atendible acatarlas por
abusivas y neoliberales, inhumanas y discriminatorias en relacin al Derecho
global internacional.
QUINTO: Que a fojas veinte a veintiuno obra la comunicacin de
quienes son los representantes del Sindicato y en consecuencia no falta
representacin y tampoco falta legitimidad porque el sindicato puede defender
a los sindicalizados y no sindicalizados.
SEXTO: Habiendo sido vencido debe pagar costas y costos el
demandado a favor del demandante conforme al artculo 412 del Cdigo
Procesal Civil aplicable por supletoriedad y, por estos fundamentos
administrando justicia a nombre del Pueblo.
FALLO: Declarando FUNDADA la accin de amparo por vulneracin de
la jornada mxima de trabajo y derechos conexos que ha interpuesto el
Sindicato de Trabajadores de Toquepala en contra de la Empresa Southern
Per Copper Corporation, declara INFUNDADAS las excepciones de falta de
legitimidad y falta de representacin, en consecuencia DISPONGO: Que una
vez consentida o ejecutoriada que sea la presente se suprima la jornada de
doce horas diarias de labor y se reduzca al mximo diario de ocho horas con
tope semanal de cuarentiocho horas. Con costas y costos a favor de la

demandante y de obligacin de la demanda. Y por sta mi sentencia, as lo
pronuncio, mando y firmo. Tmese razn y hgase saber.
SEGUNDA INSTANCIA
Tacna, veintisis de setiembre del
ao dos mil uno.
VISTOS () Y CONSIDERANDO:
PRIMERO.- La presente accin de amparo interpuesta por el Sindicato
de Trabajadores de Toquepala y anexos ha sido suscrita por los trabajadores
Higinio Quispe Centeno y Jacinto Carpio Miranda, quienes manifiestan tener
representatividad y lo hacen en calidad de Secretario General y Secretario de
Defensa respectivamente, accin que tiende a suspender la imposicin
sorpresiva de un horario de trabajo de cuatro por dos a los ciento ochenta
trabajadores que laboran en la seccin de Operaciones Mina del Asiento
Toquepala, cuando la jornada es de ocho horas diarias y cuarentiocho horas
semanales, establecidas en la Carta Magna y en convenios que se ratificaron
en la clusula veintids del ltimo acuerdo suscrito entre las partes
correspondientes al perodo 1996-2001.
SEGUNDO.- Que la demandada no cumpli con
comunicacin del cambio de horario para que tenga validez, ().
efectuar
la
TERCERO.- Que al ser absuelta la demanda a fojas ciento setentitrs se

formula las excepciones de representatividad defectuosa o insuficiente de la
demanda, falta de legitimidad para obrar (), que de igual manera niega los
trminos de la demanda indicando se trata de un sistema de trabajo y que en
forma errada los demandantes la refieren como horario, no siendo correcto
cuando sealan que es de cuatro por dos, sino de cuatro por tres, que adems
ese sistema fue oportunamente comunicado a los trabajadores y a las
autoridades competentes, que por tanto, la empresa demandada se ha
sujetado a las estipulaciones de la convencin colectiva de trabajo, no
existiendo por tanto norma convencional que haya sido violada.
CUARTO.- Debemos entender que, nuestro pas posee prelacin de
normas respecto a su jerarqua, () Por otro lado, nuestro pas al ser firmante
de pactos internacionales como los indicados en autos los ha suscrito para
cumplirlos siempre y cuando no sean perjudiciales o contradictorios a los
intereses de los ciudadanos peruanos y a la Constitucin.
QUINTO.- Que el seor juez inferior determina en sus considerandos
obrantes a fojas doscientos sesentids del principal que los Convenios
Internacionales 51 y 52 de la Organizacin Internacional de Trabajo-OIT
consagran la jornada ordinaria mxima de trabajo que, por tanto no puede
excederse ni concentrarse el horario fuera de esas disposiciones,
fundamentacin jurdica equivocadamente indicada, debido a que el convenio

51, trata sobre la reduccin de las horas de trabajo en las obras pblicas. ()
SEXTO.- Que el Reglamento General de Minera: D.S. 00-94-EM establece un
sistema especial de trabajo minero, el que es aceptado por las partes, e incluso
permanentemente han venido sometindose a ella, cuidando que no vaya
contra lo dispuesto por la Constitucin, es decir, manteniendo una justa
proporcin entre los das de trabajo y los de descanso, actitud que finalmente
no causa perjuicio a los trabajadores, que para su cumplimiento fue puesta en
comunicacin a los entes correspondientes (); que el artculo 139 numerales
3 y 5 de la Constitucin Poltica, concordante con el artculo 184 inciso 1 y 2 y
el artculo 12 de la Ley Orgnica del Poder Judicial indican que los jueces
deben observar el debido proceso y aplicar la norma jurdica pertinente, que la
Constitucin Poltica, el Reglamento de la Ley General de Minera, los Decretos
Legislativos nmero 713 y 854 y disposiciones indicadas que mantienen
relacin y conexin con las jornadas laborales atpicas, son parte del
ordenamiento legal peruano debiendo considerarse la suscripcin del laudo
suscrito entre las partes libre y voluntariamente, llegando a la satisfaccin de
sus pretensiones al firmarse la negociacin colectiva para el perodo 19962001.
SPTIMO.- Que, sin embargo es obligacin de este colegiado verificar si
los sujetos procesales y el control jurisdiccional de la instancia inferior han
observado las reglas de admisibilidad y procedibilidad de la accin, que
respecto a la excepcin de representacin defectuosa o insuficiente vemos que
no se ha considerado lo dispuesto por el D.L. 25593, Ley de Relaciones
Colectivas de Trabajo, la misma que en su artculo veintitrs dispone que la
Junta Directiva tiene la representacin legal del sindicato, la que estar
constituida en la forma y con las atribuciones que le da el estatuto, que de
autos no figura que el sindicato haya intervenido en la demanda hacindose
representar por su Junta Directiva, sino nicamente por dos trabajadores que
integraran la misma, obligacin que no los limitaba para que una vez admitida
la demanda, delegaran su representacin en los directivos que consideren que
de autos nicamente han exhibido una copia de una supuesta Junta Directiva,
documento al cual el juez inferior consider que no le faltaba representacin,
sin haber verificado las normas vigentes del rgimen de sindicalizacin, que los
demandantes tenan la obligacin de presentar copia certificada o legalizada
del acta de asamblea de sus trabajadores de mina con las correspondientes
copias de aprobacin y vigencia emitido por las autoridades laborales y las que
fueran necesarias.
OCTAVO.- Que al no haberse acreditado la representacin exigida por
ley (artculo 23 Ley 25593) la demanda no debi ser admitida porque es la
Junta Directiva en pleno la que tiene representacin del sindicato, asimismo, la
demanda trata sobre una accin de amparo, consiguientemente la Ley 23506,
artculo veintisiete indica la obligatoriedad de agotar la va previa, que en el
sustento de su demanda incluye la convencin colectiva de trabajo suscrita con
su empleadora en mil novecientos noventisis, que siendo observada la
jornada de trabajo, cuatro aos despus los trabajadores afectados tenan
previamente que recurrir ante la autoridad competente del Ministerio de
Trabajo, no existiendo evidencia de que hayan acudido, actitud que bastaba
para que el A Quo declare de plano la improcedencia de la accin aun cuando

los accionantes indican que no es exigible el agotamiento de la va previa por
existir daos irreparables cuando la variacin de un horario laboral se puede
rectificar utilizando la va previa, con la opinin del representante del Fiscal
Superior.
REVOCARON: La sentencia corriente a fojas doscientos sesentiuno a
doscientos sesentitrs que declara fundada la demanda interpuesta por el
Sindicato de Trabajadores de Toquepala y anexos contra Southern Per
Copper Corporation sobre Accin de Amparo, la que REFORMNDOLA la
declararon improcedente por falta de agotamiento de las vas previas y en
cuanto a las excepciones formuladas innecesario su pronunciamiento, y los
devolvieron.
I.
INTRODUCCIN
Las sentencias antes resumidas recaen en un proceso de amparo

iniciado por el Sindicato de Trabajadores de Toquepala contra la empresa
Southern Per Copper Corporation, por una supuesta vulneracin del derecho
a la jornada ordinaria mxima de trabajo de 8 horas diarias, toda vez que se
pretenda instaurar en la empresa una jornada de trabajo de carcter atpico,
que consista en una prestacin de servicios por cuatro das consecutivos
durante 12 horas, y luego se otorgara un descanso de tres das.
Al respecto, hemos recogido el texto de las dos sentencias recadas en
el presente proceso, pues consideramos que, sin perjuicio de no compartir los
criterios esgrimidos en ambas sentencias, cada una de ellas responde a
argumentaciones diferentes y se basa en fundamentos distintos. En la
sentencia emitida en Primera Instancia se declara fundada la accin de amparo
presentada por el Sindicato de Trabajadores y se declaran infundadas las
excepciones planteadas, mientras que la sentencia de Segunda Instancia
revoca la emitida en la instancia inferior y reformndola la declara
improcedente por falta de agotamiento de las vas previas.
Cabe indicar que la medida antes mencionada fue efectuada por la
empresa mientras se encontraba vigente el Decreto Legislativo N 854 y su
reglamento, el Decreto Supremo N 008-97-TR, conforme a la cual se
contemplaba un procedimiento previo al interior de la empresa para efectuar
una modificacin a la jornada de trabajo.
II.
ACCIN DE AMPARO: DERECHOS VULNERADOS
La Constitucin de 1993 precisa y establece las acciones judiciales que

garantizan el respeto a los derechos constitucionales. Entre estas acciones se
encuentra la Accin de Amparo, la misma que segn lo previsto en el artculo
200 del propio texto constitucional, procede contra el hecho u omisin, por
parte de cualquier autoridad, funcionario o persona que vulnere o amenace los
derechos reconocidos por la Constitucin, y siempre que tales derechos no

puedan ser protegidos a travs de las acciones de hbeas corpus (libertad
individual) y a los tutelados por el hbeas data.
En el caso bajo anlisis, la accin planteada por el Sindicato de
Trabajadores de Toquepala, considera que la decisin adoptada por la empresa
de establecer una jornada atpica, habra vulnerado el derecho de los
trabajadores a contar con una jornada ordinaria de trabajo, a no ser
discriminados y tener un trabajo libre, a la paz, el trato inhumano, la igualdad
de oportunidades, y el carcter irrenunciable de los derechos laborales,
derechos que salvo el relativo a la jornada mxima de trabajo, el carcter
irrenunciable de los derechos y la no discriminacin tienen un contenido
programtico o enunciativo, por lo que no tendran una proteccin concreta
mediante las acciones de garanta, al tratarse de derechos cuya aplicacin no
se deriva inmediatamente de la Constitucin.
Sin embargo, lejos de efectuarse un anlisis previo de los derechos que
podran haber sido vulnerados mediante el actuar de la empresa, y por ende, si
stos constituyen derechos posibles de reclamar mediante una accin de
amparo, en ambas sentencias se analiza automticamente la supuesta
vulneracin, asumindose que la totalidad de derechos reclamados son
posibles de proteger mediante una accin de garanta, cuando en realidad
muchos de los derechos aducidos por el reclamante no tienen proteccin a
travs de la accin de amparo, y por ende no cabra ningn tipo de
pronunciamiento sobre ellos.
Asimismo, y analizando la supuesta vulneracin al derecho
constitucional a la jornada ordinaria de trabajo, cabe indicar que el artculo 25
del texto constitucional vigente, establece que la jornada ordinaria de trabajo es
de ocho horas diarias o cuarenta y ocho semanales, como mximo,
permitindose, sin embargo, la existencia de jornadas acumulativas o atpicas,
siempre que el promedio de horas trabajadas en el perodo correspondiente no
pueda superar dicho mximo.
En este sentido, sin perjuicio de analizar posteriormente si es que en el
caso bajo anlisis resulta procedente el establecimiento de una jornada atpica
de trabajo, debemos precisar que el texto constitucional actual, a diferencia del
texto de 1979, reconoce expresamente la posibilidad de mantener a nivel de
una empresa jornadas acumulativas o atpicas, para lo cual deber de
respetarse necesariamente el mximo legal de ocho horas diarias o cuarenta y
ocho semanales.
Asimismo, y pese a que la sentencia de Primera Instancia manifiesta que
los Convenios de la Organizacin Internacional del Trabajo no permiten la
prestacin de servicios fuera de la jornada de ocho horas diarias o cuarenta y
ocho horas semanales, lo cierto es que desde el Convenio N 1 de la OIT, se
permite que la duracin del trabajo sobrepase las ocho horas diarias y las
cuarenta y ocho semanales, siempre que se respete el promedio de horas de
trabajo.
En este sentido, sin entrar a analizar si el actuar de la empresa ha sido

acorde a ley, cuando menos debe quedar claro que la Constitucin de 1993
reconoce expresamente la posibilidad de establecer jornadas atpicas o
acumulativas, para lo cual deber de respetarse en el promedio a ser
establecido el mximo de 48 horas fijado por la ley. Precisar, como lo hace el
Juez de Primera Instancia, que la Constitucin de 1993 vulnera diversos
tratados internacionales ratificados por el Per y que por lo tanto no resulta
aplicable, y que adicionalmente la normativa emitida en base a ella, tampoco
puede ser aplicada por ser abusiva y neoliberal, no resiste el menor anlisis y
supone desconocer ntegramente el sistema jurdico creado a partir de la
Constitucin vigente.
III.
REPRESENTACIN PROCESAL DE UN SINDICATO
Un aspecto analizado por ambas sentencias que merece especial

atencin es el relativo a la representacin de un sindicato en una accin de
amparo. Al respecto, mientras la sentencia emitida en Primera Instancia precisa
que existe plena legitimidad para obrar del sindicato, por cuanto obra en el
expediente una comunicacin de los representantes de ste (carta de
designacin de dirigentes sindicales), la sentencia de la Sala seala que no
existe ningn documento del que se desprenda la representacin del sindicato,
entendindose que la accin ha sido planteada exclusivamente por dos
trabajadores integrantes de la Junta Directiva.
Al respecto, tal como se encuentra previsto en el artculo 8 de la Ley de
Relaciones Colectivas de Trabajo, Ley N 25593, constituye un fin y funcin de
la organizacin sindical, representar al conjunto de trabajadores comprendidos
en su mbito en los conflictos de naturaleza colectiva. A su vez, el artculo 8
inciso c) de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo precisa como un fin y
funcin de la organizacin sindical, representar o defender a sus miembros en
los conflictos individuales, salvo que el trabajador accione directamente o
porque as lo disponga la ley.
En este sentido, y atendiendo que el artculo 26 de la Ley de Hbeas
Corpus y Amparo, precisa que el derecho a plantear una accin de amparo le
compete al afectado, su representante, o al representante de la entidad
afectada, y slo en caso de imposibilidad fsica puede ejercitar la accin un
tercero, sin que sea necesario un poder expreso, en el caso materia de anlisis
el sindicato se encontrara plenamente habilitado para entablar la demanda en
defensa de los derechos de los trabajadores comprendidos en su mbito,
conforme a las normas antes citadas. Para tal efecto, a fin de iniciar el proceso
respectivo, el sindicato debi de acreditar mediante el acta de asamblea
respectiva, la decisin de los trabajadores sindicalizados de iniciar la referida
accin de amparo o el estatuto confiriendo tal facultad, lo cual aparentemente
no se llega a realizar. Por el contrario, nicamente se adjunta una copia de la
Junta Directiva, la cual en Primera Instancia se considera suficiente para
acreditar la voluntad del sindicato.
La demanda de accin de amparo planteada por el sindicato por
supuesta vulneracin a derechos constitucionales constituye claramente un
conflicto de carcter colectivo, por lo que el sindicato se encuentra plenamente

facultado para plantear el reclamo en representacin del conjunto de
trabajadores que laboran en la seccin de Operaciones de Mina del asiento
Toquepala, pues as lo precisa el artculo 8 a) de la Ley de Relaciones
Colectivas de Trabajo.
Sin perjuicio de ello, la capacidad del sindicato para representar a los
trabajadores comprendidos dentro de su mbito, supone la previa formacin de
la voluntad sindical en la asamblea correspondiente, conforme a los estatutos
que rijan el funcionamiento y actuacin de la organizacin sindical. El sindicato
no se encuentra conformado exclusivamente por los dirigentes sindicales,
siendo la totalidad de trabajadores afiliados al mismo, los capacitados para
adoptar las decisiones de la organizacin sindical, y una vez aprobada tal
decisin, sern los dirigentes sindicales o las personas designadas por la
misma asamblea, los encargados de ejecutar la medida, al ser stos quienes
ejercen la representacin legal del sindicato.
Este ltimo aspecto es en el que se basa la sentencia de segunda
instancia, y que manifiesta en el sptimo considerando que de autos no figura
que el sindicato haya intervenido en la demanda hacindose representar por su
Junta Directiva, sino nicamente por dos trabajadores que integraran la
misma situacin que debi ser verificada al momento de la admisin de la
demanda, pues constituye un requisito de admisibilidad de la misma el que se
acredite la adecuada representacin del agente que interpone la accin judicial.
En este sentido, concordamos con la resolucin emitida en Segunda
Instancia, conforme a la cual se sostiene que no debi de admitirse la
demanda, pues no se acredit fehacientemente la voluntad de la organizacin
sindical. Para que ello suceda no bastaba con presentar la comunicacin por la
que se confirma que los accionantes son delegados sindicales, sino que
tambin resulta imprescindible la presentacin del acta de la asamblea en la
que se decide entablar la accin judicial, o los estatutos que le confieren a los
dirigentes la facultad para entablar demandas, puesto que la voluntad del
sindicato surge de la asamblea y no unos cuantos dirigentes sindicales,
quienes sin perjuicio de tener las facultades de representacin legal del
sindicato, deben respetar las normas estatutarias.
Sin prejuicio de lo sealado, debe mencionarse que cualquiera de los
trabajadores que se hubiese sentido afectado por la disposicin dictada por la
empresa, tambin tendra derecho a reclamar individualmente el cese del acto
que se considera constitucionalmente lesivo. Sin embargo, la sentencia que
hubiese recado en el expediente respectivo, tendra nicamente efectos sobre
el caso particular del trabajador y no generara efecto alguno sobre el resto de
trabajadores. Para que el pronunciamiento judicial genere efectos sobre el total
de trabajadores, el agente encargado de plantear la accin judicial debera ser
la organizacin sindical o un trabajador con facultades suficientes para hacerlo
en representacin de la totalidad de trabajadores afectados.
IV.
AGOTAMIENTO DE VAS PREVIAS
De acuerdo a lo previsto en el artculo 27 de la Ley N 23506, la accin

de amparo slo procede en la medida que haya un previo agotamiento de las
vas previas, salvo cuando sta no se encuentra regulada o encontrndose
regulada no ha respetado los plazos fijados en la propia norma o su
agotamiento hara irreparable la agresin.
Este agotamiento de las vas previas se establece como una condicin
para iniciar un proceso de amparo, y se establece con la directa finalidad de
mantener el carcter excepcional del amparo, al cual slo debera acudirse si
luego de agotadas estas vas el acto reclamado se mantiene definitivo. Por lo
general estos supuestos de vas previas se encuentran referidos a decisiones
de los entes administrativos, aun cuando tambin pueden provenir de una
organizacin privada o un ente jurisdiccional.
En el caso materia de anlisis, tanto el Decreto Legislativo N 854, como
su reglamento y la Ley N 27671 reconocen en la Autoridad Administrativa de
Trabajo a una autoridad competente para resolver acerca de la viabilidad de
implementar una medida de modificacin de horarios o de jornada. Esta
autoridad, lejos de emitir pronunciamiento en plazos extremos que podran
hacer irreparable el supuesto derecho vulnerado, tiene un plazo de diez das
hbiles para pronunciarse y determinar si corresponde o no la medida
implementada.
As, el Decreto Legislativo N 854 le reconoca la facultad a los
trabajadores afectados por una modificacin horaria(1) de plantear su reclamo
en el plazo que consideren conveniente tambin le estableca a la autoridad la
obligacin de resolver dentro del tercer da hbil de recibida la contestacin del
empleador(2) o vencido el plazo para sta. En este sentido, mal se hara en
sealar que el procedimiento legalmente previsto impeda el agotamiento de la
va previa por tornar en irreparable la agresin.
Conforme a ello, y en estricta aplicacin del artculo 23 de la Ley N
25398 el Juez de Primera Instancia debi denegar de plano la accin, por
cuanto la misma resultaba manifiestamente improcedente.
V.
ATPICAS
MODIFICACIN DE LA JORNADA DE TRABAJO. JORNADAS
Aun cuando la sentencia de Segunda Instancia no se llega a pronunciar

acerca del fondo de la pretensin del sindicato, el aspecto principal sobre el
cual versa la misma es el relativo a la modificacin de la jornada de trabajo y la
posibilidad de establecer jornadas acumulativas o atpicas.
Como ya adelantramos en el punto 1., la Constitucin Poltica de 1993
reconoce en su artculo 25 la posibilidad de establecer jornadas acumulativas o
atpicas cuando precisa que: En caso de jornadas acumulativas o atpicas, el
promedio de horas trabajadas en el perodo correspondiente no puede superar
dicho mximo, haciendo referencia al mximo legalmente establecido de 8
horas diarias o 48 horas semanales.
Como vemos, el texto constitucional reconoce la posibilidad de

establecer jornadas de trabajo semanales que excedan las 48 horas, siempre
que luego de determinar los perodos de trabajo y de descanso, exista en
promedio labores de 48 horas semanales. Asimismo, el Decreto Legislativo N
854(3), y las normas que regulan de modo especfico la actividad minera(4),
reconocen la posibilidad de establecer jornadas acumulativas, respetando el
promedio de horas de trabajo y de descanso.
El reconocimiento de la posibilidad de establecer este tipo de jornadas
tiene su fundamento principal en las condiciones especiales de aislamiento o
de lejana entre el lugar de trabajo y de la residencia, aunque tambin responde
a criterios relativos a necesidades empresariales, como lo precisa
expresamente el artculo 4 del Decreto Legislativo N 854.
En cuanto a la posibilidad de modificar la jornada existente, esta facultad
se puede desprender tanto del propio ejercicio del ius variandi (salvo que
consideremos que las mismas son variaciones sustanciales), como de la
aplicacin del Decreto Legislativo N 854 y la Ley N 27671, que le reconocen
al empleador la facultad de modificar la jornada, los horarios y los turnos de
trabajo, siguiendo un procedimiento previo de comunicacin a los trabajadores,
que en el caso del Decreto Legislativo N 854 era de diez das hbiles y que la
normativa actual ha establecido en ocho das calendarios.
En tal sentido, constitucional y legalmente se encuentra plenamente
reconocida la posibilidad de establecer jornadas acumulativas o atpicas, as
como la de modificar la jornada y horarios existentes en la empresa, siempre
que se comunique previamente al sindicato o a falta de ste a los trabajadores
involucrados, quedndole al trabajador el derecho a reclamar ante la Autoridad
Administrativa de Trabajo respectiva acerca de la validez de dicha medida,
resolviendo esta instancia en base a los argumentos y evidencias que
propongan las partes.
INFORME JURISPRUDENCIAL
LA FALSEDAD DE LAS PIEZAS EXHIBIDAS EN EL MUSEO DE ORO Y
DEFENSA DEL CONSUMIDOR
LO QUE SE ESPERA DEL LLAMADO ORO DEL PER - Sandra Mir
Quesada M.
LA TUTELA DE LOS BIENES CULTURALES MUEBLES Y LA

INSOPORTABLE ABSOLUTEZ DE LA PROPIEDAD PRIVADA - Adriana Arista
Zerga
LA FALSEDAD DE LAS PIEZAS EXHIBIDAS EN EL MUSEO DE ORO Y

DEFENSA DEL CONSUMIDOR
La Comisin de Proteccin al Consumidor se pronunci con relacin al caso del
Museo de Oro del Per, cuya titularidad le corresponde a la Fundacin Mujica
Gallo. Ello porque se advirti que un gran nmero de las piezas exhibidas en
dicho museo no eran originales, sin que tal hecho hubiese sido comunicado a
los consumidores. Por tal motivo, la comisin consider que en este caso hubo
falta de idoneidad en el servicio prestado por el referido museo, aplicndose la
sancin administrativa y las medidas correctivas respectivas. La gran difusin
de este caso, que an es materia de tramitacin ante el Indecopi, justifica el
presente informe jurisprudencial, en el cual dos especialistas en estos temas
abordan el caso, tanto desde la perspectiva del Derecho de consumo como de
la legislacin destinada a la proteccin del patrimonio cultural.
LA RESOLUCIN
COMISIN DE PROTECCIN AL CONSUMIDOR
DENUNCIANTE
:
COMISIN
CONSUMIDOR (LA COMISIN)
DE
PROTECCIN
AL
DENUNCIADO
FUNDACIN)
FUNDACIN MIGUEL MUJICA GALLO (LA
MATERIA
:
PROCEDIMIENTO DE OFICIO IDONEIDAD
DEL SERVICIO COMPETENCIA DE LA COMISIN CUESTIONAMIENTO DE
MEDIOS PROBATORIOS
GRADUACIN DE LA SANCIN MULTA
LEVANTAMIENTO DE MEDIDAS CAUTELARES MEDIDAS CORRECTIVAS
AVISO INFORMATIVO
ACTIVIDAD
ACTIVIDADES CULTURALES
SERVICIO
EXHIBICIN DE PIEZAS ARQUEOLGICAS
SUMILLA: Se declara fundado en parte el procedimiento iniciado de

oficio en contra de la Fundacin Miguel Mujica Gallo por infraccin al deber de
idoneidad contenido en el artculo 8 de la Ley de Proteccin al Consumidor. Ello
toda vez que ha quedado acreditado que la Fundacin no ha brindado un
servicio idneo a un consumidor razonable que visita y recorre las instalaciones
del museo, puesto que en base a la informacin brindada al consumidor y a la
forma de presentacin de las piezas textiles y metlicas que se exhiben en el
museo, tiene la legtima expectativa y creencia de que se trata de piezas
pertenecientes a culturas precolombinas en su totalidad, no obstante lo cual,
conforme ha quedado probado en el presente caso, algunas de las referidas
piezas eran de manufactura moderna, artesana o piezas reconstruidas con
material arqueolgico. Por tanto, la Fundacin ha infringido el deber de
idoneidad contenido en el artculo 8 del Texto nico Ordenado de la Ley de
Proteccin al Consumidor.
De otro lado, se declara infundado en parte el procedimiento iniciado de
oficio en contra de la Fundacin por la presunta infraccin al artculo 8 de la
Ley de Proteccin al Consumidor, en el extremo referido a la presunta
induccin a error a los consumidores al informar que ofrece sus servicios como
Museo Oro del Per. Ello teniendo en consideracin que si bien un
consumidor razonable esperara que un establecimiento de esta naturaleza
cuente con la autorizacin correspondiente para denominarse museo, no
existe una norma que obligue a las colecciones privadas a cumplir
determinados requisitos para poder denominarse museo. Razn por la cual la
Comisin considera que en este extremo de la denuncia la Fundacin no ha
infringido el deber de idoneidad contenido en el artculo 8 de la Ley de
En tal sentido, se sanciona al Museo de Oro con una multa de veinte
(20) Unidades Impositivas Tributarias teniendo en consideracin las siguientes
circunstancias agravantes:
(i)
dada la total asimetra informativa en que se encuentra, un
consumidor razonable que asiste a un museo en el cual es informado en cada
una de las vitrinas que contienen diversas piezas, que stas pertenecen a
determinadas culturas precolombinas, estara en la creencia de que ello es
cierto, teniendo en consideracin que se trata de servicios cuyas caractersticas

relevantes no pueden ser evaluadas fcilmente por el consumidor, inclusive a
travs de la experiencia repetida de consumo;
(ii)
la Fundacin conoca que algunas de las piezas en exhibicin no
eran originales; sin embargo, no advirti sobre ello a los consumidores,
generando en ellos la creencia de que se encontraban ante piezas metlicas y
textiles precolombinas;
(iii)
de acuerdo a la informacin proporcionada por la Fundacin, por
venta de entradas al Museo Oro del Per y Armas del Mundo recibi un
promedio mensual de 4 562 visitantes, percibiendo un ingreso aproximado
mensual de S/. 91 230.
Como circunstancias atenuantes, debe considerarse que la Fundacin:
(i)
se encuentra en un proceso de adecuacin para el cumplimiento
de las funciones de proteccin, conservacin, investigacin, exhibicin y
difusin exigidas por los estndares internacionales para el desarrollo de su
actividad;
(ii)
se encuentra verificando la autenticidad y/o falsedad de los bienes
exhibidos en el Museo Oro del Per con sus expertos, bajo la supervisin del
Instituto Nacional de Cultura, conforme a lo establecido por la Resolucin
Directoral N 679/INC;
(iii)
ha retirado la totalidad de piezas metlicas calificadas como falsas
sin ninguna duda por las especialistas nombradas por la PUCP y el INC, as
como tambin piezas adicionales que durante el desarrollo de sus evaluaciones
determinaron que exista duda sobre su originalidad;
(iv)
ha cerrado las salas de textiles al pblico, hasta concluir con la
evaluacin de la originalidad de las mismas;
(v)
cuenta con piezas de valor histrico-cultural, conforme se dej
constancia en algunos casos durante las inspecciones desarrolladas por las
especialistas de la PUCP y del INC, informando a los consumidores de los
casos en que la originalidad de las piezas en exhibicin se encuentran en
estudio;
(vi)
ha tenido un adecuado comportamiento procesal, colaborando
con el desarrollo de las investigaciones durante el procedimiento y presentando
la informacin requerida;
(vii) ha tenido una voluntad conciliadora al haber solicitado la
realizacin de una audiencia de conciliacin en el presente procedimiento.
Por otra parte, se ordena como medidas correctivas lo siguiente:
(i)
que la Fundacin coloque el aviso de informacin que forma parte
integrante de la presente resolucin en sus instalaciones de la siguiente forma:
en la entrada principal de cada sala de exhibicin de piezas metlicas, en los
accesos interiores de dichas salas, y en las puertas de acceso a las salas
correspondientes a textiles. Dicho aviso tendr las caractersticas y ser
colocado en las fechas que sealar la Secretara Tcnica en va de ejecucin
de la presente resolucin, de acuerdo al diseo y texto que se adjunta a la
presente resolucin como anexo N 1;
(ii)
que la Fundacin publique a su costo el aviso de informacin que
forma parte integrante de la presente resolucin. Dicho anuncio tendr las
siguientes dimensiones: 15cm (ancho) x 21cm (alto), y ser publicado en los
diarios El Comercio y Ojo, en tres oportunidades con intervalos de 10 das
entre cada publicacin, con las caractersticas y en las fechas que sealar la
Secretara Tcnica en va de ejecucin de la presente resolucin, de acuerdo al
diseo y texto que se adjunta a la presente resolucin como anexo N 1.
(iii)
encargar a la Secretara Tcnica la remisin del aviso informativo
que forma parte integrante de la presente resolucin a los operadores de viaje
nacionales e internacionales, a los gremios de agencias de viaje y turismo que
operan en el pas, y a las principales lneas areas con rutas provenientes de
Europa, Estados Unidos, Amrica Central y Amrica del Sur; con las
caractersticas y en las fechas que sealar la Secretara Tcnica en va de
ejecucin de la presente resolucin, de acuerdo al diseo y texto que se
adjunta a la presente resolucin como anexo N 1.
(iv)
que la Fundacin identifique en forma suficiente, apropiada y
fcilmente accesible en cada vitrina, urna o mesa de exhibicin; cada una de
las piezas metlicas y textiles mostradas, tanto las que actualmente forman
parte de su coleccin como las que adquiera en el futuro, de acuerdo a las
categoras establecidas en el presente procedimiento por las peritos de la
PUCP y del INC, esto es, originales, rplicas, copias, piezas reconstruidas con
material arqueolgico pero de confeccin moderna, artesana popular o
invenciones, de acuerdo a la documentacin idnea que sustente la referida
calificacin; de forma tal que el consumidor pueda apreciar la verdadera
naturaleza de la pieza en exhibicin.
Asimismo, la Fundacin deber contar con los documentos que
respalden la informacin respecto del origen de las piezas que exhibe, como
por ejemplo, el informe final del INC, el pronunciamiento de expertos y/o el
pronunciamiento de autoridades nacionales; los mismos que debern ser
presentados a la Comisin ante su solicitud en cualquier momento, a fin de
realizar la verificacin del cumplimiento de la presente resolucin.
De no contar con la documentacin sustentatoria necesaria, la
Fundacin deber informar en forma suficiente, apropiada y fcilmente
accesible al consumidor que las piezas en exhibicin se encuentran en estudio,
hasta que cuente con la documentacin sustentatoria acerca del origen de la
pieza.
Finalmente, queda sin efecto la medida cautelar de informacin dictada

por la Comisin mediante Resolucin N 3 del 23 de agosto del 2001. Ello toda
vez que la Comisin ha ordenado a la denunciada las medidas correctivas
sealadas anteriormente. En consecuencia, corresponde encargar a la
Secretara Tcnica que proceda al retiro de los avisos informativos de las
instalaciones del establecimiento de la Fundacin colocados en cumplimiento
de lo ordenado por la Comisin mediante Resolucin N 3 del 23 de agosto del
2001.
SANCIN: 20 Unidades Impositivas Tributarias.
Lima, 6 de diciembre del 2001
1.
HECHOS
Mediante Informe de fecha 28 de junio de 2001, la Secretara Tcnica

dio cuenta a la Comisin de los antecedentes y resultados de las
investigaciones efectuadas sobre las actividades desarrolladas por la
Fundacin, tanto en la prestacin de sus servicios como museo, como en la
informacin brindada a los consumidores respecto al origen de las piezas
metlicas y textiles atribuidas a culturas precolombinas que exhibe en sus
instalaciones.
Conforme a los antecedentes y los resultados obtenidos de las
investigaciones desarrolladas por la Secretara Tcnica, se desprenda que
presuntamente la Fundacin exhiba piezas metlicas presentadas al pblico
como si pertenecieran a culturas precolombinas; no obstante que, de acuerdo
al informe preliminar emitido por la Pontificia Universidad Catlica del Per
(PUCP) no todas las piezas exhibidas seran originales, lo que ocurrira
tambin con los textiles que son exhibidos, a pesar de lo cual, se omitira
informar sobre ello al pblico; lo que podra constituir una presunta infraccin al
artculo 8 de la Ley de Proteccin al Consumidor.
Asimismo, la PUCP concluy en su informe que la Fundacin ofreca sus
servicios en el mercado como museo; no obstante que no cumplira con
ninguna de las condiciones para ser denominado de tal manera. Por dicha
razn, la Comisin estableci que corresponda determinar si la Fundacin
contaba con la autorizacin correspondiente para ofrecer sus servicios como
museo, pues en caso contrario, podra estar infringiendo los artculos 5 literal
b) y 15 de la Ley de Proteccin al Consumidor.
En atencin a que del informe emitido por la PUCP se desprendan
indicios de presuntas infracciones a las normas de proteccin al consumidor, la
Comisin inici un procedimiento de oficio contra la Fundacin por presuntas
infracciones al deber de idoneidad y al deber de informacin contenidos en la
Ley de Proteccin al Consumidor. Asimismo, la Comisin orden una
inspeccin en el museo con la consiguiente evaluacin de las piezas exhibidas
en las salas tanto de metales como de textiles y orden como medida cautelar,
el encintado y visado de las vitrinas de exhibicin, con la finalidad de que no

sea alterada la forma de presentacin de las piezas en exhibicin, ni las piezas
que se exhiben durante la investigacin, dejando constancia de ello en las
actas correspondientes.
Dicha diligencia se llev a cabo entre el 17 y 27 de agosto del 2001,
contando con la participacin de dos especialistas en metales precolombinos,
nombradas por la PUCP y el Instituto Nacional de Cultura-INC,
respectivamente; as como tambin con la participacin de dos especialistas en
textiles precolombinos nombradas por la PUCP a solicitud de la Comisin. Se
dej constancia flmica, fotogrfica y en actas de la cantidad, tipo y distribucin
de las piezas metlicas y textiles cuya originalidad no generaba ninguna duda,
as como de aquellas piezas cuya originalidad gener duda durante su
evaluacin.
En su defensa, la Fundacin manifest lo siguiente:
(i)
desde inicios del ao 2001 la Fundacin tom la decisin de
reestructurar el museo, retirando las piezas no autnticas y modernizndolo,
iniciando el inmediato retiro de las que no eran originales con conocimiento de
la presidencia del Consejo de Supervigilancia de Fundaciones, labor que al 17
de julio sumaban ms de 2 300 piezas retiradas y cerrado temporalmente para
su estudio una sala de exposicin de telas precolombinas, a la que se rotul
Depsito conforme se acredit;
(ii)
el seor Miguel Mujica Gallo decay fsicamente y a partir de los
80 aos, sufri engaos de sus asesores, que permitan que adquiera piezas
falsas que donaba a la Fundacin;
(iii)
su administracin ha puesto a disposicin de los visitantes la
informacin que tena sobre las piezas, a qu cultura pertenecen y su poca;
(iv)
el peritaje realizado sobre los objetos que conforman el museo no
poda efectuarse en pocas horas y a travs de los vidrios de las vitrinas de
exhibicin, por lo que cuestionaban su validez;
(v)
durante las inspecciones desarrolladas en las salas de exhibicin
de metales precolombinos, dej constancia de la solicitud de inhibicin o
excusa de la perito licenciada Paloma Carcedo de Mufarech, debido a que
cuando realizaba trabajos por ms de tres meses en el Museo Oro del Per
tuvo un altercado con el seor Miguel Mujica Gallo, quien era dueo del museo
en esa poca, lo que motiv que se prohba su ingreso al museo, conforme lo
reconoci la propia especialista. Por dicha razn dudaba de su imparcialidad;
(vi)
existen piezas que han pasado por un estudio efectuado por el
INC con motivo de solicitudes para efectuar exposiciones en el extranjero, sin
embargo, al no existir la obligacin legal de obtener la declaracin de bien
cultural, algunas piezas no contaban con dicha declaracin, por lo que la
administracin anterior no conoca que la menor parte de lo que se exhiba
eran piezas de manufactura moderna;
(vii) la Fundacin s cumple con las cinco (5) funciones que debe
cumplir una institucin para ser considerada museo(1). Sin embargo, el Museo
de Oro no conforma el Sistema Nacional de Museos por decisin propia, toda
vez que la Resolucin Directoral Nacional N 415, Reglamento para la
Creacin, Registro e Incorporacin de Museos al Sistema Nacional de Museos
del Estado no los obliga a ello, y su aplicacin es solo a los museos del Estado
y no a los museos particulares;
(viii) de conformidad con lo establecido por las Normas Generales de
Procedimientos Administrativos, deba declararse la incompetencia de
INDECOPI como rgano administrativo para conocer del presente
procedimiento, por cuanto las piezas que conforman el Museo Oro del Per
pertenecen a la Fundacin Miguel Mujica Gallo; siendo que las fundaciones se
encuentran fiscalizadas por el Consejo de Supervigilancia de Fundaciones del
Ministerio de Justicia.
Mediante Informe de Secretara Tcnica de fecha 23 de agosto de 2001,
se agreg al expediente el informe emitido por la PUCP con las conclusiones
de la evaluacin realizada durante la diligencia de inspeccin en las salas de
exhibicin de piezas metlicas ordenada por la Comisin. En dicho Informe, la
PUCP concluy lo siguiente:
dada la manera tan elemental como estn elaboradas las piezas
metlicas expuestas en el Museo Oro del Per que se ajustan a los criterios de
falsas, el peritaje se realiz sin hacer falta sacar las piezas de la vitrina, no
presentando ningn problema para el perito observar las piezas a travs de un
cristal. Se dej constancia en las actas de aquellas piezas que necesitaban el
que se abriera la vitrina para un peritaje ms exhaustivo.
Con relacin a ello, de la evaluacin tcnica realizada por las dos peritos
especializadas en metales precolombinos(2), emitida durante la diligencia, y del
Informe elaborado por la PUCP, se pudo establecer la informacin que se
detalla en el siguiente cuadro:
PIEZAS METLICAS
PIEZAS FALSAS SIN NINGUNA DUDA 4 257
PIEZAS QUE GENERARON DUDA DURANTE SU EVALUACIN 92
TOTAL
4 349
Teniendo en consideracin que la Comisin realiz un registro flmico,
fotogrfico, y en actas, de las piezas de metal y textiles, as como la evaluacin
tcnica realizada en el museo por dos arquelogas especialistas en metales
durante la diligencia de inspeccin, la Comisin:
(i)
orden el levantamiento de la medida cautelar de inmovilizacin
de las piezas de metal ordenada mediante Resolucin N 1, para lo cual
previamente el personal encargado de la diligencia deba contabilizar el total de

las piezas de metal exhibidas en cada vitrina;
(ii)
orden el levantamiento de la medida cautelar de inmovilizacin
de las piezas textiles ordenada mediante Resolucin N 1, a excepcin de una
muestra de las mismas que establezca la Secretara Tcnica al momento de la
ejecucin de lo ordenado, la misma que permanecera inmovilizada a fin de que
sea evaluada por peritos especializados en textiles precolombinos; y,
(iii)
orden como medida cautelar de oficio a la Fundacin que
informe a los consumidores mediante avisos claramente visibles, en espaol e
ingls, y colocados por personal de la Secretara Tcnica, informacin sobre el
estado de las evaluaciones realizadas sobre las piezas metlicas que mantena
en exhibicin.
Los avisos antes sealados tienen las siguientes dimensiones y
ubicaciones:
1.
por 65 cm;
un aviso en espaol ubicado en la entrada del museo, de 45 cm
2.
65 cm;
un aviso en ingls ubicado en la entrada del museo, de 45 cm por
3.
42 cm;
un aviso en espaol ubicado en la caja del museo, de 30 cm por
4.
un aviso en ingls ubicado en la caja del museo, de 30 cm por 42
cm;
5.
avisos en espaol ubicados en cada pared lateral, pared interior,
columnas, urnas y/o mesas de las salas de exhibicin de metales y textiles del
museo, a una distancia no menor de cinco (5) metros entre cada una, con una
medida de 30 cm por 42 cm.
6.
avisos en ingls ubicados en cada pared lateral, pared interior,
columnas, urnas y/o mesas de las salas de exhibicin de metales y textiles del
museo, a una distancia no menor de cinco (5) metros entre cada una, con una
medida de 30 cm por 42 cm.
De otro lado, mediante Informe de Secretara Tcnica de fecha 26 de
setiembre de 2001, se agreg el informe emitido por la PUCP con las
conclusiones de la evaluacin sobre la muestra de textiles durante la diligencia
de inspeccin en las salas de exhibicin de textiles ordenada por la Comisin.
La PUCP concluy lo siguiente:
Cada vitrina de la muestra fue examinada por los dos peritos quienes
detallaron pieza por pieza cul era falsa, cul original o cules se ajustaban a
los criterios descritos en los puntos 1. y 4.(3) Personal de INDECOPI fue el
encargado de apuntar nuestro peritaje as como de fotografiar y filmar cada
pieza y cada vitrina, quedando constancia en las actas presentadas por

INDECOPI.
Es preciso sealar que el anlisis de material textil se basa en el estudio
minucioso, bajo lupa, anlisis de tintes, fibras y tcnicas de manufactura. Sin
embargo, algunos aspectos como la iconografa, disposicin de imgenes y
composicin de la pieza textil permiten identificar la falsificacin a simple vista y
a travs de vitrina ().
5. CONCLUSIONES DEL PERITAJE
() dada la manera tan elemental como estn elaboradas las piezas
textiles expuestas en el Museo de Oro del Per y Armas del Mundo que se
ajustan a los criterios de falsas, el peritaje se realiz sin hacer falta sacar las
piezas de la vitrina, no presentando ningn problema al perito observar las
piezas a travs del cristal. Se dej constancia en las actas de aquellas piezas
que necesitaban que se abriera la vitrina para un peritaje ms exhaustivo.
De la evaluacin tcnica emitida por las especialistas durante la
diligencia, y del informe elaborado por la PUCP, se pudo establecer la
informacin que se detalla en el siguiente cuadro:
PIEZAS TEXTILES
PIEZAS VERDADERAS(4)
PIEZAS RECOMPUESTAS(5)
PIEZAS DUDOSAS(6)
55
PIEZAS FALSAS(7)45
TOTAL
530
280
150
El 14 de setiembre de 2001 la Fundacin solicit a la Comisin que

verifique que haba retirado las piezas consideradas falsas o dudosas de
acuerdo a los resultados obtenidos en las inspecciones realizadas en su
establecimiento los das 17 de julio y 27 de agosto de 2001. Asimismo, la
Fundacin seal que se haba visto en la necesidad de colocar por su cuenta
carteles aclaratorios en ingls y en espaol respecto de los avisos materia de la
medida cautelar ordenada de oficio mediante la Resolucin N 3.
Posteriormente, mediante escritos del 28 de setiembre, 5 y 23 de
octubre, 5 y 21 de noviembre del 2001, la Fundacin solicit a la Comisin que
ordene el retiro de los avisos que contenan la informacin dirigida a los
consumidores sobre el estado de las evaluaciones realizadas sobre muestras
representativas de las piezas metlicas.
En tal sentido, mediante Resolucin N 4 del 27 de setiembre de 2001 la
Comisin encarg a la Secretara Tcnica la realizacin de una inspeccin en
el establecimiento de la Fundacin, a fin de determinar si vena cumpliendo con
la medida cautelar de informacin ordenada por la Comisin. Asimismo,
mediante Resolucin N 6 del 11 de octubre de 2001, la Comisin encarg a la
Secretara Tcnica la realizacin de una inspeccin en el establecimiento de la
Fundacin a fin de verificar si haba retirado las piezas metlicas consideradas

no autnticas por las especialistas encargadas de la inspeccin realizada el 17
de julio del 2001, conforme a lo solicitado por la Fundacin.
En cumplimiento de lo ordenado por la Comisin, personal de la Unidad
de Fiscalizacin del INDECOPI UFI realiz las inspecciones ordenadas entre
los das 19 y 25 de octubre de 2001. Mediante Informe N 036-2001-CSR/UFI
del 9 de noviembre del 2001, la UFI detall los resultados de la diligencia:
(i)
en las vitrinas de la Sala N 1 se haban colocado pequeos
letreros que indicaban el tipo de pieza y la cultura a la cual pertenecan.
Asimismo se haban colocado fotografas de las piezas que haban sido
enviadas a una exposicin en Sel, informando sobre ello;
(ii)
en algunos casos se haban instalado letreros que indicaban que
se trataba de piezas en estudio o de una recreacin;
(iii)
en todas las salas permanecan los carteles colocados conforme a
lo ordenado por la Comisin mediante Resolucin N 3;
(iv)
se constat que la Fundacin haba colocado un cartel en la
entrada del Museo indicando que: INDECOPI intervino el Museo Oro del Per
en el mes de julio ltimo, encontrando de manufactura moderna 4,349 piezas
que representan el 27% de lo cuestionado, las que estn siendo retiradas para
su evaluacin cuidadosa y final por expertos. () Sentimos, que el seor
Miguel Mujica Gallo, en los ltimos aos de su vida, debido a un proceso de
ceguera avanzada, haya adquirido con su propio dinero, las piezas no
autnticas, pensando que las salvaba para el Per, como lo hizo anteriormente
con las citadas piezas originales;
(v)
la numeracin de las piezas ubicadas en las vitrinas de las 5 salas
de exhibicin de metales haba variado respecto de la inspeccin realizada en
el mes de julio del 2001;
(vi)
al realizar la inspeccin en el segundo piso del Museo donde se
exhiben los telares, la representante de la Fundacin indic que el personal de
UFI slo podra realizar un recorrido rpido por dichos ambientes, no pudiendo
realizar ninguna filmacin ni tomar fotografas. Conforme consta en el acta de
la diligencia del da 25 de octubre del 2001, se dej constancia de lo siguiente:
Posteriormente explicamos a la seora Mujica que continuaramos con la
inspeccin en las salas ubicadas en el segundo piso del referido museo,
manifestndonos que slo realizaramos un recorrido rpido por dichos
ambientes, no pudiendo realizar filmacin alguna ni tomar fotografas de dichas
salas, porque, segn nos expres, dichas salas estn cerradas al pblico y
porque considera que el objetivo de la inspeccin es verificar si las salas que
se encuentran abiertas al pblico, estn dando la informacin correcta a ste,
por lo que considera que all no hay nada que verificar;
(vii) en la puerta de acceso a la sala de exhibicin de telares se
encontraba un cartel en el que se indicaba lo siguiente: 2 Piso SALA EN
REESTRUCTURACIN Disculpe la Molestia, constatando que la puerta se

encontraba bajo llave.
El 8 de noviembre del 2001 la Fundacin remiti 28 Actas de Presencia
y Constatacin de Retiro de Piezas en el Museo Oro del Per de las piezas
consideradas de manufactura dudosa o moderna. Agreg, que no slo haba
retirado las piezas indicadas durante la inspeccin, sino tambin las piezas que
fueron consideradas en mal estado para su restauracin, retirando a su vez
numerosas piezas para ordenarlas y exhibirlas dentro del plan de
reestructuracin que est realizando.
Finalmente, mediante Provedo N 6 del 30 de octubre del 2001, la
Secretara Tcnica requiri a la Fundacin que presente los documentos que
acrediten los ingresos que se han obtenido desde enero del ao 1994 hasta la
fecha por: (i) la venta de boletos de ingreso al establecimiento del Museo Oro
del Per y Armas del Mundo, especificando si existe diferenciacin cuando el
visitante es adulto, nio, turista o extranjero, cuenta con paquete turstico, etc.,
y cul es el monto correspondiente; (ii) la contratacin por parte del pblico de
visitas guiadas por su personal o por terceros autorizados; (iii) ventas de
souvenirs; y, (iv) otros ingresos que se deriven de actividades conexas a la
exhibicin de piezas arqueolgicas en el referido establecimiento; los mismos
que debern ser detallados ao por ao.
Al respecto, el 5 de noviembre del 2001 la Fundacin indic que no es
materia del presente procedimiento lo relacionado a la venta de souvenirs ni los
ingresos que se deriven de actividades conexas a la exhibicin de piezas
arqueolgicas en su establecimiento. Agreg, que las edificaciones donde se
venden souvenirs as como los negocios instalados pertenecen a terceras
personas ajenas a la Fundacin, razn por la cual el requerimiento estaba
viciado por lo que solicitaban la nulidad del provedo mediante el cual la
Secretara Tcnica efectu el requerimiento cuestionado.
El 22 de noviembre del 2001, se llev a cabo el informe oral ordenado
por la Comisin a solicitud de la Fundacin. En dicha diligencia, el
representante de la Fundacin reiter los argumentos de su defensa y
cuestion el inicio del procedimiento de oficio por parte de la Comisin,
descartando la denuncia del seor Carlos Tapia para adoptar ella la denuncia.
En consecuencia, seal que se haba quebrado su derecho de defensa por no
habrsele otorgado el plazo de 5 das hbiles para la presentacin de sus
descargos. Asimismo, seal que no realizaba ningn tipo de control de calidad
de las piezas que reciban hasta antes de principios del ao 2001, momento a
partir del cual la Fundacin haba entrado en reorganizacin, por lo que no
haba recibido ms piezas para su exhibicin.
Posteriormente, el 26 de noviembre del 2001, la Fundacin seal que
consideraba que el procedimiento era procesalmente nulo debido a que la
denuncia formulada por el seor Carlos Tapia no poda ser archivada, sino que
le corresponda el trmite establecido por el artculo 26 del Decreto Legislativo
N 807, que dispone el traslado al denunciado por un plazo de cinco das bajo
apercibimiento de ser declarado rebelde. Asimismo, seal que consideraba
que la Comisin haba sido mal informada al difundir los resultados de las
investigaciones preliminares a travs de los medios de comunicacin, con gran
escndalo.
Finalmente, el 27 de noviembre del 2001, la Fundacin solicit a la
Comisin que ordene la realizacin de una audiencia de conciliacin, al amparo
de las disposiciones contempladas en el Decreto Legislativo N 807.
2.
CUESTIONES EN DISCUSIN
Luego de estudiar el expediente, la Comisin considera que debe

determinar lo siguiente:
(i)
si la Comisin resulta competente para conocer el presente
procedimiento;
(ii)
si procede declarar la nulidad del procedimiento debido a que la
denuncia formulada por el seor Carlos Tapia no poda ser archivada, conforme
a lo solicitado por la Fundacin;
(iii)
si corresponde acceder a la solicitud de la Fundacin para que
cite a una audiencia de conciliacin, al amparo de las disposiciones
contempladas en el Decreto Legislativo N 807;
(iv)
sobre la responsabilidad de la Fundacin por los hechos materia
del procedimiento;
(v)
si procede el cuestionamiento a la metodologa y resultados de las
evaluaciones efectuadas por especialistas en metales y textiles durante el
desarrollo de las inspecciones en el establecimiento de la Fundacin;
(vi)
si la Fundacin no ha brindado un servicio idneo a un
consumidor razonable que visita y recorre las instalaciones del museo en la
creencia de que podr apreciar piezas metlicas pertenecientes a culturas
precolombinas en su totalidad, exhibiendo en su lugar rplicas, copias, piezas
reconstruidas con material arqueolgico pero de confeccin moderna o
artesana popular e invenciones. De ser as, si ello constituye infracciones al
deber de idoneidad contenido en el artculo 8 de la Ley de Proteccin al
Consumidor;
(vii) si el establecimiento de la Fundacin cuenta con autorizacin para
denominarse Museo. De no ser ello as, si ello constituye una infraccin al
deber de idoneidad contenido en el artculo 8 de la Ley de Proteccin al
Consumidor.
(viii) de comprobarse la responsabilidad administrativa
Fundacin, cul sera la sancin que corresponde imponer; y,
de
la
(ix)
si corresponde acceder a la solicitud de levantamiento de la
medida cautelar impuesta por la Comisin mediante Resolucin N 3 del 23 de
agosto del 2001 y, de ser el caso, si corresponde ordenar a la Fundacin una

medida correctiva de oficio.
3.
ANLISIS DE LAS CUESTIONES EN DISCUSIN
3.1. Sobre la competencia de la Comisin para conocer el presente

procedimiento
La Fundacin cuestion la competencia de la Comisin para conocer el
presente procedimiento, argumentando que las piezas que conforman el Museo
Oro del Per y Armas del Mundo pertenecen a la Fundacin; y, las fundaciones
se encuentran fiscalizadas por el Consejo de Supervigilancia de Fundaciones
del Ministerio de Justicia.
Conforme a lo dispuesto en el artculo 46 del Texto nico Ordenado de
la Ley de Proteccin al Consumidor, la Comisin es competente para conocer
aquellos casos que constituyan infracciones a las disposiciones contenidas en
dicho cuerpo legal(8). Asimismo, dicho dispositivo seala expresamente que la
competencia de la Comisin en estos casos slo puede ser negada a travs de
una norma expresa de rango legal.
El artculo 1 de la Ley de Proteccin al Consumidor establece el mbito
de aplicacin de la norma, sealando que se encuentran sujetas a sus
disposiciones todas las personas, naturales o jurdicas, de derecho pblico o
privado, que se dediquen en establecimientos abiertos al pblico o en forma
habitual a la produccin o comercializacin de bienes o a la prestacin de
servicios en el territorio nacional, debiendo entenderse por servicios cualquier
actividad de prestacin de servicios ofrecida en el mercado a cambio de una
retribucin(9).
En el mismo sentido, mediante Resolucin N0277-1999/TDCINDECOPI(10), la Sala aprob un precedente de observancia obligatoria que
estableci que la competencia de la Comisin para tal efecto slo puede ser
negada por norma de rango legal que establezca que una entidad
administrativa, distinta a la Comisin de Proteccin al Consumidor del
INDECOPI, ser competente para sancionar las presuntas infracciones a la Ley
de Proteccin al Consumidor que puedan cometerse en las relaciones de
consumo que se presenten en un sector especfico.
Atendiendo a las disposiciones de la ley, para que la Comisin sea
competente en un caso, deben configurarse dos supuestos:
(i)
la existencia de una relacin de consumo entre el proveedor y el
consumidor o destinatario final del mismo; o la acreditacin del uso, disfrute o
utilizacin del servicio por parte del consumidor cuando el servicio haya sido
contratado por un tercero; y,
(ii)
la inexistencia de una norma especial de rango legal que otorgue
competencia a un rgano distinto a la Comisin, para la aplicacin de la Ley de
Proteccin al Consumidor a las relaciones de consumo.
En cuanto al primer supuesto, el Texto nico Ordenado de la Ley de

Proteccin al Consumidor establece que se encuentran sujetas a dicha ley
todas las personas, naturales o jurdicas, que se dediquen a la prestacin de
servicios en el territorio nacional(11). Entendiendo por servicio cualquier
actividad de prestacin de servicios, que se ofrece en el mercado a cambio de
una retribucin(12).
En el presente caso, la Fundacin brinda el servicio de exhibicin de
piezas de metal y textiles precolombinas a travs del Museo Oro del Per y
Armas del Mundo al pblico que acude a su establecimiento; siendo que, la
relacin de consumo se establece cuando el pblico paga una contraprestacin
dineraria a la Fundacin para el ingreso a sus instalaciones.
En cuanto al segundo supuesto, la Fundacin ha sealado que la
Comisin no sera competente para resolver la materia controvertida en el
presente procedimiento, toda vez que las piezas que conforman el Museo Oro
del Per pertenecen a la Fundacin Miguel Mujica Gallo, que se encuentra
fiscalizada por el Consejo de Supervigilancia de Fundaciones del Ministerio de
Justicia.
Al respecto, debe considerarse lo establecido por el artculo 28 del
Decreto Ley N 25993, Ley Orgnica del Sector Justicia, en el sentido que:
El Consejo de Supervigilancia de Fundaciones, es un rgano de
competencia nacional encargado de elaborar y proponer las normas que se
requieran para el mejor funcionamiento, control y vigilancia de las fundaciones
as como supervisar el cumplimiento de la legislacin y estatutos que las rigen
y de llevar el Registro Nacional de las mismas. El Consejo de Supervigilancia
de Fundaciones cuenta con una Secretara Tcnica que le brinda apoyo tcnico
y administrativo (el subrayado es nuestro).
Por su parte, el Cdigo Civil en su artculo 104 establece lo siguiente:
El Consejo de Supervigilancia de Fundaciones ejerce las siguientes
funciones bsicas:
1.
Indicar la denominacin y domicilio de la fundacin, cuando no
consten del acto constitutivo.
2.
Designar a los administradores cuando se hubiese omitido su
nombramiento por el fundador o sustituirlos al cesar por cualquier causa en sus
actividades, siempre que no se hubiese previsto, para ambos casos, en el acto
constitutivo la forma o modo de reemplazarlos.
En el caso previsto en el prrafo anterior, estn impedidos de ser nombrados
como administradores de las fundaciones, los beneficiarios o los
representantes de las instituciones beneficiarias. Asimismo, en dicho supuesto,
el cargo de administrador es indelegable.
3.
Determinar, de oficio y con audiencia de los administradores o a
propuesta de stos, el rgimen econmico y administrativo, si hubiere sido
omitido por el fundador, o modificarlo cuando impidiese el normal
funcionamiento o conviniere a los fines de la fundacin.
4.
Tomar conocimiento de los planes y del correspondiente
presupuesto anual de las fundaciones, para lo cual stas elevan copia de los
mismos al Consejo al menos treinta das antes de la fecha de iniciacin del ao
econmico.
5.
Autorizar los actos de disposicin y gravamen de los bienes que
no sean objeto de las operaciones ordinarias de la fundacin y establecer el
procedimiento a seguir, en cada caso.
6.
Promover la coordinacin de las fundaciones de fines anlogos
cuando los bienes de stas resulten insuficientes para el cumplimiento del fin
fundacional, o cuando tal coordinacin determinase una accin ms eficiente.
7.
propuesta.
8.
Vigilar que los bienes y rentas se empleen conforme a la finalidad

Disponer las auditoras necesarias.
9.
Impugnar judicialmente los acuerdos de los administradores que
sean contrarios a ley o al acto constitutivo o demandar la nulidad o anulacin
de los actos o contratos que celebren, en los casos previstos por la ley. La
impugnacin se tramita como proceso abreviado; la demanda de nulidad o de
anulacin como proceso de conocimiento.
10.
Intervenir como parte en los juicios en que se impugne la validez
del acto constitutivo de la fundacin.
11.
Designar al liquidador o a los liquidadores de la fundacin a falta
de disposicin en el acto constitutivo.
12.
Llevar un registro administrativo de fundaciones.
Conforme se puede apreciar de las normas citadas, las normas sobre el

Consejo de Supervigilancia de Fundaciones no le otorgan la facultad para
conocer ni aplicar la Ley de Proteccin al Consumidor, sino sobre el control de
sus actividades como persona jurdica, principalmente vigilar que los
administradores cumplan la finalidad altruista por la cual se afect el patrimonio
del fundador, mas no como proveedor en una relacin de consumo en la que le
sea aplicable la Ley de Proteccin al Consumidor.
En este orden de ideas, encontrndonos ante una relacin de consumo y
ante la inexistencia de una ley que otorgue al Consejo de Supervigilancia de
Fundaciones la facultad de conocer y aplicar la Ley de Proteccin al
Consumidor, la Comisin de Proteccin al Consumidor resulta competente para

conocer el presente procedimiento.
En consecuencia, corresponde desestimar el argumento mediante el
cual la Fundacin cuestion la competencia de la Comisin.
3.2. Sobre la solicitud de la Fundacin para declarar la nulidad del
procedimiento
En el informe oral ordenado por la Comisin a solicitud de la Fundacin,
llevado a cabo el 22 de noviembre del 2001, el representante de la Fundacin
reiter los argumentos de su defensa y cuestion el inicio del procedimiento de
oficio por parte de la Comisin, alegando que se haba quebrado su derecho de
defensa por no habrsele otorgado el plazo de 5 das hbiles para la
presentacin de sus descargos.
Asimismo, el 26 de noviembre del 2001, la Fundacin seal que
consideraba que el procedimiento era procesalmente nulo debido a que la
denuncia formulada por el seor Carlos Tapia no poda ser archivada, sino que
le corresponda el trmite establecido por el artculo 26 del Decreto Legislativo
N 807, que dispone el traslado al denunciado por un plazo de cinco das bajo
apercibimiento de ser declarado rebelde. Asimismo, seal que consideraba
que la Comisin haba sido mal informada al difundir los resultados de las
investigaciones preliminares a travs de los medios de comunicacin, con gran
escndalo.
En el presente caso, conforme se detalla en el informe de fecha 28 de
junio del 2001, el 9 de marzo de 2001 la Secretara Tcnica tom conocimiento
de la carta del seor Carlos Tapia Rivera mediante la cual inform que el
Museo de Oro del Per y Armas del Mundo se encontrara exhibiendo piezas
arqueolgicas que presuntamente seran imitaciones, piezas falsas y/o
creaciones libres de objetos desarrollados por culturas prehispnicas. No
obstante lo cual, estaran siendo presentadas como si fueran originales,
omitiendo dar informacin acerca de su verdadero origen.
Ante dicha comunicacin, la Comisin de Proteccin al Consumidor, en
su sesin del 8 de marzo de 2001, encarg a la Secretara Tcnica la
continuacin de las investigaciones iniciadas por la Secretara Tcnica desde
enero del presente ao, conforme consta en los siguientes documentos que
forman parte del procedimiento:
(i)
Informe N 005-2001-MGG/UFI remitido el 12 de enero del 2001
mediante memorndum N 024-2001/UFI;
(ii)
Informe N 004-2001-ZRY/UFI remitido el 14 de febrero del 2001
mediante memorndum N 093-2001/UFI; y,
(iii)
Informe N 022-2001-MGC/UFI remitido el 5 de marzo del 2001
mediante memorndum N 123-2001/UFI.
Esto es, la Secretara Tcnica vena desarrollando las investigaciones

sobre el servicio brindado por la Fundacin desde enero del ao 2001, siendo
en dichas circunstancias que el seor Carlos Tapia Rivera present una carta
en la que informaba acerca de la naturaleza de las piezas que exhibe la
Fundacin en sus instalaciones, constituyendo ello informacin adicional que
contribuy a la Comisin a contar con mayores elementos de juicio para
determinar si corresponda el inicio de un procedimiento de oficio. Por el
contrario, la carta remitida por el seor Tapia no constitua una denuncia, por lo
que no fue objeto de archivo como lo alega la Fundacin, sino que constituy
informacin que complement a la obtenida por la Secretara Tcnica durante
las investigaciones preliminares.
En efecto, debe tenerse presente que las investigaciones preliminares
desarrolladas por la Secretara Tcnica se iniciaron de acuerdo a las facultades
conferidas por los artculos 1 y 23 del Decreto Legislativo N 807, Ley sobre
Facultades, Normas y Organizacin del INDECOPI, que establece lo siguiente:
Artculo 1.- Las Comisiones y Oficinas del Indecopi gozan de las
facultades necesarias para desarrollar investigaciones relacionadas con los
temas de su competencia. Dichas facultades sern ejercidas a travs de las
Secretaras Tcnicas o Jefes de Oficinas y de los funcionarios que se designen
para tal fin. Podrn ejercerse dentro de los procedimientos iniciados o en las
investigaciones preliminares que se lleven a cabo para determinar la apertura
de un procedimiento.
Artculo 23.- El procedimiento ante la Comisin correspondiente podr
iniciarse a pedido de parte o de oficio. El procedimiento se inicia a pedido de
parte mediante la presentacin de una solicitud dirigida al Secretario Tcnico
de la Comisin conteniendo los requisitos establecidos en el Texto nico de
Procedimientos Administrativos del INDECOPI. El procedimiento se inicia de
oficio por decisin de la Comisin o del Secretario Tcnico, en este ltimo caso
con cargo a dar cuenta a la Comisin (el subrayado y resaltado es nuestro).
En tal sentido, en atencin a que de los antecedentes y resultados de las
investigaciones efectuadas por la Secretara Tcnica, detallados en el Informe
de fecha 28 de junio de 2001, se desprenda la existencia de presuntas
infracciones a las normas de proteccin al consumidor, en ejercicio de las
facultades contenidas en el artculo 23 del Decreto Legislativo N 807; la
Comisin inici procedimiento de oficio en contra de la Fundacin, toda vez que
el informe preliminar emitido por la PUCP concluy que se informaba al
consumidor que las piezas metlicas y textiles en exhibicin pertenecan a
culturas precolombinas; no obstante que algunas de dichas piezas no
perteneceran a las culturas precolombinas sealadas, sino que seran piezas
de manufactura moderna, artesanas o piezas reconstruidas con material
arqueolgico, lo cual no sera advertido a los consumidores.
Al respecto, debe considerarse que en la Resolucin N 1 que dio inicio
al presente procedimiento, la Comisin resolvi entre otros puntos, lo siguiente:
CUARTO: agregar al expediente el Informe de Secretara Tcnica de

fecha 28 de junio del 2001 y ponerlo en conocimiento del denunciado, para
que, dentro del plazo de diez (10) das hbiles, cumpla con presentar sus
descargos, de conformidad con lo dispuesto por los artculos 26 y 41 del
Decreto Legislativo N 807, Ley sobre Facultades, Normas y Organizacin del
Indecopi (el subrayado y resaltado es nuestro).
Esto es, la Comisin otorg a la Fundacin un plazo de 10 das hbiles
para la presentacin de sus descargos, teniendo en cuenta la complejidad de la
materia del procedimiento, puesto que el plazo mnimo para la presentacin de
descargos en un procedimiento es de cinco das hbiles conforme a lo
establecido por el artculo 26 del Decreto Legislativo N 807(13), el mismo que
en su artculo 41 otorga la facultad a la Comisin para que, de oficio, pueda
prorrogar el plazo antes sealado(14).
Dicha resolucin fue notificada a la Fundacin el 17 de julio del 2001,
fecha de inicio de la diligencia de inspeccin ordenada por la Comisin
mediante la resolucin antes citada, conforme consta en el respectivo cargo de
recepcin as como en el acta de inspeccin de la misma fecha, suscrita por la
representante de la Fundacin seora Victoria Mujica.
Habiendo tomado conocimiento de la notificacin de la resolucin
admisoria, as como del Informe de Secretara Tcnica del 28 de junio del
2001, la Fundacin, en ejercicio de su derecho de defensa, present sus
descargos el 25 de julio del 2001, esto es, al sexto da hbil de notificada dicha
resolucin. En tal sentido:
(i)
la Comisin inici el presente procedimiento de oficio, en ejercicio
de las facultades conferidas por el Decreto Legislativo N 807;
(ii)
la decisin de la Comisin de dar inicio al procedimiento fue
puesta en conocimiento de la Fundacin el 17 de julio del 2001, adjuntndole el
correspondiente Informe de Secretara Tcnica, tal como lo establece la
ley(15), conforme consta tanto en actas como en el cargo de notificacin;
(iii)
mediante la Resolucin N 1, la Comisin otorg a la Fundacin
un plazo de 10 das hbiles para la presentacin de sus descargos, y no de 5
das como lo aleg en su informe oral;
(iv)
la Fundacin pudo ejercer sin ninguna dificultad su derecho de
defensa dentro del plazo otorgado por la Comisin, efectuando sus descargos
al sexto da hbil de notificada la Resolucin.
En consecuencia, la Comisin considera que debe declararse
improcedente el argumento sealado por la Fundacin, al no haberse violado
su derecho de defensa. Por el contrario, en ejercicio de dicho derecho ha
podido exponer sus argumentos, ofrecer y producir pruebas, que dan lugar a la
presente resolucin(16).
Asimismo, ha quedado acreditado que no existe ningn vicio procesal en

el presente procedimiento, toda vez que ste fue iniciado de oficio por la
Comisin de acuerdo a las facultades conferidas por ley. En efecto, el seor
Carlos Tapia no es parte en el presente caso, sino que la informacin
proporcionada por l constituy informacin adicional a la obtenida durante las
investigaciones preliminares.
Adicionalmente, la Fundacin seal que consideraba que la Comisin
haba sido mal informada al difundir los resultados de las investigaciones
preliminares a travs de los medios de comunicacin, con gran escndalo.
Sobre el particular, debe considerarse que conforme a lo establecido por
el artculo 50 del Texto nico Ordenado de la Ley de Proteccin al Consumidor,
los procedimientos seguidos ante la Comisin tienen carcter pblico.
En esa medida, la Comisin, conforme lo establece la norma, se
encuentra facultada para disponer la difusin de informacin vinculada a los
mismos, siempre que lo considere pertinente en atencin a los intereses de los
consumidores afectados y no constituya violacin de secretos comerciales o
industriales, conforme procedi a efectuarlo con la publicacin de los avisos
informativos ordenados mediante Resolucin N 3 del 23 de agosto del 2001.
En este orden de ideas, la Comisin considera que corresponde declarar
improcedente la solicitud de la Fundacin de declarar la nulidad del presente
procedimiento, en tanto que no ha quedado acreditada la existencia de ningn
vicio que determine ello.
3.3.
Cuestin previa
Previamente al anlisis de los hechos materia de denuncia, la Comisin

considera pertinente establecer cul es la materia controvertida en el presente
procedimiento.
Para ello, debemos de tener en consideracin que, conforme lo ha
establecido la Comisin en reiterados pronunciamientos, la idoneidad del bien o
servicio debe ser en principio, analizada en abstracto, esto es, considerando lo
que normalmente esperara un consumidor razonable, salvo que de los
trminos acordados o sealados expresamente por el consumidor se
desprenda algo distinto.
En efecto, la Comisin deber determinar en primer lugar qu es lo que
esperara un consumidor razonable al visitar el Museo Oro del Per y Armas
del Mundo de la Fundacin, considerando las circunstancias que rodean a la
prestacin del servicio, esto es, la informacin con que contaba al acudir a
dicho establecimiento, y qu es lo que realmente le fue brindado. De no existir
correspondencia entre esos dos supuestos de hecho, si ello constituye
infraccin a la Ley de Proteccin al Consumidor.
No corresponde a la Comisin determinar la autenticidad de la totalidad
de las piezas en exhibicin para determinar la existencia de una infraccin a las
normas de proteccin al consumidor. Bastar acreditar que se inform al

consumidor que las piezas en exhibicin pertenecen a alguna cultura
precolombina y que slo algunas de las piezas metlicas y/o textiles en
exhibicin no sean originales, sin advertir al consumidor de lo contrario, para
determinar la existencia de las presuntas infracciones a las normas de
proteccin al consumidor.
Es por dicha razn que la Comisin no debe efectuar una evaluacin
sobre la originalidad del resto de piezas que no fueron catalogadas como falsas
sin ninguna duda, ya que dicha labor corresponde ser efectuada por las
autoridades competentes. Al respecto, conforme lo establece la Resolucin
Directoral N 679/INC, el Instituto Nacional de Cultura ha constituido una
Comisin encargada de verificar la autenticidad y/o falsedad de los bienes
culturales que se exhiben en el Museo de Oro del Per y evaluar y proponer las
medidas necesarias que deban adoptarse para la preservacin y proteccin del
Patrimonio Cultural existente en el citado Museo, por lo que corresponder a
dicha entidad determinar la autenticidad y/o falsedad de la totalidad de los
bienes que se exhiben.
En efecto, la labor de las especialistas de la PUCP y del INC para las
investigaciones del presente procedimiento, consisti en determinar si existan
piezas metlicas y/o textiles evidentemente falsas para poder contar con los
elementos de juicio que permitan emitir un pronunciamiento sobre la existencia
de presuntas infracciones a las normas de proteccin al consumidor.
Tampoco es competencia de la Comisin determinar la existencia de
ilcitos penales como sera por ejemplo el caso de trfico de bienes
pertenecientes al patrimonio cultural de la Nacin, ya que dicha labor le
corresponde al Ministerio Pblico en ejercicio de las atribuciones conferidas por
ley.
La Comisin debe determinar si, en base a lo que esperara un
consumidor razonable, la Fundacin brind un servicio idneo de acuerdo a lo
establecido por el artculo 8 de la Ley de Proteccin al Consumidor.
Finalmente, la Comisin determinar si el establecimiento de la
Fundacin cuenta con autorizacin para denominarse Museo de acuerdo a lo
que esperara un consumidor razonable. De no ser as, si ello constituye una
infraccin al deber de idoneidad contenido en el artculo 8 de la Ley de
3.4. Sobre la solicitud de la Fundacin para que la Comisin ordene la
realizacin de una audiencia de conciliacin
El 27 de noviembre del 2001, la Fundacin solicit a la Comisin que
ordene la realizacin de una audiencia de conciliacin, al amparo de las
disposiciones contempladas en el Decreto Legislativo N 807.
Al respecto, debe considerarse que el Decreto Legislativo N 807
establece en su artculo 29 lo siguiente:
Artculo 29.- En cualquier estado del procedimiento, e incluso antes de

admitirse a trmite la denuncia, el Secretario Tcnico podr citar a las partes a
audiencia de conciliacin. La audiencia se desarrollar ante el Secretario
Tcnico o ante la persona que ste designe. Si ambas partes arribaran a un
acuerdo respecto de la denuncia, se levantar un acta donde conste el acuerdo
respectivo, el mismo que tendr efectos de transaccin extrajudicial. En
cualquier caso, la Comisin podr continuar de oficio el procedimiento, si del
anlisis de los hechos denunciados considera que podra estarse afectando
intereses de terceros.
En tal sentido, de dicha norma se desprende que la citacin a
conciliacin es una facultad que de ser ejercida, no obsta para la continuacin
del procedimiento en caso los hechos materia de denuncia pudieran afectar
intereses de terceros.
En el presente caso, considerando que la materia controvertida del
procedimiento est referida a la presunta afectacin de los consumidores por
presentrseles piezas atribuidas a culturas precolombinas cuando ello no sera
cierto, corresponde desestimar la solicitud de la Fundacin para la realizacin
de una audiencia de conciliacin, toda vez que existen indicios de que se
estaran afectando presuntamente intereses de terceros.
3.5. Sobre la responsabilidad de la Fundacin por los hechos materia
del procedimiento
En el presente caso, la Fundacin ha sealado que el seor Miguel
Mujica Gallo decay fsicamente a partir de los 80 aos, por lo que sufri
engaos de sus asesores, que permitan que adquiera piezas falsas que
donaba a la Fundacin.
Al respecto, debe precisarse que en tanto la persona jurdica tiene una
existencia distinta a la de sus miembros, socios o fundadores, sta asume la
responsabilidad por los actos que realiza como producto de su actividad,
mientras que sus representantes, administradores o fundadores slo
responden por aquellos actos que excedan las facultades que les hubieran sido
concedidas(17).
En efecto, el presente procedimiento est referido a las infracciones
cometidas por la Fundacin a los deberes de idoneidad e informacin
contenidos en la Ley de Proteccin al Consumidor, ello en tanto que es a travs
de su establecimiento que ofrece los servicios de exhibicin de piezas
atribuidas a culturas precolombinas, esto es, la funcin de la Comisin consiste
en establecer la existencia objetiva de infracciones a las normas de su
competencia en el marco de las relaciones de consumo, entre un proveedor de
un servicio en este caso la Fundacin y los consumidores que acuden al
establecimiento de la denunciada, y no entre el fundador o los socios de esta
persona jurdica y los consumidores.
A ello debe agregarse el hecho de que conforme lo seal el

representante de la Fundacin durante el desarrollo del informe oral del 22 de
noviembre del 2001, no realizaba ningn tipo de control de calidad de las
piezas que reciban hasta antes de principios del ao 2001, momento a partir
del cual la Fundacin haba entrado en reorganizacin, lo cual corresponde a
una accin no realizada por una persona jurdica (evidentemente, a travs de
sus rganos, representantes o dependientes) que, en este caso es proveedora
y responsable objetiva del servicio de exhibicin de piezas precolombinas.
Por dichas razones, la Comisin considera que el argumento referido a
que la presencia de algunas piezas no originales en exhibicin se deba a causa
del engao que habra sufrido el fundador de la Fundacin Miguel Mujica Gallo,
debe ser desestimado.
3.6. Sobre el cuestionamiento a la metodologa y resultados de las
evaluaciones efectuadas por especialistas en metales y textiles de la PUCP y el
INC durante el desarrollo de las inspecciones en el establecimiento de la
Fundacin
En el presente caso, la Fundacin solicit la inhibicin de la perito
licenciada Paloma Carcedo de Mufarech debido a que anteriormente, cuando
realizaba trabajos en el museo, tuvo un altercado con el seor Miguel Mujica
Gallo, quien era dueo del museo en esa poca, lo que motiv que prohba su
ingreso al local; por lo que, a su entender, su imparcialidad resultaba
cuestionable al momento de emitir el dictamen pericial.
Por otra parte, la Fundacin seal que no podra efectuarse en pocas
horas y a travs de los vidrios de las vitrinas de exhibicin una diligencia de
inspeccin como la realizada en su establecimiento, dado que las piezas
metlicas exhibidas requeriran un estudio ms minucioso. Ello, pese a que en
su escrito de descargos la Fundacin reconoci que conoca de la existencia
de piezas no originales exhibidas en las salas del museo.
Sobre el particular, debe tomarse en consideracin que conforme a lo
establecido por el artculo 196 del Cdigo Procesal Civil, la carga de probar
corresponde a quien afirma hechos que configuran su pretensin, o a quien los
contradice alegando nuevos hechos(18).
Al respecto, previamente debe considerarse que la especialista
nombrada por la PUCP tiene una significativa experiencia en lo que se refiere a
piezas metlicas de culturas precolombinas, como se desprende del Informe
Final de la PUCP, que detalla su experiencia profesional y estudios realizados
que permiten apreciar su calidad de experta en este campo:
(i)
Profesora de la ctedra de Metalurgia Andina en la PUCP;
(ii)
Licenciada en Historia del Arte por la Universidad Complutense de
Madrid, Espaa;
(iii)
Mster en Museum Studies por la Universidad de Nueva York;
(iv)
Investigadora y Asistente por ms de cuatro aos del Dr. Junius
Bird, Curator Emeritus del Museo de Historia Natural de Nueva York;
(v)
Miembro Activo del Proyecto Arqueolgico Sicn desde 1981, bajo
la direccin del Dr. Izumi Shimada, catedrtico de Arqueologa en la
Universidad de Carbolande, Sur de Illinois (USA).
En el presente caso, debe considerarse que la evaluacin de las piezas
metlicas no fue realizada slo por la especialista nombrada por la PUCP, sino
tambin por la especialista en metales nombrada por el INC, Doctora Gabriela
Schwrbel Hoessel; cuya evaluacin coincidi con la de la especialista de la
PUCP, suscribiendo ambas la evaluacin realizada en las instalaciones del
museo ante personal de la Secretara Tcnica y la representante de la
Fundacin.
A mayor abundamiento, es preciso mencionar que la coincidencia en la
clasificacin realizada por las dos peritos en la evaluacin de las piezas
metlicas como falsas, segn consta en las actas de inspeccin, se debe a que
aquellas piezas respondan en forma evidente a dicha calificacin. Finalmente,
debe recordarse que la propia Fundacin ha reconocido que conoca que
algunas de las piezas en exhibicin no eran originales, y que ello dio lugar a
que en la actualidad se encuentren reestructurando su establecimiento.
En efecto, conforme al informe emitido por la PUCP, existen piezas que
a la fecha de las inspecciones desarrolladas por la Comisin fueron evaluadas
en el ao 1996, indicando que eran de manufactura moderna o de material
arqueolgico pero de confeccin moderna. No obstante lo cual, eran
presentadas al consumidor como si fueran precolombinas, conforme se detalla
en el punto 3.6. de la presente resolucin(19).
En consecuencia, la Fundacin no ha presentando medio probatorio
alguno que acredite que la evaluacin realizada por la especialista de la PUCP,
adolezca de algn vicio que impida emitir un juicio imparcial sobre las piezas en
exhibicin, as como tampoco ha acreditado que la metodologa usada por las
especialistas y las conclusiones contenidas en el informe final de la PUCP no
sean vlidos.
En efecto, debe tenerse presente que la PUCP, en sus informes sobre
metales y textiles, estableci los siguientes criterios y metodologa empleados
para definir las categoras en que podan clasificarse las piezas metlicas y
textiles atribuidas a culturas precolombinas en exhibicin:
PIEZAS METLICAS
PIEZAS TEXTILES
CLASIFICACIONES
Originales Piezas que histricamente pertenecieron a alguna cultura
precolombina de los Andes Centrales, que encierran un alto valor histrico y
patrimonial. Piezas que histricamente pertenecieron a alguna cultura
precolombina de los Andes Centrales, las cuales encierran por s mismas un

alto valor histrico y patrimonial.
Rplicas
Piezas elaboradas en la actualidad por un artesano cuyo material
(oro, plata o cobre), peso, medida, forma y tcnica de manufactura se ajustan
exactamente a la pieza original que se reproduce, de tal manera que, para el
visitante, no es posible discernir si lo que observa es el original o una
rplica(20).
Por ello, en la vitrina de exhibicin debe de estar debidamente explicado
que lo que el visitante est contemplando es una rplica, cuyo original se
encuentra en tal museo o coleccin. Piezas elaboradas en la actualidad por
un artesano cuyo material (lana, algodn), peso, medida, forma y tcnica de
manufactura se ajustan exactamente a la pieza original que se reproduce, de
tal manera que, para el visitante, no es posible discernir si lo que observa es el
original o una rplica.
Copias
Piezas de manufactura moderna que se elaboran copiando un
original existente en algn museo o coleccin. En este caso, el material, peso,
dimensiones y la tcnica de manufactura no tienen por qu ajustarse
exactamente a los de la pieza original.
Las copias actuales o de manufactura moderna no tienen valor histricopatrimonial, pero dependiendo de la calidad de las mismas, variar su valor en
el mercado(21).
Piezas de manufactura moderna que se elaboran copiando
un original existente en algn museo o coleccin. En este caso, el material,
peso, dimensiones y la tcnica de manufactura no tienen por qu ajustarse
exactamente a los de la pieza original.
Toda copia debe llevar una explicacin en la que se detalle de dnde ha
sido copiada y en dnde se encuentra la pieza original, as como la marca en
una zona no visible que aclare que no es una pieza original.
Piezas reconstruidas con material arqueolgico pero de confeccin moderna
Piezas en las que se utilizaron materiales de origen arqueolgico para
recrear una cuyo aspecto final puede asemejarse a una pieza precolombina.
Son recreaciones, hechas al gusto de determinada persona, por lo que
no siguen un criterio cientfico, dando como resultado piezas cuya iconografa,
tcnica y estilo no existieron en la poca precolombina.
En estas piezas tienen valor histrico y/o patrimonial las partes que la
conforman, pero no la pieza total;
Denominadas tambin recompuestas:
piezas en las que si bien los materiales que las conforman son de origen
arqueolgico, se utilizaron estas partes para recrear una pieza cuyo aspecto
final puede asemejarse a una pieza precolombina.
Estas recreaciones, hechas al gusto de determinada persona, no
siguen un criterio cientfico, dando como resultado piezas con iconogrfca,
tcnica y estilo que no existieron en la poca precolombina.
Artesana popular e invenciones Piezas de elaboracin actual que no son
originales, copias ni rplicas, sino modernas invenciones artesanales, que no
se ajustan ni en los materiales utilizados en su elaboracin, ni en su iconografa

y/o estilo, ni en la tcnica utilizada en su manufactura, ni en sus medidas a
piezas originales precolombinas.
Estas piezas carecen de valor histrico y/o patrimonial encajando ms
en la rama de lo que se conoce como artesana popular.
El material de que estaban elaboradas las piezas
Las piezas precolombinas
hechas en oro presentan una gran variedad de aleaciones. El oro por ser un
metal noble puede ser reciclado por sucesivas culturas, por lo que estudiar slo
su composicin no puede determinar si es original o no.
Asimismo, la plata y el cobre utilizados en piezas precolombinas son
ms difciles de falsificar debido a los componentes de sus aleaciones, tcnicas
de dorados y plateados de superficies que utilizaron los antiguos orfebres y al
estado de conservacin en las tumbas.
En muchas piezas de la Fundacin a simple vista se poda observar que
estaban elaboradas con materiales y aleaciones actuales, fcilmente
detectables por el colorido de la pieza y corrosin y/o patina que presenta en su
superficie. Las piezas textiles originales precolombinas fueron elaboradas
con hilos de algodn y lana de camelidos. Ademas los tintes utilizados daban
como resultado tonalidades y opacidad particulares a las fibras e hilos
empleados
La tonalidad obtenida en los telares vara en relacin a su antigedad,
exposicin al sol y al terreno en que fueron enterrados(22)
La patina y la corrosin en cada pieza La patina y la corrosin antigua es
imposible de imitar pues slo el tiempo puede producir determinados minerales
en la corrosin. Las corrosiones forzadas se pueden detectar por un perito.
Huellas del instrumental utilizado en la manufactura o elaboracin de piezas
Muchas piezas de la Fundacin presentan huellas de la utilizacin de
laminadoras actuales para la elaboracin de la hoja metlica, as como tijeras y
otra clase de instrumental moderno.
La iconografa representada en las piezas metlicas como medio de observar
una falsificacin: La mayora de piezas que se pretenden pasar por
originales presentan errores en la iconografa que los artesanos actuales
desconocen. Por ello los artesanos cuando repujan sus diseos suelen mezclar
figuras, dibujos o detalles de diferentes culturas. Tambin suelen mezclar
diseos que nunca han sido utilizados en los textiles o en las cermicas,
aunque todas las piezas pertenezcan a una misma cultura. Gran parte de las
piezas que se pretenden hacer pasar por originales presentan errores
elementales en la iconografia, desconocindose los estudios realizados sobre
esta materia en relacin a las piezas textiles precolombinas. Tambin se suele
copiar sobre las telas, diseos que fueron usados slo sobre soporte cermico.
Posiblemente, los artesanos intentaron copiar piezas textiles publicados en
libros por lo que cayeron en error en las dimensiones de los diseos. Incluso,
se exhibenpiezas textiles donde se ha copiado iconografa cermica sobre
soporte textil, no correspondiente a las tcnicas decorativas (23)
Las tcnicas de
elaboracin Los puntos crticos son las soldaduras, las tcnicas de dorado y
plateado de superficies, el martillado y laminado de la hoja metlica. Hoy en da
las tcnicas de laminado y elevacin de paredes metlicas para formar vasos
son muy difciles de imitar debido a que dichas tcnicas se perdieron con la
llegada de los europeos.
Tcnicas de manufactura, decoracin y estructura de las telas
Si
bien las tcnicas textiles a telar se difundieron a lo largo y ancho de los Andes
Centrales y se elaboraron en casi todas las culturas precolombinas, dichas
tcnicas de manufactura, tcnicas de decoracin y fundamento estructural de
las telas tienen rasgos fundamentales inherentes a cada grupo cultural. Muchas
de las piezas textiles en exhibicin en la Fundacin son intentos fallidos de
recomposicin estructural con fragmentos de telas pertenecientes a diferentes
grupos culturales tratando de recrear telas de mayor tamao y vistosidad y
asignndosele a una cultura especfica(24).
Asimismo, debe recordarse que las especialistas encargadas de la
evaluacin de las piezas metlicas concluyeron lo siguiente durante la
inspeccin desarrollada en el Museo Oro del Per:
la perito seora Paloma Carcedo manifest que respecto a las piezas
contenidas en los anexos como piezas falsas no tiene duda alguna, lo cual fue
ratificado por la perito seora Gabriela Schwrbel.
Ello fue corroborado por la PUCP en sus Informes sobre metales y
textiles, en los que concluyeron lo siguiente:
PRIMERO: Que, dada la manera tan elemental como estn elaboradas
las piezas metlicas expuestas en el Museo de Oro del Per que se ajustan a
los criterios de falsas, el peritaje se realiz sin hacer falta sacar las piezas de
la vitrina, no presentando ningn problema para el perito observar las piezas a
travs de un cristal. Se dej constancia en las actas de aquellas piezas que
necesitaban el que se abriera la vitrina para un peritaje ms exhaustivo. (el
subrayado es nuestro).
PRIMERO: Que, dada la manera tan elemental como estn elaboradas
las piezas textiles expuestas en el Museo de oro (sic) del Per y Armas del
Mundo que se ajustan a los criterios de falsas, el peritaje se realiz sin hacer
falta sacar las piezas de la vitrina, no presentando ningn problema al perito
observar las piezas a travs del cristal. Se dej constancia en las actas de
aquellas piezas que necesitaban el que se abriera la vitrina para un peritaje
ms exhaustivo. (el subrayado es nuestro).
Como se ha sealado reiteradamente, nicamente fueron catalogadas
como falsas, de acuerdo a la metodologa antes descrita, las piezas metlicas y
textiles que sin ninguna duda correspondan a dicha clasificacin atendiendo a
los criterios y tcnicas antes descritas.
No obstante el cuestionamiento efectuado por la Fundacin, sta no ha
presentando medio probatorio alguno que acredite la imposibilidad de catalogar
como falsas aquellas piezas que sin ninguna duda lo son, ni que alguna de las
piezas clasificadas como tales pertenezca a las culturas precolombinas

atribuidas.
En consecuencia, la Comisin considera que corresponde desestimar el
cuestionamiento a la metodologa utilizada para clasificar como falsas las
piezas en exhibicin y a la imparcialidad de la evaluacin realizada por la
especialista de la PUCP.
3.7.
Sobre la idoneidad del servicio
El artculo 8 del Texto nico Ordenado de la Ley de Proteccin al

Consumidor seala que los proveedores son responsables por la idoneidad y
calidad de los productos y servicios que ponen a disposicin de los
consumidores en el mercado(25). Esta norma establece un supuesto de
responsabilidad administrativa objetiva. Ello, sin embargo, no impone al
proveedor un deber de brindar una determinada calidad de servicios a los
consumidores, sino, por el contrario, simplemente el deber de prestarlos en los
trminos y condiciones ofrecidos y acordados, expresa o implcitamente.
As, el mencionado artculo 8 contiene el principio de garanta implcita,
esto es, la obligacin del proveedor de responder por el bien o servicio en caso
ste no resultara idneo para satisfacer las expectativas de un consumidor
razonable. Al respecto, cabe traer a colacin el precedente de observancia
obligatoria establecido por la Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal
del INDECOPI mediante Resolucin N 085-96-TDC (Humberto Tori Fernndez
contra Kouros E.I.R.L.), en el que se seala que:
De acuerdo a lo establecido en la primera parte del artculo 8 del
Decreto Legislativo N 716, se presume que todo proveedor ofrece como una
garanta implcita, que el bien o servicio materia de transaccin comercial con
el consumidor es idneo para los fines y usos previsibles para los que
normalmente se adquieren stos en el mercado, segn lo que esperara un
consumidor razonable, considerando las condiciones en las cuales los
productos fueron adquiridos o los servicios contratados.
La carga de la prueba sobre la idoneidad del (servicio) corresponde al
proveedor del mismo(26).
Por otro lado, la idoneidad del bien o servicio debe ser, en principio,
analizada en abstracto, esto es considerando lo que normalmente esperara un
consumidor razonable, salvo que de los trminos acordados o sealados
expresamente por el consumidor se desprenda algo distinto.
As, un consumidor que decide acudir a un museo esperara apreciar
elementos u objetos que cuenten con las caractersticas que correspondan al
tema de exhibicin del museo. Por ejemplo, un museo de autos antiguos o de
coleccin buscara exponer al pblico automviles antiguos de distintas
marcas, tipos, estilos, entre otros; siendo por ejemplo una de sus
caractersticas esenciales, de acuerdo a la coleccin que se exhiba, mostrar el
estado de conservacin o restauracin en que se encuentren los vehculos.
Salvo que, de la informacin que brinde el establecimiento, se pueda concluir

que lo que el pblico va a poder apreciar son vehculos modernos que han sido
adaptados al estilo de los vehculos antiguos, o que por ejemplo se trata de
rplicas de vehculos exhibidos en otros lugares.
En el presente caso, de acuerdo a las investigaciones preliminares
realizadas en el establecimiento de la Fundacin, se pudo constatar lo
siguiente:
(i)
en las salas del museo se exhiben piezas de oro y de otros
metales preciosos atribuidos a distintas culturas como Mochica, Huari,
Nazca, Paracas y Chuquibamba; y,
(ii)
en las salas de exhibicin del museo se exhiben una serie de
telares atribuidos a distintas culturas como Mochica, Huari, Nazca,
Paracas y Chuquibamba.
Conforme a ello y a los resultados obtenidos de las investigaciones
preliminares desarrolladas por la Secretara Tcnica, se desprenda que
presuntamente la Fundacin exhiba algunas piezas metlicas presentadas al
pblico como si pertenecieran a culturas precolombinas; no obstante que, de
acuerdo al informe preliminar emitido por la PUCP, no todas las piezas
exhibidas seran originales, lo que ocurrira tambin con los textiles que son
exhibidos, a pesar de lo cual, se omitira advertir de ello al pblico.
En su defensa, la Fundacin reconoci la existencia de piezas en
exhibicin no originales, por lo que, seal, que desde inicios del ao 2001
haba tomado la decisin de reestructurar el museo, retirando las piezas no
autnticas y modernizndolo, iniciando el inmediato retiro de las que no eran
originales con conocimiento de la presidencia del Consejo de Supervigilancia
de Fundaciones, labor que al 17 de julio sumaban ms de 2 300 piezas
retiradas y cerrado temporalmente para su estudio una sala de exposicin de
telas precolombinas, a la que se rotul Depsito conforme se acredit (el
subrayado es nuestro). Al respecto, la Fundacin manifest que el seor Miguel
Mujica Gallo decay fsicamente y a partir de los 80 aos, sufri engaos de
sus asesores, que permitan que adquiera piezas falsas que donaba a la
Fundacin.
En el presente caso, como podemos apreciar en las siguientes
fotografas, al acercarse al establecimiento de la Fundacin un consumidor
apreciar en el frontis del local la indicacin Museo Oro del Per, por lo que
hasta ese momento esperara poder ver esencialmente piezas originales de
valor histrico y arqueolgico.
En esta fotografa, en el interior del establecimiento de la Fundacin se

puede apreciar la denominacin: MUSEO ORO DEL PER.
Asimismo, en la siguiente fotografa, se puede apreciar la indicacin:

Fundacin Miguel Mujica Gallo. Museos Oro del Per Armas del Mundo en
el interior del establecimiento.
Contando con esta informacin preliminar, el consumidor adquiere su

boleto de ingreso, en el cual aparece la imagen de una mscara atribuida a una
cultura precolombina as como, entre otras, las siguientes indicaciones:
MUSEO ORO DEL PERU
MUSEO ARMAS DEL MUNDO
()
PROHIBIDO TOMAR FOTOS Y FILMS
EL DINERO QUE SE RECAUDE ES PARA LA CONSERVACIN Y
MANTENIMIENTO DE LOS MUSEOS.
Mascara Chimu (sic) en oro, esmeralda y resina
Teniendo en consideracin todo ello, un consumidor razonable pensar
que podr apreciar en el Museo Oro del Per piezas originales pertenecientes
a culturas precolombinas. Ello se ve corroborado por el hecho que, cuando el
consumidor ya se encuentra dentro de las instalaciones del museo observando
las piezas en exhibicin, y tal y como qued acreditado durante la diligencia de
inspeccin desarrollada por la Secretara Tcnica, en ninguno de los
ambientes (del museo) existe informacin respecto a si las piezas exhibidas
eran copia, imitacin o reproducciones. () No obstante que no hay alguna
indicacin de si las piezas en exhibicin son originales o no, se pudo observar
que entre vitrinas existe informacin referida a la descripcin de las piezas y
materiales de que estn hechas (el subrayado es nuestro), atribuyndolas a
distintas culturas precolombinas.
En efecto, conforme podemos apreciar en las actas de inspeccin
llevada a cabo en el museo, se atribuan piezas metlicas y textiles en
exhibicin a distintas culturas como se detalla a continuacin a modo de
ejemplo:
(i)
nuestro);
(ii)
(iii)
nuestro);
PIEZAS 139 Y 140 FELINOS MOCHE (27) (el subrayado es

PIEZA 94 MASCARITA SIPN (28) (el subrayado es nuestro);
PIEZAS 143 Y 147 NARIGUERAS NAZCA(29) (el subrayado es
(iv)
EN LA PARTE DELANTERA DE ESTA URNA (N 1) SE PUDO
OBSERVAR LMINAS REPUJADAS CON UN LETRERO DE DESCRIPCIN
MOCHE (30) (el subrayado es nuestro);
(v)
EN LA PARTE POSTERIOR DE ESTA URNA (N 1) SE PUDO
OBSERVAR TEXTILES CON UN LETRERO DE DESCRIPCIN HUARI (31)
(el subrayado es nuestro);
(vi)
EN ESTA URNA (N 2) SE PUDO OBSERVAR PIEZAS COMO
DE UNA FIGURA DE UN HOMBRE CON DOS ADORNOS EN AMBAS MANOS
AS COMO FIGURILLAS EN LA CANTIDAD DE CUATRO, ASI COMO
NARIGUERAS, COMO UNA PINZA, Y UN LETRERO DE MOCHICA(32) (el
Siendo que, conforme a la evaluacin realizada por las especialistas de
la PUCP y del INC, estas piezas son falsas sin ninguna duda, a pesar de lo
cual ello no era informado a los consumidores.
En tal sentido, el consumidor, en todo momento se encuentra en la
creencia de que las piezas metlicas y textiles en exhibicin son originales y
que pertenecen a culturas precolombinas. Sin embargo, ha quedado acreditado
en el procedimiento que:
(i)
en el caso de las piezas metlicas, de las 16 504 piezas en
exhibicin atribuidas a culturas precolombinas, 4 257 no eran originales sin
duda alguna, esto es, no pertenecan a alguna cultura precolombina de los
Andes Centrales, pese a lo cual ello no era advertido a los consumidores(33);
(ii)
en el caso de los textiles, de las 530 piezas evaluadas(34), 280
eran verdaderas, 150 recompuestas, 55 dudosas y 45 falsas sin ninguna duda,
esto es, existan piezas que no pertenecan a alguna cultura precolombina de
los Andes Centrales, pese a lo cual se indicaba lo contrario a los consumidores,
presentndolas como piezas precolombinas.
En consecuencia, dichas piezas exhibidas no tenan el valor histrico
que la Fundacin les atribuy, lo cual no significa que el resto de las piezas
sean originales o falsas, ya que dicha labor corresponde ser realizada por el
INC conforme se estableci anteriormente.
Ello queda corroborado con el hecho de que la propia Fundacin ha
reconocido que existan piezas en exhibicin que no eran verdaderas, por lo
que se encontraban en un proceso de depuracin. Sin embargo, ello no slo no
era informado al consumidor que visitaba y recorra las instalaciones del
museo, sino que se le informaba que las piezas metlicas y textiles
correspondan a culturas precolombinas. Es necesario precisar que ha
quedado acreditado en el procedimiento que en ninguno de los ambientes del
museo exista informacin que advirtiera al consumidor que las piezas en
exhibicin no eran originales, que exista duda sobre su originalidad, ni que
estaban siendo evaluadas.
A manera de ejemplo, en la fotografa N 1 podemos apreciar que

durante las inspecciones desarrolladas por la Secretara Tcnica, se constat
que la Fundacin presentaba un vaso ceremonial precolombino atribuido a la
cultura Chongoyape. Sin embargo, como podemos apreciar en la Ficha de
Registro de Bienes Culturales para Exposiciones Temporales esta pieza fue
catalogada por el Instituto Nacional de Cultura como una pieza de manufactura
moderna:
Fotografa N 1
De la misma manera, en la fotografa N 2 podemos apreciar que

durante las inspecciones desarrolladas por la Secretara Tcnica, se constat
que la Fundacin presentaba un pectoral precolombino atribuido a la cultura
Chim. Sin embargo, el Instituto Nacional de Cultura catalog esta pieza
como una de confeccin moderna con material arqueolgico:
Fotografa N 2
En efecto, de acuerdo al informe preliminar emitido por la PUCP, la

arqueloga Licenciada Huayta Montoya Uriarte, Investigadora Tcnica de la
Direccin de Registro de la Direccin General de Conservacin del Patrimonio
Cultural Mueble, luego de la evaluacin del total de piezas que seran exhibidas
en el exterior en el ao 1996, concluy lo siguiente:
Sobre la base de la opinin respaldada, nosotros tuvimos en el Informe
citado, lo siguiente:
1.
El conjunto de las 120 piezas observadas cada una
detenidamente no nos permite afirmar que todas ellas se traten de piezas
autnticas pertenecientes al Patrimonio Cultural de la Nacin ()
2.
El conjunto de las 120 piezas observadas cada una
detenidamente no nos permite afirmar que todas aquellas que estamos
asumiendo como pertenecientes al Patrimonio Cultural de la Nacin sean
efectivamente de ntegra confeccin prehispnica. En algunas piezas se
observa claramente manufactura moderna utilizando materiales arqueolgicos
es decir recomposiciones, y en otras, la mayora, adhesiones de
especmenes modernos a piezas ntegras efectivamente arqueolgicas. ()
3.
Un nmero significativo de piezas en nuestra opinin son
susceptibles de duda de pertenecer total o parcialmente al Patrimonio Cultural
de la Nacin.
De la misma forma, en las siguientes fotografas podemos apreciar que

el museo exhibe telares atribuidos a las culturas Chuquibamba y Paracas:
No obstante que dichas piezas fueron catalogadas por las especialistas

de la PUCP como falsas sin ninguna duda, lo cual no era informado a los
consumidores.
De esta manera, un consumidor que hubiera comprado su entrada para
visitar las instalaciones del museo y apreciar las piezas metlicas y textiles
exhibidas en ste, al ver que stas son presentadas como de origen
precolombino y sin ninguna advertencia de lo contrario, concluira que
pertenecen a las culturas precolombinas indicadas, por lo que entendera que
est apreciando piezas que cuentan con un valor histrico cultural.
Sin embargo, como hemos sealado, las piezas antes referidas en
realidad constituyen piezas de manufactura moderna y/o de confeccin
moderna con material arqueolgico.
Teniendo en consideracin lo anteriormente expuesto, un consumidor
razonablemente hubiera esperado que todas las piezas metlicas y textiles en
exhibicin correspondieran a las culturas precolombinas indicadas en cada una
de las salas de exposicin, puesto que como ya qued acreditado, se exhiban
piezas indicando que pertenecan a culturas precolombinas sin sealar que
algunas de ellas eran rplicas, copias, piezas reconstruidas con material
arqueolgico pero de confeccin moderna, artesana popular o invenciones.
En consecuencia, ha quedado acreditado que la Fundacin exhiba
piezas metlicas y textiles atribuyndolas falsamente a distintas culturas
precolombinas, sin advertir a los consumidores sobre dicha circunstancia, lo
cual contraviene lo que esperara un consumidor razonable que visita y recorre
las instalaciones del museo, que tiene la expectativa y la creencia de que podr
apreciar piezas metlicas pertenecientes a culturas precolombinas en su
totalidad al no informrsele o advertirle lo contrario.
Por tanto, la Comisin considera que corresponde declarar fundado este
extremo de la denuncia por infraccin al artculo 8 del Texto nico Ordenado de
la Ley de Proteccin al Consumidor.
3.8. Si el establecimiento de la Fundacin cuenta con autorizacin
para denominarse Museo. De no ser ello as, si ello constituye una infraccin
al deber de idoneidad contenido en el artculo 8 de la Ley de Proteccin al
Consumidor
Como hemos sealado precedentemente, al acercarse al
establecimiento de la Fundacin, un consumidor apreciar en el frontis del local
la indicacin Museo Oro del Per, por lo que estar en la creencia de que
est visitando un museo, que adems tiene la denominacin Museo Oro del
Per, pudiendo considerar que se trata de un establecimiento en el cual se
exponen principalmente piezas arqueolgicas de oro representativas del

Patrimonio Cultural del Per.
Dicha informacin se ve corroborada con el hecho de que al adquirir su
boleto de ingreso, apreciar la imagen de una mscara atribuida a una cultura
precolombina con la indicacin de que est accediendo al Museo Oro del
Per y que el dinero que se recaude estar destinado a la conservacin y
mantenimiento de los museos, lo que le dar mayor conviccin acerca de su
condicin de museo representativo del patrimonio histrico cultural de la
nacin.
En este extremo de la denuncia, la Comisin considera que, en base a la
informacin con que cuenta al acudir al establecimiento de la Fundacin, un
consumidor razonable esperara que el mismo cuente con una autorizacin
para poder brindar sus servicios como museo.
En el presente caso, la PUCP concluy en su informe que la Fundacin
ofreca sus servicios en el mercado como museo; no obstante que no
cumplira con ninguna de las condiciones para ser denominado museo.
En su defensa, la Fundacin manifest que s cumplira con las cinco
funciones para ser considerado museo(35) de acuerdo a la normatividad citada
por la Comisin en la Resolucin N 1 de fecha 5 de julio del 2001:
()
1)
PROTEGER: La adquisicin de las piezas (autnticas) por parte
del Sr. Miguel Mujica Gallo, en los ltimos 70 aos, con su fortuna personal y
quin despus lo ha donado (sic) al estado (sic) al contribuir la Fundacin que
lleva su nombre, no est protegiendo a las piezas de caer en manos de
contrabandistas y que terminen en el extranjero?
2)
CONSERVAR: La adquisicin y posterior exhibicin de las piezas
en vitrinas cerradas, cuidando de la luz solar y el mantenimiento que se les da,
en estos ltimos 40 aos, con el gasto que esto origina, solventado en un
comienzo por el mismo seor Miguel Mujica Gallo y ahora la Fundacin, no es
ms que un acto de conservacin de las piezas.
3)
INVESTIGAR: El adquirir y clasificar las piezas que en su mayora
son autnticas, encierran (sic) un trabajo de investigacin, asimismo, el trabajo
que ahora est realizado (sic) la fundacin de retirar las piezas no autnticas,
tambin implica un trabajo de investigacin.
4)
EXHIBIR: Esta caracterstica est mas (sic) que probada por la
misma denuncia.
5)
DIFUNDIR: En el mismo expediente constan informes que
prueban que el Museo ha realizado exhibiciones fuera del pas, con lo cual est
difundiendo nuestra cultura.
Concluyendo, podemos afirmar categricamente que nuestro Museo de

Oro del Per y Armas del Mundo s cumple () todas las caractersticas que
de conformidad con la norma mencionada, deben cumplir las instituciones para
ser consideradas Museos. Sin embargo, debemos dejar establecido, que
nuestro Museo, no conforma el Sistema Nacional de Museos, por decisin
propia, y el artculo 5 se refiere se refiere a contar con el reconocimiento oficial
PERO NO OBLIGATORIO y de otra parte el 6 que transcriben, slo es de
aplicacin a los Museos del Estado ().
A fin de contar con mayores elementos de juicio, la Secretara Tcnica
solicit al INC informacin referida a si el Museo Oro del Per y Armas del
Mundo cuenta con la aprobacin del INC para desarrollar sus actividades como
museo.
En respuesta a dicha solicitud el INC(36) indic que:
En la actualidad ninguna legislacin dictamina que sea necesario la (sic)
aprobacin del INC para que una institucin funcione como Museo ()
Por tanto, y aunque la apertura de locales pblicos requiere de
aprobacin, o mejor dicho, licencia de funcionamiento por parte de los
municipios, ninguna norma obliga a una entidad que use el apelativo museo a
contar con la aprobacin del INC. ()
Si bien el Museo Oro del Per y Armas del Mundo jams cont con
aprobacin formal del INC, no obstante y de acuerdo a las normas legales
vigentes nada le impeda ni le impide funcionar como tal. Slo con un cambio
en la legislacin el INC tendra la autoridad necesaria para intervenir (el
Conforme se desprende de dicha informacin, no existe norma legal que
prohba u obligue a un particular el uso de la denominacin museo. En efecto,
la aplicacin de dicha normativa resulta de obligatorio cumplimiento para el
caso de los museos nacionales.
En el presente caso, se trata de un museo constituido por una persona
jurdica de derecho privado una fundacin por lo que el sometimiento a dicha
normativa depender de la decisin que adopten sus administradores o
integrantes.
En este orden de ideas, si bien un consumidor razonable esperara que
un establecimiento de esta naturaleza cuenta con la autorizacin
correspondiente para denominarse museo, no existe una norma que obligue a
las colecciones privadas a cumplir determinados requisitos para poder
denominarse museo. Razn por la cual la Comisin considera que en este
extremo de la denuncia la Fundacin no ha infringido el deber de idoneidad
contenido en el artculo 8 de la Ley de Proteccin al Consumidor.
3.9.
Graduacin de la sancin
El artculo 42 de la Ley de Proteccin al Consumidor seala que la

sancin a imponerse debe ser aplicada y graduada atendiendo a la
intencionalidad del sujeto activo de la infraccin, al dao resultante de la
infraccin, a los beneficios obtenidos por el proveedor por razn del hecho
infractor(37).
Debe recordarse que la Secretara Tcnica requiri a la Fundacin que
presente los documentos que acrediten los ingresos que se han obtenido
desde enero del ao 1994 hasta la fecha por: (i) la venta de boletos de ingreso
al establecimiento del Museo Oro del Per y Armas del Mundo,
especificando si existe diferenciacin cuando el visitante es adulto, nio, turista
o extranjero, cuenta con paquete turstico, etc., y cul es el monto
correspondiente; (ii) la contratacin por parte del pblico de visitas guiadas por
su personal o por terceros autorizados; (iii) ventas de souvenirs; y, (iv) otros
arqueolgicas en el referido establecimiento; los mismos que debern ser
detallados ao por ao.
En respuesta a dicho requerimiento, la Fundacin indic que no es
materia del presente procedimiento lo relacionado a la venta de souvenirs ni los
arqueolgicas en su establecimiento. Agreg que las edificaciones donde se
venden souvenirs as como los negocios instalados pertenecen a terceras
personas ajenas a la Fundacin, razn por la cual el requerimiento estaba
viciado por lo que solicitaban la nulidad del provedo mediante el cual la
Secretara Tcnica efectu el requerimiento cuestionado.
Sobre el particular la Comisin considera que, en tanto la Fundacin ha
cumplido con informar que los ingresos obtenidos por ventas de souvenirs y
otros ingresos derivados de actividades conexas pertenecen a terceras
personas ajenas al presente procedimiento, corresponde tener por justificado el
motivo por el cual la Fundacin no ha cumplido con proporcionar la referida
informacin.
En el presente caso, la Comisin considera que al graduar la sancin
debe tenerse en consideracin las siguientes circunstancias agravantes:
(i)
dada la total asimetra informativa en que se encuentra, un
consumidor razonable que asiste a un museo en el cual es informado en cada
una de las vitrinas que contienen diversas piezas que stas pertenecen a
determinadas culturas precolombinas, estara en la creencia de que ello es
cierto, teniendo en consideracin que se trata de servicios cuyas caractersticas
relevantes no pueden ser evaluadas fcilmente por el consumidor, inclusive a
travs de la experiencia repetida de consumo;
(ii)
la Fundacin, conforme a lo manifestado en su escrito de
descargos, conoca que algunas de las piezas en exhibicin no eran
originales(38); sin embargo, no advirti sobre ello a los consumidores,
generando en ellos la creencia de que se encontraban ante piezas metlicas y
textiles precolombinas(39);
(iii)
de acuerdo a la informacin proporcionada por la Fundacin, por
venta de entradas al Museo Oro del Per y Armas del Mundo recibi un
promedio mensual de 4 562 visitantes, percibiendo un ingreso aproximado
mensual de S/. 91 230.
Como circunstancias atenuantes, debe considerarse que la Fundacin:
(i)
se encuentra en un proceso de adecuacin para el cumplimiento
de las funciones de proteccin, conservacin, investigacin, exhibicin y
difusin exigidas por los estndares internacionales para el desarrollo de su
actividad;
(ii)
se encuentra verificando la autenticidad y/o falsedad de los bienes
exhibidos en el Museo Oro del Per con sus expertos, bajo la supervisin del
Instituto Nacional de Cultura, conforme a lo establecido por la Resolucin
Directoral N 679/INC;
(iii)
ha retirado la totalidad de piezas metlicas calificadas como falsas
sin ninguna duda por las especialistas nombradas por la Pontificia Universidad
Catlica del Per y el Instituto Nacional de Cultura, as como tambin piezas
adicionales que durante el desarrollo de sus evaluaciones determinaron que
exista duda sobre su originalidad;
(iv)
ha cerrado las salas de textiles al pblico, hasta concluir con la
evaluacin de la originalidad de las mismas;
(v)
cuenta con piezas de valor histrico-cultural, conforme se dej
constancia en algunos casos durante las inspecciones desarrolladas por las
especialistas de la PUCP y del INC, informando a los consumidores de los
casos en que la originalidad de las piezas en exhibicin se encuentran en
estudio;
(vi)
ha tenido un adecuado comportamiento procesal, colaborado con
el desarrollo de las investigaciones durante el procedimiento y presentando la
informacin requerida;
(vii) ha tenido una voluntad conciliadora al haber solicitado la
realizacin de una audiencia de conciliacin en el presente procedimiento.
Por las razones expuestas, la Comisin considera que debe sancionarse
a la Fundacin con una multa ascendente a veinte (20) Unidades Impositivas
Tributarias por infraccin a los artculos 5 literal b), 8 y 15 de la Ley de
3.10. Sobre si corresponde ordenar a la Fundacin una medida
correctiva de oficio y, de ser el caso, si corresponde acceder a la solicitud de
levantamiento de la medida cautelar impuesta por la Comisin mediante
Resolucin N 3 del 23 de agosto del 2001
a.
Respecto de la imposicin de una medida correctiva de oficio
El inciso c) del artculo 42 de la Ley de Proteccin al Consumidor

establece la facultad de la Comisin de ordenar como medida correctiva la
publicacin de avisos rectificatorios o informativos en la forma que determine la
Comisin, tomando en consideracin los medios que resulten idneos para
revertir los efectos que el acto objeto de sancin hubiera ocasionado(40).
En el presente caso, se ha determinado que la Fundacin no brind un
servicio idneo a los consumidores al no informarles que las piezas metlicas y
textiles en exhibicin no correspondan en su totalidad a la poca
precolombina.
Cabe sealar, que conforme ha quedado acreditado en el presente
expediente, actualmente el INC se encuentra realizando una evaluacin sobre
la originalidad de las piezas que se exhiben en el Museo Oro del Per, en el
marco de una investigacin ordenada mediante Resolucin Directoral N
679/INC(41).
Por otra parte, debe considerarse que en el curso del presente
procedimiento, inclusive la propia denunciada ha manifestado que con
anterioridad a su inicio haba retirado 2 365 piezas(42) que se exhiban en el
museo por tratarse de piezas no autnticas. Asimismo, debe tenerse presente
que la Fundacin ha sealado que haba retirado piezas adicionales a las
catalogadas como falsas sin ninguna duda por las especialistas de la PUCP y
del INC, conforme a lo siguiente:
...debemos manifestar que no slo se retiraron las piezas indicadas por
INDECOPI como modernas y dudosas, sino tambin las piezas que fueron
consideradas en mal estado para su restauracin, retirndose asimismo
numerosas piezas para ordenarlas y exhibirlas en beneficio de los visitantes,
dentro del plan de reestructuracin que est realizando el Museo(43) (el
En consecuencia, dada la importancia que tiene la informacin respecto
de la verdadera naturaleza de las piezas en exhibicin para que un consumidor
pueda adoptar una decisin adecuada de consumo, la Comisin considera que
el mecanismo adecuado para revertir los efectos que la infraccin cometida por
la Fundacin ha podido generar en los consumidores es la difusin de un
anuncio informativo y de advertencias al pblico que asiste a sus instalaciones
respecto a la naturaleza de cada una de las piezas metlicas y textiles en
exhibicin, ya sean originales, rplicas, copias, piezas reconstruidas con
material arqueolgico pero de confeccin moderna, artesana popular,
invenciones o en estudio.
a.1.
Respecto a la publicacin de un aviso informativo
Al respecto, para determinar la forma en que debe ejecutarse la medida

correctiva, debe tenerse en consideracin los siguientes aspectos:
(i)
Respecto al turista nacional, el documento Perfil del Turista
Nacional 2000 emitido por PromPer en diciembre del ao 2000 que concluye
lo siguiente:
(a)
los principales diarios ledos segn ciudad de residencia
son en Lima El Comercio (57%), Ojo (11%), Expreso (9%) y La Repblica
(7%)(44);
(b)
Fuentes de informacin utilizadas: El 87% de los turistas
internos obtiene informacin de los lugares a visitar a travs de familiares o
amigos. En segundo lugar, con un porcentaje significativamente menor, un 6%
se informa a travs de guas tursticas(45);
(c)
Modalidad de viaje: Casi todos los turistas internos viajan
sin contratar los servicios de una agencia de viaje (96%). Todos aquellos que
contratan una agencia de viaje en su ciudad de residencia solicitan el servicio
de transporte para llegar al lugar de destino(46);
(d)
Establecimiento de hospedaje utilizado: La gran mayora
de turistas internos se hospeda en casa de familiares o amigos (64%). 13% se
hospeda en hoteles (de 3 y 2 estrellas principalmente) y 11% en hostales (3 y 2
estrellas, principalmente)(47);
(ii)
Respecto al turista extranjero, el documento Perfil del Turista
Extranjero 2000 emitido por PromPer en diciembre del ao 2000 que
concluye lo siguiente:
(a)
Servicios utilizados: Ocho de cada diez turistas extranjeros
visit el Per sin utilizar los servicios de una agencia de viajes (80%). En
cuanto a establecimientos de hospedaje, los hoteles de tres estrellas fueron la
modalidad ms empleada por los entrevistados (32%), seguida de los hoteles
de 1 y 2 estrellas (28%). Los restaurantes que ms visitaron fueron los que
ofrecen comida tpica criolla (82%) (48);
(b)
Principales actividades realizadas: Las actividades
relacionadas con el arte y la cultura son las ms realizadas por los turistas en
nuestro pas (96%) () Los turistas que relativamente realizaron ms
actividades de arte y cultura fueron los que vinieron al Per por estudios y
vacaciones (49).
En este orden de ideas, tenemos que (i) la mayora de turistas, tanto
nacionales como extranjeros, no contratan una agencia para viajar; (ii) las
actividades relacionadas con el arte y la cultura son las que tienen mayor
demanda en el caso de los turistas extranjeros; y, (iii) los dos diarios de mayor
lectura en el Per son El Comercio y Ojo.
Teniendo en cuenta ello, la Comisin considera que corresponde ordenar
como medidas correctivas lo siguiente:
(i)
(ii)
siguientes dimensiones: 15 cm (ancho) x 21cm (alto), y ser publicado en los
diarios El Comercio y Ojo, en tres oportunidades cada uno, con intervalos de
10 das entre cada publicacin, con las caractersticas y en las fechas que
sealar la Secretara Tcnica en va de ejecucin de la presente resolucin,
de acuerdo al diseo y texto que se adjunta a la presente resolucin como
anexo N 1.
Asimismo, corresponde encargar a la Secretara Tcnica la remisin del
aviso informativo que forma parte integrante de la presente resolucin a los
operadores de viaje nacionales e internacionales, a los gremios de agencias de
viaje y turismo, hoteles, establecimientos de hospedaje y restaurantes que
operan en el pas, guas tursticos(50), y a las principales lneas areas con
rutas provenientes de Europa, Estados Unidos, Amrica Central y Amrica del
Sur; con las caractersticas y en las fechas que sealar la Secretara Tcnica
en va de ejecucin de la presente resolucin, de acuerdo al diseo y texto que
se adjunta a la presente resolucin como anexo N 1.
a.2. Respecto a la difusin de advertencias dirigidas al pblico que
asiste a las instalaciones del museo sobre la verdadera naturaleza de las
piezas metlicas y textiles en exhibicin
En el presente caso, conforme ha quedado acreditado en el
procedimiento, debe considerarse lo siguiente:
(i)
la Fundacin se encuentra en una etapa de reestructuracin de su
establecimiento;
(ii)
la Fundacin se encuentra verificando la autenticidad y/o falsedad
de los bienes exhibidos en el Museo Oro del Per con sus expertos, bajo la
supervisin del Instituto Nacional de Cultura, conforme a lo establecido por la
Resolucin Directoral N 679/INC; y,
(iii)
la Fundacin ha cerrado las salas de textiles al pblico, hasta
concluir con la evaluacin de la originalidad de las mismas.
En tal sentido, considerando que una de las finalidades de las medidas
correctivas es evitar que la conducta infractora se produzca nuevamente en el
futuro(51), la Comisin considera que corresponde ordenar como medida
correctiva que la Fundacin identifique en forma suficiente, apropiada y
fcilmente accesible en cada vitrina, urna o mesa de exhibicin, cada una de

Asimismo, la Fundacin deber contar con los documentos que
respalden la informacin respecto del origen de las piezas que exhibe, como
por ejemplo, el informe final del INC, el pronunciamiento de expertos y/o el
pronunciamiento de autoridades nacionales; los mismos que debern ser
presentados a la Comisin ante su solicitud en cualquier momento, a fin de
realizar la verificacin del cumplimiento de la presente resolucin.
De no contar con la documentacin sustentatoria necesaria, la
Fundacin deber informar en forma suficiente, apropiada y fcilmente
accesible al consumidor que las piezas en exhibicin se encuentran en estudio,
hasta que cuente con la documentacin sustentatoria acerca del origen de la
pieza.
b.
Respecto a la solicitud de levantamiento de medida cautelar
Mediante escritos del 28 de setiembre, 5 y 23 de octubre, 5 y 21 de

noviembre del 2001, la Fundacin solicit a la Comisin que ordene el retiro de
los avisos que contenan la informacin dirigida a los consumidores sobre el
estado de las evaluaciones realizadas sobre muestras representativas de las
piezas metlicas, al haber retirado la totalidad de piezas consideradas como de
manufactura dudosa o moderna, de acuerdo a la evaluacin efectuada por las
especialistas en metales precolombinos, quedando en exhibicin nicamente
las piezas originales que conforman el museo.
Al respecto, debe considerarse que mediante Resoluciones N 4 y 6 del
27 de setiembre y del 11 de octubre del 2001 respectivamente, la Comisin
orden la realizacin de inspecciones en el establecimiento de la Fundacin
con el siguiente propsito:
(i)
determinar si se viene cumpliendo con la medida cautelar de
informacin ordenada por la Comisin(52); y,
(ii)
verificar si la Fundacin ha retirado las piezas metlicas
consideradas no autnticas por las especialistas encargadas de la inspeccin
realizada el 17 de julio del 2001(53).
Dichas diligencias fueron realizadas por personal de la UFI entre el 19 y
25 de octubre del 2001. En efecto, conforme consta en el Informe remitido por
la UFI el 9 de noviembre del 2001, inmediatamente despus de presentada la
informacin por parte de la Fundacin de las piezas que haba retirado de la
exhibicin, la referida unidad dio cuenta de los resultados de las diligencias

ordenadas por la Comisin, en las cuales se constat lo siguiente:
(i)
en todas las salas permanecan los carteles colocados conforme a
lo ordenado por la Comisin mediante Resolucin N 3;
(ii)
en las vitrinas de la Sala N 1 se haban colocado pequeos
letreros que indicaban el tipo de pieza y la cultura a la cual pertenecan.
Asimismo se haban colocado fotografas de las piezas que haban sido
enviadas a una exposicin en Sel, informando sobre ello;
(iii)
en algunos casos se haban instalado letreros que indicaban que
se trataba de piezas en estudio o de una recreacin;
(iv)
se constat que la Fundacin haba colocado un cartel en la
entrada del Museo indicando que INDECOPI intervino el Museo Oro del Per
en el mes de julio ltimo, encontrando de manufactura moderna 4,349 piezas
que representan el 27% de lo cuestionado, las que estn siendo retiradas para
su evaluacin cuidadosa y final por expertos. () Sentimos, que el seor
Miguel Mujica Gallo, en los ltimos aos de su vida, debido a un proceso de
ceguera avanzada, haya adquirido con su propio dinero, las piezas no
autnticas, pensando que las salvaba para el Per, como lo hizo anteriormente
con las citadas piezas originales;
(v)
la numeracin de las piezas ubicadas en las vitrinas de las 5 salas
de exhibicin de metales haba variado respecto de la inspeccin realizada en
el mes de julio del 2001;
(vi)
al intentar realizar la inspeccin en el segundo piso del Museo
donde se exhiben los telares, la representante de la Fundacin indic que el
personal de UFI podra realizar un recorrido rpido por dichos ambientes, no
pudiendo realizar ninguna filmacin ni tomar fotografas;
(vii) en la puerta de acceso a la sala de exhibicin de telares se
encontraba un cartel en el que se indicaba lo siguiente: 2 Piso SALA EN
REESTRUCTURACIN Disculpe la Molestia, constatando que la puerta se
encontraba bajo llave.
Asimismo, conforme se comprometi durante el desarrollo de las
referidas inspecciones, el 8 de noviembre del 2001 la Fundacin remiti 28
Actas de Presencia y Constatacin de Retiro de Piezas en el Museo Oro del
Per de las piezas consideradas de manufactura dudosa o moderna. Agreg
que no slo haba retirado las piezas indicadas durante la inspeccin, sino
tambin las piezas que fueron consideradas en mal estado para su
restauracin, retirando a su vez numerosas piezas para ordenarlas y exhibirlas
dentro del plan de reestructuracin que est realizando, precisando si la
originalidad de las piezas en exhibicin se encontraba en evaluacin.
De los resultados de las inspecciones desarrolladas en el
establecimiento de la Fundacin, y de las actas notariales remitidas por la
denunciada, se desprende que sta habra retirado las piezas que fueron
catalogadas como falsas sin ninguna duda por las especialistas en metales y
textiles nombradas en el presente procedimiento.
En este orden de ideas, debe considerarse que la Sala de Defensa de la
Competencia, mediante Resolucin N 734-2001/TDC-INDECOPI(54), ha
establecido que:
las medidas cautelares son, por naturaleza, autnomas y temporales
y duran lo que dura el procedimiento dentro del cual fueron impuestas; por lo
que, una vez que quede consentida la resolucin de la autoridad que las
impuso o haya pronunciamiento de la segunda instancia, las medidas
cautelares quedan sin efecto (el subrayado es nuestro).
Motivo por el cual, agrega la Sala, corresponda simplemente ordenar a
la denunciada la realizacin de lo que fuera ordenado mediante las medidas
cautelares.
En el presente caso, la Comisin ha ordenado a la Fundacin como
medidas correctivas:
(i)
(ii)
siguientes dimensiones: 15 cm (ancho) x 21 cm (alto), y ser publicado en los
anexo N 1.
En consecuencia, la Comisin considera que la medida cautelar de
informacin dictada por la Comisin mediante Resolucin N 3 debe quedar sin
efecto en aplicacin de los criterios establecidos por la Sala y considerando las
medidas correctivas adoptadas en la presente resolucin. En tal sentido,
corresponde encargar a la Secretara Tcnica que proceda al retiro de los
avisos informativos de las instalaciones del establecimiento de la Fundacin
colocados en cumplimiento de lo ordenado por la Comisin mediante
Resolucin N 3 del 23 de agosto del 2001.
4.
DECISIN DE LA COMISIN
PRIMERO: declarar improcedente la solicitud de nulidad del presente

procedimiento efectuada por la Fundacin Miguel Mujica Gallo por las razones
expuestas en la presente resolucin.
SEGUNDO: declarar fundado en parte el procedimiento de oficio iniciado
en contra de la Fundacin Miguel Mujica Gallo por infraccin al artculo 8 de la
Ley de Proteccin al Consumidor.
TERCERO: sancionar a la Fundacin Miguel Mujica Gallo con multa
ascendente a veinte (20) Unidades Impositivas Tributarias (U.I.T.), sancin que
deber ser cancelada dentro del trmino de quince das de notificada la
presente resolucin en la tesorera del INDECOPI, bajo apercibimiento de
proceder a su cobranza coactiva.
CUARTO: dejar sin efecto las medidas cautelares de informacin
ordenadas por la Comisin de Proteccin al Consumidor mediante Resolucin
N 3 del 23 de agosto del 2001.
QUINTO: ordenar como medidas correctivas lo siguiente:
(i)
(ii)
siguientes dimensiones: 15 cm (ancho) x 21 cm (alto), y ser publicado en los
anexo N 1.
(iii)
encargar a la Secretara Tcnica la remisin del aviso informativo
que forma parte integrante de la presente resolucin a los operadores de viaje
nacionales e internacionales, a los gremios de agencias de viaje y turismo,
hoteles, establecimientos de hospedaje y restaurantes que operan en el pas,
guas tursticos(55), y a las principales lneas areas con rutas provenientes de
Europa, Estados Unidos, Amrica Central y Amrica del Sur; con las
caractersticas y en las fechas que sealar la Secretara Tcnica en va de
ejecucin de la presente resolucin, de acuerdo al diseo y texto que se
adjunta a la presente resolucin como anexo N 1.
(iv)
la Fundacin identifique en forma suficiente, apropiada y
fcilmente accesible en cada vitrina, urna o mesa de exhibicin; cada una de
Asimismo, la Fundacin deber contar con los documentos que respalden la
informacin respecto del origen de las piezas que exhibe, como por ejemplo, el
informe final del INC, el pronunciamiento de expertos y/o el pronunciamiento de
autoridades nacionales; los mismos que debern ser presentados a la
Comisin ante su solicitud en cualquier momento, a fin de realizar la
verificacin del cumplimiento de la presente resolucin.
De no contar con la documentacin sustentatoria necesaria, la Fundacin
deber informar en forma suficiente, apropiada y fcilmente accesible al
consumidor que las piezas en exhibicin se encuentran en estudio, hasta que
cuente con la documentacin sustentatoria acerca del origen de la pieza.
SEXTO: se precisa que el monto de la multa impuesta ser rebajado en
25% si la empresa sancionada consiente la presente resolucin y procede a
cancelar dicha multa dentro del plazo de quince (15) das de notificada,
conforme a lo establecido por el artculo 99 del Decreto Supremo N 0294/JUS(56).
RESOLUCIN N 870-2001/CPC-INDECOPI
ANEXO 1
AVISO INFORMATIVO
EL INDECOPI HA ORDENADO AL MUSEO ORO
PUBLICACIN DEL SIGUIENTE AVISO INFORMATIVO:
DEL
PER
LA
Como resultado del procedimiento seguido de oficio por la Comisin de

Proteccin al Consumidor, y de las acciones adoptadas por la Fundacin
Miguel Mujica Gallo, cumplimos con informar a los consumidores que el Museo
Oro del Per est en un proceso de adecuacin para el cumplimiento de las
funciones de proteccin, conservacin, investigacin, exhibicin y difusin
exigidas por los estndares internacionales para el desarrollo de su actividad.
En tal sentido, el Museo Oro del Per ha retirado la totalidad de piezas

metlicas calificadas como falsas sin ninguna duda por las especialistas
nombradas por la Pontificia Universidad Catlica del Per y el Instituto Nacional
de Cultura y ha cerrado las salas de textiles al pblico, exhibiendo a la fecha
piezas originales de valor histrico pertenecientes a culturas precolombinas e
informando a los consumidores de los casos en que la originalidad de las
piezas en exhibicin se encuentra en estudio; desarrollando dicha labor con
sus expertos bajo la supervisin de Instituto Nacional de Cultura.
Asimismo, la Comisin ha ordenado a la Fundacin como medida correctiva
que la Fundacin identifique en forma suficiente, apropiada y fcilmente
accesible en cada vitrina, urna o mesa de exhibicin, cada una de las piezas
metlicas y textiles mostradas, tanto las que actualmente forman parte de su
coleccin como las que adquiera en el futuro, de acuerdo a las categoras
establecidas en el presente procedimiento por las peritos de la PUCP y del
INC, esto es, originales, rplicas, copias, piezas reconstruidas con material
arqueolgico pero de confeccin moderna, artesana popular o invenciones, de
acuerdo a la documentacin idnea que sustente la referida calificacin; de
forma tal que el consumidor pueda apreciar la verdadera naturaleza de la pieza
en exhibicin.
Lima, 6 de diciembre del 2001.
LO QUE SE ESPERA DEL LLAMADO ORO DEL PER (Sandra Mir

Quesada M.)
No obstante que con relacin al caso del Museo de Oro se evidencia
claramente la insuficiencia en la informacin ofrecida a los consumidores, al no
habrseles advertido que muchas de las piezas exhibidas no eran originales, la
autora comparte el criterio de la comisin en el sentido de que estamos ms
bien ante una infraccin del deber de idoneidad. Ello porque en esencia el
problema radic en la enorme falta de coincidencia entre lo que esper el
consumidor frente al servicio recibido realmente. Por otro lado, la autora
conviene en que corresponda aplicar una medida correctiva que tuviera por
objeto corregir la distorsin producida en el mercado y no que revirtiera los
efectos causados.
INTRODUCCIN
Durante el ao 2001, la Comisin de Proteccin al Consumidor del
INDECOPI resolvi el procedimiento iniciado de oficio contra la Fundacin
Miguel Mujica Gallo por presuntas infracciones a las normas de proteccin al

consumidor(1).
De acuerdo con las investigaciones preliminares realizadas en el Museo
Oro del Per, (en adelante el Museo), se constat que en las salas del
mismo se venan exhibiendo piezas aparentemente de oro y de otros metales
preciosos y telares atribuidos a distintas culturas precolombinas como las de
Mochica, Huari, Nazca, Paracas y Chuquibamba. No obstante ello, de
acuerdo con el informe preliminar emitido por la Pontificia Universidad Catlica
del Per, a solicitud de la Comisin, se comprob que no todas las piezas
exhibidas eran originales, situacin que no vena siendo advertida a los
consumidores. En efecto, se comprob que ms de 4,300 del total de piezas
exhibidas en el Museo, entre metales y textiles, eran falsos sin duda alguna.
La citada Comisin consider que un consumidor razonable que acude a
un museo, espera que los objetos que aprecia cuenten con las caractersticas
que corresponden al tema de exhibicin del mismo. As, aplicando dicho
estndar al caso concreto, consider que un consumidor que visita el Museo
Oro del Per, esperara que todas las piezas metlicas y textiles en exhibicin
correspondan a las culturas precolombinas indicadas en cada una de las salas
de exposicin.
Sin embargo, tal como ha sido sealado, el Museo omiti informar a los
consumidores que algunas de ellas eran rplicas, copias, piezas reconstruidas
con material arqueolgico pero de confeccin moderna, artesana popular o, en
otros casos, simplemente invenciones.
Como resultado de toda esta investigacin, la Comisin declar fundado
en parte el procedimiento iniciado de oficio, sancion a la Fundacin con una
multa de 20 UIT(2) por contravenir el deber de idoneidad contenido en el
artculo 8 de la Ley de Proteccin al Consumidor(3) y orden la publicacin y
colocacin de un aviso informativo que elabor de acuerdo a los resultados del
procedimiento.
II.
IDONEIDAD O INFORMACIN?
Tal como ha sido sealado, la infraccin de la Fundacin consisti, a

criterio de la Comisin, en el hecho de haber incumplido con el deber de
idoneidad establecido por el artculo 8 de la Ley de Proteccin al Consumidor.
Este artculo consagra la responsabilidad de los proveedores frente a la
idoneidad y calidad de los productos y servicios que ponen a disposicin de los
consumidores en el mercado.
Preliminarmente, conviene precisar que las normas de proteccin al
consumidor regulan tambin el deber de informacin al que estn obligados los
proveedores. As, el inciso b) del artculo 5 de esta norma contempla el derecho
de los consumidores a recibir de los proveedores toda la informacin necesaria
para tomar una decisin o realizar una eleccin de consumo adecuadamente
informada en la adquisicin de productos y servicios. En el mismo orden de
ideas, el artculo 15 de la misma ley establece la obligacin del proveedor de

consignar en forma veraz, suficiente, apropiada y muy fcilmente accesible
para el consumidor o usuario, la informacin sobre los productos y servicios
ofertados, prohibiendo al proveedor toda informacin o presentacin que
induzca al consumidor a error respecto de la naturaleza, origen, modo de
fabricacin, caractersticas, propiedades, idoneidad, calidad, entre otros, de los
productos o servicios ofrecidos.
Habiendo repasado rpidamente estos artculos de la Ley de Proteccin
al Consumidor y considerando que el error de la Fundacin consisti en no
advertir a sus usuarios el verdadero origen y caractersticas de las piezas
exhibidas, nos preguntamos: por qu habiendo una falta de informacin la
Comisin encontr una infraccin al deber de idoneidad? Antes de responder
esta pregunta, resulta necesario analizar y entender los conceptos de
informacin e idoneidad.
Al revisar rpidamente algunos de los casos resueltos por la Comisin
de Proteccin al Consumidor desde su creacin, podemos concluir que la
mayora de conflictos a los que se enfrenta un consumidor tienen su origen en
estos dos conceptos, es decir, problemas de informacin en s mismos y
problemas de idoneidad.
Redundando en lo anterior y tal como acertadamente sealan los
Lineamientos sobre Proteccin al Consumidor(4), la idoneidad no es otra cosa
que la falta de coincidencia entre lo que el consumidor espera y lo que
realmente recibe, sin embargo, la expectativa del consumidor depende de la
cantidad y calidad de informacin que haya recibido, con lo cual encontramos,
entre ellos, una relacin directa.
Veamos: los proveedores por su experiencia y el papel que desempean
dentro del mercado, cuentan con mayor informacin sobre los productos y
servicios que ponen a disposicin de los consumidores. Ello trae como
consecuencia que el consumidor se encuentre en una situacin de asimetra
informativa respecto del proveedor al momento de tomar una decisin de
consumo, situacin que, entre otras, constituye la razn para que nuestro
ordenamiento jurdico regule expresamente la proteccin del consumidor
mediante el establecimiento de sus derechos y las consiguientes obligaciones
que deben observar los proveedores.
Los problemas de informacin en s mismos, se producen cuando el
proveedor omite brindar informacin relevante, o cuando aun brindndola, lo
hace de manera insuficiente, impidiendo que el consumidor pueda evaluar
adecuadamente su decisin de adquirir o no el bien o servicio que se le ofrece.
Por su parte, los problemas de idoneidad se producen cuando la
expectativa de un consumidor difiere en relacin a lo que recibe efectivamente
de acuerdo con la informacin recibida.
No resulta fcil encajar los supuestos que se presentan en la vida diaria
en cada una de las categoras sealadas. Sin embargo, recordemos que en el
mercado se ofrecen bienes y servicios, sobre los cuales, por su naturaleza, se

aplica un tratamiento diferente al hablar de los conceptos de idoneidad e
informacin segn veremos a continuacin.
Respecto de los bienes, debe tenerse en cuenta que pueden generarse
para el consumidor tanto problemas de idoneidad como de informacin. Por
ejemplo, pensemos en un consumidor que desea adquirir un pasaje areo.
Antes de elegir, requiere contar con cierta informacin que le permita adoptar
una adecuada decisin de consumo. En efecto, deber saber si el pasaje es
reembolsable o transferible, pues en el caso de que dicha informacin no le sea
proporcionada, se encontrar impedido de evaluar correctamente si el pasaje
podr satisfacer sus necesidades. Slo realizada tal evaluacin, el consumidor
podr decidir adquirirlo y efectuar un uso adecuado del mismo. En caso de no
haber contado con estos datos al momento de producirse la transaccin
comercial, nos encontraramos frente a lo que hemos definido como un
problema de informacin en s mismo.
Ahora pensemos en servicios. Imaginemos a un consumidor que
adquiere una entrada para acudir a la anunciada presentacin en vivo de un
cantante cualquiera. Ahora imaginemos que una vez iniciado el concierto el
consumidor se da cuenta de que el artista no est cantando sino realizando
fonommica o play back sobre una pista musical. En caso de darse este
supuesto, nos encontraramos claramente frente a una gran diferencia entre lo
que esper el consumidor al adquirir su boleto de entrada al concierto y lo que
obtuvo finalmente, con lo cual se habra producido lo que hemos denominado
un problema de idoneidad. Sin embargo, notemos la existencia de un problema
de informacin al no habrsele advertido al consumidor que el cantante no
utilizara su voz durante la presentacin, omisin que ocasion la defraudacin
de sus expectativas sobre la base de la informacin que recibi al momento de
contratar y la que conoce de acuerdo a su propia experiencia en este tipo de
eventos.
Esbozados estos ejemplos sobre bienes, en el primer supuesto, y
servicios, en el segundo caso, podemos concluir que en el caso de bienes
podremos estar frente tanto ante problemas de informacin en s mismos como
ante problemas de idoneidad, sin que la presencia de uno suponga la
existencia del otro. A diferencia de ello, en el caso de servicios, nos
encontraremos siempre ante problemas de idoneidad, pues la expectativa de
un consumidor sobre los mismos depender siempre de la informacin que
ste haya recibido, con lo cual entendemos que los problemas de idoneidad en
el caso de servicios tendrn su origen siempre en un problema de informacin.
Entendidos los conceptos de informacin e idoneidad aplicados al caso
de bienes y servicios, podemos plantear la pregunta inicial de modo diferente:
el hecho de que el Museo haya omitido informar a los consumidores que
algunas de las piezas que exhiba no eran originales, impidi a los
consumidores evaluar adecuadamente su decisin de entrar al Museo o
defraud sus expectativas frente a lo que razonablemente esperaban?
Nuevamente, tratando de encontrar estas respuestas, veamos la

informacin con la que contaba el consumidor al acudir al Museo Oro del
Per. Segn lo comprobado por la Comisin, al acercarse al establecimiento
de la Fundacin Miguel Mujica Gallo, se apreciaba en el frontis del local la
indicacin Museo Oro del Per, dicha indicacin ms el prestigio internacional
que ostentaba el Museo y la experiencia de los consumidores que visitan
museos, constituan la informacin con la que contaba el consumidor antes de
tomar la decisin de ingresar o no a apreciar los elementos exhibidos en este
recinto a cambio de una retribucin econmica.
A nuestro entender, dicha informacin resultaba suficiente para que el
consumidor tomara la decisin de consumo adecuada de ingresar o no al
museo. Ahora, supongamos entonces que, en efecto, el consumidor la toma y
decide adquirir un boleto de ingreso. El boleto presenta impresa la imagen de
una mscara precolombina atribuida expresamente a la cultura Chim y la
indicacin Museo Oro del Per - Museo Armas del Mundo consignndose
adems, la prohibicin de tomar fotos y filmar e informando al pblico que el
dinero recaudado se encuentra destinado a la conservacin y mantenimiento
de los museos. Sigamos. Al ingresar a las salas de exhibicin, el consumidor
aprecia una serie de vitrinas que contienen piezas metlicas y textiles
atribuidas expresamente a culturas precolombinas.
Adquirida la entrada y sobre la base de toda esta informacin qu
servicio se espera recibir? Teniendo en consideracin todo ello, un consumidor
razonable esperara que las piezas que apreciar sern originales y que
efectivamente corresponden a las culturas precolombinas del Per a las que se
atribuyen.
No obstante ello, como ya sealamos, de las investigaciones realizadas
por la Comisin de Proteccin al Consumidor del INDECOPI, qued acreditado
que ms de 4,000 piezas exhibidas no eran originales, situacin que no era
advertida a los consumidores. En ese sentido, resultaba razonable que stos
no esperaran apreciar rplicas, copias, piezas reconstruidas con material
arqueolgico pero de confeccin moderna, artesana popular o invenciones,
sino piezas originales.
Entendiendo el concepto de idoneidad tal como ha sido explicado,
podramos sostener que el servicio contratado era idneo? La respuesta fluye
por s sola: no era idneo. Ello, en tanto que encontramos una evidente
discrepancia entre lo que se esperaba y lo que finalmente se reciba.
Efectivamente, a esa respuesta lleg la Comisin, rgano que
determin que el servicio brindado no haba sido idneo, considerando que un
consumidor razonable que visita y recorre las instalaciones del Museo y que,
como sabemos, no puede evaluar fcilmente las caractersticas de lo que
observa, tendra la legtima expectativa y creencia, sobre la base de la
informacin recibida y la forma de presentacin de las piezas que se exhiben
en el museo, de que observar piezas pertenecientes a culturas precolombinas
en su totalidad, no obstante lo cual, ello no era cierto, configurndose as la
infraccin al deber de idoneidad que acertadamente determin la Comisin.
III.
CMO CORREGIR LOS EFECTOS DE LA INFRACCIN?
La Comisin de Proteccin al Consumidor, adems de la multa

impuesta, orden a la Fundacin como medidas correctivas las siguientes:
(i)
La colocacin de un aviso de informacin redactado por la
Comisin en la entrada principal de cada sala de exhibicin y en los accesos
interiores, informando el resultado del procedimiento de oficio que inici contra
la Fundacin.
(ii)
La publicacin del mismo aviso en los diarios El Comercio y
Ojo en tres oportunidades y con intervalos de diez das entre cada
publicacin.
(iii)
La remisin del mencionado aviso informativo a los operadores de
viajes nacionales e internacionales, a las agencias de viajes y turismo que
operan en el pas y a las principales lneas areas.
(iv)
La identificacin suficiente, apropiada y fcilmente accesible en
cada vitrina, urna o mesa de exhibicin de cada una de las piezas mostradas,
tanto las que forman parte de su coleccin como las que adquiera en el futuro,
especificando si son originales, rplicas, copias, reconstrucciones con material
arqueolgico pero de confeccin moderna, artesana popular o invenciones,
sobre la base de la documentacin idnea que sustente tal clasificacin.
Con la finalidad de comprender las razones por las cuales la Comisin
consider necesario el dictado de estas medidas correctivas, debemos
entender el fundamento jurdico de las mismas.
Las medidas correctivas constituyen, prcticamente, una novedad
incorporada a la Ley de Proteccin al Consumidor. Ello considerando que su
inclusin no tiene ni siquiera dos aos de efectuada. La definicin de ellas es
concebida por los Lineamientos sobre Proteccin al Consumidor, como un
mandato de la Comisin que tiene por finalidad evitar que una conducta
infractora produzca sus efectos negativos, o que vuelvan a producirse en el
futuro. Con estas medidas, se intenta revertir los efectos que hubiese causado
la comisin de una infraccin.
En este orden de ideas, el artculo 42 de la Ley de Proteccin al
Consumidor contempla a nuestro entender, dos tipos de medidas correctivas: el
primero de ellos destinado a revertir los efectos que la infraccin hubiese
causado en un consumidor determinado, tales como la reposicin y reparacin
de productos, la devolucin de la contraprestacin pagada por el consumidor y
cualquier otra que tenga esta finalidad y, de otro lado, el tipo de medidas
correctivas que tienen por objeto corregir los efectos que la infraccin hubiese
dejado en el mismo mercado, afectando a la colectividad de consumidores,
tales como el decomiso y destruccin de mercadera, envases, envolturas y/o
etiquetas, la clausura temporal del establecimiento o negocio hasta por sesenta
das calendario, la publicacin de avisos rectificatorios o informativos que
resulten idneos para revertir los efectos que el acto objeto de sancin hubiese
ocasionado y cualquier otra que tenga esta finalidad o la de evitar que la
conducta infractora se produzca en el futuro.
He ah el fundamento en el que radica el hecho de que la Comisin
decidiera ordenar medidas adicionales a la imposicin nica de una multa,
pues la sola sancin administrativa no hubiese revertido los efectos que la
infraccin poda seguir causando en el futuro al deber de idoneidad.
As, a nuestro entender, en el caso materia del presente anlisis no
corresponda ordenar una medida correctiva que revirtiera los efectos causados
por la infraccin sancionada en un consumidor determinado, sino que
corresponda ordenar una medida correctiva que tuviera por objeto corregir la
distorsin producida en el mercado como consecuencia de dicha infraccin.
Ms an teniendo en cuenta que un procedimiento se inicia de oficio cuando se
considera que existe una afectacin de los intereses del mercado en general,
como sucedi en este caso.
En ese sentido, coincidimos con el criterio de la Comisin en que el
aviso informativo que orden era el mecanismo idneo para lograr que se d
una coincidencia entre el servicio que contrata un consumidor al comprar un
boleto de ingreso al Museo Oro del Per, frente a lo que al recorrer las
instalaciones del mismo vena obteniendo realmente, evitando as que la
conducta infractora se produzca en el futuro y que siga afectando en el
mercado.
IV.
CONCLUSIONES
Con todo lo expuesto, podemos responder la pregunta formulada

inicialmente: por qu habiendo una falta de informacin la Comisin encontr
una infraccin al deber de idoneidad? La respuesta, segn el desarrollo
realizado, es que la informacin con la que cont el consumidor antes de tomar
su decisin de consumo no fue insuficiente para hacerlo adecuadamente. En
efecto, el problema se present como consecuencia de la enorme falta de
coincidencia entre lo que esper el consumidor frente a lo que recibi
realmente, viendo as defraudadas sus expectativas, lo que luego de haber
efectuado todo el anlisis anterior, consiste en un problema de idoneidad y, por
lo tanto, una infraccin a este deber.
Dicha conclusin responde a que la Fundacin denunciada ofreca
servicios en el mercado y no bienes, con lo cual la informacin que omiti
proporcionar a los consumidores generara siempre un problema de idoneidad
respecto del servicio contratado, tal como concluimos en el anlisis efectuado a
travs de los prrafos anteriores.
Finalmente, esta falta de coincidencia presentada no poda ser
subsanada en relacin al pasado ni respecto de algn consumidor
determinado. En efecto, tena que ser una que pudiera evitar que la infraccin
se volviera a producir en el futuro y que revirtiera en algo los efectos causados
por la infraccin en el mercado. As, mediante el aviso informativo ordenado por
la Comisin como medida correctiva, se lograr evitar que en el futuro

volvamos a decepcionarnos del servicio contratado al visitar el Museo y
podamos, ahora s, apreciar lo que realmente se espera del llamado Oro del
Per.
LA TUTELA DE LOS BIENES CULTURALES MUEBLES Y LA INSOPORTABLE

ABSOLUTEZ DE LA PROPIEDAD PRIVADA (Adriana Arista Zerga)
Tal como lo hace ver la autora, actualmente existe un gran desorden legislativo
con relacin los bienes muebles culturales prehispnicos, virreinales y
republicanos, lo que permite su comericializacin irrestricta. Ello tambin hace
que los bienes culturales que se encuentran detentados por particulares no
cuenten con medidas efectivas de tutela, originndose situaciones como la del
Museo de Oro. La autora tambin aborda la problemtica de los museos
privados y propone soluciones a la situacin actual de la tutela de los bienes
muebles culturales, las que pasan por la elaboracin de una nueva ley del
patrimonio cultural.
COMENTARIOS
La Resolucin Final N 870-2001/CPC-INDECOPI de la Comisin de
Proteccin al Consumidor del Instituto Nacional de Defensa de la Competencia
y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual-INDECOPI, que resuelve el caso
del Museo de Oro del Per y Armas del Mundo de propiedad de la Fundacin
Mujica Gallo, ha puesto en evidencia, aunque de una forma accesoria pues el
motivo central corresponda a la tutela de los derechos del consumidor, el
grado de vulnerabilidad del patrimonio cultural.
Efectivamente, respecto a este tema en la Resolucin de INDECOPI,
podemos encontrar dos problemas esenciales; el primero es la inexistencia de
un rgimen eficaz de tutela de los bienes culturales muebles, principalmente de
aquellos de propiedad privada, y el segundo es la situacin de los museos
particulares que exponen colecciones de bienes culturales. Estos problemas
son desarrollados a continuacin luego del anlisis de la citada resolucin.
I.
LOS BIENES CULTURALES Y LOS COLECCIONISTAS
El conflicto entre el Estado y los coleccionistas tiene larga data pues,

como seala Renzo Honores, el abandono por parte del primero gener que los
particulares comenzaran a formar sus colecciones y, a decir del autor, se
arrogaran un derecho eminente sobre los bienes culturales al margen de las
legislaciones que se daban en la materia, situacin que subiste en la
actualidad. Una muestra de ello es que, desde el siglo XIX, colecciones
ntegras de arte prehispnico fueron vendidas a museos de Europa y Estados
Unidos, como por ejemplo la venta que realizaron las familias cusqueas
Macedo y Centeno de sus colecciones al Museo de Berln en el siglo XIX(1).
Esta visin de propiedad absoluta de los bienes culturales por parte de
los coleccionistas ha sido favorecida e incluso se podra decir fomentada por
nuestra legislacin, ya que no se han establecido claramente los parmetros y
las restricciones a la propiedad de estos bienes.
En la actualidad el debate contina e incluso se ha incrementado con la
aparicin de nuevas situaciones que ponen en tela de juicio la labor de los
coleccionistas, como es el caso de lo sucedido con el Museo de Oro del Per.
En julio del ao 2001 el Museo de Oro del Per fue intervenido por
INDECOPI, luego de una investigacin iniciada en enero de ese ao, en tanto
se tena conocimiento de la exhibicin de rplicas, copias e incluso piezas de
manufactura moderna de metal y textiles precolombinos, afectndose el
derecho de los consumidores al haber sido engaados al pretender hacerles
creer que se trataba de piezas originales.
En el caso de las piezas metlicas se detect que de las 16 504 piezas
en exhibicin atribuidas a culturas precolombinas 4 257 no eran originales sin
duda alguna, es decir no pertenecan a culturas precolombinas de los Andes
Centrales; en el caso de los textiles de las 530 piezas evaluadas 280 eran
verdaderas, 150 recompuestas, 55 dudosas y 45 falsas sin ninguna duda.
Miembros de la Fundacin Mujica Gallo reconocieron que haban piezas que no
eran autnticas y que stas llegaron al museo a travs de la venta realizada a
Miguel Mujica Gallo, quien cedi a la Fundacin la coleccin por personas
inescrupulosas que se aprovecharon de la prdida de la visin debido a lo
avanzado de su edad(2).
Pero sta no es la primera vez que se detectan rplicas en el Museo de
Oro; ya en el ao 1996, con motivo de la autorizacin de salida otorgada por el
INC para una muestra en la ciudad alemana de Boblingenm, se tuvo
conocimiento que muchas de las piezas eran rplicas, por lo tanto el INC
dispuso que algunas piezas sean denominadas patrimonio arqueolgico y
otras como piezas de manufactura moderna.
Este caso ha originado algunos comentarios suspicaces, aunque la
Fundacin ha expresado que no es que los originales hayan sido cambiados
sino que nicamente se trataba de rplicas, no se confa en estas versiones e
incluso se especula que los originales fueron sacados al extranjero, por lo que
se hizo necesaria la creacin de una rplica.
Por otro lado, cuesta creer que una persona que tena amplia
experiencia en la adquisicin de bienes culturales precolombinos, como fue
Miguel Mujica Gallo, no pudiera darse cuenta de que los objetos adquiridos
eran rplicas y en algunos casos piezas de manufactura moderna que no
cumplan ni con las mnimas caractersticas para ser considerados como una
rplica fiel de alguna cultura precolombina(3). Igualmente al ser cedidas las
piezas a la Fundacin Mujica Gallo, sta no tuvo el menor reparo en seguir

adquiriendo las piezas y seguir exhibindolas e incluso transformndolas.
No slo se ha puesto en discusin la honorabilidad de los
coleccionistas sino que nos encontramos frente al problema de los bienes
culturales muebles en general y en especial los que estn en propiedad de
particulares.
En el Per prevalece la concepcin patrimonialista de los bienes
culturales. Esto origina, entre otras cosas, que no exista un registro por parte
del Instituto Nacional de Cultura-INC (como rgano que tiene a su cargo la
tutela y proteccin del patrimonio cultural en todas sus formas), que exista una
legislacin permisiva en materia de bienes culturales y una carencia de
regulacin de los museos privados.
El debate en el Per se ha centrado en el rgimen de propiedad pblica
o privada de los bienes culturales, olvidando que la atencin debe ser puesta
en la funcin que stos cumplen y no en su rgimen de pertenencia(4). Es
justamente esta premisa la que origin que el jurista italiano Massimo Severo
Giannini desarrollara una construccin terica en la que se distinguan dos
titularidades sobre los elementos que conforman el bien cultural:
a)
TITULARIDAD PRIVADA: Elemento material-soporte fsico o
cosa.
b)
TITULARIDAD ESTATAL: Elemento inmaterial-valor cultural al
servicio de la funcin social.
Tommaso Alibrandi y Pier Giorgio Ferri(5), Siguiendo a Giannini, afirman
que el sustrato inmaterial, representado por el valor cultural, est vinculado al
inters pblico, y el aspecto material, cuya subjetividad est representada por
el carcter econmico que adquiere el objeto, est vinculado estrechamente al
derecho de propiedad. Esta doble conformacin es la que origina los conflictos
del destino, uso y administracin de los bienes culturales. Por lo tanto, se
puede colegir que es el punto de partida del clsico conflicto entre propiedad
pblica y privada.
Esa doble mirada al bien cultural permite establecer que sea cual fuere
el rgimen de pertenencia de los bienes culturales, se debe tener en cuenta
que stos siempre tendrn un valor cultural intrnseco y por lo tanto cumplen
una funcin social en tanto el acceso a ellos constituye el acercamiento a
nuestra historia y cultura como un derecho cultural reconocido; esto a su vez
determina la prevalencia del inters pblico sobre el inters privado tal como
ocurre en Italia y Espaa.
En nuestro pas sucede todo lo contrario, el bien cultural es visto como
un bien comn que puede ser objeto de apropiacin sin ninguna restriccin. La
Ley General de Amparo al Patrimonio Cultural de la Nacin Ley N 24047 poco
o nada establece para solucionar el problema; igualmente el artculo 21 de la
Constitucin de 1993 garantiza expresamente la propiedad privada sobre el
patrimonio cultural(6), por ello se puede afirmar que nuestra legislacin

favorece la concepcin eminentemente patrimonialista de los bienes culturales.
Es necesario precisar, en lneas generales, cul es el rgimen de los
bienes culturales muebles segn nuestra legislacin.
En primer lugar, la comercializacin dentro del pas de bienes culturales,
tanto prehispnicos como virreinales, est permitida por el artculo 14 de la Ley
24047 que establece que los bienes culturales pueden ser objeto de
transferencia de propiedad; sin embargo, en el artculo 1 del Decreto Supremo
N 16-85-ED del 22 de febrero de 1985(7) se establece que los bienes muebles
e inmuebles de la poca prehispnica que pertenecen al patrimonio cultural de
la Nacin son intangibles, inalienables e imprescriptibles, existiendo una clara
contradiccin con lo que establece la Ley N 24047.
Por otro lado, en doctrina(8) existen tres tipos de patrimonio cultural:
a)
Patrimonio cultural real.
b)
Patrimonio cultural declarado.
c)
Patrimonio cultural presunto.
En nuestro pas para que un bien sea considerado como parte del
patrimonio cultural de la Nacin debe ser expresamente declarado como tal,
segn lo establece el artculo 1 de la Ley N 24047, por lo tanto se tutela el
patrimonio cultural declarado. De igual forma, en el artculo 2 se recoge la
figura de la presuncin, esto es que se presume que todos los bienes que
parezcan culturales sern considerados como tales hasta que el INC no
declare lo contrario, por lo tanto se tutela el patrimonio cultural real (que es el
que existe de hecho) a travs de la figura del patrimonio cultural presunto.
Esto significa, siguiendo al artculo 1 del Decreto Supremo N 16-85, que
todos los bienes muebles e inmuebles de la poca prehispnica son
inalienables, imprescriptibles e inembargables. En igual situacin se
encontraran los bienes de la poca virreinal y republicana expresamente
declarados.
Dicho Decreto Supremo es inaplicable en atencin al principio de
jerarqua de normas, por ello es permitida la comercializacin irrestricta de
bienes muebles prehispnicos, virreinales y republicanos.
Ante este desorden legislativo y ante la proteccin expresa de la
propiedad privada, los bienes culturales que estn en manos de los
coleccionistas y particulares no cuentan con medidas efectivas de tutela, ni
tampoco con ningn tipo de restriccin, lo que ha originado situaciones como la
ocurrida en el Museo de Oro del Per.
La Ley N 24047 no obliga a los coleccionistas a que inscriban los
bienes que conforman sus colecciones ante el INC, por ello nada se sabe de
las caractersticas de los bienes que las conforman y cul es la situacin en la

que se encuentran. Los coleccionistas acudirn al INC nicamente cuando
necesiten del permiso de salida temporal a muestras en el extranjero o para
estudios y trabajos de restauracin, segn lo establece el artculo 13 de la Ley
N 24047. Esta es una de las pocas restricciones a los propietarios privados de
bienes culturales muebles.
Asimismo, en nuestro pas se concibe erradamente que a travs de la
declaracin de un bien como cultural se le otorga dicha cualidad, sin
considerar, como lo haca Giannini, que dicha declaracin es una confirmacin
de la cualidad cultural de los bienes, puesto que ellos tienen una cualidad
cultural per se.
Por ello la errada concepcin que se maneja en el pas (declaracinotorgamiento de la cualidad) origina que los bienes culturales que por diversos
motivos no hayan sido declarados puedan ser objeto de alteraciones en su
estructura fsica, reconstruyndose piezas con material arqueolgico pero de
confeccin moderna, como lo ocurrido con algunos bienes del Museo de Oro.
Si consideramos lo que nuestra legislacin establece, esto es, que se presume
como culturales a todos los bienes hasta que no se declare lo contrario, al
realizar acciones de este tipo se estara atentando contra el patrimonio cultural,
pues se est modificando estructuras originales para construir hbridos que no
tienen ningn valor cultural.
Dentro de los argumentos de defensa esgrimidos por la Fundacin
Mujica Gallo, se seala que existen piezas que han pasado por un estudio
efectuado por el INC con motivo de solicitudes para efectuar exposiciones en el
extranjero, sin embargo, al no existir la obligacin legal de obtener la
declaracin de bien cultural, algunas piezas no contaban con dicha declaracin
por lo que la administracin anterior no conoca que la menor parte de lo que
se exhiba eran piezas de manufactura moderna, lo que demuestra, que al
final, por lo menos en el Per, es importante, y necesario en algunos casos, la
declaracin expresa y estar inscritos en un adecuado registro elaborado y
vigilado por el INC.
El registro no slo permitir conocer cules son los bienes, declarados o
no, que se poseen, sino que evitar que stos sean modificados
indiscriminadamente y acabara con la duda de la suplantacin de originales
por copias. Igualmente un adecuado registro permitir que en caso de robo y/o
salida ilcita del pas, el bien pueda ser correctamente reconocido como
patrimonio cultural del Per, situacin que favorecer la restitucin
internacional del mismo.
La ley del patrimonio cultural, por lo tanto, debera disponer que los
coleccionistas estn en la obligacin de inscribir sus bienes dentro de un
registro especial, tal como ocurre en Espaa(9), donde los bienes declarados
de inters cultural se encuentran inscritos en Registro General de Bienes de
Inters Cultural, y los muebles que no son declarados de inters cultural, pero
que forman parte del Patrimonio Histrico Espaol por su valor histrico,
arqueolgico, artstico, cientfico, tcnico o cultural, sern incluidos dentro del

Inventario General de Bienes Muebles.
El Registro Nacional de Bienes Culturales sera elaborado por el INC; en
l no slo se inscribira el bien sino que se anotara todas las transferencias de
propiedad de las que es objeto, los trabajos de restauracin, etc. El certificado
de inscripcin en dicho registro equivaldra al ttulo de propiedad del bien. Esta
es una medida necesaria y urgente, en tanto no se asimile que los bienes
culturales cumplen una funcin y que no pueden ser objeto de propiedad
absoluta ni por el Estado ni por los particulares.
II.
LOS MUSEOS
Otro punto que pone en evidencia la resolucin con relacin al

patrimonio cultural es la situacin de los museos privados, especialmente
aquellos que afirman exponer colecciones de bienes culturales.
Si como hemos visto, el rgimen de propiedad de los bienes culturales
en manos de particulares tienen mnimas o nulas restricciones, lo mismo ocurre
con los museos privados.
En efecto, tal como afirma la Fundacin Mujica Gallo, no existe ninguna
disposicin legal que obligue a los museos privados a formar parte del Sistema
Nacional de Museos del Estado y por lo tanto, no tienen ninguna obligacin
frente al INC.
En el artculo 9 del Decreto Ley N 25790 del 14 de octubre de 1992,
que crea el Sistema Nacional de Museos del Estado y en el artculo 8 de la
Resolucin Directoral Nacional N 415-Reglamento para la Creacin, registro e
incorporacin de Museos al Sistema Nacional de Museos del Estado, se
establece que los museos no pblicos y privados podrn integrarse a dicho
sistema a travs de convenios o adhesiones, situacin que no ha sido
adoptada por el Museo de Oro del Per y Armas del Mundo.
Dentro del informe realizado por la Pontificia Universidad Catlica del
Per se seala que la Fundacin ofreca servicios como museo no obstante no
cumpla con ninguna de las condiciones para ser denominado de esa manera.
Ante esto la Fundacin tom como referencia el artculo 2 del reglamento
citado:
Se denomina Museo a la Institucin que tiene por funcin principal
proteger, conservar, investigar, exhibir y difundir el patrimonio, as como toda
actividad que contribuya a enriquecer la vida cultural de la sociedad.
Su clasificacin segn UNESCO abarca a todas las actividades
culturales, regmenes de propiedad o mbitos geogrficos.
Por ello, la Fundacin afirm que s cumple con las cinco funciones para
ser considerado como museo. En lneas generales podemos comentar lo
sealado en cada uno de los puntos:
a)
Proteger: en este acpite se pone en evidencia, a pesar de la
pobre y complicada redaccin hecha por la defensa de la Fundacin, un
aspecto resaltante, esto es la visin totalitaria y salvadora del patrimonio
cultural que tienen los coleccionistas. Se seala que el Sr. Miguel Mujica Gallo
adquiri los bienes con su fortuna personal y que luego los habra donado al
Estado al contribuir la Fundacin (sic). Tratando de descifrar lo dicho, se
puede considerar que el Sr. Mujica Gallo es un salvador de los bienes
culturales, premisa que se redondea cuando, al final de la cita, la Fundacin
plantea la siguiente interrogante: no est protegiendo a las piezas de caer en
manos de contrabandistas y que terminen en el extranjero?; entonces cabe
preguntarse: el hecho de que el Sr. Mujica Gallo haya invertido su fortuna
personal significa que l, en su momento, y la Fundacin, actualmente, tienen
un poder absoluto sobre los bienes culturales que forman parte de su coleccin
al punto de poder modificarlos hasta convertirlos en hbridos que carecen de
una valor cultural en tanto no tienen un contexto histrico real? Esto es
proteger?
b)
Conservar: el acto de conservacin va ms all de la simple
proteccin de acciones degradantes como el paso del tiempo, el clima, etc. sino
que est ntimamente vinculado al proceso de restauracin, que es el
procedimiento mediante el cual se interviene directamente sobre el bien con la
finalidad de mantener la integridad material y asegurar la conservacin y
proteccin de los valores culturales. Con respecto a las piezas reconstruidas
encontradas en el Museo de Oro no nos encontramos frente a un acto de
conservacin, sino frente a un acto de alteracin del valor cultural de los
bienes.
c)
Investigar: como sustento de esta funcin, la Fundacin seala
que el hecho de adquirir, clasificar y retirar las piezas no autnticas es un
trabajo de investigacin. Si los trabajos de investigacin formaran parte de la
labor del Museo de Oro se hubiera hecho imposible la compra y adquisicin de
piezas falsas, rplicas, copias, etc. e igualmente hubiera sido imposible que se
les considerara como bienes culturales. Si es un museo que se dedica a la
exposicin de bienes arqueolgicos de culturas precolombinas es necesario,
por no decir primordial, que cuente entre su personal con especialistas en la
materia, toda vez que promocionan que el precio de las entradas es destinado
a la conservacin de los bienes, accin que presupone que deben contar con
personal especial y calificado.
d)
Exhibir: definitivamente s exhiban bienes culturales, pero
tambin bienes que no tenan dicha calidad. La exhibicin no significa
nicamente colocar las piezas para su observacin, sino que deben cumplir
con ciertos requisitos museogrficos que permitan al pblico apreciar
adecuadamente las piezas, as como los datos REALES de su conformacin y
origen.
e)
Difundir: la Fundacin seala que ha realizado muestras en el
extranjero, por lo que considera que difunde nuestra cultura. La difusin, tanto
a nivel nacional como internacional, est estrechamente relacionada con la
actividad educativa, en tanto la observacin de las caractersticas externas de

los bienes culturales significa el acercamiento a una etapa de la historia de
nuestro pas. Por ello el hecho de falsear informacin corresponde a una
deformacin del conocimiento de nuestra cultura.
Todas las especificaciones hechas a cada una de las funciones no son
producto del azar, pues ellas estn enmarcadas dentro del Cdigo de tica
Profesional de los Museos adoptado por el Consejo Internacional de MuseosICOM(10), que si bien no tiene carcter vinculante, s proporciona una gua
tica del ejercicio de la actividad musestica.
El respeto de los lineamientos sealados en l constituye un
requerimiento mnimo para desempearse como miembro de la profesin de
museos. Esto quiere decir que, si bien en el mbito nacional no existe ninguna
disposicin que obligue a los museos privados a trabajar o llevar sus
actividades siguiendo determinados parmetros, a nivel internacional s se
cuenta con documentos que establecen los lineamientos de trabajo, como por
ejemplo la Recomendacin sobre los medios ms eficaces para hacer los
museos ms accesibles a todos del ao 1960, elaborada por la UNESCO
donde se alienta el enlace permanente entre museos, autoridades educativas,
organizaciones profesionales, etc.
En el Cdigo de tica no slo se hace referencia a las condiciones que
deben cumplir los museos como espacios fsicos, sino que se establecen
presupuestos para el personal de gobierno de los museos y para la actividad
en s.
Por ello la definicin de museo contenida en el artculo 2, pargrafo 1 de
los Estatutos del Consejo Internacional de Museos como una institucin
permanente, sin fines lucrativos, al servicio de la sociedad y de su desarrollo,
abierta al pblico, y que efecta investigaciones sobre los testimonios
materiales del ser humano y de su medio ambiente, los cuales adquiere,
conserva, comunica y exhibe, con propsitos de estudio, educacin y deleite,
es vlida para todos los museos sin importar el rgimen de propiedad, la
ubicacin geogrfica, etc.
Si bien, como ya se ha sealado, las disposiciones contenidas en los
documentos reseados no tienen carcter vinculante, se puede establecer que
son normas que contienen obligaciones de carcter eminentemente moral, por
lo cual su adopcin est ntimamente ligada a la tica profesional.
III.
POSIBLES SOLUCIONES
Toda nueva visin y reforma del sistema de tutela de los bienes

culturales muebles, tiene como punto de partida la elaboracin de una nueva
Ley del Patrimonio Cultural, acorde con los nuevos tiempos y tendencias.
De igual forma, como ya se ha sealado en el acpite referido a la
problemtica de los bienes culturales, se debera establecer un Registro
Nacional, elaborado por el INC, en el que se incluya los bienes que posee el
Estado y los bienes que estn en manos de los particulares; en este registro se
consignarn todas las transferencias de propiedad de las que es objeto el bien
as como el cambio de ubicacin, entre otros aspectos que pongan en riesgo su
integridad.
Los coleccionistas, principalmente de bienes arqueolgicos y virreinales,
tendrn la obligacin de inscribir sus bienes en el Registro del INC, que
proceder a declarar de oficio, o a pedido de parte, aquellos bienes que tienen
un valor cultural excepcional restringindose por lo tanto su comercializacin.
El certificado de inscripcin de los bienes constituir el ttulo de propiedad
sobre los bienes.
En la Convencin sobre las medidas que deben adoptarse para prohibir
e impedir la importacin, exportacin y la transferencia de propiedad ilcitas de
bienes culturales o Convencin de Pars de 1970(11) en el artculo 5 literal b
se seala como una obligacin de los Estados Parte: Establecer y mantener al
da, a partir de un inventario nacional de proteccin, la lista de los bienes
culturales importantes, pblicos y privados, cuya exportacin constituira un
empobrecimiento considerable del patrimonio cultural nacional.
De igual forma, en la Recomendacin sobre la Proteccin de los Bienes
Culturales Muebles de 1978, elaborada por la UNESCO, dentro de las
medidas de prevencin de los riesgos se recomienda: Fomentar el
establecimiento sistemtico de inventarios y repertorios relativos a los bienes
culturales muebles, en los que figuren el mayor nmero de precisiones y con
arreglo a los actuales mtodos (fichas normalizadas, fotografas y, cuando sea
posible, fotografas de color y microfilms). Estos inventarios son de utilidad
cuando se desee determinar el deterioro o la degradacin de los bienes
culturales; la documentacin as recogida permite que las autoridades
nacionales e internacionales encargadas de la represin de los robos, del
trfico ilcito y de las falsificaciones puedan disponer de los datos necesarios
con las debidas precauciones.
En el caso de lo dispuesto por la Convencin de Pars de 1970,
obviamente el primer requisito para la elaboracin de esa lista parte del
conocimiento cabal de los bienes que se posee a nivel nacional, tanto pblicos
como privados. Todas estas medidas no slo favorecern el conocimiento de lo
que se est tutelando, sino que facilitar la recuperacin de los bienes cuando
sean robados o a la restitucin internacional cuando sean sacados ilcitamente
del pas.
Esto parte de un consenso entre el Estado y los coleccionistas, en tanto
stos podrn demostrar que lo que los lleva a adquirir ciertos bienes es un
profundo amor por la cultura peruana y no un simple afn lucrativo o de
diversin. En pases como Espaa son los propios coleccionistas los que estn
buscando soluciones al problema de los bienes muebles, llegando incluso a
proponer que se conceda algn tipo de amnista para legalizar las piezas
existentes en sus colecciones particulares cuyo destino, si no se regula su
legalidad, ser la exportacin o el comercio ilegal(12). Esto puede ser un
ejemplo a tomar.
Asimismo, si se regula la situacin de los bienes culturales se estara de

alguna manera estableciendo lineamientos para la actividad musestica de los
bienes culturales, pues se podr establecer con seguridad y certeza qu bienes
tienen un valor histrico, arqueolgico, etc., cumplindose, por lo tanto, con una
de las funciones de los museos pblicos o privados: difundir la cultura.
Si bien los museos de propiedad privada no tienen ninguna restriccin
en cuanto a su accionar, debera implementarse un registro que d cuenta de
los museos privados que se dedican a exhibir bienes culturales principalmente
prehispnicos y virreinales, y que por lo tanto el INC conozca de los bienes que
exhiben y de las labores de restauracin, conservacin y manejo de los que
son objeto, pues no es lo mismo exhibir una coleccin de autos antiguos que
una coleccin de piezas arqueolgicas u ornamentas religiosas virreinales.
En Italia y Espaa, en donde la naturaleza jurdica de los bienes
culturales reposa en una intrnseca y originaria actitud a satisfacer un inters
pblico y cuyo accionar jurdico se encuentra enmarcado dentro de un Estado
Social, la regulacin de la propiedad de los bienes culturales, como afirma
Giancarlo Rolla, significa una nueva relacin entre el particular y el bien,
relacin que ya no es directa ni carente de mediacin, puesto que entre la
voluntad del particular y el bien se interpone la voluntad del legislador que
determinar los modos de disfrute, obviamente en plena consideracin del
inters social que intrnsecamente posee el bien cultural(13).
Por ello la resolucin de INDECOPI ha servido no slo para demostrar
que se est creando una cultura del consumidor, sino que sin quererlo pues
escapa a sus funciones, ha originado que se preste atencin a un problema
latente. Ha servido adems para repensar el problema del patrimonio cultural
peruano y revaluar la efectividad de Ley N 24047.
Esta intervencin del INDECOPI ha originado que se emita la Resolucin
Directoral 679/INC, en la que se constituye una comisin encargada de
verificar la autenticidad y/o falsedad de los bienes culturales que se exhiben en
el Museo de Oro del Per y evaluar y proponer las medidas necesarias que
deba adoptarse para la preservacin y proteccin del Patrimonio Cultural
existente en el citado Museo. La labor del INC frente al patrimonio cultural, que
es muchas veces insuficiente e ineficaz, principalmente porque contamos con
una inadecuada, desfasada y confusa legislacin, por la carencia de recursos
econmicos, etc., se ha visto estimulada y comprometida con la investigacin
iniciada por INDECOPI.
Con todo esto no se busca la implementacin de un Estado centralista,
ni de dejar a su libre suerte la propiedad privada de los bienes culturales
muebles. Es necesario un trmino medio, en el que el Estado vigile de cerca la
actividad privada de los bienes culturales y que los coleccionistas, o dueos de
colecciones, no hagan de su propiedad un reino totalitario y absoluto
contraviniendo de esta forma los presupuestos de los Estados modernos, cuyo
accionar tiene como base la funcin social de la propiedad, y principalmente de
aquellos bienes que son testimonio de nuestra cultura y nuestro devenir
histrico, cuyo conocimiento, tutela, conservacin y disfrute es un derecho, ms

all del rgimen de propiedad en el que se encuentren.
Lima, 10 de junio de 2002.
ENTRE CORCHETES: JURISPRUDENCIA COMENTADA Y ANOTADA

DERECHO CIVIL PATRIMONIAL
DERECHO COMERCIAL
DERECHO PROCESAL CIVIL
DERECHO PENAL
DERECHO PROCESAL PENAL
DERECHO LABORAL
DERECHO REGISTRAL
DERECHOS INTELECTUALES
DERECHO DEL CONSUMIDOR
EL INCUMPLIMENTO DEL PAGO DE UNA COMPENSACIN A FAVOR DE

LOS DEMS CONDMINOS NO CONSTITUYE UN SUPUESTO DE
HIPOTECA LEGAL
SI SE ORDENA A UNA PERSONA VENDER SU BIEN SE INTERPRETA
ERRNEAMENTE EL ARTCULO 923 DEL C.C.
LA VENTA REALIZADA POR PERSONA SIN PODER ES CONFIRMABLE SI
ES QUE EL SEUDORREPRESENTADO EJECUTA EL CONTRATO
CARCTER ACCESORIO DE LA GARANTA HIPOTECARIA PACTO DE
CAUSALES RESOLUTIVAS QUE DAN O NO LUGAR A LA EJECUCIN DE LA
GARANTA
NO PROCEDE LA REDUCCIN DEL MONTO DE LA CLUSULA PENAL SI
NO HA SIDO SOLICITADA POR EL DEUDOR
EL INCUMPLIMENTO DEL PAGO DE UNA COMPENSACIN A FAVOR DE

LOS DEMS CONDMINOS NO CONSTITUYE UN SUPUESTO DE
HIPOTECA LEGAL
Cas. N 2834-2000
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
Demandante :
Gladys Natividad Campos de Jhong
Demandado :
Matilde Zrate de Vega
Asunto
:
Tercera de propiedad
Fecha
:
9 de noviembre del 2001(El Peruano 02-05-2002)
El hecho de que en el proceso de liquidacin de condominio se haya ordenado
que la adjudicataria del predio subjudice pague una compensacin a sus
dems condminos, entre la que estaba la demandante, no constituye un
supuesto de hipoteca legal, por lo que no es de aplicacin al presente caso el
artculo 1118 del Cdigo Civil, ni tampoco las normas referidas al acreedor
hipotecario y al procedimiento de las hipotecas legales previstas en los
artculos 1117 y 1119 del citado cdigo.
CAS. N 2834-2000 ICA
Lima, nueve de noviembre del dos mil uno.
LA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA: VISTOS con los acompaados;
en audiencia pblica llevada a cabo en la fecha, integrada por los Seores
Vocales; Silva Vallejo, Palacios Villar, Garay Salazar, Walde Juregui y Gazzolo
Villata; luego de verificada la votacin con arreglo a Ley, emite la siguiente
sentencia: MATERIA DEL RECURSO: Se ha interpuesto el recurso de casacin
por doa Matilde Zrate de Vega, mediante escrito de fojas ciento treintiuno,
contra la sentencia de vista de fojas ciento veinticuatro, su fecha diecisis de
agosto del dos mil, expedida por la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia
de Ica, que confirma la sentencia apelada de fojas ochentisis, su fecha
diecisiete de mayo del dos mil y declara fundada la demanda de fojas diez; con
lo dems que contiene; y en consecuencia ordena la desafectacin del Fundo
Villa Natalia; en los seguidos por doa Gladys Natividad Campos de Jhong con
doa Matilde Zrate de Vega, sobre Tercera de Propiedad. FUNDAMENTOS
DEL RECURSO: A fojas treintiuno del cuadernillo formado en este Supremo
Tribunal, mediante resolucin de fecha veintiuno de mayo del dos mil uno, se
ha declarado procedente el recurso de casacin por las causales de
inaplicacin de los artculos mil ciento diecisiete, mil ciento dieciocho, mil ciento
diecinueve, dos mil doce, dos mil trece y dos mil veintids del Cdigo Civil [1] y,
la interpretacin errnea del artculo dos mil catorce del mismo cuerpo legal [2],
Y CONSIDERANDO: Primero.- Que, la sentencia de vista de fojas ciento
veinticuatro, ha confirmado la apelada, que declara fundada la demanda
interpuesta por doa Gladys Natividad Campos de Jhong, sustentndose en
que la accionante ha acreditado ser propietaria del predio Villa Natalia.
Segundo.- Que, como se ha expuesto, doa Matilde Zrate de Vega menciona
la existencia de una hipoteca legal que, segn alega, se constituy con la orden
dictada en el Proceso de Liquidacin de Condominio, a fin de que doa Rosa
Zrate Snchez, como adjudicataria del mencionado predio, pague una
compensacin a sus dems condminos, entre las que se encuentra doa
Matilde Zrate de Vega. Tercero.- Que, el artculo mil ciento dieciocho del
Cdigo Civil hace mencin a las hipotecas legales establecidas en otras leyes,
en donde no se encuentra el supuesto alegado por doa Matilde Zrate de
Vega y a las tres clases que establece el derecho sustantivo, que reconoce: a)
la del inmueble enajenado sin que su precio haya sido pagado totalmente o lo
haya sido con el dinero de un tercero; b) la del inmueble para cuya fabricacin
o reparacin se haya proporcionado trabajo o materiales por el contratista, y
por el monto que el comitente se haya obligado a pagarle, y c) la de los
inmuebles adquiridos en una particin, con la obligacin de hacer
amortizaciones en dinero a otros de los copropietarios. Cuarto.- Que, el
supuesto sealado en el segundo considerando, no se encuentra previsto
como constituyente de una hipoteca legal, por lo que no es de aplicacin al
presente proceso, el artculo mil ciento dieciocho del Cdigo Civil, as como las
disposiciones referidas al acreedor hipotecario y al procedimiento de las
hipotecas legales [3], previstas en los artculos mil ciento diecisiete y mil ciento
diecinueve del mismo. Quinto.- Que, ante la inexistencia de la hipoteca legal y
consecuentemente ausencia de la inscripcin registral, no resultan aplicables al
presente caso las normas que regulan los principios de publicidad y legitimidad
registral previstos en los artculos dos mil doce y dos mil trece del Cdigo Civil,
ni la norma contenida en el artculo dos mil veintids, referida a la oposicin a
derechos reales. Sexto.- Que, en la sentencia de vista, se expone que la
demandante adquiri el predio Villa Natalia de buena fe, en atencin a la
presuncin que se atribuye al tercero que adquiere a ttulo oneroso un bien de
quien en los Registros Pblicos aparece con facultades para enajenarlo, y la
inexistencia de una hipoteca legal que afecte el referido inmueble, de lo cual se
advierte que en la recurrida se ha interpretado correctamente el artculo dos mil
catorce del Cdigo Civil; por lo que estando a las consideraciones precedentes.
DECLARARON: INFUNDADO [4] el recurso de casacin interpuesto a fojas
ciento treintiuno por doa Matilde Zrate Snchez de Vega, contra la sentencia
de vista de fojas ciento veinticuatro, su fecha diecisis de agosto del dos mil;
CONDENARON a la recurrente al pago de una multa de dos Unidades de
Referencia Procesal, as como a las costas y costos del recurso; ORDENARON
la publicacin del texto de la presente resolucin en el Diario Oficial El
Peruano; en los seguidos por doa Gladys Natividad Campos de Jhong con
doa Matilde Zrate de Vega, sobre Tercera de Propiedad; y los devolvieron.
SS. SILVA V.; PALACIOS V.; GARAY S.; WALDE J.; GAZZOLO V.
SI SE ORDENA A UNA PERSONA VENDER SU BIEN SE INTERPRETA

ERRNEAMENTE EL ARTCULO 923 DEL C.C.
Cas. N 384-99
Demandante :
Salomn Siancas Saucedo
Demandado :
Urbano Reimaicuna Pizarro y otros
Asunto
:
Reivindicacin
Fecha
:
23 de agosto del 2001(El Peruano 02-05-2002)
Se interpreta errneamente el artculo 923 del Cdigo Civil si es que a pesar de
no desconocer el derecho de propiedad que tiene el actor sobre el terreno
eriazo que le fuera adjudicado, y en un supuesto criterio equitativo y basado en
la realidad de los hechos demostrados por el emplazado, se concluye que ste
abone al actor el valor del terreno eriazo.
CAS. N 384-99 PIURA
Lima, veintitrs de agosto del dos mil uno.
DICTAMEN N 1616-2000-MP-FN-FSCA. EXPEDIENTE N 384-99.

SALA CONSTITUCIONAL Y SOCIAL. CORTE SUPREMA DE LA REPBLICA.
CASACIN. PIURA. Seor Presidente: Don Salomn Siancas Saucedo,
interpone a fs. 287 recurso de casacin de la sentencia de vista de fs. 280-281,
su fecha 30 de diciembre de 1998, expedida por la Segunda Sala
Especializada en lo Civil de la Corte Superior de Piura que revoca en parte la
apelada de fs. 222 que declara fundada la demanda sobre reivindicacin y
otros interpuesto contra Urbano Remaycuna Pizarro y el Ministerio de
Agricultura. Conforme corre de fs. 15 del cuaderno de casacin la misma ha
sido declarada procedente respecto a la errnea aplicacin del artculo 923 del
Cdigo Civil. Cabe sealar que el contrato de otorgamiento de terrenos eriazos
para fines de irrigacin y/o drenaje N 1536-AG-PTT a favor del demandante
que corre de fs. 8-9 debidamente inscrito en la Ficha 14985 del Registro de
Propiedad Inmueble de Piura conforme de fs. 170 acredita la propiedad del
actor respecto a 4ha. 1,500m2 del predio denominado Chapayra y Terela,
distrito, provincia y departamento de Piura; por lo que el propietario tiene
derecho a reivindicarlo, usarlo, disfrutarlo y disponer de l; no siendo legal
obligarlo a perder su propiedad, salvo los casos previstos en el artculo 70 de la
Constitucin Poltica [1] ; dejndose a salvo los derechos que pudieran
corresponder al poseedor conforme a ley. En consecuencia, esta Fiscala
Suprema es de opinin se declara FUNDADA la casacin. Lima, 20 de
setiembre del 2000. Dra. Nelly Caldern Navarro, Fiscal Supremo en lo
Contencioso Administrativo.
SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA: VISTOS; en audiencia pblica
llevada a cabo en la fecha, integrada por los seores vocales; Silva Vallejo,
PalaciosVillar, Garay Salazar, Walde Juregui y Gmez Benavides luego de
verificada la votacin con arreglo a ley, emite la siguiente sentencia: MATERIA
DEL RECURSO: Interpuesto por don Salomn Sancas Saucedo mediante
escrito de fojas doscientos ochentisiete, contra la sentencia de vista de fojas
doscientos ochenta, su fecha treinta de diciembre de mil novecientos
noventiocho expedida por la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de
Justicia de Piura que confirma en parte la sentencia apelada de fojas
doscientos veintids, su fecha veintiuno de octubre de mil novecientos
noventiocho y declara fundada la demanda de fojas trece en cuanto al valor del
terreno eriazo, la revoca en el extremo que ordena la restitucin de dicho
terreno y reformndolo declara improcedente la mencionada restitucin de
dicho terreno y el pago por daos y perjuicios, disponiendo que el demandado
pague al actor el valor del terreno eriazo (cuatro hectreas, mil quinientos
metros cuadrados) valorizacin que debe efectuarse en ejecucin de sentencia;
en los seguidos por don Salomn Siancas Saucedo con don Urbano
Remaicuna Pizarro y otros, sobre Reivindicacin y otro. FUNDAMENTOS DEL
RECURSO: El recurso de casacin ha sido declarado procedente mediante
resolucin de esta Sala Suprema de fecha ocho de mayo del dos mil, obrante a
fojas trece del presente cuadernillo, por la causal de interpretacin errnea del
artculo novecientos veintitrs del Cdigo Civil. CONSIDERANDO: Primero:
Que, por resolucin de fecha ocho de mayo del dos mil, la Sala de Derecho
Constitucional y Social declar procedente el recurso de casacin interpuesto,
por la causal de interpretacin errnea del artculo novecientos veintitrs del

Cdigo Civil, causal que el actor ha fundamentado manifestando: a) que en el
considerando sexto de la recurrida se le reconoce su calidad de propietario y,
por lo tanto, su derecho de usar, disfrutar, disponer y reivindicar el bien materia
de la presente accin, pero por otro lado, se le obliga a vender el bien de su
propiedad; b) que la citada norma debi interpretarse teniendo en cuenta que
solo puede enajenarse la propiedad cuando existe voluntad libre y espontnea,
no teniendo el rgano jurisdiccional la facultad para suplantar la voluntad de las
partes. Segundo: Que, el ejercicio de los derechos inherentes a la propiedad
suponen que se pruebe la calidad de propietario. Tercero: Que, en las
instancias de mrito, con el contrato de otorgamiento de terrenos eriazos para
fines de irrigacin y/o drenaje nmero mil quinientos treintisis-AG-PETT de
fojas ocho y Certificacin Registral de fojas ciento setenta, se ha acreditado la
titularidad del demandante sobre el predio denominado Chapayr y Terela,
parcela cincuentids punto ocho punto I punto ciento doce ubicado en el
distrito, provincia y departamento de Piura de cuatro hectreas, mil quinientos
metros cuadrados de extensin; titularidad plenamente vlida que produce
todos sus efectos mientras no sea rectificada o declarada su invalidez
judicialmente. Cuarto: Que, el artculo novecientos veintitrs del Cdigo Civil,
concede al propietario del bien las facultades de reivindicacin, uso, disfrute y
disposicin del mismo [2]; pudiendo privrsele de su propiedad, solamente, por
causa de necesidad nacional o necesidad pblica, declarada por Ley, y previo
pago en efectivo de indemnizacin justipreciada que incluya compensacin por
el eventual perjuicio, segn lo establece el artculo setenta de la Constitucin
Poltica vigente. Quinto: Que, sin embargo, la sentencia de vista al considerar
que no pretende desconocer el derecho de propiedad que tiene el actor sobre
el rea de terreno eriazo que le fuera adjudicado ni impedir el derecho que le
concede el artculo novecientos veintitrs del Cdigo Civil, sino que acta con
un criterio equitativo basado en la verdad real de los hechos demostrados por
el emplazado, y concluir en su sexto considerando ...que el emplazado abone
al actor el valor del terreno eriazo, ha efectuado una interpretacin errnea del
artculo novecientos veintitrs del Cdigo Civil, pues no ha tenido en cuenta la
norma constitucional citada precedentemente. Sexto: Que, habiendo el
demandante probado su derecho de propiedad sobre el bien objeto de
reivindicacin, debe ampararse su demanda, tal como ha sido declarada en la
sentencia de primera instancia, pero dejndose a salvo los derechos que le
pudieran corresponder al demandado en su calidad de poseedor de acuerdo a
ley. Sptimo: Que, en consecuencia, la impugnada incurri en la causal de
interpretacin errnea del artculo novecientos veintitrs del Cdigo Civil,
prevista en el inciso primero del artculo trescientos ochentisis del Cdigo
Procesal Civil [3] y de conformidad con lo dispuesto en el artculo trescientos
noventisis del citado cdigo. DECLARARON: FUNDADO el recurso de
casacin [4] interpuesto por don Salomn Siancas Saucedo a fojas doscientos
ochentisiete, en consecuencia NULA la sentencia de vista de fojas doscientos
ochenta, su fecha treinta de diciembre de mil novecientos noventiocho; y
actuando en sede de instancia CONFIRMARON la sentencia apelada de fojas
doscientos veintids, su fecha veintiuno de octubre de mil novecientos
noventiocho en cuanto declara FUNDADA la demanda de fojas trece, la
REVOCARON en cuanto dispone el pago de tres mil nuevos soles por
concepto de daos y perjuicios; REFORMNDOLA, ORDENARON que,
tratndose de un bien agrcola, el juez efecte en ejecucin de sentencia

inventario y valorizacin de los bienes que hubieren dentro del predio,
incluyendo plantaciones y sembros, en los que, a criterio del juez, debe
respetarse el tiempo prudencial de la cosecha de sembros, si es que hubiera,
a fin de no perjudicar al demandado; ORDENARON la publicacin del texto de
la presente resolucin en el diario oficial El Peruano; en los seguidos por don
Salomn Siancas Saucedo con don Urbano Remaicuna Pizarro y otros, sobre
reivindicacin y otro; y los devolvieron.
SS. SILVA V.; PALACIOS V.; GARAY S.; WALDE J.; GMEZ B.
LA VENTA REALIZADA POR PERSONA SIN PODER ES CONFIRMABLE SI

ES QUE EL SEUDORREPRESENTADO EJECUTA EL CONTRATO
Cas. N 2656-2001
Demandante :
Gonzalo Froyln Terrones Gaona
Demandado :
Caja de Pensiones Militar y Policial
Asunto
:
Nulidad de contrato y otro
Fecha :
25 de enero del 2002 (El Peruano 02-05-2002)
Si bien en el momento de celebracin del contrato de compraventa el
representante de la demandada no tena poder para celebrar dicho contrato,
posteriormente s se le otorg dicha facultad de acuerdo con la copia literal del
registro de personas jurdicas. al respecto los artculos 230 y 231 del cdigo
civil permiten la confirmacin del acto jurdico en el caso de anulabilidad del
mismo y la demandada no slo no ha interpuesto la accin de anulacin que le
correspondera, sino que ella y el recurrente han ejecutado el contrato en forma
total. en este caso la demandada al confirmar la compraventa, ha puesto
claramente de manifiesto la intencin de renunciar a la accin de anulabilidad.
CAS. N 2656-2001 CALLAO
NULIDAD DE CONTRATO
Lima, veinticinco de enero del dos mil dos.
LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
DE LA REPBLICA; Vista la causa nmero dos mil seiscientos cincuentisis dos mil uno, en audiencia pblica de la fecha y producida la votacin con
arreglo a Ley, emite la siguiente sentencia; MATERIA DEL RECURSO: Se trata
del recurso de casacin interpuesto por Gonzalo Froyln Terrones Gaona
mediante escrito de fojas doscientos veintitrs, contra la sentencia de vista
emitida por la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia del Callao, de fojas
doscientos quince, su fecha tres de julio del dos mil uno, que revocando la
apelada y reformndola declar infundada la demanda sobre Nulidad de
Contrato; FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Que, concedido el recurso de
casacin a fojas doscientos setentids, fue declarado procedente por
resolucin del veinticinco de setiembre del dos mil uno, por la causal
contemplada en el inciso segundo del artculo trescientos ochentisis del
Cdigo Procesal Civil [1], sustentada en la inaplicacin de los artculos ciento
cuarenta, doscientos diecinueve incisos segundo, tercero, y cuarto del Cdigo
Civil [2] y artculos setentisis, ciento cincuentisis, mil noventisiete, mil
noventiocho, mil ciento diecisiete, mil ciento dieciocho inciso primero, mil ciento
diecinueve, mil ciento veintiuno, mil ciento veintids y doscientos veinticuatro
del mismo Cuerpo Sustantivo [3]; CONSIDERANDO: Primero: Que, los
artculos doscientos diecinueve incisos segundo, tercero, y cuarto del Cdigo
Civil, no han servido de sustento a la demanda, porque el fundamento de
derecho de la misma ha sido la anulabilidad del contrato de compraventa, por
vicio resultante de error, dolo, violencia e intimidacin y porque al celebrarse el
contrato el seor Javier Revilla Palomino careca de poder de la demandada
para realizar cualquier transferencia de la propiedad, por lo que la parte
demandada emple el dolo, al conducir al demandante a suscribir el contrato
materia de anulacin; Segundo.- Que, la sentencia de vista, ha establecido que
las partes suscribieron un contrato de compraventa y que la demandada
adquiri la propiedad del inmueble objeto de litis de la asociacin pro Vivienda
Miguel Grau y que el demandante est en posesin del inmueble objeto de la
compraventa y que resulta absolutamente extrao al derecho que, habiendo
pactado el precio y la consiguiente toma de posesin del inmueble, el
comprador demande la nulidad por hechos ajenos a la libre disposicin del
propietario; Tercero.- Que, todo ello determina que no ha habido error, dolo,
violencia o intimidacin, porque la vendedora acredit su derecho de propiedad
respecto del inmueble sub - litis y no slo suscribi el contrato de compraventa
con el recurrente, fijando precio y la forma de pago, sino que tambin le otorg
la posesin del inmueble; Cuarto.- Que, ms an, si bien en el momento de la
celebracin del contrato don Javier Revilla Palomino no tena poder de la
demandada para celebrar contrato de compraventa, posteriormente s se le
otorg dicha facultad de acuerdo con la copia literal del registro de personas
jurdicas, presentado por la propia actora que corre a fojas cincuentids y la
demandada al contestar la demanda ha ratificado el contrato de compraventa;
Quinto.- Que, los artculos doscientos treinta y doscientos treintiuno del Cdigo
Civil permite la confirmacin del acto jurdico en el caso de la anulabilidad del
mismo y la Caja de Pensiones Militar y Policial, no slo no ha interpuesto
accin de anulacin que le correspondera, sino que ella y el recurrente han
ejecutado el contrato en forma total y en este caso la Caja al confirmar la
compraventa, ha puesto claramente de manifiesto la intencin de renunciar a la
accin de anulabilidad [4]; Sexto.- Que, no siendo anulable el contrato de
compraventa, por haber sido confirmado por la vendedora, los artculos
invocados referidos a la hipoteca no resultan aplicables, porque tratndose de
una hipoteca legal cuando se otorgue la escritura pblica correspondiente y se
inscriba en los Registros Pblicos, la hipoteca surtir todos sus efectos;
Stimo.- Que, tampoco resulta de aplicacin los artculo setentisis y ciento
cincuentisis del Cdigo Civil, porque la ausencia de facultades de don Javier
Revilla Palomino para la representacin de la Caja de Pensiones Militar Policial
no puede ser confundida con el concepto de incapacidad absoluta y que se

atribuye a las personas privadas de discernimiento, a los menores de diecisis
aos, los sordomudos, los ciego sordos y los ciego mudos, a que hace
referencia el artculo cuarentitrs del Cdigo Civil [5] [6]; Octavo.- Que, por las
razones expuestas y no presentndose la causal contemplada en el inciso
segundo del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil, y en
aplicacin del artculo trescientos noventiocho del Cdigo Adjetivo [7],
declararon INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto por don Gonzalo
Froyln Terrones Gaona a fojas doscientos veintitrs, NO CASAR la sentencia
de vista de fojas doscientos quince, su fecha tres de julio del dos mil uno;
CONDENARON al recurrente al pago de las costas y costos originados en la
tramitacin del recurso, as como a la multa de Una Unidad de Referencia
Procesal; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario
Oficial El Peruano; en los seguidos por don Gonzalo Froyln Terrones Gaona
contra la Caja de Pensiones Militar y Policial, sobre Nulidad de Contrato y otro;
y los devolvieron.
SS. VSQUEZ
QUINTANILLA Q.
V.;
LAZARTE
H.;
INFANTES
V.;
SANTOS
P;
CARCTER ACCESORIO DE LA GARANTA HIPOTECARIA PACTO DE

CAUSALES RESOLUTIVAS QUE DAN O NO LUGAR A LA EJECUCIN DE LA
GARANTA
Exp. N 98-19861
Demandante :
No se precisa.
Demandado :
No se precisa.
Asunto
:
Ejecucin de garantas.
Fecha
:
22 de enero de 1999.
Las partes pueden establecer convencionalmente las causales resolutorias que
den lugar a la ejecucin de la garanta hipotecaria y las que no den lugar a ella.
Si las primeras no se hubiesen dado no se cumplira un requisito de
procedibilidad de la ejecucin generndose la inexigibilidad de la obligacin,
incumplindose el artculo 689 del Cdigo Procesal Civil. Del mismo modo, la
liquidacin del saldo deudor que presenta la demandante resulta insuficiente
para demostrar la liquidez de la obligacin principal.
Exp. N 98-19861
Sala de Procesos Ejecutivos
Lima, veintids de enero de mil novecientos noventinueve.
AUTOS Y VISTOS: interviniendo como Vocal ponente la seora Hidalgo

Morn; y CONSIDERANDO: Primero.- Que la garanta hipotecaria constituye
un contrato accesorio y por ende dependiente de la obligacin principal que
garantiza. Segundo.- Que en el caso de autos, fluye del contrato que vincul a
las partes (fojas siete a trece) que se acordaron dos supuestos de
incumplimiento de obligacin, y por ende de ejecucin. Tercero.- El primero,
contenido en la clusula vigsimo tercera, supone el incumplimiento de la
prestacin por razones imputables a l (a los demandados), en cuyo caso se
proceder conforme a lo previsto en el artculo setecientos veinte y siguientes
del Cdigo Procesal Civil [1]; y el segundo, en la clusula vigsimo stima
cuando el incumplimiento se deba a razones no imputables a su persona, en
cuyo caso se previ una solucin diversa a la ejecucin de garantas [2].
Cuarto.- Que siendo ello as, constituira requisito de procedibilidad que
viabilice tal ejecucin el hecho que al demandarse se acredite fehacientemente
que la obligacin se incumpli por razones imputables a los obligadosgarantes, condicin que no se dio en el caso de autos, lo que gener la
inexigibilidad de la obligacin y por ende el incumplimiento de los requisitos
previstos en el artculo seiscientos ochentinueve del Cdigo Procesal Civil [3].
Quinto.- Que de otro lado, la obligacin principal carece de liquidez al no
poderse determinar de la misma un monto determinado o determinable
incumpliendo la garanta con lo dispuesto en el inciso segundo del artculo mil
noventinueve del Cdigo Civil [4], resultando insuficiente la liquidacin de saldo
deudor presentada con la demanda [5]. Sexto.- Que no existiendo agravio de
los demandados respecto de la resolucin final que mediante la presente se
resuelve, carece de objeto pronunciarse sobre la impugnacin a la tacha
concedida; por tales fundamentos: CONFIRMARON la resolucin de fojas
ochentitrs a ochenticuatro, su fecha tres de noviembre de mil novecientos
noventiocho, que declara NULO el auto de fecha dieciocho de junio de mil
novecientos noventiocho; INSUBSISTENTE lo actuado con posterioridad, y de
conformidad a los fundamentos expuestos IMPROCEDENTE la demanda; con
lo dems que contiene; y los devolvieron.
SS. FERREIRA VILDZOLA /
VILLANUEVA
HIDALGO
MORN
YNON
NO PROCEDE LA REDUCCIN DEL MONTO DE LA CLUSULA PENAL SI

NO HA SIDO SOLICITADA POR EL DEUDOR
Exp. N 8023-98
Demandante :
Belka S.A.
Demandado :
Gonzalo Barrios Reyes
Asunto
:
Resolucin de contrato.
Fecha
:
1 de setiembre de 1999.
Si en una relacin contractual se pacta una clusula penal, el monto
establecido no puede ser reducido unilateralmente por el juez, si es que no ha
mediado la voluntad del deudor. Del mismo modo, la suma que se pacta como
clusula penal responde a la indemnizacin, no as por el uso del bien, por
cuanto su tratamiento debe ser en forma independiente.
Exp. N 8023-98
Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento
Lima, uno de setiembre de mil novecientos noventinueve.
VISTOS: interviniendo como Vocal ponente el seor Sifuentes Stratti; y
CONSIDERANDO: Primero.- Que, viene en grado de apelacin la sentencia de
fecha treinta de octubre de mil novecientos noventiocho corriente de fojas
noventicuatro a noventisiete, que declara fundada en parte la demanda y por
resuelto el contrato de compraventa. Segundo.- Que, del escrito de demanda y
modificatoria de fojas dieciocho a veinticuatro y veintisiete a treinta
respectivamente, se aprecia que las pretensiones de la demandante son: 1)
que se aclare resuelto el contrato de compraventa; 2) se ordene la restitucin
del inmueble materia de la compraventa; 3) se considere los pagos hechos por
el demandado como compensacin por el uso del bien e indemnizacin por
daos y perjuicios; y, 4) el pago de costas y costos del proceso. Tercero.- Que,
del anlisis de la sentencia apelada, se aprecia que el A-quo en el stimo
considerando de la misma, reduce el monto a pagar por compensacin e
indemnizacin referido en la clusula cuarta del contrato suscrito, sin que haya
sido solicitado por el demandado (deudor), contraviniendo lo dispuesto por el
artculo 1346 del Cdigo Civil [1], que seala que la clusula penal slo puede
ser reducida a solicitud de parte, y al no haberse pedido ello, el juez ha
incurrido en error [2]. Cuarto.- Que, del mismo modo, en la parte del fallo de la
sentencia materia del grado, se advierte que el Juez fija un solo monto por
concepto por compensacin por el uso del bien e indemnizacin [3], lo que
evidentemente no resulta procedente por cuanto su tratativa debe ser en forma
independiente; por estos fundamentos, DECLARARON NULA la sentencia
apelada su fecha treinta de octubre de mil novecientos noventiocho corriente
de fojas noventicuatro a noventisiete, que declara fundada en parte la
demanda, resuelto el contrato de compraventa, restitucin del inmueble materia
del contrato de compraventa, estableciendo como indemnizacin por daos y
perjuicios en favor del demandante el pago de tres armadas de cuatrocientos
treinticuatro dlares americanos cada una por un total de un mil trescientos
dlares americanos; y que reembolse el valor de las dems armadas o cuotas
recibidas; ORDENARON que la Juez de Primera Instancia emita nuevo
pronunciamiento con arreglo a ley; DISPUSIERON que estos actuados
seguidos por Belka S.A. con Gonzalo Barrios Reyes, sobre resolucin de
contrato, se devuelvan al Duodcimo Juzgado Especializado en lo Civil de
Lima.
SS. SIFUENTES STRATTI / AGUADO SOTOMAYOR / ZALVIDEA

QUEIROLO
DERECHO COMERCIAL
SI SOBRE LA FIRMA DEL AVALISTA HAY UN SELLO DE PERSONA
JURDICA - QUIN ES EL OBLIGADO?
LA FALSIFICACIN DE LA FIRMA DEL ENDOSANTE NO AFECTA LA
VALIDEZ DEL TTULO PUES STE SURTE EFECTOS CONTRA LAS
PERSONAS CAPACES QUE LO HUBIEREN SUSCRITO
SI SOBRE LA FIRMA DEL AVALISTA HAY UN SELLO DE PERSONA

JURDICA - QUIN ES EL OBLIGADO?
Exp. N 31238-98
Ejecutante :
Bancosur
Ejecutado :
Delta Sociedad Annima Corporacin de Calzado y otro
Asunto
:
Obligacin de dar suma de dinero
Fecha
:
20 de abril de 1999
El hecho de figurar un sello de la propia emitente sobre la firma del avalista, no
implica que dicha persona haya actuado en representacin de la aludida
empresa comercial, desde que no resulta lgico ni congruente que el mismo
emitente (obligado principal) garantice el cumplimiento de su propia obligacin,
mxime si el nombre consignado como fiador es de la persona natural.
Exp. N 31238-98
Lima, veinte de abril de mil novecientos noventinueve.
VISTOS: por los fundamentos pertinentes de la recurrida; y
CONSIDERANDO adems: Primero.- Que, como fundamentos de los recursos
de apelacin se indica que la demanda no ha sido recaudada con prueba
anticipada sino con un pagar que fue firmado en blanco, llenado al libre
albedro del actor en cuanto a cantidad, direccin y fecha de vencimiento, as
como involucra al coejecutado don Jos Zorrilla Luyo a ttulo personal como
avalista cuando actu en calidad de representante de la empresa Delta
Sociedad Annima Corporacin de Calzado, endosando el pagar en favor del
Banco. Segundo.- Que, en efecto, el ttulo ejecutivo en el presente proceso es
el pagar de fojas seis, emitido por la empresa comercial antes indicada a la
orden de Bancosur, en cuyo reverso consta la fianza otorgada por don Jos
Zorrilla Luyo; documento que cumple cada uno de los requisitos indicados en el
artculo 129 de la Ley nmero 16587 [1] para tener validez como pagar.
Tercero.- Que, el hecho de figurar un sello de la propia emitente Delta Sociedad
Annima Corporacin de Calzado sobre la firma del avalista mencionado, no
implica que dicha persona haya actuado en representacin de la aludida
empresa comercial desde que no resulta lgico ni congruente que el mismo
emitente (obligado principal) garantice el cumplimiento de su propia obligacin;
adems, el nombre consignado como fiador es de la persona natural [2] [3].
Cuarto.- Que, asimismo, sale de toda racionalidad la argumentacin del fiador
en cuanto expresa que su firma en el reverso del pagar era un endoso en
favor del Banco, por cuanto si bien intervino en la emisin del ttulo
conjuntamente con otra persona como representantes de la obligada principal,
sta por tener tal calidad no estaba ni est en aptitud de endosar el ttulo, pues
ello compete al Banco demandante a cuya orden se emiti el pagar, habida
cuenta de que por el endoso se transmite la propiedad y/o los derechos
incorporados al ttulo y slo puede hacerlo quien es el portador legtimo.
Quinto.- Que, lo precisado en los dos ltimos considerandos de esta decisin,
no revela otra cosa que la clara intencin del coejecutado don Juan Zorrilla
Luyo de eludir su obligacin de fiador. Sexto.- Que, en cuanto al extremo de
haberse completado el pagar de modo arbitrario, en autos no estn

acreditados los acuerdos de las partes no respetados, por lo que debe estarse
a la aplicacin extensiva del artculo 200 del Cdigo Adjetivo [4], para
desestimar tales hechos por improbados. Stimo.- Que, por otro lado, la
recurrida ha omitido pronunciamiento sobre las contradicciones planteadas no
obstante la argumentacin que efectu sobre las mismas, por lo que procede
integrarla en este extremo conforme lo autoriza el artculo 172 del Cdigo
Procesal Civil [5], en su ltimo prrafo; por los fundamentos expuestos y
estando a que la obligacin contenida en el pagar materia de litis no ha sido
honrada as como teniendo en cuenta que la empresa coejecutada en el escrito
de apelacin de fojas ciento seis y siguientes ha reconocido adeudar la suma
puesta a cobro, los seores Vocales integrantes de la Segunda Sala Civil
Corporativa para Procesos Ejecutivos y Cautelares de la Corte Superior de
Lima que suscriben, CONFIRMAN la sentencia apelada, resolucin nmero
siete, de fecha dieciocho de diciembre de mil novecientos noventiocho, obrante
a fojas setenticuatro-setenticinco, que declara fundada la demanda de fojas
veinticuatro a veintisiete y ordena llevar adelante la ejecucin hasta que los
ejecutados Delta Sociedad Annima Corporacin de Calzado y don Jos
Zorrilla Luyo paguen solidariamente al ejecutante la suma de sesentids mil
quinientos dlares americanos; INTEGRAN el aludido fallo declarando
INFUNDADAS las contradicciones formuladas por los ejecutados en los
escritos de fojas veinticuatro y treinticinco; con lo dems que contiene; y los
devolvieron; interviniendo como Vocal ponente la doctora Irene Sofa Huerta
Herrera.
SS. FERREIRA VILDZOLA / CRDOVA RIVERA / HUERTA HERRERA
LA FALSIFICACIN DE LA FIRMA DEL ENDOSANTE NO AFECTA LA

VALIDEZ DEL TTULO PUES STE SURTE EFECTOS CONTRA LAS
PERSONAS CAPACES QUE LO HUBIEREN SUSCRITO
Exp. N 2386-98
Ejecutante :
No se menciona
Ejecutado :
Compaa Panificadora Elia S.A.
Asunto
:
Obligacin de dar suma de dinero
Fecha
:
11 de junio de 1999
No obstante que la pericia grafotcnica ordenada por el juzgado establece que
las firmas del girador y endosante resultan falsificadas, este hecho no invalida
los efectos de la cambial, pues el ttulo valor surte sus efectos contra las
personas capaces que lo hubieren suscrito, aun cuando las dems firmas
fueran invlidas o nulas por cualquier causa.
Exp. N 2386-98
Lima, once de junio de mil novecientos noventinueve.
VISTOS: causa en discordia; interviniendo como Vocal ponente la
doctora Ynon Villanueva; y CONSIDERANDO adems: Primero.- Que, si
bien es cierto de la pericia grafotcnica ordenada por el juzgado, practicada de
fojas ciento ochentisis a ciento noventinueve, se establece que las firmas
atribuidas a don ngel Jaime Pestana Gervasi en su calidad de representante
de FEMIR Sociedad Annima tanto como girador y endosante resultan ser
falsificadas, este hecho no invalida los efectos de la cambial de fojas uno, pues
de lo actuado en el proceso y especialmente de la declaracin presentada por
el representante legal de la ejecutada Compaa Panificadora Elia Sociedad
Annima en la audiencia nica de fojas doscientos veintisiete refiere que
entreg la letra aceptada por adelantado a la Compaa FEMIR Sociedad
Annima para que le hiciera una campaa publicitaria. Aceptando a la quinta
pregunta que es verdad que se acept el monto que aparece en dicha cambial,
por tanto resulta de aplicacin al caso sub-jdice lo previsto en el artculo
quinto de la Ley diecisis mil quinientos ochentisiete que seala que el ttulo
valor surte todos sus efectos contra las personas capaces que lo hubieran
suscrito, aun cuando las dems firmas fueren invlidas o nulas por cualquier
causa. Segundo.- Que de otro lado, la demandada no ha acreditado haber
cumplido con pagar monto alguno de la obligacin contrada: CONFIRMARON
la sentencia apelada [1] de fojas doscientos cuarentisiete a doscientos
cincuentiuno, su fecha veintiuno de octubre de mil novecientos noventiocho,
que declara infundada la observacin a los informes periciales deducida por la
accionante; infundada la contradiccin formulada por la ejecutante de fojas
veinticinco a treintids; y FUNDADA la demanda de fojas cinco a nueve
subsanada a fojas once y ordena se lleve adelante la ejecucin hasta que la
ejecutada Compaa Panificadora Elia Sociedad Annima pague al ejecutante
la suma de cuarentin mil cuatrocientos ochenticinco dlares americanos o su
equivalente en moneda nacional a la fecha de pago, ms los intereses legales,
con costas y costos; hgase saber y los devolvieron.
SS. CRDOVA RIVERA / YNON VILLANUEVA
EL VOTO SINGULAR DEL DOCTOR FERREIRA VILDZOLA ES COMO
SIGUE:
Primero.- Que, conforme se aprecia de las instrumentales de fojas
ochenta a ochentiocho el ejecutante ha mantenido relaciones comerciales con
la firma giradora de la cambial, por lo que se presume que ha adquirido de
buena fe dicho ttulo. Segundo.- Que, estando legitimado para cobrarlo, la
supuesta falsificacin de la firma del endosante conforme a la pericia en que se
apoya la contradiccin no puede oponerse al legtimo tenedor, conforme al
artculo quinto de la Ley diecisis mil quinientos ochentisiete de Ttulos Valores.
Tercero.- Que, en todo caso, el ejecutante en ningn momento ha solicitado la
intervencin litisconsorcial del representante legal de la giradora, no bastando

la carta notarial de fojas veinticuatro para dar validez a su contenido, si como
aparece de la copia del documento presentado en esta instancia, el propio
Ministerio Pblico en dictamen firme ha desestimado las denuncias penales
interpuestas por el ejecutado.
SS. FERREIRA VILDZOLA
EL VOTO EN DISCORDIA DEL SEOR LAMA MORE ES EL SIGUIENTE:
Primero.- Que de autos aparecen indicios razonables de la existencia de
un ilcito penal, en razn de que la pericia grafotcnica de fojas ciento
ochentisis a ciento noventinueve establece que las firmas atribuidas a don
ngel Pestana Gervasi en calidad de representante de FEMIR Sociedad
Annima, tanto como girador como endosante de la cambial de fojas uno
resultan ser falsificadas; tal hecho es tambin afirmado por el propio ngel
Pestana Gervasi en el documento que con firma legalizada corre a fojas
veinticuatro de autos. Segundo.- Que, el demandante es tenedor del referido
ttulo valor a mrito de un endoso hecho a su favor, que segn se indica en la
recurrida, habra sido falsificado. Tercero.- Que, resulta indispensable
establecer si existe o no responsabilidad de quien result beneficiado por el
referido endoso, a efecto de verificar si ste es portador legtimo de la letra de
cambio antes mencionada. Cuarto.- Que dicha responsabilidad, si existiera,
debe ser establecida en el proceso correspondiente. Quinto.- Que estando a lo
expuesto, y de conformidad con lo establecido en los artculos trescientos
veinte del Cdigo Procesal Civil [2] y artculo tercero del Cdigo de
Procedimientos Penales [3]: MI VOTO es por que se SUSPENDA este proceso
hasta que en el proceso penal respectivo se establezca la responsabilidad por
los hechos expuestos en la presente resolucin; se ordene se remitan copias
certificadas respectivas de este proceso al Ministerio Pblico para que proceda
con arreglo a sus atribuciones.
SS. LAMA MORE
EL VOTO EN DISCORDIA DE LA DOCTORA HUERTA HERRERA ES EL
SIGUIENTE:
ATENDIENDO: Primero.- Que el artculo 45 de la Ley nmero 16587,
dispone que el tenedor de un ttulo valor transferible por endoso es considerado
como portador legtimo, si justifica su derecho por una serie ininterrumpida de
endosos (...). Segundo.- Que, en el caso de autos, el demandante don
Eduardo Pensotti Marchessini ha promovido el presente proceso invocando su
calidad de endosatario de la letra de cambio de fojas uno, girada a la orden de
la empresa Femir Sociedad Annima de quien manifest le haba endosado
dicha cambial; empero, conforme se aprecia del dictamen pericial de fojas
ciento ochentisis a ciento noventiocho se ha acreditado que las firmas
atribuidas a don Jaime Pestana Gervasi como girador y endosante en
representacin de la empresa mencionada en la letra de cambio aludida, no
provienen del puo grfico de dicha persona habiendo sido falsificadas por el
mtodo denominado grafotcnicamente como imitacin servil. Tercero.- Que,
entonces, habindose probado la falsedad de la firma del endosante, la
tenencia de la cambial por el demandante ha devenido en ilegtima, pues no
hay un endoso lcito y por ende vlido a su favor, por lo que no es un tenedor o
portador legtimo para ejercitar los derechos contenidos en la letra de cambio.
Cuarto.- Que, asimismo, estando a la falsedad de la firma del girador, la
consecuencia es que el documento de fojas uno carece del requisito de la firma
del girador a que se contrae el inciso 8 del artculo 61 de la Ley antes
mencionada [4], y dicho defecto lo hace invlido como letra de cambio a tenor
del artculo 62 de la misma Ley [5]; por los fundamentos expuestos; MI VOTO
es por que se REVOQUE la sentencia apelada que declara infundada la
contradiccin y fundada la demanda y REFORMNDOLA se declare fundada la
contradiccin e IMPROCEDENTE la demanda.
SS. HUERTA HERRERA

EL CMPUTO DEL PLAZO PRESCRITORIO SE INICIA DESDE LA FECHA
DE LA ANOTACIN DEL BLOQUEO REGISTRAL ACCIN REVOCATORIA
DEL ACTO JURDICO QUE DIO MRITO AL BLOQUEO
EL PLAZO PARA IMPUGNAR EL PROCESO CUYA SENTENCIA ORDEN EL
PAGO DE UNA SUMA DE DINERO - DESDE CUNDO SE COMPUTA?
EL CMPUTO DEL PLAZO PRESCRITORIO SE INICIA DESDE LA FECHA DE

LA ANOTACIN DEL BLOQUEO REGISTRAL ACCIN REVOCATORIA DEL
ACTO JURDICO QUE DIO MRITO AL BLOQUEO
Cas. N 2684-2001
Demandante :
Banco Santander Central Hispano S.A.
Demandado :
John Edwin Delgado Prime y otros
Asunto
:
Ineficacia de acto jurdico
Fecha
:
18 de enero del 2002 (El Peruano 02-05-2002)
El decurso del cmputo del plazo prescriptorio no se inicia desde la sola
realizacin del acto jurdico, sino desde la fecha del asiento de presentacin del
bloqueo registral de la partida del inmueble materia de litis, ello en aplicacin
del principio de publicidad registral; mxime si de conformidad con el artculo 5
del Decreto Ley N 18278, los efectos de la inscripcin definitiva del acto o
contrato a que se refiere el bloqueo se retrotraen a la fecha y hora del asiento
de presentacin de la solicitud de bloqueo.
CAS. N 2684-2001 LIMA
INEFICACIA DE ACTO JURDICO
Lima, dieciocho de enero del dos mil dos.
LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE LA
REPBLICA; vista la causa dos mil seiscientos ochenticuatro - dos mil uno, en
audiencia pblica el da de la fecha y producida la votacin con arreglo a ley
emite la siguiente sentencia; MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de
casacin interpuesto por el Banco Santander Central Hispano - Per contra la
resolucin de vista de fojas trescientos ochentisiete, su fecha veintids de junio
del dos mil uno, que confirma la resolucin de fojas ciento veintinueve, su fecha
treinta de marzo del dos mil uno, que declara fundada la excepcin de
prescripcin extintiva y en consecuencia concluido el proceso;
FUNDAMENTOS DEL RECURSO: La Sala mediante resolucin de fecha
veinticinco de setiembre del dos mil uno ha estimado declarar procedente el
recurso por la causal de contravencin a las normas que garantizan el derecho
a un debido proceso sustentndose en que el Colegiado al resolver la
apelacin, define la forma de computar el inicio del plazo de prescripcin

previsto en el artculo mil novecientos noventitrs del Cdigo Civil [1], norma de
naturaleza procesal; y en este extremo, plantea adems lo que constituye en s
una inscripcin, entendiendo que a partir del veintitrs de octubre de mil
novecientos noventiocho, nuestra parte habra tenido conocimiento del acto
jurdico cuya ineficacia se demanda, por lo que habra transcurrido en exceso el
plazo previsto en el inciso cuarto del artculo dos mil uno del Cdigo material
[2], en ese sentido, la afectacin al debido proceso se plantea a partir de
considerar el bloqueo como una inscripcin pero dndole el sentido de una
inscripcin definitiva, cuando aqul es solo una anotacin preventiva, conforme
a lo establecido en la Ley veintisis mil cuatrocientos ochentiuno, el Cdigo
sustantivo en su artculo dos mil veinte [3] y el Reglamento de las Inscripciones
en su artculo setentinueve [4]; en este extremo, cabe sealar que la finalidad
de las anotaciones preventivas es publicitar situaciones jurdicas an no
consolidadas y proteger transitoriamente cualquier derecho o accin sobre el
acto materia de la anotacin preventiva [5], al respecto la Sala de mrito
considera que no obstante el recurrente tiene la calidad de tercero en relacin
con los contratantes que han hecho uso de una anotacin preventiva, tiene
conocimiento pleno del acto jurdico materia de dicha anotacin; con lo que,
consideramos errado el criterio asumido por la Sala, pues el plazo de
prescripcin debe correr desde que se inscribe en forma definitiva el acto
jurdico del cual se pide la revocatoria; lo contrario sera decir, que desde el da
siguiente de la presentacin de la anotacin preventiva, el recurrente tiene
expedito su derecho para plantear la accin revocatoria; siendo que el bloqueo
es de naturaleza transitoria, esta parte no podra haber cuestionado un acto
jurdico mediante accin revocatoria cuando no sabe si dicho acto va a ser
inscrito de manera definitiva o no; en tal sentido, se han violado normas que
cautelan el debido proceso, resolviendo la excepcin de prescripcin contra
normas expresas de derecho y generalizando el concepto de inscripcin
incluyendo dentro del mismo a las anotaciones preventivas; finalmente, cabe
precisar que conforme a reiteradas casaciones los contratos tienen eficacia
solo entre las partes contratantes, conforme a lo establecido por el artculo mil
trescientos sesentitrs del Cdigo Civil y son oponibles a terceros a travs de
su publicidad, siendo el medio absoluto para ello la inscripcin registral
definitiva; y CONSIDERANDO: Primero: Que, es competencia de la Corte
casatoria determinar la denuncia invocada por el Banco recurrente sobre la
contravencin de las normas que garantizan el derecho a un debido proceso al
infringirse una norma jurdica de naturaleza procesal contenida en el artculo
mil novecientos noventitrs del Cdigo Civil, que regula el inicio del decurso
prescriptorio sealando que la prescripcin empieza a correr desde el da en
que puede ejercitarse la accin; Segundo: Que, la pretensin del Banco se
basa en la accin pauliana prevista en el artculo ciento noventicinco del
Cdigo material [6], figura jurdica conocida tambin como ineficacia de los
actos en fraude del acreedor por el cual ste se ve perjudicado por un acto
dispositivo de su deudor, sea anterior o posterior al surgimiento del crdito que
los vincula, radicando el tema de la decisin del presente recurso (thema
decidendum) en la determinacin jurdica del cmputo del plazo de prescripcin
para ejercer la pretensin del fraude del acto jurdico; Tercero: Que, siendo as,
es necesario precisar desde cundo puede ejercerse la accin de ineficacia
pauliana, en tal sentido, comentando la norma contenida en el referido artculo
mil novecientos noventitrs la doctrina nacional ha sealado que al disponer el

ordenamiento que el plazo corre desde que puede ejercerse la accin, hemos
de entender que es desde que el acreedor toma conocimiento de la disposicin
fraudulenta de bienes del deudor y de que con ello se causa perjuicio
quedando claro, por cierto, que se presume conocida la transferencia
patrimonial efetuada por el deudor si ha sido objeto de inscripcin registral
(Juan Guillermo Lohmann Luca de Tena, Prescripcin y Caducidad. Algunas
consideraciones sobre casos discutibles, en la revista Themis nmero
treintitrs, ao mil novecientos noventisis, pgina doscientos cuarentids);
similar tesis formula Marcial Rubio Correa al sealar que en la accin
revocatoria el plazo prescriptorio se computa desde el da en que el deudor
realiza el acto perjudicial para el acreedor siendo interesante relevar la posicin
de este jurista cuando seala que la frase "el da en que puede ejercitarse la
accin", no es una expresin que supone un referente fctico, sino jurdico
conceptual; es decir, la norma no exige que de hecho pueda ejercitarse la
accin sino que de derecho la accin pueda ser interpuesta (...); la posibilidad
de ejercicio de la accin no es subjetiva sino objetiva, es decir, depende de las
circunstancias de atribucin jurdico-normativa para ejercitar la accin (la
extincin de acciones y derechos en el Cdigo Civil Pontificia Universidad
Catlica del Per, Para Leer el Cdigo Civil, pginas cuarentitrs y
cuarenticinco) [7]; Cuarto: Que, si bien el Banco accionante seala que el
bloqueo registral es un acto preliminar y no definitivo como lo es la inscripcin
registral, es evidente que la naturaleza del sistema registral peruano en materia
de traslacin de dominio de la propiedad inmueble no requiere de la inscripcin
registral como elemento constitutivo, por lo tanto, el acercamiento y/o la
diferencia conceptual de las figuras del bloqueo y la inscripcin slo tendr
explicacin en la medida que ambas formas de actividad registral permitan que
el afectado con el fraude haya podido tomar conocimiento del acto de
disminucin patrimonial; Quinto: Que, ciertamente de acuerdo a la doctrina del
derecho registral, se entiende por bloqueo registral como la reserva de una
preferencia o prioridad registral a travs de un efecto de cierre de la partida
registral a favor de un acto o contrato de naturaleza real asegurndosele una
posicin registral privilegiada que por el momento no puede an inscribir
definitivamente el ttulo; mientras que por la inscripcin registral realizada en
forma definitiva el acto permite la posibilidad de ser opuesto a todos (efecto
erga omnes); de tales nociones y principalmente de la primera se puede colegir
que el bloqueo registral viene a constituir una garanta que cautela derechos
registrales sobre actos o contratos preexistentes, obviamente con efectos de
publicidad registral, pues no puede existir el bloqueo si antes no existen stos
(actos o contratos); criterio que fluye tambin del Decreto Ley dieciocho mil
setecientos veintiocho, modificada por el Decreto Ley veinte mil ciento
noventiocho y finalmente por la Ley veintisis mil cuatrocientos ochentiuno que
regula el bloqueo de las partidas registrales; extendiendo dicho beneficio a toda
persona natural o jurdica [8]; Sexto: Que, en consecuencia la idea prevista en
el artculo mil novecientos noventitrs del Cdigo Civil sugiere que el cmputo
sea determinado desde que puede ejercitarse la accin (procesal), esto es,
desde que el acreedor toma conocimiento de la disposicin fraudulenta de los
bienes y si bien es cierto se presume que se conoce la transferencia
patrimonial efectuada por el deudor cuando el acto est inscrito definitivamente,
nada impide que el bloqueo registral como efecto de la publicidad material goce
de la misma presuncin del conocimiento de la anotacin preventiva de la

transferencia, independientemente de que sta pueda no ser inscrita
definitivamente, pues tal requisito no es constitutivo como ya se ha indicado;
por lo que en el caso de autos a travs de esta va (el bloqueo registral), el
acreedor ha legado a la cognoscibilidad del acto extrarregistral (actos y
contratos) por el cual el deudor disminuya su patrimonio en su perjuicio;
Sptimo: Que, en efecto en el caso subjdice los jueces de mrito han fijado
que el decurso del cmputo del plazo prescriptorio no se inicia desde la sola
realizacin del acto jurdico, sino desde la fecha del asiento de presentacin del
bloqueo registral de la partida del inmueble materia de litis, el veintitrs de
octubre de mil novecientos noventiocho en aplicacin del principio de
publicidad registral; mxime si de conformidad con el artculo cinco de la Ley
dieciocho mil doscientos setentiocho, los efectos de la inscripcin definitiva del
acto o contrato a que se refiere el bloqueo se retrotraen a la fecha y hora del
asiento de presentacin de la solicitud del bloqueo, esto es, una vez ms al
veintitrs de octubre de mil novecientos noventiocho [9]; consecuentemente, el
referido plazo ha vencido en el presente caso, no habindose producido con la
indicada interpretacin de la norma procesal, afectacin del derecho al debido
proceso de la recurrente; estando a las consideraciones que se preceden
declararon INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto a fojas trescientos
noventicuatro; NO CASAR la resolucin de vista de fojas trescientos
ochentitrs su fecha veintids de junio del dos mil uno, que confirmando la
resolucin apelada de fojas ciento veintinueve su fecha treinta de marzo del
dos mil uno que declara fundada las excepciones de prescripcin extintiva y en
consecuencia concluido el proceso; CONDENARON al recurrente al pago de
las costas y costos del recurso as como a la multa de dos Unidades de
Referencia Procesal; DISPUSIERON que la presente resolucin sea publicada
en el Diario Oficial El Peruano; en los seguidos por Banco Santander Central
Hispano Per - Sociedad Annima con John Edwin Delgado Prime y otros;
sobre Ineficacia de Acto Jurdico; y los devolvieron.
SS. ECHEVARRA A.; PALACIOS V; LAZARTE H.; SANTOS F;
QUINTANILLA Q.
EL PLAZO PARA IMPUGNAR EL PROCESO CUYA SENTENCIA ORDEN EL
PAGO DE UNA SUMA DE DINERO - DESDE CUNDO SE COMPUTA?
Cas. N 574-2000
Demandante :
Luis Humberto Piaggio Matute
Demandado :
Manuel Pablo Correa Sabogal y otros
Asunto
:
Nulidad de cosa juzgada fraudulenta
Fecha
:
12 de octubre del 2001 (El Peruano 02-05-2002)
En la sentencia materia del presente proceso se orden que la parte vencida
reembolse una suma de dinero por el concepto de mejoras, pago que al no ser
satisfecho deriv en que se ordenara el remate y posterior lanzamiento del
actor del bien materia del proceso, en consecuencia con el acto del referido
lanzamiento se termin de ejecutar la sentencia; siendo ello as, es a partir de

esa fecha que debe iniciarse el cmputo del plazo para accionar por cosa
juzgada fraudulenta.
CAS. N 574-2000 LIMA
Lima, doce de octubre del dos mil uno.
SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA: VISTOS; con los acompaados;
en audiencia pblica llevada a cabo en la fecha, integrada por los seores
Vocales; Palacios Villar, Garay Salazar, Santos Pea, Walde Juregui y
Gazzolo Villata; luego de verificada la votacin con arreglo a ley, emite la
siguiente sentencia: MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de
casacin interpuesto por el demandante don Luis Humberto Piaggio Matute,
mediante escrito de fojas cuatrocientos setentisis, contra la resolucin de vista
de cuatrocientos sesentiocho, su fecha cuatro de octubre de mil novecientos
noventinueve, expedida por la Sala Civil Corporativa Especializada en
Procesos Abreviados y de Conocimiento de la Corte Superior de Justicia de
Lima, que confirmando la resolucin apelada de fojas cuatrocientos diez, su
fecha veinte de enero de mil novecientos noventinueve, declar fundadas las
excepciones de caducidad y de falta de legitimidad para obrar de los
demandados, propuesta por los codemandados don Manuel Pablo, Gustavo
Enrique y Juan Francisco Correa Sabogal; en los seguidos por don Luis
Humberto Piaggio Matute con don Manuel Pablo Correa Sabogal y otros, sobre
Nulidad de Cosa Juzgada Fraudulenta y otros. FUNDAMENTOS DEL
RECURSO: A fojas veintinueve del Cuadernillo formado en este Supremo
Tribunal, mediante resolucin de fecha veintiuno de febrero del dos mil uno, se
ha declarado procedente el recurso de casacin por la causal de contravencin
de las normas que garantizan el derecho a un debido proceso, habiendo
sostenido el impugnante como fundamento: a) Que se le ha despojado de la
tutela jurisdiccional efectiva, al haberse extendido a todos los demandados los
beneficios de una excepcin propuesta por algunos de ellos; b) Que, al
ampararse la excepcin de falta de legitimidad para obrar de los demandados,
debi aplicarse lo previsto en el inciso cuarto del artculo cuatrocientos
cincuentiuno del Cdigo Procesal Civil [1], sin haberse motivado la razn por la
que no fue aplicado, aplicndose otra disposicin que no es pertinente; c) Que
hay contradiccin entre el quinto y sexto considerando de la resolucin de vista
que vulnera el principio de coherencia; pues debi haber pronunciamiento
analizando los efectos que implica si la sentencia ampara la demanda y entre
otros extremos declara la nulidad del remate; y, d) Que al amparar la excepcin
de caducidad, se ha desnaturalizado el artculo ciento setentiocho del Cdigo
Procesal Civil [2], omitiendo la motivacin adecuada de los fundamentos de
esta parte. CONSIDERANDO: Primero: que, constituye la pretensin principal
de este proceso la nulidad de cosa juzgada fraudulenta, siendo las
pretensiones accesorias las peticiones para que: a) se declare la nulidad del
remate y de la adjudicacin, b) as tambin de la escritura pblica de
compraventa va adjudicacin, c) y la cancelacin del asiento registral, d) la
restitucin de la posesin, e) el lanzamiento y f) la indemnizacin; en el caso de
autos, las mencionadas pretensiones accesorias se han dirigido contra los codemandados don Manuel Pablo, Gustavo Enrique y Juan Francisco Correa
Sabogal. Segundo: que, no obstante que la pretensin principal no fue dirigida
contra stos, teniendo en consideracin que el cuarto prrafo del artculo ciento
setentiocho del Cdigo Procesal Civil, seala que la decisin materia de
nulidad no afectar a terceros de buena fe y a ttulo oneroso, entonces deber
determinarse en el desarrollo del proceso, y no en esta etapa procesal en la
que se encuentran los presentes autos, si dichos demandados, como terceros
ajenos al proceso cuestionado con esta accin tienen esta calidad, y ms an,
si en atencin a lo previsto en el artculo noventiocho del Cdigo Procesal Civil
[3], los aludidos emplazados estn legitimados, precisamente, para ser
demandados, por cuanto presumiblemente deber extenderse a stos, los
efectos de la sentencia a dictarse, por consiguiente, s gozan de legitimidad
pasiva, y consecuentemente su participacin en el proceso es necesaria, por
consiguiente al haberse confirmado la resolucin que ampar la excepcin de
falta de legitimidad para obrar propuesta por los mencionados emplazados, se
vulnera lo previsto en el cuarto prrafo del artculo ciento setentiocho del
Cdigo Procesal Civil. Tercero: que, el artculo ciento setentiocho del Cdigo
Procesal Civil, en el primer prrafo, seala que una demanda como la del caso
de autos, se interpone hasta dentro de seis meses de ejecutada la sentencia
respectiva; que, en la recurrida se ha tomado como fecha de inicio del cmputo
de seis meses, el da de la cancelacin del pago del remate efectuado,
verificado el veintids de julio de mil novecientos noventisiete [4]. Cuarto: que,
en atencin a que en la sentencia cuya nulidad es materia de esta accin, se
orden en el fallo el reembolso de la suma de un milln seiscientos siete mil
cuatrocientos doce nuevos soles con ochenticinco cntimos por concepto de
mejoras, pago que al no ser satisfecho origin el remate y posterior
lanzamiento del actor del bien materia del proceso, es en consecuencia con el
acto del referido lanzamiento que se termin de ejecutar la sentencia [5].
Quinto: que, siendo ello as, habindose efectuado el lanzamiento el da trece
de setiembre de mil novecientos noventisiete, conforme al acta de fojas ciento
treintiuno y siguientes del expediente principal, es a partir de dicha fecha que
debe iniciarse el cmputo legal correspondiente. DECLARARON: FUNDADO el
recurso de casacin interpuesto por don Luis Piaggio Matute, a fojas
cuatrocientos setentisis, en consecuencia NULA la resolucin de vista de fojas
cuatrocientos sesentiocho, su fecha cuatro de octubre de mil novecientos
noventinueve, DISPUSIERON que la Sala Superior emita nueva resolucin con
arreglo a ley, ORDENARON la publicacin del texto de la presente resolucin
en el diario oficial El Peruano, en los seguidos por don Luis Humberto Piaggio
Matute con don Manuel Pablo Correa Sabogal y otros, sobre nulidad de cosa
juzgada fraudulenta y otros; y los devolvieron.
SS. PALACIOS V; GARAY S.; SANTOS P; GAZZOLO V.
EL VOTO DEL SEOR WALDE JUREGUI ES COMO SIGUE:
VISTOS; y CONSIDERANDO: Primero: Que, es materia de grado el recurso de
casacin que discute la virtualidad jurdica de la resolucin expedida por la Sala
Civil Corporativa Especializada en Procesos Abreviados y de Conocimiento del
cuatro de octubre de mil novecientos noventinueve corriente a fojas ciento
sesentiocho; Segundo: Que, al respecto debe considerarse que, en relacin a

la excepcin de caducidad deducida por los codemandados Manuel Pablo,
Gustavo Enrique y Juan Francisco Correa Sabogal, el cmputo del plazo para
determinar si la presente accin ha sido iniciada dentro de los seis meses que
establece el artculo ciento setentiocho del Cdigo Procesal Civil debe
realizarse desde el veintitrs de julio de mil novecientos noventisiete, que es el
da siguiente al que se produce el pago del precio establecido en el remate del
bien subastado en el proceso de su propsito, cancelacin realizada el
veintids de julio del referido ao; Tercero: Atendiendo a que la demanda de
nulidad de cosa juzgada fraudulenta que motiva el presente proceso se
present el seis de marzo de mil novecientos noventiocho, tal y conforme
consta en el sello de recepcin de la demanda que corre a fojas sesenta del
principal, queda claro que sta fue presentada luego de vencido el plazo de
caducidad de seis meses establecido en la norma procesal mencionada en el
considerando precedente, plazo que venci el veintitrs de enero de mil
novecientos noventiocho; Cuarto: Por lo precedentemente expuesto resulta
evidente que la excepcin de caducidad reseada resulta amparable, de lo cual
se tiene que la incoada se encontraba dentro de los alcances de la causal de
improcedencia de demanda regulada en el inciso tercero del artculo
cuatrocientos veintisiete del Cdigo Procesal Civil [6]; Quinto: Que, en los
casos de caducidad, el solo transcurso del tiempo extingue el derecho y la
accin correspondiente, en razn de la inaccin de su titular dentro del plazo
fijado por la ley o la voluntad de las partes; siendo la razn de esta
consecuencia la necesidad de eliminar las situaciones inciertas que producen
inseguridad; Sexto: que, por tal razn resulta evidente que la demanda que
motiva el presente proceso no debi siquiera ser admitida a trmite debido a
que el derecho del accionante haba caducado, resultando correcta la
determinacin de las instancias de mrito al declarar la nulidad de lo actuado y
la consiguiente conclusin del proceso, en observancia de lo dispuesto en el
inciso quinto del artculo cuatrocientos cincuentiuno del Cdigo Adjetivo [7];
Stimo: que, de lo expuesto debe concluirse que resulta innecesaria cualquier
discusin respecto de la legitimidad para obrar de los demandados puesto que,
siendo esta discusin una consecuencia de la existencia de un proceso y
habindose concluido que el presente se inici indebidamente pues el derecho
del actor haba caducado, no resulta procesalmente vlido el pretender debatir
la legitimidad para obrar de los emplazados en un proceso nulo; Octavo: que,
no ha existido en el presente proceso como denuncia el recurrente un
despojo de la tutela jurisdiccional efectiva al extenderse a todos los
demandados los beneficios de una excepcin propuesta por algunos de ellos,
puesto que al determinarse la caducidad, por mandato expreso de la ley, debe
declararse la nulidad de lo actuado y la conclusin del proceso, no efectuando
la norma procesal contenida en el inciso quinto del artculo cuatrocientos
cincuentiuno del Cdigo Procesal Civil distingo alguno respecto de sus
alcances en relacin a los demandados, lo que adems resultara absurdo
pues la declaracin de caducidad afecta directamente el derecho de accin del
demandante y no tiene relacin alguna con las cualidades o caractersticas de
los demandados; por las razones que se exponen en los considerandos
concluidos, MI VOTO es por que se declare INFUNDADO el recurso de
casacin interpuesto por Luis Piaggio Matute.
SS. WALDE J.
DERECHO PENAL
POR ENCONTRAR EN EL DOMICILIO DE LA PROCESADA 9.89 GRAMOS
DE DROGA - SE LE CONDENA POR MICROCOMERCIALIZACIN DE
DROGAS
POR ENCONTRAR EN EL DOMICILIO DE LA PROCESADA 9.89 GRAMOS

DE DROGA - SE LE CONDENA POR MICROCOMERCIALIZACIN DE
DROGAS
Exp. N 664-96
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DEL CONO NORTE DE LIMA
Procesado :
Mara Reyna Tenorio Olivera
Agraviado :
El Estado
Fecha
:
17 de enero de 1997
No habindosele decomisado ningn otro instrumento que haga prever que la
encausada se dedique a la microproduccin o que expenda droga a pequeos
distribuidores, debemos aceptar por cierto su dicho referido a que se dedica a
la microcomercializacin, mxime que el peso de la droga incautada es de 9.89
gramos, por lo que su conducta se encuadrara en el tipo penal descrito por el
prrafo segundo del artculo 298 del Cdigo Penal.
EXP. N 664-96
PRIMERA SALA MIXTA
EXP. N 664-96
SENTENCIA N 07
VISTOS: En Audiencia Pblica, la causa seguida contra MARA REYNA
TENORIO OLIVERA, por delito Contra la Salud Pblica-Trfico Ilcito de
Drogas, en agravio del Estado; RESULTA DE AUTOS: Que a mrito del
Atestado Policial que corre de fojas uno a fojas trece, el seor Fiscal Provincial
formaliz denuncia penal a fojas catorce, por el que el seor Juez Penal
apertur instruccin a fojas quince a diecisis, que llevada la causa de acuerdo
a su naturaleza que le corresponde y de conformidad con nuestro
ordenamiento legal vigente, vencido el trmino de investigacin se emitieron los
Informes Finales correspondientes a fojas ciento treintinueve a ciento
treintinueve vuelta y de fojas ciento cuarentiuno a ciento cuarenticinco, y
elevados los autos al Superior, el Seor Fiscal Superior se pronunci conforme
es de verse a fojas ciento cincuentids a ciento cincuentitrs, y siendo el
Colegiado del mismo parecer dict el Auto de Enjuiciamiento a fojas ciento
cincuenticuatro, sealando da y hora para la verificacin del acto oral, el
mismo que se ha llevado a cabo en la forma, modo y circunstancias que obran
en las actas que anteceden; y oda que fue la requisitoria oral del representante
del Ministerio Pblico, el estado de la causa es el de expedirse sentencia:
CONSIDERANDO: Que, por el mrito de lo manifestado por la acusada en el
acto oral, lo cual se ve corroborado por el Acta de Registro Domiciliario y
Comiso de fojas diez, con el Atestado Policial nmero ciento diecisis guin
DSI guin IC obrante de fojas dos a fojas trece, y el Resultado de Anlisis
Qumico recepcionado durante el acto oral, ha quedado plenamente acreditado:
PRIMERO: Que, en mrito a una incursin policial por parte de efectivos de la
Delegacin de Santa Isabel, practicado en el inmueble sito en la manzana M
lote trece del Asentamiento Humano Dos de Agosto del distrito de Comas,
habitado por la acusada, se encontr entre los enseres de la cocina una bolsa
de plstico color negro conteniendo en su interior cuarenta envoltorios de papel
tipo cuaderno, conteniendo pasta bsica de cocana con un peso bruto de
veinte punto cincuenticinco gramos y un peso neto de nueve punto
ochentinueve gramos, igualmente se encontr una bolsa de plstico color

negro que a su vez contena carbonato de sodio y calcio con un peso bruto de
un kilogramo y un peso neto de novecientos noventinueve gramos; SEGUNDO:
Que, en el acto oral la acusada mostrando sinceramiento ha reconocido que se
dedica al comercio de pasta bsica de cocana directamente a consumidores,
vendiendo cada kete por la suma de un nuevo sol , y comprndolos a cincuenta
cntimos cada uno por paquetes de veinte ketes, en el barrio de Pionate,
siendo su principal proveedor el conocido como Pechugn; TERCERO: Que,
no habindosele decomisado ningn otro instrumento que haga prever que se
dedique a la microproduccin o que expenda droga a pequeos distribuidores,
debemos aceptar por cierto su dicho que se dedique a la microcomercializacin
mxime que el peso neto de la droga incautada escasamente es de nueve
punto ochentinueve gramos, por lo que su conducta se encuadrara en el tipo
penal descrito por el prrafo segundo del artculo doscientos noventiocho de la
norma sustantiva [1], y en este orden de ideas ha quedado plenamente
acreditada la comisin del ilcito penal de trfico ilcito de drogasmicrocomercializacin [2] y la responsabilidad de la acusada; CUARTO: Que,
para los efectos de determinar la pena a imponer debe valorarse tanto el
escaso nivel cultural de la acusada, como los mviles de su accionar y sus
carencias sociales, as como el hecho que carece de antecedentes penales y
judiciales, el sinceramiento puesto de manifiesto en el acto oral; por lo que de
conformidad con los artculos once, doce, veintitrs, treintisis incisos uno, dos
y cuatro; cuarentiuno, cuarentids, cuarentitrs, cuarenticuatro, cuarenticinco,
cuarentisis, cincuentisiete, cincuentiocho, noventids, noventitrs y doscientos
noventiocho prrafo segundo, del Cdigo Penal [3]; artculos doscientos
ochenticinco y doscientos ochentisis del Cdigo de Procedimientos Penales,
modificado este ltimo por el Decreto Legislativo ciento veintisis [4]; la Primera
Sala Mixta de la Corte Superior de Justicia del Cono Norte de Lima, con el
criterio de conciencia que la ley faculta, administrando justicia a nombre de la
Nacin, FALLA: CONDENANDO a Mara Reyna Tenorio Olivera, natural del
distrito de Bellavista Callao, soltera con siete hijos, catlica, hija de Urbano y
Ana Teresa, de treintisiete aos de edad, nacida el treinta de mayo de mil
novecientos cincuentinueve; como autora y responsable del delito Contra la
Salud Pblica-Trfico Ilcito de Drogas, a TRES AOS DE PENA PRIVATIVA
DE LA LIBERTAD, cuya ejecucin se suspende condicionalmente, bajo las
siguientes reglas de conducta: a) No variar de domicilio habitual sealado en
autos, sin previo conocimiento al Juzgado, b) No frecuentar personas ni lugares
de dudosa reputacin, c) Concurrir el primer da til de cada mes al Juzgado de
origen a fin de informar y justificar sus actividades y firmar el cuaderno de
control respectivo; y d) No poseer objetos susceptibles de facilitar la realizacin
de otro delito; bajo apercibimiento de ley; FIJARON: En DOS AOS el plazo de
suspensin; al pago de TRESCIENTOS SESENTICINCO DAS MULTA
equivalente al veinticinco por ciento de su ingreso diario [5]; e
INHABILITACIN por el trmino de la condena [6]; FIJARON: En MIL NUEVOS
SOLES la suma que por concepto de Reparacin Civil deber abonar a favor
del agraviado; DISPUSIERON: Que, estando la sentenciada en crcel, se oficie
para su inmediata excarcelacin siempre y cuanto no exista en su contra orden
en contrario emanada de autoridad competente; MANDARON: Que, consentida
o ejecutoriada que sea la presente sentencia, se expidan los testimonios y
boletines de condena correspondientes; archivndose los de la materia con

aviso al Juez de la causa.
SS. SANTILLANA SALAZAR (PRESIDENTE); VEGA VEGA (VOCAL);
TOSO ARCAYA (VOCAL)

ES INSUFICIENTE LA COPIA FOTOSTTICA SIMPLE DEL COMPROBANTE
DE UNA VIDEOGRABADORA PARA ACREDITAR SU PREEXISTENCIA
LOS LLANTOS DE LA AGRAVIADA EN LA CONFRONTACIN
CONSTITUYEN UN INDICIO IMPORTANTE SOBRE LA VERACIDAD DE SU
VERSIN
ES INSUFICIENTE LA COPIA FOTOSTTICA SIMPLE DEL COMPROBANTE

DE UNA VIDEOGRABADORA PARA ACREDITAR SU PREEXISTENCIA
Exp. N 2138-97
Procesado :
Manuel Abel Morales Guevara o Manuel Benites Bohorquez
y otro
Agraviado :
Elsa Olga Molina de Rivera
Asunto
:
Delito contra el patrimonio-hurto
Fecha
:
11 de diciembre de 1997
En el hurto es necesario acreditar la preexistencia de los bienes sustrados, lo
cual no se ha efectuado en autos, pese a que aparece una copia fotosttica
simple del comprobante de adquisicin de una videograbadora, la misma que
no tiene valor legal.
EXP. N 2138-97
RESOLUCIN N 412
VISTOS; Vista la causa, sin informe oral, interviniendo como Vocal
Ponente el seor doctor Miranda Canales; en aplicacin de lo dispuesto en el
inciso segundo del artculo cuarenticinco del Texto nico Ordenado de la Ley
Orgnica del Poder Judicial [1], de conformidad con el dictamen de la seorita
Fiscal Superior a fojas sesentiuno; y, CONSIDERANDO: Adems: PRIMERO:
Que, a los procesados se les incrimina la comisin del delito contra el
patrimonio-hurto, tal como aparece del atestado policial de fojas uno a cinco, de
la denuncia fiscal de fojas quince y del auto apertorio de instruccin de fojas
diecisis; SEGUNDO: Que, del estudio de autos no aparece sino la sindicacin
de la agraviada Elsa Olga Molina de Rivera, no acreditndose fehacientemente
la comisin del ilcito penal que se le imputa a los procesados; pues la nica
referencia es que Manuel Abel Morales Guevara o Manuel Benites Bohorquez
dorma en el jardn del frontis del domicilio de la agraviada y Luis Alberto Flores
Pizango, fue la persona que ingres a su domicilio; TERCERO: Que, la
reiterada jurisprudencia establece que la simple sindicacin no puede ser
fundamento para imponer una sentencia condenatoria; CUARTO: Que, en esta
clase de delitos conforme lo establece el artculo doscientos cuarenticinco del
Cdigo Procesal Penal [2], es necesario acreditar la preexistencia de los bienes
sustrados, lo cual no se ha efectuado en autos, pese a que a fojas catorce
aparece una copia fotosttica simple de un videograbadora, que no tiene valor
legal [3]. Razones en mrito a las cuales, CONFIRMARON: La sentencia
apelada de fojas cincuentitrs a cincuenticuatro, su fecha dieciocho de octubre
de mil novecientos noventisis, que falla absolviendo de la acusacin fiscal a
MANUEL ABEL MORALES GUEVARA o MANUEL BENITES BOHORQUEZ y
LUIS ALBERTO FLORES PIZANGO, por delito contra el patrimonio-hurto, en
agravio de Elsa Olga Molina de Rivera, con lo dems que contiene
notificndose y los devolvieron.
SS. MIRANDA CANALES; SEQUEIROS VARGAS; QUISPE GEJAO
LOS LLANTOS DE LA AGRAVIADA EN LA CONFRONTACIN

CONSTITUYEN UN INDICIO IMPORTANTE SOBRE LA VERACIDAD DE SU
VERSIN
Exp. N 1471-97
Procesado :
Simn Pineda Galindo
Agraviado :
XXX
Asunto
:
Violacin sexual en grado de tentativa
Fecha
:
1 de setiembre de 1997
Otro indicio importante de la veracidad de la versin de la menor es la
alteracin emocional que sufri en el acto de confrontacin durante el cual se
puso a llorar demostrando signo de nerviosismo y produciendo una reaccin
incompatible con la de una nia que no dice la verdad tratndose de un hecho
tan grave para su normal desarrollo psicofsico.
EXP. N 1471-97
SALA ESPECIALIZADA EN LO PENAL
EXP. N 1471-97
SENTENCIA N 75
VISTOS: En Audiencia Pblica, la causa seguida contra: Simn Pineda
Galindo, como autor del delito contra la libertad sexual-violacin sexual en
grado de tentativa en agravio de XXX, RESULTA DE AUTOS: Que, a mrito del
Atestado Policial de fojas dos a fojas diecisiete, la Seora Fiscal Provincial en
lo Penal, formula denuncia a fojas dieciocho, dictndose el auto de apertura de
instruccin a fojas diecinueve, llevadas a cabo las diligencias que fueron
necesarias en conformidad a nuestro ordenamiento procesal vigente, se elevan
los autos a la Sala Superior, siendo que la Seora Fiscal Superior, emiti el
dictamen a fojas ciento cuarentinueve y ciento cincuenta, y siendo este
Superior Colegiado de igual parecer, dicta el auto de enjuiciamiento a fojas
ciento cincuenticuatro y ciento cincuenticinco, sealando da y hora, para la
verificacin del acto oral, la misma que se ha llevado a cabo conforme obran en
las actas, que anteceden que planteadas, discutidas, y votadas las cuestiones
de hecho, ha llegado la oportunidad de dictar sentencia, y CONSIDERANDO:
Primero.- Que, el da veintisiete de octubre de mil novecientos noventisis,
siendo aproximadamente las trece horas, la menor XXX de ocho aos y siete
meses, segn partida de nacimiento que obra de fojas quince, se hallaba
jugando en casa de su amiguita ZZZ a quien sola visitar regularmente, en

circunstancias y aprovechando que los dems menores se haban retirado de
la habitacin donde vean televisin, el padre de la duea de casa Simn
Pineda Galindo, de cuarentitrs aos de edad, intent violar a XXX, desistiendo
de su propsito al sentir los pasos de su hija, quien retornaba a la habitacin;
Segundo.- Que, el procesado Pineda Galindo ha negado persistente y
uniformente haber cometido el intento de violacin, como es de verse en su
manifestacin policial de fojas siete y siguientes, en su declaracin instructiva
de fojas veinte y siguientes, en su ampliacin de instructiva de fojas
noventisiete, en su confrontacin con la agraviada de fojas ciento diecinueve y
durante el examen al que fue sometido en el acto oral, contrariamente la menor
XXX ha afirmado sostenida y reiteradamente, la imputacin, segn puede
apreciarse en su manifestacin policial de fojas diez, en su declaracin
referencial de fojas sesenticinco y en la confrontacin precedentemente citada,
en tal contexto, es necesario someter ambas declaraciones discrepantes a un
severo examen que incluya la propia consistencia interna de cada una de ellas
y su grado de certeza a la luz de las dems pruebas actuadas; TERCERO.Que, examinadas las sucesivas declaraciones del encausado durante el
proceso, es posible advertir las siguientes contradicciones: a) Respecto a la
frecuencia con que la menor agraviada visitaba su casa ha variado
permanentemente, ya que en su manifestacin afirma que fue slo dos veces,
luego en su instructiva permite presumir habitualidad en las visitas al aseverar
que la agraviada juega con su hija afirmando genricamente: Ella va a mi casa
y mi hija va a su casa, sugiriendo un trato permanente y continuo cuando
adems declara en su instructiva que slo le toqu la cabeza en seal de
ternura; y finalmente en la confrontacin vuelve a su versin inicial de haberla
visto slo dos veces; b) Respecto a su presencia en la casa al momento de los
hechos denunciados manifiesta primero que el da de los hechos la menor
agraviada fue a jugar con su hija ZZZ, de lo cual se percat al regresar de su
trabajo (sexta, novena y vigsimo tercera respuestas de su manifestacin
policial), sin embargo en su instructiva dice que ese da no la vio porque trabaj
horas extras hasta las cinco de la tarde, versin que reproduce en la
confrontacin; c) Respecto a si el da de los hechos la menor ingres o no a la
vivienda, en su manifestacin afirma que la vio slo en la parte externa; ambas
nias afirman, permanecieron en la parte exterior y en ningn momento
ingresaron a la casa (novena y vigsima sexta respuestas de la manifestacin)
y sin embargo al responder a la octava pregunta en el mismo acto declara que
las veces que visitaba a mi hija la menor ingresaba al cuarto, lo cual ratifica
en su instructiva donde reconoce: lo cierto es que s ingres a la habitacin
ma donde est el televisor, en conclusin, la versin contradictoria, dubitativa
y vacilante proporcionada por el encausado, en el curso del proceso y su
actitud imprecisa durante el acto oral, constituyen un claro indicio de su falta de
sinceridad al tratar de refutar la grave imputacin de que es objeto, ya que las
contradicciones anotadas no se circunscriben a cuestiones secundarias sino
que tienen que ver con aspectos centrales de la imputacin; CUARTO.- Que,
examinadas las sucesivas referenciales de la menor agraviada, se observa que
ellas guardan coherencia y consistencia respecto a los aspectos bsicos de los
hechos que han sido materia de investigacin y juzgamiento, particularmente
considerando la corta edad de la menor, es significativo anotar que a fojas once
la agraviada ha reconocido plenamente al encausado como la persona que
intent violarla, describiendo con precisin, la habitacin en la cual se produjo

el atentado, en el interior del domicilio del procesado; QUINTO.- Que, es
igualmente importante estimar que de acuerdo a los naturales temores de su
edad, la nia agraviada no denunci directamente la agresin sexual sino que
la coment con un grupo de amigas de su edad, a raz de una conversacin
sobre violaciones sexuales que se dan por televisin y que incluso en dicha
conversacin, otra de las nias refiere que una tal YYY, tambin haba sufrido
un intento de violacin cometido por Pineda Galindo, todo lo cual es
manifestado y declarado con la espontaneidad propia de su edad por la nia
XXX, de doce aos de edad, como es de verse en su testimonio de fojas ciento
dos: SEXTO.- Que, otro indicio [1] importante de veracidad de la versin de la
menor es la alteracin emocional que sufri en el acto de confrontacin,
durante el cual se puso a llorar, signo de nerviosismo y produciendo una
reaccin incompatible con la de una nia que no dice la verdad tratndose de
un hecho tan grave para su normal desarrollo psicofsico [2]; SPTIMO.- Que,
por las consideraciones precedentes, se ha formado conviccin sobre la
comisin del delito de tentativa de violacin y adems, sobre la responsabilidad
penal del procesado, sin embargo, no habindose consumado el delito, los
exmenes mdicos sobre su indemnidad fsica sexual carecen de relevancia
jurdica en la calificacin jurdica de la conducta del agraviado, sin perjuicio de
lo cual debe mencionarse la contradiccin existente entre las conclusiones del
certificado mdico nmero diez trece guin H, que obra a fojas diecisiete y la
pericia de Medicina Forense nmero diecinueve cuatrocientos cuatro diagonal
noventisis, de fojas ciento veinte y ciento veintiuno, ya que a pesar de haberse
practicado ambos exmenes en la misma fecha, veintinueve de octubre de mil
novecientos noventisis, el primero establece himen elstico complaciente; y el
segundo, himen anular desagarro antiguo a la tercera y sexta horas, que
conforme lo solicit el Ministerio Pblico se insista en el debate pericial, siendo
que pese a notificrseles a los peritos de laboratorio central, no han concurrido,
mas si han concurrido los Mdicos Legistas, a que tratndose del hecho
investigado penalmente de tentativa de violacin sexual conforme a la
acusacin fiscal escrita as mismo la requisitoria y auto de enjuiciamiento
correspondiente, por lo que esta Sala se desisti de dicho debate, por la
naturaleza de los hechos investigados penalmente y en aras de los principios
de celeridad procesal, debiendo enviar las copias pertinentes al Ministerio
Pblico para que efecte las investigaciones pertinentes en cuanto a las
conclusiones del peritaje efectuado a nivel policial, en su oportunidad por tales
consideraciones y de conformidad en parte con lo dictaminado por la seorita
Fiscal y al amparo de lo previsto en los artculos once, doce, trece, veintitrs,
veintinueve, cuarentids, cuarenticuatro, noventids al noventicuatro inciso
uno, del Cdigo Penal [3], concordante con el artculo doscientos ochenticinco
del Cdigo de Procedimientos Penales [4], la Primera Sala Especializada en lo
Penal del Distrito Judicial del Cono Norte, Administrando Justicia a nombre de
la Nacin y con criterio de conciencia que la ley faculta, FALLA:
CONDENANDO a Simn Pineda Galindo, natural de Lima, nacido el once de
abril de mil novecientos cincuenticuatro, casado, con cinco hijos, con grado de
instruccin primaria, hijo de Don Marcelino y Doa Justina, catlico, como autor
del delito contra la libertad sexual-violacin sexual en grado de tentativa, en
agravio de XXX, a NUEVE AOS DE PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD
EFECTIVA, que con el descuento de la carcelera que viene sufriendo desde el
veintinueve de octubre de mil novecientos noventisis, vencer el veintiocho de

octubre del ao dos mil cinco, FIJARON: en la suma de UN MIL NUEVOS
SOLES, que por concepto de reparacin civil deber abonar a favor de la
agraviada, ORDENARON, que en su oportunidad se remitan las copias
pertinentes al Ministerio Pblico, MANDARON, Que, consentida y/o
ejecutoriada que sea la presente sentencia se inscriba donde corresponda y se
emitan los testimonios y boletines de condena, ARCHIVNDOSE, el proceso
definitivamente, en donde corresponda con conocimiento al juez de origen.
SS. VEGA VEGA; SICLLA VILLAFUERTE; VALLES NAVARRO
DERECHO LABORAL
SI UNA PERSONA NO CALIFICA COMO TRABAJADOR DE CONFIANZA
MUCHO MENOS PUEDE SER DE DIRECCIN PUES STA LLEVA
IMPLCITAMENTE LA CONFIANZA
LAS ACTITUDES O CONDUCTAS PRECEDENTES DEL EMPLEADOR
COMO PRESUPUESTO DE LA NULIDAD DE DESPIDO POR QUEJA O
RECLAMO
SI UNA PERSONA NO CALIFICA COMO TRABAJADOR DE CONFIANZA

MUCHO MENOS PUEDE SER DE DIRECCIN PUES STA LLEVA
IMPLCITAMENTE LA CONFIANZA
Cas. N 1047-2001
Demandante :
Walter Chumacero Gallardo
Demandado :
Electronorte S.A.
Asunto
:
Reintegro de beneficios sociales
Fecha
:
Si las labores de un trabajador no califican para ser considerado trabajador de
confianza, menos an puede ser trabajador de direccin, pues sta lleva
implcitamente la confianza, por cuanto de su naturaleza esencial se destaca la
representatividad inherente a la direccin.
CAS. N 1047-2001. LAMBAYAQUE
Lima, diecisis de octubre del dos mil uno.
LA SALA TRANSITORIA CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA. VISTA; la causa nmero mil
cuarentisiete del ao dos mil uno; en audiencia pblica llevada a cabo en la
fecha; producida la votacin con arreglo a Ley se ha emitido la siguiente
sentencia: RECURSO DE CASACIN Se trata del recurso de casacin
presentado por Walter Augusto Chumacero Gallardo, a fojas quinientos
sesentisis contra la sentencia de vista de fojas quinientos sesentiuno, su fecha
veinticinco de julio del dos mil uno, expedida por la Sala Laboral de
Lambayeque que confirma la sentencia apelada de fojas quinientos quince su
fecha treinta de abril del dos mil uno que declara infundada la demanda.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Que el recurrente denuncia: 1. La
Interpretacin errnea del artculo cuarentitrs del Texto nico Ordenado del
Decreto Legislativo nmero setecientos veintiocho [1]; 2. La inaplicacin del
primer prrafo de artculo cuarentitrs del Texto nico Ordenado del Decreto
Legislativo nmero setecientos veintiocho; CONSIDERANDO: Primero.- Que el
recurso cumple los requisitos previstos en el artculo cincuentisiete de la Ley
Procesal del Trabajo nmero veintisis mil seiscientos treintisis modificada por
la Ley veintisiete mil veintiuno [2], para su admisibilidad; Segundo.- Que sin
embargo, al haberse invocado dos causales distintas con relacin a la primera
parte del artculo cuarentitrs del Decreto Supremo cero cero tres-noventisieteTR, (interpretacin errnea e inaplicacin del primer prrafo de la misma norma
material) la denuncia es implicante y contradictoria, por lo que el recurso
adolece de claridad y precisin resultando improcedente, en este extremo;
Tercero.- Que en cuanto a la interpretacin errnea de la segunda parte de esta
misma norma, se ha cumplido con los requisitos de fondo, por lo que cabe
emitir pronunciamiento de conformidad con el artculo tercero de la Ley nmero

veintisiete mil veintiuno [3]; Cuarto.- Que para fundamentar esta causal, alega
que la recurrida ha interpretado errneamente el artculo cuarentitrs del
Decreto Supremo cero cero tres-noventisiete-TR, al considerarla en la variante
sealada en su segundo pargrafo, que define solo al trabajador de confianza,
incurriendo en error al sealar este aspecto del problema, sin tener en cuenta
que tambin existen los trabajadores de direccin, que llevan implrcita la
calidad de trabajadores de confianza [4]; alega que la norma debi ser
interpretada en su doble sentido, guardando conexin con los hechos
reflejados en los medios probatorios; Quinto.- Que sin embargo, se aprecia que
la recurrida ha establecido que el demandante no tena la calidad de trabajador
de confianza, al no reunir los requisitos sealados en la norma que es materia
del recurso, por considerar que sus labores no se encuadraban en la definicin
que sta contiene (en todo caso a partir del primero de octubre de mil
novecientos noventicuatro); por lo que menos an poda ser un trabajador de
direccin que lleva, efectivamente, implcita la confianza, por cuanto de su
naturaleza esencial se destaca la representatividad inherente a la direccin; por
lo tanto al interpretarse en este sentido excluyente, ya que son dos situaciones
distintas como sostiene el mismo recurrente, no se ha incurrido en la alegada
interpretacin errnea; RESOLUCIN: Por estos fundamentos declararon
INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto a fojas quinientos sesentisis,
por Walter Augusto Chumacero Gallardo, en consecuencia NO CASARON la
Sentencia de vista de fojas quinientos sesentiuno, su fecha veinticinco de julio
del dos mil uno; ORDENARON que el texto de la presente resolucin se
publique en el diario oficial El Peruano: en los seguidos contra Electronorte
S.A., sobre reintegro de beneficios sociales; y los devolvieron.
SS. ROMN S.; VILLACORTA R.; ESCARZA E.; HUAMAN LL.;
SANTOS P.
LAS ACTITUDES O CONDUCTAS PRECEDENTES DEL EMPLEADOR COMO

PRESUPUESTO DE LA NULIDAD DE DESPIDO POR QUEJA O RECLAMO
Cas. N 1080-2001
Demandante :
Teho Eduardo Garca Castillo
Demandado :
Banco Central de Reserva del Per
Asunto
:
Nulidad de despido
Fecha
:
Para que se configure la causal de nulidad de despido por queja o reclamo ante
el empleador, es necesario que el trabajador no slo presente una queja o
reclamo contra el empleador ante las autoridades competentes, sino que es
requisito sine qua non para su procedencia que existan actitudes o conductas
precedentes de este ltimo que evidencien el propsito de impedir
arbitrariamente cualquier reclamo de sus trabajadores.
CAS. N 1080-2001. LIMA

Lima, veintids de octubre de dos mil uno.
LA SALA TRANSITORIA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL
DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA. VISTA; la causa
nmero mil ochenta-dos mil uno, en Audiencia Pblica llevada a cabo en la
fecha: verificada la votacin con arreglo a ley, se ha emitido la siguiente
sentencia: MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casacin
interpuesto por el Banco Central de Reserva del Per mediante escrito de fojas
trescientos uno, contra la sentencia de vista expedida por la Primera Sala
Laboral Corporativa de la Corte Superior de Justicia de Lima, obrante a fojas
doscientos ochentisiete, su fecha treintiuno de julio de dos mil uno, que
revocando la apelada de fojas doscientos veintisiete, su fecha diez de abril del
dos mil uno, declara fundada la demanda interpuesta de fojas cuarenta.
CAUSALES DE CASACIN: El impugnante denuncia como agravios: a)
Interpretacin errnea del Inciso c) del artculo veintinueve del Decreto
Supremo cero cero tres-noventisiete-TR y del artculo cuarentisiete del Decreto
Supremo cero uno-noventisis-TR; y, b) Contradiccin jurisprudencial,
relacionada con la denuncia indicada en el literal a). CONSIDERANDO:
Primero: Que, respecto de los agravios denunciados, el Banco recurrente
cumple con el requisito de precisar las normas que considera errneamente
interpretadas y cul es su correcta interpretacin; asimismo cumple con
acompaar pronunciamientos contradictorios y sealar en qu incide la
similitud y en qu la contradiccin con el emitido en el caso de autos, por lo que
tal como estn planteados resulta viable la casacin; consecuentemente es
PROCEDENTE debiendo emitirse pronunciamiento sobre el fondo de estas
causales. Segundo: Que, el banco a travs de su recurso sostiene que el
proceso de reposicin seguido por el demandante concluy con la
reincorporacin del actor al centro laboral, con fecha cuatro de marzo de mil
novecientos noventiocho, en consecuencia no le alcanza la proteccin de tres
meses prevista en el artculo cuarentisiete del Decreto Supremo cero unonoventisis-TR, a lo que agrega que el cese no ha tenido la finalidad de impedir
arbitrariamente el reclamo del trabajador. Tercero: Que, al respecto el inciso c)
del artculo veintinueve del Decreto Supremo cero cero tres-noventisiete-TR
dispone que es nulo el despido que tenga por motivo presentar una queja o
participar en un proceso contra el empleador ante las autoridades competentes,
siendo que esta causal de nulidad est reglamentada por el artculo
cuarentisiete del Decreto Supremo cero uno-noventisis-TR, que establece que
para su configuracin debe estar precedida de actitudes o conductas del
empleador que evidencien el propsito de impedir arbitrariamente reclamos de
sus trabajadores, agregando que la proteccin se extiende hasta tres meses de
expedida la resolucin consentida que cause estado o ejecutoriada ponga fin al
procedimiento. Cuarto: Que, para que se configure la causal de nulidad de
despido antes referida es necesario que el trabajador no solo presente una
queja o reclamo contra el empleador ante las autoridades competentes, sino
que es requisito sine qua non para su procedencia que existan actitudes o
conductas precedentes de este ltimo que evidencien el propsito de impedir
arbitrariamente cualquier reclamo de sus trabajadores, criterio que ha sido
establecido a travs de diversos pronunciamientos jurisdiccionales [1] [2].

Quinto: Que, en el caso de autos se concluye que si bien es cierto el justiciable
interpuso diversas reclamaciones, tambin lo es que desde ningn punto de
vista el Banco recurrente impidi que ste haga efectivos sus reclamos, puesto
que en lo referente al proceso de ejecucin de sentencia sobre cobro de
remuneraciones devengadas originado por una accin de amparo que dispuso
su reincorporacin, el trabajador luego de haber sido reincorporado pretendi el
pago de dichas remuneraciones, a pesar que en las reincorporaciones va
accin de amparo no procede el pago de este concepto en observancia de la
Ley veintitrs mil quinientos seis, Ley de Hbeas Corpus y Amparo; mientras
que en lo concerniente al proceso judicial sobre cobro de remuneracin e
indemnizacin vacacional el Banco se allan inmediatamente despus de
haber tomado conocimiento de la demanda. Sexto: Que, el criterio antes
expuesto, ya ha sido establecido a travs de diversos pronunciamientos
jurisdiccionales, segn consta de los acompaados por el Banco impugnante, a
travs de su recurso, entre otros, por lo que la impugnada al determinar que
procede la nulidad del despido ha incurrido en contradiccin jurisprudencial.
Sptimo: Que, consecuentemente esta Suprema Sala considera que la
sentencia impugnada ha interpretado errneamente el inciso c) del artculo
veintinueve del Decreto Supremo cero cero tres-noventisiete-TR y el artculo
cuarentisiete del Decreto Supremo cero uno-noventisis-TR, as como tambin
ha incurrido en contradiccin jurisprudencial. RESOLUCIN: Declararon
FUNDADO el Recurso de Casacin interpuesto a fojas trescientos uno por el
Banco Central de Reserva del Per; en consecuencia CASARON la sentencia
de vista de fojas doscientos ochentisiete, su fecha treintiuno de julio de dos mil
uno; y actuando en sede de instancia CONFIRMARON la sentencia apelada de
fojas doscientos veintisiete, fechada el diez de abril del mismo ao, que declara
Infundada la demanda; en los seguidos por don Teho Eduardo Garca Castillo
sobre Nulidad de Despido; ORDENARON la publicacin del texto de la
presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano; y los devolvieron.
SANTOS P.
DERECHO REGISTRAL
SI SE ABRE UN LIBRO DE ACTAS LOS ACUERDOS DEBEN ASENTARSE
EN STE Y NO EN EL ANTERIOR DE LO CONTRARIO NO PODR
INSCRIBIRSE TALES ACUERDOS
LA SUCESIN INTESTADA Y EL TESTAMENTO INSCRITO REFERIDOS A

UNA MISMA PERSONA CONSTITUYEN UN SUPUESTO DE DUPLICIDAD
DE PARTIDAS?
SI SE ABRE UN LIBRO DE ACTAS LOS ACUERDOS DEBEN ASENTARSE EN

STE Y NO EN EL ANTERIOR DE LO CONTRARIO NO PODR
INSCRIBIRSE TALES ACUERDOS
R. N 233-2000-ORLC/TR
TRIBUNAL REGISTRAL
Interesado :
Compaa de Transportes Jos Antonio S.A.
Asunto
:
Inscripcin de poder
Fecha
:
10 de julio del 2000
La apertura de un nuevo libro de actas, cualquiera fuese su causal, implica que
el libro anterior queda sin efecto y por tanto los acuerdos que se adopten con
fecha posterior a la apertura no podrn ser asentados en l, sino en el nuevo
libro.
Lima, 10 de julio del 2000.
VISTO, el recurso de apelacin interpuesto por COMPAA DE

TRANSPORTES JOS ANTONIO S.A., representada por su Gerencia General
Benjamn Posadas Cabrera, mediante escrito presentado al reingreso del 26 de
abril del 2000, contra la denegatoria de inscripcin formulada por el Registrador
del Registro de Personas Jurdicas, Dr. Carlos Antonio Mas Avalo, a la solicitud
de inscripcin de poder. El ttulo se present el 27 de marzo del 2000, bajo el
N 58100. El Registrador deneg la inscripcin en los siguientes trminos: Se
advierte discrepancia respecto de la legalizacin del libro de actas, por cuanto
consta del antecedente registral la legalizacin de apertura del libro de actas N
2, efectuado con fecha 21/02/2000 ante el notario Jorge E. Velarde Sussoni
bajo el N 48037-00, no obstante se ha acompaado acta de Junta general de
fecha 22/03/2000, inserta en el libro de actas, legalizado por el Segundo
Juzgado Civil con fecha 18/08/1976, bajo el N 7332, resultando contradictorio
con el ltimo antecedente registral. Art. 2011 del Cdigo Civil [1]; interviniendo
como Vocal ponente el Dr. Walter Poma Morales; y,
CONSIDERANDO:
Que, con el presente ttulo se solicita la inscripcin del poder que en la
junta general del 22 de marzo del 2000 se otorg al Dr. Csar Enrique Freyre
Saona, a fin de que en nombre y representacin de la sociedad formule
denuncia penal contra los que resulten responsables de los ilcitos cometidos a
que se refiere el acta y se autoriz al gerente general Sr. Eldelciro Benjamn
Posadas Cabrera para que suscriba y formalice la transferencia del vehculo de
placa YG 3598 (sic), en mrito a copias certificadas notarialmente del acta de la
indicada junta general y de la realizada el 7 de abril del 2000, y copia
certificada de la denuncia policial del 5 de abril del 2000;
Que, la Compaa de Transportes Jos Antonio S.A., corre inscrita en la
ficha N 9934 y su continuacin en la partida electrnica N 01295934 del libro
de Sociedades, del Registro de Personas Jurdicas de Lima, constando en el
As. C 00003 el poder otorgado en Junta General de 22 de febrero del 2000 al
Gerente General Sr. Benjamn Posadas Cabrera para que en nombre y
representacin de la sociedad suscriba el contrato de transferencia del vehculo
de placa YG-3597;
Que, en la junta general del 7 de abril del 2000 se acord declarar la
invalidez del acta que contiene la supuesta junta general del 22 de febrero del
presente ao, se indic adems que el libro de actas N 2 en la que corre
inserta es falsificado y que sigue vigente el libro de actas N 1, y se aclar las
facultades de representacin judicial otorgadas a Csar Enrique Freyre Saona;
Que, de las respectivas copias certificadas presentadas se aprecia que
las actas de las juntas generales del 22 de marzo y 7 de abril del 2000 cuya
inscripcin se pretende, corren extendidas en el libro de actas abierto el 18 de
agosto de 1976 bajo el N 7332, no obstante que en la ltima inscripcin
realizada en la partida (As. C 00003), el acuerdo de junta general del 22 de
febrero del 2000, aparece contenido en un libro de actas N 2 abierto el 21 del
mismo mes y ao bajo el N 48037-00, por haberse extraviado el N 1;
Que, la apelante, sostiene que el libro de actas N 1 nunca fue

extraviado, la junta general del 22 de marzo del 2000 es falsa y que lo que se
est solicitando es verdadero y legal;
Que, la calificacin registral se efecta verificando la legalidad de los
documentos en cuya virtud se solicita la inscripcin, la capacidad de los
otorgantes y la validez del acto por lo que resulta de ellos, de sus antecedentes
y de los registros pblicos, conforme lo establece el art. 2011 del Cdigo Civil;
Que, constituye antecedente registral aquellos ttulos que han tenido
acogida en el Registro por haber tenido una calificacin positiva, generando por
ende una inscripcin;
Que, segn el principio de legitimacin consagrado en el art. 2013 del
Cdigo Civil [2], el contenido de una inscripcin se presume cierto y produce
todos sus efectos, mientras no se rectifique o se declare judicialmente su
invalidez;
Que, adems, el asiento de inscripcin goza de la garanta del Sistema
Nacional de los Registros Pblicos sobre la intangibilidad de su contenido,
salvo ttulo modificatorio posterior o sentencia judicial firme, de conformidad
con lo establecido en el art. 3 inc. b) de la Ley 26366 [3]; del mismo modo, el
art. 172 del Reglamento General de los Registros Pblicos seala que el Poder
Judicial es el nico rgano del Estado capacitado para declarar la nulidad de
una inscripcin;
Que, adems, la presuncin de veracidad y exactitud de los asientos
registrales, est referida tambin a los documentos que le dieron mrito, razn
por la que no se podr declarar la falsedad de algn acto inscrito en los
Registros a travs de un acuerdo de junta general;
Que, en consecuencia, los documentos contenidos en el ttulo N 35746
del 23 de febrero del 2000, que dieron mrito al asiento C 00003 deben ser
tomados en cuenta para la calificacin del caso sub exmine;
Que, como ya se ha indicado, en el citado ttulo se encuentra el libro de
actas N 2 abierto el 21 de febrero del 2000, por haberse extraviado el N 1
segn denuncia policial efectuada el 15 de febrero del presente ao, lo que
significa que las actas posteriores tendran que extenderse en el mismo libro y
no en el anterior, toda vez que la apertura de un nuevo libro cualquiera fuese su
causal implica que el libro anterior queda sin efecto y por tanto los acuerdos
que se adopten con fecha posterior a la apertura no podrn ser asentados en
l, sino en el nuevo libro;
Que, en consecuencia, no podra acogerse la inscripcin del presente
ttulo, mientras los acuerdos (22 de marzo y 7 de abril del 2000) posteriores a la
fecha de apertura de un nuevo libro (21 de febrero del 2000), corran insertos en
el libro anterior (abierto el 18 de agosto de 1976), no siendo subsanable ello,
con la celebracin de una junta universal en la que se d cuenta de los
supuestos ilcitos cometidos, pues mientras constituyan antecedente registral,
se encuentran amparados por una presuncin de exactitud y veracidad, sin

perjuicio de que las personas afectadas hagan valer su derecho por la va
judicial correspondiente [4];
De conformidad con el primer prrafo del artculo 2011 del Cdigo Civil,
numeral IV del Ttulo Preliminar, artculos 150 y 151 del Reglamento General
de los Registros Pblicos [5], no es procedente amparar la presente solicitud de
inscripcin;
Que, estando a lo dispuesto por la Directiva N 001-2000-ORLC/JE-GL,
aprobada mediante Resolucin Jefatural N 092-2000 del 7 de febrero del 2000
y a lo manifestado por el apelante, esta sala dispone remitir copia de la
presente resolucin a la Gerencia Legal a fin de que adopte las medidas que
considere pertinentes respecto de lo expresado en el tercer considerando; y,
SE RESUELVE:
1.
CONFIRMAR la observacin formulada por el Registrador del
Registro de Personas Jurdicas de Lima, al ttulo sealado en la parte
expositiva de la presente resolucin [6].
2.
Remitir copia de la presente resolucin a la Gerencia Legal, a fin
de que conforme lo dispuesto en el ltimo considerando de la presente
resolucin adopte las medidas que considere pertinentes;
REGSTRESE Y COMUNQUESE.- (FDO.) DRA. ELENA VSQUEZ
REGISTRAL.- DR. WALTER POMA MORALES, VOCAL DEL TRIBUNAL
REGISTRAL.- DRA. NORA MARIELLA ALDANA DURN, VOCAL DEL
TRIBUNAL REGISTRAL.
LA SUCESIN INTESTADA Y EL TESTAMENTO INSCRITO REFERIDOS A
UNA MISMA PERSONA CONSTITUYEN UN SUPUESTO DE DUPLICIDAD
DE PARTIDAS?
R. N 046-2001-ORLC/TR
TRIBUNAL REGISTRAL
Interesado :
Eduardo Raymond Tord
Asunto
:
Anulacin de asientos registrales
Fecha
:
5 de febrero del 2001
Cuando el testador designa a los herederos de la totalidad de sus bienes y en
una sucesin intestada se declaran herederos de dicho causante se configura
una duplicidad de partidas, por lo que procede el cierre de la partida menos
antigua.
Lima, 5 de febrero del 2001
VISTO, el recurso de apelacin interpuesto por EDUARDO RAYMOND
TORD (Hoja de trmite N 037336 del 13 de setiembre del 2000), contra la
denegatoria de inscripcin de anulacin de asientos registrales, presentada a
travs de hoja de Trmite Documentario N 32532 del 15 de agosto del 2000, la
Registradora del Registro de Personas Naturales, Dra. Milagritos Lcar Villar,
formul la siguiente observacin: De conformidad con el art. 2013 del Cdigo
Civil concordado con el art. 172 del Reglamento General de los Registros
Pblicos, el contenido de las inscripciones se presume cierto y produce todos
sus efectos, mientras no se rectifique o se declare judicialmente su invalidez.
En tal sentido no procede la solicitud de anulacin de los asientos 1A) y 1B) de
la ficha 47641 del Registro de Sucesiones Intestadas; interviniendo como
Vocal ponente el Dr. Walter Poma Morales; con el informe oral del Dr. Luis
Martn Bernal Valentn; y,
CONSIDERANDO:
Que, mediante Hoja de Trmite Documentario N 32532 del 15 de
agosto del 2000, Ral Eduardo Raymond Tord solicita la anulacin de los
asientos 1 a) y 1 b) de la partida registral N 47641 del Registro de Sucesiones
Intestadas, correspondientes a la anotacin preventiva y la declaratoria de
herederos de Juan Francisco Menacho Raymond;
Que, el apelante sustenta sus solicitud en que no puede inscribirse un
ttulo incompatible con otro ya inscrito, pues no es posible que existiendo
inscrito el testamento, se haya registrado con posterioridad la declaratoria de
herederos del mismo testador, al ser uno de los requisitos que se exige en
dicho proceso el certificado negativo de testamento;
Que, el testamento por escritura pblica otorgado por Juan Francisco
Menacho Raymond ante el notario Elas Mujica lvarez Caldern el 17 de
mayo de 1982, as como su ampliacin, consta inscrito en la ficha N 9780 del
Registro de Testamentos de Lima, en el que figuran instituidos como legatarios
(sic): Antonio Welblund Soto, Gumercindo Quispe Gonza, Haydee Mayorga
Chvez, Las Misioneras de la Caridad y el Asilo de San Vicente de Pal;
Que, en la ficha N 47641 del Registro de Sucesiones Intestadas, se
encuentra registrada la sucesin del mismo testador, inscripcin realizada en
mrito de los partes judiciales expedidos por el Vigsimo Quinto Juzgado Civil
de Lima, en el cual se encuentra inserta la resolucin judicial del 24 de enero
de 1994, que declara como nicos y universales herederos del causante a
Mara Antonieta Raymond Serpa y Jos Antonio Raymond Chvarri (parientes
colaterales en el cuarto grado de consanguinidad al ser primos hermanos con
el causante), inscripcin realizada en mrito del ttulo archivado N 16608 del 9
de febrero de 1994 (asiento 1a);
Que, en la citada resolucin judicial se seala que no existi testamento

segn la certificacin registral negativa que obra a fs. 22 del expediente,
requisito que exige la legislacin para el inicio de un proceso de sucesin
intestada (art. 1215 inc. d) del Cdigo de Procedimientos Civiles, art. 831, inc.
4) del Cdigo Procesal Civil y la Ley de Competencia Notarial en Asuntos No
Contenciosos Ley 26662, art. 39 inc. 6). Asimismo, en el As. 1b) consta la
anotacin preventiva de la citada declaratoria de herederos realizada en 1987,
ttulo archivado N 426 del 4 de mayo de 1987;
Que, a las fechas de la anotacin preventiva (1987) y de la inscripcin
de la declaratoria de herederos (1994) ya se encontraba inscrita en la ficha N
9780, el testamento y su ampliacin otorgado por Juan Francisco Menacho
Raymond, inscripcin realizada en mrito del ttulo archivado N 15864 del 18
de setiembre de 1985; no obstante lo sealado, la declaratoria de herederos
dispuesta por el Vigsimo Quinto Juzgado en lo Civil de Lima, se inscribi en el
Registro de Sucesiones Intestadas;
Que, el art. 171 del Reglamento General de los Registros Pblicos,
establece: En caso de duplicidad de inscripciones prevalecer la ms antigua,
descubierta la duplicidad, se dar cuenta a la Direccin, la que, previas las
investigaciones que juzgue conveniente, ordenar el cierre de la partida menos
antigua y que se correlacionen ambas partidas mediante notas marginales.
Dicha medida se tomar sin perjuicio de las acciones judiciales que pudieran
derivarse sobre el mejor derecho de las personas a cuya solicitud extendieron
las inscripciones [1];
Que, el cierre de partidas como consecuencia de la duplicidad de
inscripciones debe entenderse como una medida administrativa registral que
evita se sigan extendiendo ms inscripciones en partidas registrales que
cuentan con un contenido registral paralelo y de mayor antigedad, puesto que
en el caso de advertirse oportunamente la existencia de dicha partida en los
casos de la existencia de ttulo incompatible, no hubiesen tenido acogida
registral, los actos contenidos en la partida registral ms reciente,
Que, corresponde determinar si en el supuesto de que se encuentre
inscrita una sucesin intestada y exista tambin en el Registro, el testamento
que otorg la misma persona cuya sucesin consta inscrita, estamos frente a
un supuesto de duplicidad de inscripciones, procediendo en consecuencia el
cierre de la partida menos antigua;
Que, la doctrina en general trata el tema de duplicidad de partidas desde
el Registro de Propiedad Inmueble bajo el nombre doble inmatriculacin,
sealando que sta se da cuando un predio est inmatriculado dos o ms
veces en partidas distintas e independientes una de otra, a nombre de un
mismo titular o de titulares distintos;
Que, sin embargo, lo sealado no implica que el cierre de partidas slo
sea aplicable al Registro de Propiedad Inmueble, debindose analizar si
procede el cierre de un partida en el supuesto que se presenta, ya que si bien
el Registro de Personas Naturales unifica al Registro de Testamentos y de
Sucesiones Intestadas unificacin hecha por la Ley de creacin de la

SUNARP y de sus rganos desconcentrados, stos son en esencia Registros
distintos;
Que, cuando el testador designa a los herederos de la totalidad de sus
bienes y cuando en una sucesin intestada se declaran herederos del
causante, existe discrepancia, puesto que el segundo de los procesos se inicia
cuando no existe testamento, y dicha situacin conllevara a la incertidumbre
de la verdadera calidad de heredero, puesto que coexistiran dos grupos de
herederos de una misma persona, designados y declarados a travs de un acto
y un proceso que son excluyentes;
Que, ante dicha situacin estaramos frente a una duplicidad de partidas,
procediendo en consecuencia, el cierre de la partida menos antigua; ello
siempre y cuando exista plena certeza que se presenta el supuesto sealado;
criterio que esta instancia asumi en su resolucin N 251-96-ORLC/TR en
virtud del principio registral de prioridad prior tempore potior jure y que se
sustenta tambin en los alcances de la presuncin de publicidad registral, la
cual permite afirmar sin que se pueda admitir prueba en contrario, que las
personas que accedieron al Registro, no obstante haberse generado la
inscripcin a su favor, tenan jurdicamente pleno conocimiento del contenido
de la partida registral inicialmente abierta en el Registro;
Que, entrando al anlisis del expediente venido en apelacin, esta Sala
es de opinin que no se presenta una duplicidad de partidas, por cuanto consta
del ttulo archivado N 15864 del 18 de setiembre de 1985 (que diera mrito a
la ampliacin de testamento), que los seores Antonio Welblund Soto,
Gumercindo Quispe Gonza, Haydee Mayorga Chvez, las Misioneras
Dominicas, los Misioneros de la Caridad y el Asilo de San Vicente de Pal
fueron instituidos como legatarios, debiendo sealarse que, a diferencia del
heredero, el legatario es fundamentalmente un mero adquiriente y slo por eso
sucesor. Adquiriente por el mrito de una atribucin patrimonial dispuesta
mortis causa y a ttulo de liberalidad respecto de bienes y derechos concretos,
particulares (o la suma de ellos o partes alcuotas) sealados en el autor de la
liberalidad (LUCA DE TENA Guillermo Lohman, Derecho de Sucesiones T.1
pg 81 P.U.C.);
Que, si bien el testador seal que tena la libre disposicin de sus
bienes al no tener herederos forzosos, ello no implica necesariamente que la
voluntad de ste fuera la de instituir herederos y no legatarios equivocndose
en el nombre, toda vez que en el indicado testamento se indicaron bienes
determinados, no teniendo el Registro la certeza de que stos sean lo nicos
que constituyan la totalidad de la masa hereditaria;
Que, prueba de los sealado es que existen inscritos a nombre de Juan
Francisco Menacho Raymond los inmuebles ubicados en los distritos de Pueblo
Libre (Tomo 1085 foja 291) y Chorrillos (Tomo 724 foja 289) sobre los que no
puede determinarse si es alguno de los designados en el testamento inscrito en
la ficha N 9780; asimismo, seal como parte de los legados bienes que no se
encuentran registrados, no pudiendo por ello afirmarse que slo los bienes
indicados en el testamento constituyan la integridad del patrimonio del testador,

debiendo por tanto considerarse la aplicacin del art. 739 del Cdigo Civil el
cual prescribe que si el testador que carece de herederos forzosos no ha
instituido herederos voluntarios y dispone en legados partes de sus bienes, el
remanente que hubiere corresponde a sus herederos legales [2];
Que, adicionalmente deber considerarse que el legado se encuentra
sujeto a causales de caducidad, los mismos que se encuentran previstos en el
art. 772 del Cdigo Civil [3], siendo vlido la declaracin judicial de sucesin
intestada respecto de aquellos bienes que formen parte de un legado incurso
en caducidad;
Que, de lo expuesto se colige que no existiran los requisitos suficientes
como para proceder al cierre administrativo por duplicidad de partidas,
encontrndose por el contrario cada una de las inscripciones realizadas en las
diferentes partidas amparadas por el art. 2013 del Cdigo Civil que consagra el
principio registral de legitimacin, por el cual el contenido de aquella se
presume cierto y produce todos sus efectos, mientras no se rectifique o se
declare judicialmente su invalidez [4];
Que, el citado dispositivo descansa en una de las garantas del Sistema
Nacional de los Registros Pblicos referida a la intangibilidad del contenido de
los asientos registrales, por el cual las inscripciones gozan de la presuncin
juris tantum de exactitud y veracidad, propio de los Registros de Seguridad
Jurdica, siendo oponible frente a terceros en tanto no se modifique o declare
judicialmente su invalidez; salvo ttulo modificatorio posterior o sentencia
judicial firme (art. 3 de la Ley 26366-Ley de Creacin del Sistema Nacional de
los Registros Pblicos y de la Superintendencia Nacional de los Registros
Pblicos);
SE RESUELVE:
CONFIRMAR la observacin formulada por la Registradora del Registro
de Personas Naturales de Lima y declarar IMPROCEDENTE la solicitud de
cancelacin de asientos registrales, por los fundamentos vertidos en la
presente resolucin.
REGSTRESE Y COMUNQUESE.- (FDO.) DR. WALTER POMA
MORALES, PRESIDENTE DE LA CUARTA SALA DEL TRIBUNAL
REGISTRAL.- DRA. MIRTHA RIVERA BEDREGAL, VOCAL DEL TRIBUNAL
REGISTRAL.- DRA. ROSARIO DEL C. GUERRA MACEDO, VOCAL DEL
TRIBUNAL REGISTRAL.
DERECHOS INTELECTUALES
LAS OBRAS INTELECTUALES DEBEN SER ORIGINALES LA FRASE QUE
INDECOPI NO CONSIDERA LEMA COMERCIAL NO CAUSA PERJUICIO A
QUIEN ALEGA SU AUTORA
LAS OBRAS INTELECTUALES DEBEN SER ORIGINALES LA FRASE QUE

INDECOPI NO CONSIDERA LEMA COMERCIAL NO CAUSA PERJUICIO A
QUIEN ALEGA SU AUTORA
Exp. N 64952-97
Demandante :
Augusto Ferrando Chirighigno.
Demandado :
Banco de Crdito del Per.
Asunto
:
Responsabilidad extracontractual.
Fecha
:
6 de agosto de 1999.
El lema comercial como obra intelectual tiene como caracterstica intrnseca la
originalidad. El Registro de Lemas Comerciales de la Propiedad Industrial y de
Marcas de Servicio de la Propiedad Industrial es el registro competente para
oponer el derecho al uso exclusivo de la marca registrada; de tal manera, quien
logre inscribirla dentro de este registro ejerce el uso legtimo de la misma.
Exp. N 64952-97
Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento
Lima, seis de agosto de mil novecientos noventinueve.
VISTOS: interviniendo como Vocal ponente el seor Aguado Sotomayor;
por sus fundamentos; y CONSIDERANDO adems: Primero.- Que la
controversia se suscita por un supuesto uso indebido de la frase Siempre
Contigo que el demandante reputa de su propiedad, habindose inscrito en la
Sociedad de Autores y Compositores Populares como autor de la misma, no
obstante sta, de acuerdo al informe emitido por la Oficina de Derechos de
Autor INDECOPI obrante de fojas doscientos sesentinueve se desprende
que no se encuentra comprendido bajo los alcances del artculo 7 del Decreto
Legislativo nmero 822 [1], por no ser original que por propias caractersticas
[2] para distinguirse de cualquier otro del mismo gnero. Segundo.- Que con
los certificados de propiedad emitidos por la Oficina de Signos Distintivos
INDECOPI que corren a fojas treintiuno, treintitrs y treinticinco, se ha probado
haberse inscrito en el Registro de Lemas Comerciales de la Propiedad
Industrial y de Marcas de Servicio de la Propiedad Industrial, a favor del Banco
de Crdito del Per, el lema comercial, y la marca de servicio constituida por la
denominacin Banco de Crdito Siempre Contigo para usarse como
complemento de la marca de producto Por y Es Mayor Que y logotipo, as
como para distinguir publicidad, gestin de negocios comerciales,
Administracin Comercial, Servicios de Informaciones Comerciales y de
Negocios y dems servicios de la clase 16, 35 y 36, de la Nomenclatura Oficial,
quedando bajo el amparo de la ley por el plazo de diez aos,
consecuentemente, la demandada goza del derecho al uso exclusivo de la
marca registrada de conformidad con lo dispuesto por el artculo 162 del
Decreto Legislativo nmero 823 [3]. Tercero.- Que en este orden de ideas, se
concluye que el Banco de Crdito del Per, entidad demandada, ha actuado en
ejercicio regular de un derecho al hacer uso del distintivo mencionado,
situacin que no genera resarcimiento alguno a tenor de lo dispuesto por el
artculo 1971, inciso 1) del Cdigo Civil[4]; CONFIRMARON la resolucin
apelada de fojas ciento veintitrs-ciento veinticuatro, su fecha veintids de abril
de mil novecientos noventiocho que declara improcedente la recusacin
formulada por la parte demandante; y CONFIRMARON la sentencia apelada de
fojas doscientos noventiocho a trescientos uno, su fecha veintitrs de octubre
de mil novecientos noventiocho que declara INFUNDADA en todos sus
extremos la demanda interpuesta por Augusto Ferrando Chirighigno y que corre
a fojas diecisis a veintiuno; con lo dems que contiene; y los devolvieron.
SS. AGUADO SOTOMAYOR / BARREDA MAZUELOS / ZALVIDEA
QUEIROLO
DERECHO DEL CONSUMIDOR

LA OBLIGACIN DE RESULTADO EN LA CIRUGA ESTTICA FALTA DE
IDONEIDAD EN APLICACIN DE BIOPOLMEROS
LA OBLIGACIN DE RESULTADO EN LA CIRUGA ESTTICA FALTA DE

IDONEIDAD EN APLICACIN DE BIOPOLMEROS
R. N 169-2002-CPC
COMISIN DE PROTECCIN AL CONSUMIDOR
Denunciante :
Rosa Yante Tapia Gonzales
Denunciado :
Mnica Milla Hurtado
Asunto
:
Idoneidad del servicio y otros
Fecha
:
6 de marzo del 2002
En el caso de prestacin de servicios de ciruga esttica, o aquellos en los
cuales se realizan intervenciones en el cuerpo humano destinadas a su
embellecimiento, un consumidor razonable espera que al solicitar dichos

servicios se le asegure un resultado, el cual no solamente es previsible, sino
que constituye el fin prctico por el cual se han contratado dichos servicios. Es
as que un consumidor razonable considerar cumplida la obligacin cuando se
haya logrado el resultado prometido por el mdico o la persona encargada. En
este supuesto particular, el parmetro de la debida diligencia es irrelevante a
efectos de la atribucin o no de la responsabilidad objetiva del proveedor; pero
ser tenido en cuenta para graduar la sancin.
DENUNCIANTE
ROSA YANET TAPIA

GONZALES (LA SEORA TAPIA)
DENUNCIADOS
MNICA MILLA HURTADO

(LA SEORA MILLA)
MATERIA
IDONEIDAD DEL SERVICIO

INFORMACIN
MEDIDA CORRECTIVA
PAGO DE COSTAS Y COSTOS
GRADUACIN DE LA SANCIN
MULTA
SANCIN POR INFORMACIN
FALSA
REMISIN DE ACTUADOS
ACTIVIDAD
SERVICIOS RELACIONADOS A
LA ATENCIN MDICA
SUMILLA: se declara fundada la denuncia presentada por la seora

Rosa Yanet Tapia Gonzlez en contra de la seora Mnica Milla Hurtado por
infraccin al artculo 8 de la Ley de Proteccin al Consumidor en el extremo
referido al delineado de la ceja derecha de la denunciante. Ello, toda vez que
ha quedado probado que la ceja derecha de la seora Tapia no est delineada
en forma uniforme como s lo est la izquierda, no obstante lo cual, la seora
Milla se ha limitado a sealar que el delineado se hizo en forma correcta; sin
embargo, no ha presentado medio probatorio alguno que acredite que el
defecto probado por la seora Tapia no le sea imputable.
De otro lado, se declara fundada la denuncia presentada por la seora
Tapia en contra de la seora Milla por infraccin al artculo 8 de la Ley de
Proteccin al Consumidor en el extremo referido a la aplicacin de
biopolmeros en el rostro de la denunciante. Ello, toda vez que contrariamente
a lo sealado por la denunciada a lo largo del procedimiento, ha quedado
acreditado que s aplic dicha sustancia y que el tratamiento realizado por la

seora Milla produjo irregularidades que semejaran una secuela de acn
severo con elevaciones y depresiones en toda el rea de la mejilla, as como
signos de atrofia de la piel con visualizacin de hipopigmentacin.
Asimismo, se declara fundada la denuncia presentada por la seora
Proteccin al Consumidor en el extremo referido a la prescripcin del
medicamento Cloro Alergan. Ello, toda vez que, contrariamente a lo sealado
en sus descargos, la seora Milla ha reconocido en su manifestacin policial
ante la Comisara de La Perla que prescribi a la seora Tapia dicho
medicamento pese a no ser mdico, debiendo tenerse en consideracin que
incluso se trata de un medicamento de venta con receta mdica.
Por otra parte, se declara fundada la denuncia presentada por la seora
Proteccin al Consumidor en el extremo correspondiente a que la denunciada
se present como mdico para ofrecer sus servicios. Ello considerando que la
seora Milla prescribi un medicamento de venta con receta mdica, el mismo
que slo puede ser recetado por un mdico. As, la seora Milla, a pesar de no
contar con esta profesin, y contrariamente a lo indicado por ella a lo largo del
procedimiento, ha emitido historias clnicas como si fuera una profesional de la
salud y prescrito un medicamento que slo puede ser recetado por un mdico.
Por otra parte, se declara fundada la denuncia presentada por la seora
Tapia en contra de la seora Milla por infraccin a los artculos 5 inciso b) y 15
de la Ley de Proteccin al Consumidor en el extremo referido a que la
denunciada no inform a la seora Tapia sobre los riesgos de la aplicacin de
biopolmeros en el rostro. Ello, toda vez que conforme a lo establecido por el
Cdigo Procesal Civil, en el presente caso existe un reconocimiento de verdad
sobre los hechos denunciados por la seora Tapia, y que en el expediente no
obra ningn documento mediante el cual se acredite que la seora Milla
hubiera informado a la denunciante respecto de los riesgos que implica la
aplicacin de biopolmeros en el rostro.
De otro lado, se declara infundada la denuncia presentada por la seora
Tapia en contra de la seora Milla por presunta infraccin al artculo 8 de la Ley
de Proteccin al Consumidor en el extremo correspondiente a la reduccin de
cintura de la denunciante hasta en 8 centmetros. Ello, en tanto que si bien la
seora Tapia fue sometida a un tratamiento de mesoterapia, no present los
medios probatorios que permitan establecer si luego del tratamiento existi o
no una reduccin en sus medidas de cintura, y en cunto habra sido reducida.
Asimismo, se declara infundada la denuncia presentada por la seora
de Proteccin al Consumidor en el extremo correspondiente a que la seora
Milla prescribi y aplic los medicamentos Dexacort, Quenacort y Vitamerfen.
Ello toda vez que la seora Tapia no ha presentado ningn medio probatorio
que permita establecer que la seora Milla haya prescrito a la seora Tapia los
referidos productos.
Finalmente, se declara infundada la denuncia presentada por la seora

de Proteccin al Consumidor en el extremo correspondiente a que la
denunciada la hubiera tratado en forma soez. Ello, por cuanto la denunciante
no ha probado este extremo de su denuncia.
En tal sentido, se sanciona a la seora Milla con una multa ascendente a
20 Unidades Impositivas Tributarias teniendo en consideracin los siguientes
hechos:
(i)
como consecuencia del servicio prestado por la seora Milla a la
seora Tapia, sta ha sufrido daos en su rostro consistentes en: (i) aparicin
de marcas que se asemejan a una secuela de acn severo; (ii) elevaciones y
depresiones en toda el rea de la mejilla; (iii) signos de atrofia de la piel con
hipopigmentacin; (iv) zonas compactas e irregulares al tacto; y, (v) fondo
discretamente rosado o plido en la zona del ceo;
(ii)
las lesiones antes sealadas, como resultado del servicio que le
fue brindado por la seora Milla, son sumamente graves, y a lo cual se aade
que son permanentes debido a los efectos de la aplicacin de los biopolmeros;
(iii)
la denunciada brind un servicio de maquillaje permanente de
cejas producto del cual la ceja derecha de la denunciante ha sido delineada en
forma incorrecta;
(iv)
la denunciada prescribi el medicamento Cloro Alergan, que es de
venta con receta mdica, sin encontrarse facultada para ello, lo cual ha puesto
en peligro la salud de la seora Tapia al ser un producto que debe ser recetado
por un profesional de la salud;
(v)
en tal sentido, ha quedado claramente establecido que la seora
Milla actu con culpa inexcusable en la prestacin de los servicios brindados a
la seora Tapia;
(vi)
la seora Tapia no pudo adoptar una decisin de consumo
adecuada toda vez que la seora Milla omiti brindarle informacin sobre los
riesgos y efectos del tratamiento de aplicacin de biopolmeros a que fue
sometida, esto es, que sus resultados tienen el carcter de permanentes e
irreversibles;
(vii) finalmente, debe considerarse el dao potencial que podra
ocasionarse a los usuarios si se generalizara la prctica de la seora Milla, lo
que adems hara peligrar la confianza de los consumidores en la prestacin
de servicios relacionados con la atencin de la salud. Ello, en la medida que los
consumidores podran percibir que podran ser objeto de prcticas no idneas
sin que el responsable sea sancionado con una multa acorde con la gravedad
de la infraccin y los perjuicios que puedan sufrir los consumidores.
Asimismo, se sanciona a la seora Milla con una multa de 5 Unidades

Impositivas Tributarias por haber ocultado informacin y proporcionado
informacin falsa en el procedimiento, de conformidad con lo establecido en el
artculo 5 del Decreto Legislativo N 807, considerando que:
(i)
contrariamente a lo afirmado por la denunciada a lo largo del
procedimiento, ella misma reconoci en una manifestacin policial brindada
ante la Comisara de La Perla que s aplic biopolmeros en el rostro de la
denunciante;
(ii)
contrariamente a lo afirmado por la denunciada a lo largo del
procedimiento, ella misma reconoci haber brindado a la seora Tapia el
servicio de reduccin de su cintura y la aplicacin de inyecciones para quemar
grasas;
(iii)
del mismo modo, contrariamente a lo que seal la denunciada en
sus descargos, el documento presentado por la seora Tapia correspondiente a
la prescripcin del medicamento Cloro Alergan en el presente procedimiento s
fue expedido por ella de su puo y letra, conforme lo reconoci en su
manifestacin policial;
(iv)
dicho medio probatorio fue proporcionado por la seora Tapia, por
lo que se puede apreciar que la actitud de la seora Milla es de ocultar y falsear
informacin en el presente procedimiento;
(v)
a pesar de que en la pericia emitida por el doctor Bueno-Tizn se
estableca que era posible que las secuelas en el rostro de la seora Tapia se
deberan a la aplicacin de biopolmeros y, que la Secretara Tcnica requiri a
la seora Milla que cumpla con informar cules habran sido las dosis exactas y
el material utilizado en las infiltraciones que habran sido realizadas en el rostro
de la denunciante, la denunciada no cumpli con absolver el requerimiento
efectuado, por lo que no prest las facilidades del caso para efectos de poder
esclarecer los hechos materia de denuncia.
Se ordena a la seora Milla Hurtado que, en calidad de medida
correctiva, cumpla con devolver a la seora Tapia la suma de S/.290 en un
plazo no mayor a 15 das de notificada la presente resolucin.
Se declaran improcedentes las solicitudes presentadas por la seora
Tapia referidas a: (i) pago de la evaluacin mdica a la denunciante y de los
gastos del tratamiento prescrito para reparar dichos efectos; y, (ii) pago de los
gastos que habra realizado para reparar los efectos causados por el servicio
materia de denuncia. Ello, en tanto que dichas solicitudes no tienen por
finalidad revertir los efectos generados por la conducta infractora, sino que
tienen carcter resarcitorio, y sta no es la finalidad de la medida correctiva.
Asimismo, se declara improcedente la solicitud de cierre temporal del
establecimiento de la seora Milla efectuada por la seora Tapia, toda vez que
dicha solicitud resulta una medida excesiva en el presente caso.
Por otra parte, se declara improcedente la solicitud de la seora Tapia

para que la Comisin ordene a la seora Milla el pago una indemnizacin por
daos y perjuicios a su favor. Ello, toda vez que dicha medida no puede ser
considerada como medida correctiva en los trminos establecidos en la Ley de
Se pone en conocimiento del Ministerio de Salud la presente resolucin
a efectos de que adopte las medidas que correspondan en el mbito de su
competencia.
Por ltimo, en la medida que los hechos materia de denuncia podran
involucrar la comisin de un ilcito penal, la Comisin considera que debe
ponerse en conocimiento del Ministerio Pblico la presente resolucin a efectos
de que adopte las medidas que correspondan en el mbito de su competencia.
SANCIN: 20 Unidades Impositivas Tributarias (por infraccin a los
artculos 8, 5 literal b) y 15 de la Ley de Proteccin al Consumidor).
5 Unidades Impositivas Tributarias (por infraccin al artculo 5 del Decreto
Legislativo N 807).
Lima, 6 de marzo de 2002
1.
HECHOS
El 20 de junio de 2001 la seora Tapia denunci a la seora Milla por

presunta infraccin a las normas contenidas en el Decreto Supremo N 0392000-ITINCI, Texto nico Ordenado de la Ley de Proteccin al Consumidor.
La seora Tapia seal que el 12 de octubre de 2000 se acerc al
establecimiento de la seora Milla para que le brindara los siguientes servicios:
(i)
engrosamiento del rostro con aplicacin de biopolmeros y
eliminacin de lneas de expresin del ceo con la misma sustancia;
(ii)
peeling o limpieza profunda de cutis;
(iii)
reduccin de hasta 8 centmetros de cintura, mediante la
inyeccin de una sustancia que quema el tejido graso, que es eliminado
mediante la orina, y posteriormente aplicacin de yeso;
(iv)
maquillaje permanente en las cejas; y,
(v)
teido de pestaas de cortesa.
La seora Tapia indic que como consecuencia de la prestacin de los

servicios antes descritos, la seora Milla habra cometido las siguientes
infracciones:
(i)
no le brind informacin suficiente respecto de los efectos de la
aplicacin de biopolmeros en el rostro, toda vez que no le manifest que dicha
sustancia podra producir daos permanentes en la zona del cuerpo en donde

fueran aplicadas;
(ii)
deline incorrectamente su ceja derecha;
(iii)
no le efectu ningn examen de riesgo quirrgico con anterioridad
a la aplicacin de biopolmeros en su rostro;
(iv)
aplic en su rostro biopolmeros en forma inadecuada y en
exceso, en tanto inocul dicha sustancia sin anestesia, aplicndole diez
pinchazos en cada mejilla y dos en el ceo, lo cual produjo que su rostro se
hinchara, quedara enrojecido y que posteriormente aparecieran en el mismo
erupciones negruzcas y manchas;
(v)
como la hinchazn y el dolor en su rostro no disminuan, la seora
Milla le recet el producto Dexacort. No obstante ello, este producto irrit su
rostro y le ocasion mucho dolor, y por el contrario, las hinchazones se
tornaron color oscuro hasta la actualidad;
(vi)
en tanto su rostro continuaba con las hinchazones negruzcas, la
denunciada le inform que stas desapareceran, sin que ello ocurriera as, por
lo que le prescribi Cloro Alergan (cpsulas), Quenacort (crema para la piel) y
Vitamerfen (crema) sin que estos productos tuvieran algn efecto positivo sino
que por el contrario, ennegrecieron las hinchazones de su rostro en forma
permanente. Agreg, que era la propia seora Milla quien le aplicaba los
productos antes sealados;
(vii) el tratamiento para la reduccin de su cintura no logr disminuir
sus medidas hasta en 8 centmetros tal como le haba sido ofrecido. Agreg,
que al reclamar este hecho a la denunciada sta le ofreci aplicarle cuatro
inyecciones diarias de la sustancia destinada a quemar la grasa durante 8
sesiones por la suma de US$ 40, proposicin que no fue aceptada por la
denunciante;
(viii) durante la prestacin de sus servicios la seora Milla se present
como mdico a pesar de no serlo; y,
(ix)
cuando present su reclamo ante la denunciada, sta se neg a
costear el tratamiento de curacin y se dirigi a ella con un trato soez.
Finalmente, la denunciante solicit a la Comisin que ordene a la seora
Milla: (i) la devolucin de los S/. 290 que haba pagado en adelanto por la
prestacin de los servicios materia de denuncia; (ii) la clausura del
establecimiento de la denunciada; (iii) el pago de un tratamiento para reparar
los daos que habran causado los servicios prestados por la seora Milla; (iv)
el pago de los gastos que vena realizando para recuperarse de dichos daos;
y, (v) el pago de una indemnizacin por daos y perjuicios.
En su defensa, la seora Milla seal lo siguiente:
(i)
que nunca se haba presentado como mdico;
(ii)
que no haba causado un dao permanente en el rostro de la
seora Tapia por el uso o abuso de sustancias, toda vez que su trabajo haba
sido eficiente y dentro de las reglas de belleza;
(iii)
que no existe ningn aumento inesperado de formacin de
granulomas;
(iv)
que no ha existido mala aplicacin ni uso de biopolmeros, toda
vez que el tratamiento realizado consisti nicamente en limpieza de cutis,
cejas y diversos tratamientos en el rostro de la denunciante, que no le dejaron
ninguna herida notoria ni hinchazn en el rostro;
(v)
que no aplic diez pinchazos sin anestesia en cada mejilla de la
denunciante;
(vi)
que nunca recet a la denunciante dexacort, cloroalergan,
quenacort ni vitamerfen; ya que no daba recetas mdicas y el rostro de la
denunciante estaba normal sin hinchazn ni color oscuro. Finalmente, seal
que no le constaba que la denunciante hubiera sufrido dolor;
(vii) que nunca prometi a la seora Tapia la reduccin de su cintura,
ni ponerle inyecciones para quemar grasas;
(viii)
que nunca intent cobrarle suma adicional por su tratamiento;
(ix)
que es norma que a toda persona que ingresa a un saln de
belleza se le haga un reconocimiento personal a travs de un pliego de
preguntas sobre sus enfermedades, por lo que la denunciante suscribi una
hoja de preguntas sin aceptar realizarse un examen en el Hospital San Jos ya
que seal que era sana;
(x)
que la denunciante no tiene ninguna quemadura de ningn grado;
y,
(xi)
que las fotografas presentadas por la seora Tapia en su
denuncia no correspondan a la persona que fue a su establecimiento para
hacerse el tratamiento de belleza.
Posteriormente, mediante el escrito de fecha 22 de agosto del 2001, la
seora Milla solicit a la Comisin que declare infundada la denuncia y, de ser
el caso, ordene a la denunciante el pago de costas a su favor, as como de una
indemnizacin por daos y perjuicios.
A fin de contar con mayores elementos de juicio, la Unidad de
Fiscalizacin del INDECOPI realiz una inspeccin al local de la seora Milla,
la misma que fue llevada a cabo el 18 de octubre de 2001 y cuyos resultados
constan en el Informe N 035-2001-CSR/UFI.
Finalmente, el 25 y 30 de octubre de 2001 se llev a cabo en las oficinas

de la Secretara Tcnica una pericia mdica de oficio efectuada por el doctor
Ramn Bueno-Tizn Deza, quien examin a la denunciante para esclarecer los
hechos materia de denuncia.
2.
CUESTIONES EN DISCUSIN
Luego de estudiar el expediente, la Comisin considera que debe

determinar:
(i)
si las fotografas presentadas en el procedimiento no
corresponden a la seora Tapia, conforme a lo sealado por la seora Milla en
su escrito de descargos;
(ii)
si la denunciada deline la ceja derecha de la denunciante en
forma incorrecta, aplic biopolmeros en su rostro ocasionando que en la
actualidad presente las secuelas del tratamiento y si le prest servicios de
reduccin de cintura en forma idnea y, de no ser as, si infringi lo dispuesto
en el artculo 8 de la Ley de Proteccin al Consumidor;
(iii)
si al prestar los servicios materia de denuncia, la seora Milla se
present como mdico y adems, recet medicamentos a la denunciante y, de
ser as, si ello constituye una infraccin a lo dispuesto en el artculo 8 de la Ley
de Proteccin al Consumidor;
(iv)
si al presentar la seora Tapia su reclamo ante la denunciada,
sta se dirigi a ella con un trato soez y, de ser as, si ello constituye una
infraccin a lo dispuesto en el artculo 8 de la Ley de Proteccin al Consumidor;
(v)
si la denunciada inform a la denunciante que la aplicacin de
biopolmeros podra producir daos permanentes en la zona del cuerpo en
donde fueran aplicadas y, de no ser as, si infringi lo dispuesto en los artculos
5 inciso b) y 15 de la Ley de Proteccin al Consumidor;
(vi)
si corresponde acceder a la solicitud de la denunciante para que,
en calidad de medidas correctivas, la Comisin ordene a la seora Milla: (i) la
devolucin de los S/. 290 que la denunciante pag en adelanto por la
prestacin de los servicios materia de denuncia; y, (ii) el pago de un tratamiento
para reparar los daos que habra causado a la denunciante;
(vii) si corresponde acceder a la solicitud de la denunciante para que
se ordene a la seora Milla el pago de una indemnizacin por daos y
perjuicios a su favor;
(viii) si corresponde ordenar la clausura del establecimiento de la
denunciada;
(ix)
cul sera la sancin a imponerse, de
responsabilidad administrativa de la denunciada;
comprobarse
la
(x)
si corresponde sancionar a la seora Milla por la presentacin de
informacin falsa, incumplimiento de los requerimientos de informacin e
impedimento del ejercicio de las funciones de la Comisin;
(xi)
si corresponde ordenar a la seora Tapia que pague las costas y
costos en que la seora Milla hubiese incurrido en el presente procedimiento;
(xii) si corresponde poner en conocimiento del Ministerio de Salud
copia de la denuncia y de la presente resolucin; y,
(xiii) si corresponde poner en conocimiento del Ministerio Pblico copia
de la denuncia y de la presente resolucin.
3.
ANLISIS DE LAS CUESTIONES EN DISCUSIN
3.1. Sobre el cuestionamiento de las fotografas presentadas por la

seora Tapia en el procedimiento
En su escrito de descargos, la seora Milla seal que las fotografas
presentadas por la seora Tapia en su denuncia no correspondan a la persona
que fue a su establecimiento para hacerse el tratamiento de belleza.
Al respecto, deben considerarse los siguientes hechos:
(i)
la denunciante se encuentra plenamente identificada, conforme la
copia de su documento de identidad en el que figuran sus datos personales;
(ii)
la seora Tapia present como medios probatorios de su denuncia
seis fotografas de su rostro;
(iii)
conforme consta en el Acta de Diligencia de fecha 30 de octubre
de 2001 a fojas 122 del expediente, se efectu una pericia a la seora Tapia a
cargo del doctor Bueno-Tizn;
(iv)
a fojas 126 del expediente obra el Informe Pericial emitido por el
doctor Bueno-Tizn, al cual adjunt cuatro fotografas del rostro de la seora
Tapia.
En tal sentido, de un cotejo de las fotos presentadas por la denunciante,
su documento de identidad, y las fotografas tomadas durante el procedimiento,
se concluye que todas corresponden a la persona de la seora Tapia.
Asimismo, debe tenerse en cuenta que la seora Tapia ha presentado
como medio probatorio la copia de la manifestacin policial brindada por la
seora Milla ante la Comisara de La Perla, en la que seal lo siguiente:
02. PREGUNTADA DIGA: Si conoce a la persona de Rosa Yanet TAPIA
GONZALES, de ser as qu vnculos y/o parentesco la unen a la mencionada?
Dijo:
S conozco a la persona que se me menciona, la misma que fue una

cliente que solicit mis servicios de cosmiatra el 12 de octubre del 2,000, no
existiendo otros vnculos y/o parentesco con la mencionada persona. ()
12. PREGUNTADA DIGA: Si tiene algo ms que agregar, quitar, variar a
su presente ampliacin de manifestacin? Dijo:
() quiero mencionar que la presente denuncia sea (sic) con el nico
propsito de que dicha persona me trate de sacar dinero ya que en varias
oportunidades ella junto a otras dos fminas se apersonaron a mi domicilio
para que le diera dinero (sic) y todo quedara solucionado, y por estos mismos
hechos me ha denunciado a INDECOPI en la cual existe el expediente 4752001(1) (el resaltado y subrayado es nuestro).
Dicho documento fue puesto en conocimiento de la denunciada para que
pueda efectuar las observaciones que considere pertinentes. No obstante ello,
hasta la fecha la seora Milla no ha cuestionado su validez ni su contenido, por
lo que, ha quedado acreditado que, contrariamente a lo sealado por la seora
Milla, atendi a la seora Tapia para un tratamiento de belleza y las fotografas
presentadas en el procedimiento s corresponden a la persona de la seora
Tapia.
En este orden de ideas, corresponde desestimar el cuestionamiento
efectuado por la seora Milla respecto de los medios probatorios presentados
por la denunciante.
3.2.
De la idoneidad del servicio brindado por la seora Milla
En la primera parte del artculo 8 de la Ley de Proteccin al Consumidor

se seala que los proveedores son responsables por la idoneidad y calidad de
los productos y servicios que ponen a disposicin de los consumidores en el
mercado(2). Esta norma establece un supuesto de responsabilidad
administrativa objetiva. Ello, sin embargo, no impone al proveedor un deber de
brindar una determinada calidad de servicios a los consumidores, sino, por el
contrario, simplemente el deber de prestarlos en los trminos y condiciones
ofrecidas y acordadas, expresa o implcitamente.
As, el mencionado artculo 8 contiene el principio de garanta implcita,
esto es, la obligacin del proveedor de responder por el bien o servicio en caso
ste no resultara idneo para satisfacer las expectativas de un consumidor
razonable.
Al respecto, cabe traer a colacin el precedente de observancia
obligatoria establecido por la Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal
del Indecopi mediante Resolucin N 085-96-TDC (Humberto Tori Fernndez
contra Kouros E.I.R.L.)(3) en el que se seala que:
De acuerdo a lo establecido en la primera parte del artculo 8 del
Decreto Legislativo N 716, se presume que todo proveedor ofrece como una
garanta implcita, que el bien o servicio materia de transaccin comercial con

el consumidor es idneo para los fines y usos previsibles para los que
normalmente se adquieren stos en el mercado, segn lo que esperara un
consumidor razonable, considerando las condiciones en las cuales los
productos fueron adquiridos o los servicios contratados.
Por otro lado, la idoneidad del bien o servicio debe ser en principio,
analizada en abstracto, esto es, considerando lo que normalmente esperara un
consumidor razonable, salvo que de los trminos acordados o sealados
expresamente por el consumidor se desprenda algo distinto.
Asimismo, el hecho de que la ley contenga una garanta implcita y
objetiva a favor de los consumidores, no significa que el proveedor tenga
siempre que responder en todos los casos en que el producto o servicio no
resulten idneos para la finalidad a la cual estn destinados. Para que la
responsabilidad se traslade al proveedor y surja para ste la obligacin de
responder frente al consumidor es necesario que exista una relacin de
causalidad entre su conducta y la falta de idoneidad en el bien o servicio.
En efecto, la garanta implcita y objetiva no convierte al proveedor
siempre en responsable, pues podra suceder que la falta de idoneidad en el
bien o servicio materia de comercializacin haya sido causada por un factor
diferente, como puede ser el caso fortuito o fuerza mayor, el hecho de un
tercero o el descuido o negligencia del propio consumidor, circunstancias en las
que obviamente, el proveedor no puede ser considerado como responsable de
lo ocurrido.
Es importante destacar que el supuesto de responsabilidad objetiva en la
actuacin del proveedor, impone a ste la obligacin procesal de sustentar y
acreditar que no es responsable por la falta de idoneidad del bien colocado en
el mercado o el servicio prestado, sea porque actu cumpliendo con las normas
debidas o porque pudo acreditar la existencia de hechos ajenos que lo eximen
de la responsabilidad objetiva.
As, corresponde al consumidor acreditar la existencia de un defecto en
el servicio. Acreditado dicho defecto, se invierte la carga de la prueba, debiendo
el proveedor acreditar que el defecto no le es imputable, es decir, que no es un
defecto incorporado al servicio como consecuencia de las actividades
involucradas en poner el producto o el servicio al alcance del consumidor.
Asimismo, deber probar que el defecto no fue ocasionado por deficiencias u
omisiones en la informacin proporcionada al consumidor para su
conservacin, uso, disfrute o consumo(4).
En el caso de los servicios relacionados con la atencin mdica o
cualquier otra relacionada a la atencin de la salud, por su propia naturaleza,
stos siempre conllevan un grado de riesgo. Por lo tanto, es necesario que las
personas que prestan dichos servicios acten con la mayor diligencia posible;
toda vez que cualquier error podra ocasionar un grave dao.
En el caso de prestacin de servicios de ciruga esttica, o aquellos en

los cuales se realizan intervenciones en el cuerpo humano destinadas a su
embellecimiento, un consumidor razonable s espera que al solicitar dichos
servicios se le asegure un resultado, el cual no solamente es previsible, sino
que constituye el fin prctico por el cual se han contratado dichos servicios. Es
as que un consumidor razonable considerar cumplida la obligacin, cuando
se haya logrado el resultado prometido por el mdico o la persona encargada.
En este supuesto particular el parmetro de la debida diligencia es irrelevante a
efectos de la atribucin o no de la responsabilidad objetiva del proveedor; pero
ser tenido en cuenta para graduar la sancin[].
En el presente caso, la seora Tapia seal que el 12 de octubre de
2000 se acerc al establecimiento de la seora Milla para que le brindara los
siguientes servicios:
(i)
engrosamiento del rostro con aplicacin de biopolmeros y
eliminacin de lneas de expresin del ceo con la misma sustancia;
(ii)
peeling o limpieza profunda de cutis;
(iii)
reduccin de hasta 8 centmetros de cintura, mediante la
inyeccin de una sustancia que quema el tejido graso, que es eliminado
mediante la orina, y posteriormente aplicacin de yeso;
(iv)
maquillaje permanente en las cejas; y,
(v)
teido de pestaas de cortesa.
La seora Tapia indic que como consecuencia de la prestacin de los

servicios antes descritos, la seora Milla habra cometido las siguientes
infracciones:
(i)
no le brind informacin suficiente respecto de los efectos de la
aplicacin de biopolmeros en el rostro, toda vez que no le manifest que dicha
sustancia podra producir daos permanentes en la zona del cuerpo en donde
fueran aplicadas;
(ii)
deline incorrectamente su ceja derecha;
(iii)
no le efectu ningn examen de riesgo quirrgico con anterioridad
a la aplicacin de biopolmeros en su rostro;
(iv)
aplic en su rostro biopolmeros en forma inadecuada y en
exceso, en tanto inocul dicha sustancia sin anestesia, aplicndole diez
pinchazos en cada mejilla y dos en el ceo, lo cual produjo que su rostro se
hinchara, quedara enrojecido y que posteriormente aparecieran en el mismo
erupciones negruzcas y manchas;
(v)
como la hinchazn y dolor en su rostro no disminuan, la seora
Milla le recet el producto Dexacort. No obstante ello, este producto irrit su
rostro y le ocasion mucho dolor, y por el contrario, las hinchazones se

tornaron color oscuro hasta la actualidad;
(vi)
en tanto su rostro continuaba con las hinchazones negruzcas, la
denunciada le inform que stas desapareceran, sin que ello ocurriera as, por
lo que le prescribi Cloro Alergan (cpsulas), Quenacort (crema para la piel) y
Vitamerfen (crema) sin que estos productos tuvieran algn efecto positivo sino
que por el contrario, ennegrecieron las hinchazones de su rostro en forma
permanente. Agreg que era la propia seora Milla quien le aplicaba los
productos antes sealados;
(vii) el tratamiento para la reduccin de su cintura no logr disminuir
sus medidas hasta en 8 centmetros tal como le haba sido ofrecido. Agreg
que al reclamar este hecho a la denunciada, sta le ofreci aplicarle cuatro
inyecciones diarias de la sustancia destinada a quemar la grasa durante 8
sesiones por la suma de US$ 40, proposicin que no fue aceptada por la
denunciante;
(viii) durante la prestacin de sus servicios la seora Milla se present
como mdico a pesar de no serlo; y,
(ix)
cuando present su reclamo ante la denunciada, sta se neg a
costear el tratamiento de curacin y se dirigi a ella con un trato soez.
En su defensa, la seora Milla seal lo siguiente:
(i)
que nunca se haba presentado como mdico;
(ii)
que no haba causado un dao permanente en el rostro de la
seora Tapia por el uso o abuso de sustancias, toda vez que su trabajo haba
sido eficiente y dentro de las reglas de belleza;
(iii)
que no existe ningn aumento inesperado de formacin de
granulomas;
(iv)
que no ha existido mala aplicacin ni uso de biopolmeros, toda
vez que el tratamiento realizado consisti nicamente en limpieza de cutis,
cejas y diversos tratamientos en el rostro de la denunciante, que no le dejaron
ninguna herida notoria ni hinchazn en el rostro;
(v)
que no aplic diez pinchazos sin anestesia en cada mejilla de la
denunciante;
(vi)
que nunca recet a la denunciante dexacort, cloroalergan,
quenacort ni vitamerfen; ya que no daba recetas mdicas y el rostro de la
denunciante estaba normal sin hinchazn ni color oscuro. Finalmente, seal
que no le constaba que la denunciante hubiera sufrido dolor;
(vii) que nunca prometi a la seora Tapia la reduccin de su cintura,
ni ponerle inyecciones para quemar grasas;
(viii)
que nunca intent cobrarle suma adicional por su tratamiento;
(ix)
que es norma que a toda persona que ingresa a un saln de
belleza se le haga un reconocimiento personal a travs de un pliego de
preguntas sobre sus enfermedades, por lo que la denunciante suscribi una
hoja de preguntas sin aceptar realizarse un examen en el Hospital San Jos ya
que seal que era sana;
(x)
que la denunciante no tiene ninguna quemadura de ningn grado;
y,
(i)
que las fotografas presentadas por la seora Tapia en su
denuncia no correspondan a la persona que fue a su establecimiento para
hacerse el tratamiento de belleza.
Seguidamente se proceder a analizar cada uno de los hechos materia
de denuncia:
3.2.1 Delineado de la ceja derecha
La seora Tapia manifest que la denunciada le prest el servicio de
delineado de cejas, y al brindarlo no haba delineado correctamente su ceja
derecha. Al respecto, la denunciada ha reconocido que prest este servicio a la
denunciante, no obstante ello, neg que ste hubiera sido realizado de manera
incorrecta.
Conforme hemos sealado anteriormente, la atribucin de
responsabilidad objetiva en la actuacin del proveedor debe analizarse
conforme a la norma que regula la carga de la prueba(5), la misma que
establece que quien alega un hecho debe probarlo, siendo en este caso de la
siguiente manera:
(i)
acreditacin del defecto: corresponde al consumidor acreditar la
existencia de un defecto en el servicio; y,
(ii)
imputacin del defecto: acreditado el defecto, corresponder al
proveedor acreditar que el defecto no le es imputable (inversin de la carga de
la prueba), esto es, que no es un defecto incorporado al servicio como
consecuencia de las actividades involucradas en poner el producto o el servicio
al alcance del consumidor.
En el presente caso, de las fotografas presentadas por la denunciante y
por las que present el perito que examin a la seora Tapia, que obran a fojas
10 a 12 y 128 a 131 del expediente, respectivamente, puede constatarse que la
ceja derecha de la denunciante presenta una bifurcacin del mismo tono y
color, a diferencia de la ceja izquierda, que muestra una lnea continua y
uniforme.
En tal sentido, respecto al primer punto, esto es, la acreditacin del

defecto en el servicio de delineado de cejas, ha quedado probado que la ceja
derecha de la denunciante no est delineada en forma uniforme como s lo est
la izquierda.
No obstante ello, en lo que se refiere al anlisis de atribucin del defecto,
la seora Milla se ha limitado a sealar que el delineado de las cejas de la
denunciante se hizo en forma correcta, sin embargo, no ha presentado medio
probatorio alguno que acredite que el defecto probado por la seora Tapia no le
sea imputable, considerando que el servicio brindado es de delineado
permanente de cejas.
Por dichas razones, y considerando que el delineado de cejas form
parte del tratamiento brindado a la seora Tapia, el mismo que fue realizado en
forma defectuosa, la Comisin considera que corresponde declarar fundado
este extremo de la denuncia, por haber infringido la denunciada lo dispuesto en
el artculo 8 de la Ley de Proteccin al Consumidor.
3.2.2 Sobre la idoneidad del servicio en la aplicacin de biopolmeros
La seora Tapia manifest que la seora Milla aplic en su rostro
biopolmeros en forma inadecuada y en exceso, en tanto le inocul dicha
sustancia sin anestesia, aplicndole diez pinchazos en cada mejilla y dos en el
ceo, lo cual produjo que su rostro se hinchara, quedara enrojecido y que
posteriormente aparecieran en su rostro erupciones negruzcas y manchas
En su defensa, la denunciada ha manifestado que: (i) no haba causado
un dao permanente en el rostro de la seora Tapia por el uso o abuso de
sustancias, toda vez que su trabajo haba sido eficiente y dentro de las reglas
de belleza; (ii) no existe ningn aumento inesperado de formacin de
granulomas; (iii) no ha existido mala aplicacin ni uso de biopolmeros, toda vez
que el tratamiento realizado consisti nicamente en limpieza de cutis, cejas y
diversos tratamientos en el rostro de la denunciante, que no le dejaron ninguna
herida notoria ni hinchazn en el rostro; y, (iv) no aplic diez pinchazos sin
anestesia en cada mejilla de la denunciante.
En el presente caso, la Comisin considera que un consumidor
razonable no esperara bajo ninguna circunstancia que el servicio de aplicacin
de biopolmeros ofrecido por la denunciada produjera la aparicin de marcas
que se asemejen a una secuela de acn severo con elevaciones y depresiones
en toda el rea de la mejilla, signos de atrofia de la piel con hipopigmentacin,
zonas compactas e irregulares al tacto y signos de atrofia de la piel. Mxime,
cuando el servicio referido es promocionado como la aplicacin de un producto
cosmtico que tiene como finalidad embellecer la zona de aplicacin.
Considerando que la seora Milla ha negado que haya aplicado
biopolmeros en el rostro de la seora Tapia, se proceder a analizar en primer
lugar si aplic dicha sustancia a la denunciante y, de ser ello as, si el servicio
brindado fue idneo o no.
a.
Sobre la aplicacin de biopolmeros a la seora Tapia
En este extremo de la denuncia, debe tenerse presente que la seora

Milla ofrece sus servicios mediante anuncios publicados en el diario El
Comercio, de la siguiente manera:
BELLA Las 24 Horas, maquillaje permanente Biopolmeros, yeso
mesoterapia Peeling depilacin uas, T. 420-6842, 818-0496, tambin
domicilio. Clases paquete Cosmitrico $ 100.00 aumente glteos, senos,
piernas, acepta el reto garanta(6) (el resaltado y subrayado es nuestro).
Asimismo, la seora Milla ofrece sus servicios mediante tarjetas de
presentacin en las que seala lo siguiente:
Mnica Milla Hurtado
COSMIATRA
Pasaje Punta Lomitas N 157
Urb. Germn Astete Maranga
()
420-6842 / 882-5768
IMPLANTES Y BIOPOLMEROS
Para perfilar nariz, desaparecer arrugas, dar volumen y forma a
labios(7) (el resaltado y subrayado es nuestro).
En tal sentido, la seora Milla ofrece pblicamente sus servicios de
aplicacin de biopolmeros, conforme a los anuncios publicados en El Comercio
y en su tarjeta de presentacin.
Al respecto, conforme a la revisin del documento denominado historia
clnica correspondiente a la seora Tapia(8), y que fuera presentado por la
seora Milla junto con sus descargos, se observa la siguiente anotacin:
OTROS
(x)
Depilacin definitiva con rolln
(x)
Vendas de yeso y mesoterapia
()
Implantes de Biopolmeros: Rostro (x) Labios () (El resaltado y
subrayado es nuestro)
En tal sentido, conforme al referido documento, el tratamiento efectuado
por la seora Milla consista en el implante de biopolmeros en el rostro de la
denunciante.
Asimismo, la seora Tapia present como medio probatorio copia de la
manifestacin policial efectuada por la seora Milla en la Comisara de La
Perla, en la cual la denunciada manifest lo siguiente:
09. PREGUNTADA DIGA: Si puede detallar las fechas del tratamiento

realizado a la denunciante, detallando en la misma los trabajos efectuados?
Dijo:
Quiero mencionar al respecto que el primer da del tratamiento
12OCT00. se hizo lo que es depilacin definitiva en el lugar denominado bozo,
trabajo realizado con cera depilatoria, () y el mismo da se le aplic un
tratamiento de biopolmeros (en el rostro) para atenuar unas pequeas marcas
que tena en el rostro como acn, ya que incluso me dijo que era propensa al
acn y se le realiz limpieza de cutis ya que su piel lo requera(9) (el
resaltado y subrayado es nuestro).
Dicho medio probatorio fue puesto en conocimiento de la seora Milla
para que presente sus observaciones al respecto, sin que hasta la fecha haya
cuestionado el contenido de dicho documento. En tal sentido, contrariamente a
lo sealado por la denunciada, que neg en todo momento durante el
procedimiento que aplic biopolmeros en el rostro de la seora Tapia, ha
quedado acreditado que s le aplic dicha sustancia, por lo que el argumento
de la denunciada ha quedado desvirtuado.
Habiendo quedado comprobado que la seora Milla s aplic los
biopolmeros en el rostro de la seora Tapia, se proceder a efectuar el anlisis
de idoneidad del servicio brindado.
b.
Sobre la idoneidad del servicio de aplicacin de biopolmeros
En este extremo de la denuncia, debe considerarse que el doctor BuenoTizn, concluy lo siguiente en su pericia:
Al examen se aprecian en ambas mejillas irregularidades que
semejaran una secuela de acn severo con elevaciones y depresiones en toda
el rea de la mejilla hasta el surco nasogeneano en ambos lados. Asimismo
signos de atrofia de la piel con visualizacin de hipopigmentacin. Al tacto
zonas compactas e irregulares. Asimismo en la zona glabelar (ceo) se aprecia
signos de atrofia de la piel y fondo discretamente rosado y en algunas reas
plido(10) (el resaltado y subrayado es nuestro).
Lo sealado por el doctor Bueno-Tizn puede comprobarse de las
fotografas presentadas tanto por la denunciante(11) como por el propio perito
mdico(12), en las cuales pueden apreciarse que efectivamente, el rostro de la
denunciante presenta irregularidades que se asemejan a una secuela de acn
severo.
Al respecto, es importante resaltar el hecho que, de una comparacin
entre dichas fotografas y las correspondientes a la denunciante antes de la
operacin, puede apreciarse que el tratamiento de la seora Milla produjo
irregularidades que semejaran una secuela de acn severo con elevaciones y
depresiones en toda el rea de la mejilla, as como signos de atrofia de la piel
con visualizacin de hipopigmentacin, conforme al examen pericial.
De acuerdo a lo sealado anteriormente, un consumidor razonable no

esperara bajo ninguna circunstancia que un servicio de aplicacin de
biopolmeros produzca los referidos efectos, ms an, en tanto que el servicio
de aplicacin de dicho producto cosmtico tiene como finalidad embellecer la
zona de aplicacin.
En atencin a lo anterior, toda vez que el servicio de aplicacin de
biopolmeros prestado por la denunciada en el rostro de la seora Tapia no ha
sido brindado de una forma idnea, la Comisin considera que ha quedado
acreditada la infraccin al artculo 8 de la Ley de Proteccin al Consumidor, por
lo cual, corresponde declarar fundado este extremo de la denuncia.
3.2.3 Sobre el servicio de reduccin de cintura
La seora Tapia manifest que el tratamiento para la reduccin de su
cintura no logr disminuir sus medidas hasta en 8 centmetros tal como le haba
sido ofrecido. Agreg, que al reclamar este hecho a la denunciada sta le
ofreci aplicarle cuatro inyecciones diarias de la sustancia destinada a quemar
la grasa durante 8 sesiones por la suma de US$ 40, proposicin que no fue
aceptada por la denunciante.
En su defensa, la seora Milla seal que nunca prometi a la seora
Tapia la reduccin de su cintura, ni ponerle inyecciones para quemar grasas ni
intent cobrarle suma adicional por su tratamiento.
Considerando que la seora Milla ha negado que haya ofrecido a la
denunciante la reduccin de su cintura ni ponerle inyecciones para quemar
grasa, se proceder a analizar en primer lugar si la denunciada realiz dicho
tratamiento a la denunciante y, de ser ello as, si el servicio brindado fue idneo
o no.
a.
Sobre la reduccin de cintura y aplicacin de inyecciones para
quemar grasa
Sobre el particular, como hemos citado anteriormente, debe tenerse
presente que la seora Milla ofrece sus servicios mediante anuncios publicados
en el diario El Comercio, de la siguiente manera:
BELLA Las 24 Horas, maquillaje permanente Biopolmeros, yeso
mesoterapia Peeling depilacin uas, T. 420-6842, 818-0496, tambin
domicilio. Clases paquete Cosmitrico $ 100.00 aumente glteos, senos,
piernas, acepta el reto garanta(13) (el resaltado y subrayado es nuestro).
Asimismo, la seora Milla ofrece sus servicios mediante tarjetas de
presentacin en las que seala lo siguiente:
Mnica Milla Hurtado
COSMIATRA

()
420-6842 / 882-5768
VENDAS DE YESO: Reduzca 5 a 8 cm. En 10 das(14) (el resaltado y

En tal sentido, la seora Milla ofrece pblicamente sus servicios de
reduccin de medidas mediante un tratamiento de mesoterapia, aplicando
vendas de yeso para lograr dicha reduccin, conforme a los anuncios
publicados en El Comercio y en su tarjeta de presentacin.
Al respecto, debe tenerse presente que el documento denominado
historia clnica(15) de fecha 18 de octubre de 2000 presentado por la propia
denunciada seala lo siguiente:
HISTORIA CLNICA
TRATAMIENTO DE:
a)
b)
c)
REDUCCIN
VENDAS
REAFIRMANTES
(X)
(X)
(X)
()
MEDIDAS (cms) ()
CINTURA
73 ()
NOTA:
El paciente est conforme con el tratamiento.
Dieta a cumplir.
Mnimo de terapias 8 sesiones.
No hay devolucin de dinero. ()
OTROS
(x)
Depilacin definitiva con rolln
(x)
Vendas de yeso y mesoterapia
()
Implantes de Biopolmeros: Rostro (x) Labios ( ) (el resaltado y
En tal sentido, conforme a dicho documento, parte del servicio brindado
a la seora Tapia consisti en una tratamiento de reduccin de medidas, con
aplicacin de vendas y mesoterapia.
Asimismo, debe considerarse que de acuerdo a la manifestacin policial

de la seora Milla ante la Comisara de La Perla, la seora Milla declar lo
siguiente:
09. PREGUNTADA DIGA: Si puede detallar las fechas del tratamiento
realizado a la denunciante, detallando en la misma los trabajos efectuados.
Dijo:
Quiero mencionar al respecto que el primer da del tratamiento 12OCT00
se hizo lo que es depilacin definitiva en el lugar denominado bozo, trabajo
realizado con cera depilatoria, asimismo se le coloc una venda de yeso debajo
del busto hasta la altura del pubis con la aplicacin de sus ampollas
quemagrasas(16) (el resaltado y subrayado es nuestro).
Como hemos establecido en el punto anterior de anlisis, dicho medio
probatorio no ha sido cuestionado ni observado por la seora Milla. En tal
sentido, contrariamente a lo sealado por la denunciada, que neg en todo
momento que hubiera ofrecido a la denunciante la reduccin de su cintura ni
ponerle inyecciones para quemar grasa, ha quedado acreditado que s realiz
dicho tratamiento, por lo que el argumento de la denunciada debe ser
desestimado.
Habiendo quedado acreditado que la seora Milla s efectu un
tratamiento de reduccin de cintura con aplicacin de inyecciones quema
grasa, se proceder a efectuar el anlisis de idoneidad del servicio brindado.
b.
Sobre la idoneidad del servicio de reduccin de cintura con
aplicacin de inyecciones quema grasa
Conforme a los documentos antes citados, ha quedado acreditado que la
seora Milla brind a la seora Tapia el servicio de reduccin de cintura
mediante la colocacin de una venda de yeso debajo del busto hasta la altura
del pubis con la aplicacin de ampollas quemagrasa. Ello a efectos de reducir
la medida de la cintura de la denunciante, la misma que, de acuerdo a la Hoja
Clnica presentada por la denunciada era de 73 centmetros.
Sobre el particular, la seora Tapia manifest que el tratamiento para la
reduccin de su cintura no logr disminuir sus medidas hasta en 8 centmetros
tal como le haba sido ofrecido.
Al respecto, debe sealarse que en la tarjeta de presentacin de la
seora Milla, sta ofrece el servicio de reduccin de medidas de la siguiente
manera:
Mnica Milla Hurtado
COSMIATRA
()
420-6842 / 882-5768
VENDAS DE YESO: Reduzca 5 a 8 cm. En 10 das

En tal sentido, la seora Milla ofrece a los consumidores el servicio de
reduccin de medidas entre 5 a 8 centmetros.
Cabe sealar, que conforme a lo dispuesto por la Primera Disposicin
Final del Cdigo Procesal Civil, las normas en l contenidas se aplican
supletoriamente a los procedimientos administrativos. Por esta razn, a quien
afirma determinados hechos, le corresponde la carga de probarlos(17).
En tal sentido, en el presente caso, conforme a lo establecido por la Sala
mediante la Resolucin N 085-96-TDC(18) anteriormente citada,
correspondera a la seora Tapia acreditar que existi un defecto en el servicio
de mesoterapia que le prest la seora Milla, esto es, que luego del tratamiento
su cintura no se redujo hasta en 8 centmetros. Comprobado el defecto, la
denunciada slo podra eximirse de responsabilidad si acreditara que existi un
hecho o una conducta distinta a la suya que determin el defecto.
La Comisin considera que si bien a partir de lo actuado en el
procedimiento ha quedado acreditado que la seora Milla brind el servicio de
mesoterapia a la denunciante para reducir medidas entre 5 a 8 centmetros, la
seora Tapia no ha presentado ningn medio probatorio que acredite que la
denunciada no hubiera cumplido con reducir su cintura en los trminos
ofrecidos.
En efecto, si bien la seora Tapia fue sometida a un tratamiento de
mesoterapia, no ha presentado los medios probatorios que permitan establecer
si luego del tratamiento existi o no una reduccin en sus medidas de cintura, y
en cunto habra sido reducida. Ms an, debe tenerse presente el tiempo
transcurrido desde la realizacin del tratamiento, 12 de octubre de 2000, y la
presentacin de la denuncia, 30 de mayo de 2001, esto es, ms de cinco
meses, ha transcurrido un perodo en el cual las medidas de la seora Tapia
pueden haber sufrido variaciones, por lo que no podra acreditarse la existencia
de un defecto en el servicio brindado.
En tal sentido, en la medida que la seora Tapia no cumpli con
acreditar que se le hubiera brindado un servicio defectuoso de mesoterapia, no
corresponde realizar el anlisis de atribucin de responsabilidad de la seora
Milla. En consecuencia, corresponde declarar infundado este extremo de la
denuncia.
3.2.4. Sobre la prescripcin de medicamentos y si la denunciada se
present como mdico
En su escrito de denuncia, la seora Tapia manifest que durante la
prestacin de sus servicios, la seora Milla se present como mdico a pesar
de no serlo.
Al respecto, en sus descargos, la seora Milla seal que en ningn

momento se present como mdico ante la seora Tapia.
Asimismo, la seora Tapia manifest que como la hinchazn y dolor en
su rostro no disminuan, la seora Milla le recet el producto Dexacort. No
obstante ello, este producto irrit su rostro y le ocasion mucho dolor, y por el
contrario, las hinchazones se tornaron color oscuro hasta la actualidad.
Agreg que, en tanto su rostro continuaba con las hinchazones
negruzcas, la denunciada le inform que stas desapareceran, sin que ello
ocurriera as, por lo que le prescribi Cloro Alergan (cpsulas), Quenacort
(crema para la piel) y Vitamerfen (crema) sin que estos productos tuvieran
algn efecto positivo sino que por el contrario, ennegrecieron las hinchazones
de su rostro en forma permanente. Agreg que era la propia seora Milla quien
le aplicaba los productos antes sealados.
Al respecto, en sus descargos, la seora Milla seal que en ningn
momento se present como mdico ante la seora Tapia.
Asimismo, la seora Milla manifest que nunca recet a la denunciante
dexacort, cloroalergan, quenacort ni vitamerfen; ya que no daba recetas
mdicas y el rostro de la denunciante estaba normal sin hinchazn ni color
oscuro. Finalmente seal que no le constaba que la denunciante hubiera
sufrido dolor.
Sobre el particular, la Comisin considera que un consumidor razonable
no esperara que le sean prescritos productos farmacuticos por personas que
no se encuentran calificadas para ello como mdicos, a lo cual se aade que
de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 26 de la Ley General de Salud se
establece que slo los mdicos pueden prescribir medicamentos(19).
En efecto, conforme lo ha establecido el Ministerio de Salud en su Gua
Farmacoteraputica Nacional, la prescripcin mdica:
es el acto de expresar que (sic) medicamento debe recibir el paciente,
la dosificacin correcta y duracin del tratamiento. En caso de pacientes
ambulatorios, el acto de prescripcin se traduce en la elaboracin de una
receta mdica ()(20).
a.
Sobre la prescripcin de Cloro Alergan
En el presente caso, debe considerarse que a fin de probar los hechos

denunciados, la seora Tapia present copia de un documento en el que se
observa la siguiente anotacin: Cloroalergan (cpsulas). Maana 1 cpsula x 7
das. Mnica Milla(21).
Al respecto, debe considerarse que, contrariamente a lo sealado en sus
descargos por la seora Milla, durante la manifestacin policial que ella misma
brind ante la Comisara de La Perla, indic al respecto:
07. PREGUNTADA DIGA: Si el manuscrito que se le muestra a la vista

en manuscrito dice literalmente Cloroalergan (Cpsulas) maana 1 cpsula x 7
das, donde se puede observar una rbrica, fue la que Ud. recet a la
denunciante del presente hecho? Dijo:
Quiero mencionar al respecto que luego de haber observado
detenidamente dicho manuscrito y la rbrica las reconozco plenamente y
fueron hechas por mi puo y letra y quiero mencionar no la receta, sino ms
bien fue una recomendacin ha (sic) dicha persona para que la tome si es que
ella crea por conveniente, ya que es una persona mayor de edad(22) (el
resaltado y subrayado es nuestro).
En tal sentido, la seora Milla ha reconocido que prescribi a la seora
Tapia el medicamento Cloro Alergan. Al respecto, debe considerarse que de
acuerdo a la Gua Farmacoteraputica Nacional, dicho producto es un frmaco
usado en afecciones de diversos sistemas antihistamnicos, por lo que est
indicado para:
- TRATAMIENTO SINTOMTICO DE LA URTICARIA. LOS ESTADOS
PRURRIGINOSOS, ATPICOS Y RINITIS ALRGICA.
- ADYUVANTE EN EL TRATAMIENTO DEL CHOQUE ANAFILCTICO.
(23)
Asimismo, debe resaltarse el hecho de que dicho medicamento es de
venta bajo receta mdica, por lo que no es de venta libre(24) y debe ser
prescrito exclusivamente por un profesional de la salud. No obstante ello,
conforme ha quedado acreditado en el procedimiento, la seora Milla prescribi
a la seora Tapia Cloro Alergan a pesar de no encontrarse facultada para ello.
En atencin a lo anterior, toda vez que la denunciada prescribi un
medicamento que incluso es de venta con receta mdica sin encontrarse
facultada para ello, la Comisin considera que ha quedado acreditada la
infraccin al artculo 8 de la Ley de Proteccin al Consumidor, por lo cual,
corresponde declarar fundado este extremo de la denuncia.
b.
Sobre la prescripcin de Dexacort, Quenacort y Vitamerfen
La seora Tapia manifest que en tanto la hinchazn y dolor en su rostro

no disminuan, la seora Milla le recet los productos Dexacort, (cpsulas),
Quenacort (crema para la piel) y Vitamerfen (crema) sin que estos productos
tuvieran algn efecto positivo sino que por el contrario, ennegrecieron las
hinchazones de su rostro en forma permanente.
Como hemos sealado anteriormente, corresponder al consumidor
acreditar la existencia de un defecto en el servicio brindado para que, luego de
comprobado ello, se realice el anlisis de responsabilidad del proveedor(25).
Asimismo, debe resaltarse el hecho de que dicho medicamento es de
venta bajo receta mdica, por lo que no es de venta libre(26) y debe ser
prescrito exclusivamente por un profesional de la salud. No obstante ello, en el

presente extremo la seora Tapia no ha presentado ningn medio probatorio
que permita establecer que la seora Milla hubiera prescrito a la seora Tapia
los productos Dexacort, (cpsulas), Quenacort (crema para la piel) y Vitamerfen
(crema).
En este orden de ideas, considerando que la seora Tapia no ha
presentado los medios probatorios que permitan establecer que la seora Milla
prescribi los medicamentos en cuestin, no corresponde realizar el anlisis de
atribucin de responsabilidad de la seora Milla. En consecuencia, corresponde
declarar infundado este extremo de la denuncia.
c.
Si la denunciada se present como mdico
La seora Tapia manifest que durante la prestacin de sus servicios, la

seora Milla se present como mdico a pesar de no serlo.
Al respecto, la seora Milla seal que en ningn momento se present
como mdico ante la seora Tapia.
Sobre el particular, la Comisin considera que un consumidor razonable
no esperara que el prestador del servicio que contrata se presente ante l con
un ttulo que no ostenta, como es el caso de un profesional de la salud.
En el presente caso, de acuerdo a los medios probatorios presentados
por la propia denunciada, se desprende que la seora Milla emiti los
siguientes documentos denominados Historia Clnica en los siguientes
trminos:
HISTORIA CLNICA
TRATAMIENTO DE: ()
NOTA:
El paciente est conforme con el tratamiento ()(27) (el subrayado es
nuestro).
HISTORIA CLNICA ()
ANTECEDENTES PATOLGICOS
DIABETES
(NO)
CARDIOVASCULARES
(NO)
INFARTO:
(NO)
TRASTORNO DE CICATRIZACIONES (QUELOIDES)
(NO)
INSUFICIENCIA RENAL
(NO)
ENFERMEDADES HEPTICAS
(NO)
CIRUCOMA O AUMENTO DE LA PRESIN
(SI)
ENFERMEDADES DE LA CRNEA
(NO)
QUERATITIS
CONJUNTIVITIS
(NO)
SE HA DESMAYADO CUANDO HA IDO AL DENTISTA
SUFRE DE MIGRAA (DOLOR DE CABEZA)
HA TENIDO REACCIN A ALGUN ANESTSICO LOCAL
EST EMBARAZADA
EL CLIENTE ES ALRGICO A LA ANESTESIA
(NO)(28).
(NO)
(NO)
(NO)
(NO)
(NO)
En este orden de ideas, podemos apreciar que la seora Milla emiti

Historias Clnicas, consignando informacin sobre la seora Tapia, con las
caractersticas de documentos emitidos por un profesional de la salud, en los
cuales se indaga sobre enfermedades que haya sufrido el paciente.
Por otra parte, conforme hemos sealado en el punto a) de anlisis del
presente extremo de la denuncia, la seora Milla prescribi un medicamento de
venta con receta mdica, el mismo que slo puede ser recetado por un mdico.
As, la seora Milla, a pesar de no contar con esta profesin, y contrariamente
a lo indicado por ella a lo largo del procedimiento, ha emitido Historias Clnicas
como si fuera una profesional de la salud y prescrito un medicamento que slo
puede ser recetado por un mdico, razn por la cual, la Comisin considera
que ha quedado acreditado que la seora Milla se present como mdico ante
la seora Tapia.
En este orden de ideas, considerando que los medios probatorios que
obran en el expediente permiten concluir que la seora Milla se present ante
la seora Tapia como mdico, la Comisin considera que ha quedado
acreditada la infraccin al artculo 8 de la Ley de Proteccin al Consumidor, por
lo cual, corresponde declarar fundado este extremo de la denuncia.
3.2.5. Sobre el trato soez del que habra sido vctima la denunciante
cuando present su reclamo ante la denunciada
La denunciante seal que al presentar su reclamo ante la denunciada,
sta la habra agredido brindndole un trato soez. No obstante ello, la
denunciante no ha presentado ningn medio probatorio destinado a acreditar
dicho hecho.
Conforme se ha sealado anteriormente, el artculo 196 del Cdigo
Procesal Civil establece que la carga de probar corresponde a quien afirma
hechos que configuran su pretensin(29).
En ese sentido, la carga de la prueba respecto del servicio defectuoso
recae en la denunciante, quien no ha probado que la seora Milla la hubiera
tratado en forma soez, por este motivo, la Comisin considera que al no haber
quedado acreditado de modo cierto que la denunciada hubiera infringido lo
dispuesto en el artculo 8 de la Ley de Proteccin al Consumidor, corresponde
declarar infundado este extremo de la denuncia.
3.3. De la infraccin de los artculos 5 inciso b) y 15 de la Ley de

Proteccin al Consumidor
En los artculos 5 literal b) y 15 de la Ley de Proteccin al Consumidor se
regula el derecho a la informacin que tienen los consumidores. Por una parte,
en el artculo 5 literal b) se regula el derecho que tienen los consumidores a
recibir de los proveedores toda la informacin necesaria sobre los productos y
servicios que desean adquirir, a fin de que puedan realizar una eleccin
adecuada(30).
Por otro lado, en el artculo 15 se regula la obligacin que tiene el
proveedor de consignar en forma veraz, suficiente, apropiada y muy fcilmente
accesible al consumidor o usuario, la informacin sobre los productos o
servicios que oferte en el mercado(31).
Al respecto, la Comisin considera que las normas que velan por la
proteccin a los consumidores persiguen, principalmente, facilitar el
intercambio de productos y servicios en el mercado, dentro del marco de una
leal y honesta competencia, contribuyendo as a generar bienestar para todos.
Para ello, la Comisin debe fomentar que los consumidores dispongan
de una mayor cantidad y mejor calidad de informacin(32). Paralelamente, es
igualmente importante promover que los consumidores conozcan y ejerzan sus
derechos como tales y que se desenvuelvan de manera diligente en el
mercado, en el entendido de que son ellos quienes estn en mejor situacin de
conocer cules son sus gustos, expectativas e intereses.
Adicionalmente, la Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal,
mediante Resolucin N 288-2000/TDC-INDECOPI ha sealado lo siguiente:
Los proveedores no estn obligados a poner en conocimiento de los
consumidores toda la informacin de que dispongan acerca de los productos o
servicios que ofrecen en el mercado. La obligacin de informar de los
proveedores debe entenderse entonces como la obligacin de poner en
conocimiento de los consumidores toda la informacin relevante para efectos
de que stos puedan realizar una adecuada decisin de consumo o un uso
correcto de los bienes y servicios que han adquirido.
En efecto existe cierta informacin mnima que, por su relevancia para
efectos de que el consumidor tome su decisin de consumo, debe ser puesta
en conocimiento del consumidor. As, para determinar la relevancia de una
informacin, es necesario atender a la posibilidad de que la omisin o
revelacin de dicha informacin hubiera podido cambiar la decisin del
consumidor de adquirir o no el servicio o producto deseado.
En el presente caso, la seora Tapia manifest que la seora Milla no le
brind informacin suficiente respecto de los efectos de la aplicacin de
biopolmeros en el rostro, toda vez que no le manifest que dicha sustancia
podra producir daos permanentes en la zona del cuerpo en donde fueran
aplicadas.
Por su parte, la denunciada no se ha pronunciado respecto a este punto

de la denuncia en sus descargos.
Sobre el particular, conforme a lo dispuesto por la Primera Disposicin
Final del Cdigo Procesal Civil, las normas en l contenidas se aplican
supletoriamente a los procedimientos administrativos. Por esta razn, debe
tenerse presente lo establecido por el numeral 2 del artculo 442 del Cdigo
Procesal Civil:
Artculo 442.- Requisitos y contenido de la contestacin a la demanda.Al contestar el demandado debe: ()
2.
Pronunciarse respecto de cada uno de los hechos expuestos en la
demanda. El silencio, la respuesta evasiva o la negativa genrica pueden ser
apreciados por el Juez como reconocimiento de verdad de los hechos
alegados; (el subrayado es nuestro).
En este orden de ideas, toda vez que la seora Milla no se ha
pronunciado respecto del extremo de la denuncia referido a la omisin de
informacin sobre los efectos de la aplicacin de biopolmeros, conforme a lo
establecido por el Cdigo Procesal Civil, deber apreciarse dicha conducta
como un reconocimiento de verdad sobre los hechos denunciados por la
seora Tapia.
De la revisin de informacin que existe en diversas pginas web sobre
la aplicacin de biopolmeros con finalidades cosmticas, se desprende lo
siguiente:
La polmica sobre estos materiales de relleno parte de un hecho que ni
sus defensores pueden esconder: silicona y biopolmeros no son lo mismo; ()
Aunque la silicona lquida fue empleada por primera vez en la dcada de los 40
para reponer tejidos blandos, la Administracin de Drogas y Alimentos de
Estados Unidos (FDA, por sus siglas en ingls) no ha aprobado la inoculacin
de biopolmeros, y advierte que entre sus efectos adversos se han reportado el
movimiento hacia otras partes de cuerpo e inflamacin. La aplicacin
dictamina la FDA, es ilegal, lo que no impide su difusin para incrementar la
talla del busto, corregir deformidades faciales menores y engrosar los labios. La
Sociedad Americana de Cirujanos Plsticos slo reconoce el colgeno
(autorizado por la FDA desde 1981) y la grasa del mismo sujeto como
materiales admisibles, pero siempre controlados por facultativos.
http://www2.el-nacional.com/ediciones/2001/08/12/pC4s1.htm
Qu riesgos tiene la aplicacin de biopolmeros?
Hemos tenido buenas experiencias en el uso de biopolmeros para
ciertos tipos de correcciones.
El biopolmero es bsicamente un implante mecnico con funcin

exclusivamente de relleno permanente. Por lo cual se requiere un buen
adiestramiento para su adecuado uso, pues si bien sus resultados positivos son
permanentes, tambin son permanentes los defectos que puedan quedar por el
mal uso o abuso del producto. El biopolmero debe ser siempre aplicado a nivel
de dermis profunda, pues siendo ste un implante mecnico, es decir un
cuerpo extrao para el organismo, posterior al proceso de infiltracin del
biopolmero comienza la formacin de tejido cicatricial como respuesta al
mismo, por lo tanto, despus de cuatro semanas aproximadamente se pueden
observar aumentos inesperados de volumen e inclusive formacin de
granulomas. () (el resaltado y subrayado es nuestro).
http://bellezaintegral.com/espaol/faq.htm
De lo anterior se concluye que la aplicacin de sustancias como los
biopolmeros tiene efectos permanentes, por lo que si se aplican en forma
incorrecta los efectos negativos tambin sern permanentes.
Conforme lo establece la Ley de Proteccin al Consumidor, los
proveedores tienen la obligacin de poner a disposicin de los consumidores
toda la informacin que sea necesaria para efectuar un uso o consumo
adecuado de los productos o servicios.
En tal sentido, la Comisin considera que la informacin referida a los
efectos permanentes de la aplicacin de biopolmeros, ya sean sus resultados
buenos o no, es relevante, toda vez que resulta necesario para un consumidor
que evale la posibilidad de someterse a este tipo de servicios y conocer
cules son los riesgos a que se somete, ms an si se tiene en cuenta que es
un tratamiento vinculado con la salud de la persona.
Considerando que conforme a lo establecido por el Cdigo Procesal Civil
existe un reconocimiento de verdad sobre los hechos denunciados por la
seora Tapia, y que en el expediente no obra ningn documento en el cual se
acredite que la seora Milla hubiera informado a la denunciante respecto de los
riesgos que implica la aplicacin de biopolmeros en el rostro, la Comisin
considera que la denunciada ha infringido lo dispuesto en los artculos 5 inciso
b) y 15 de la Ley de Proteccin al Consumidor, toda vez que omiti brindar a la
denunciante informacin relevante del servicio materia de denuncia. En
consecuencia, corresponde declarar fundado este extremo de la denuncia.
3.4.
Las medidas correctivas solicitadas por la denunciante
El artculo 42 del Texto nico Ordenado de la Ley de Proteccin al

Consumidor, modificada por la Ley de Fortalecimiento(33), es una norma
procesal que establece la facultad que tiene la Comisin para, actuando de
oficio o a pedido de parte, imponer a los proveedores medidas correctivas, las
mismas que tienen por finalidad revertir los efectos que la conducta infractora
hubiera ocasionado o evitar que sta se produzca nuevamente en el futuro(34),
en los casos en que aqullos hubieran infringido la Ley de Proteccin al
Consumidor.
En efecto, conforme lo prev la norma antes sealada, las medidas

correctivas tienen como finalidad evitar que una conducta infractora de la ley
produzca sus efectos negativos, o que en el futuro se vuelvan a producir. Se
trata, en ltima instancia, de corregir una conducta infractora de la ley que
tiende a frenar o reducir el correcto y eficiente funcionamiento del mercado, al
impedir o hacer ms costoso que los agentes econmicos puedan satisfacer
cabalmente sus necesidades a travs de transacciones de mercado.
Dicho de otro modo, las medidas correctivas tienden a hacer ms
eficiente el funcionamiento del mercado, al evitar o corregir este tipo de
infracciones, lo que beneficia a la sociedad en su conjunto pues reduce el costo
de contratacin de mercado.
En este sentido, la Comisin considera que debe interpretarse en forma
amplia el alcance de las medidas correctivas, en tanto lo que se pretende con
ellas es hacer cesar, extinguir, revertir sus efectos o impedir que se produzca
en el futuro una conducta violatoria de la ley, materia administrativa de
competencia exclusiva de la Comisin.
Asimismo, cabe precisar que en la generalidad de los casos, las
medidas correctivas enumeradas en los incisos a) al e) del artculo 42 de la Ley
de Proteccin al Consumidor resultan suficientes para corregir las infracciones
a la ley en las que pueden incurrir los proveedores. En tal sentido, la aplicacin
del inciso f) debe reservarse para aquellos casos en los cuales ninguna de las
medidas antes mencionadas es suficiente o factible de aplicar para corregir
la infraccin cometida y restaurar el adecuado funcionamiento del mercado.
3.4.1. Devolucin de los S/. 290 pagados en adelanto por la seora
Tapia
En su escrito de denuncia, la seora Tapia solicit a la Comisin que
ordene a la seora Milla la devolucin de los S/. 290 que pag en adelanto por
la prestacin de los servicios materia de denuncia.
Dado que en el presente caso ha quedado acreditado que la denunciada
no cumpli con brindar a la seora Tapia un servicio idneo, en lo referente a la
aplicacin de biopolmeros en su rostro, servicio por el cual la denunciante
pag en adelanto la suma de S/. 290; a fin de revertir los efectos de la conducta
infractora, corresponde ordenar a la seora Milla que cumpla con devolver los
S/. 290 entregados en adelanto por la denunciante, en un plazo no mayor de 15
das hbiles contados a partir de la notificacin de la presente resolucin.
3.4.2. El pago de los gastos por tratamiento mdico que la denunciante
ha venido realizando
Asimismo, la seora Tapia solicit a la Comisin que ordene a la
denunciante el pago de los gastos que habra venido realizando por concepto
de un tratamiento mdico seguido por ella para reparar los efectos causados
por el servicio materia de denuncia.
No obstante que en el presente caso ha quedado acreditado que la

denunciada no cumpli con brindar a la seora Tapia un servicio idneo, en lo
referente a la aplicacin de biopolmeros en su rostro, debe considerarse que
en tanto dicha solicitud no tiene por finalidad revertir los efectos generados por
la conducta infractora, sino que tiene carcter resarcitorio, y sta no es la
finalidad de la medida correctiva, corresponde declarar improcedente este
extremo de la denuncia.
3.4.3 Cierre temporal del establecimiento
En su denuncia, la seora Tapia solicit a la Comisin que sancione a la
seora Milla con la clausura de su establecimiento.
El literal b) del artculo 42 de la Ley de Proteccin al Consumidor,
establece que, sin perjuicio de las sanciones administrativas a que hubiera
lugar, la Comisin, actuando de oficio o a pedido de parte, podr imponer a los
proveedores como medida correctiva la clausura temporal del establecimiento o
negocio hasta por un mximo de 60 das calendario(35).
Sobre el particular, deben tenerse en cuenta los efectos que se derivan
de una sancin de cierre de establecimiento, dado que ella implica no slo la
paralizacin de las actividades de la empresa sancionada, sino tambin
desabastecer el mercado de los bienes o servicios que dicha empresa produce,
lo que eventualmente podra perjudicar a los consumidores. Ello determina que
dicha sancin sea una de las ms graves que la Comisin puede adoptar.
A criterio de la Comisin, dicha sancin no resulta proporcional a la
infraccin cometida por la seora Milla en el presente caso. En efecto, la
sancin solicitada podra ocasionar una afectacin al mercado mayor que los
efectos que pretende alcanzar en trminos de disuasin de conductas
ilcitas(36).
En tal sentido, la Comisin considera que la sancin de cierre del
establecimiento del establecimiento de la seora Milla resulta una medida
excesiva en el presente caso, por lo que corresponde declarar improcedente
dicho extremo de la denuncia.
3.5. Sobre la indemnizacin solicitada por la seora Tapia y el pago de
un tratamiento para reparar los daos causados por el servicio materia de la
presente denuncia
En el presente caso, la seora Tapia solicit a la Comisin que ordene a
la seora Milla el pago de una indemnizacin por los daos que sufri como
consecuencia de la prestacin de sus servicios. Asimismo, la seora Tapia
solicit a la Comisin que ordenara a la seora Milla el pago de un tratamiento
para reparar los daos provocados durante la prestacin de sus servicios.
Al respecto, la Ley de Fortalecimiento del Sistema de Proteccin al
Consumidor, Ley 27311 (Ley de Fortalecimiento) vigente desde el 19 de julio
del 2000, ha introducido una serie de modificaciones sustantivas y procesales a
las normas contenidas en el Decreto Legislativo N 716, Ley de Proteccin al

Consumidor.
De acuerdo al artculo 39 de la Ley de Proteccin al Consumidor, la
Comisin de Proteccin al Consumidor es competente para conocer
administrativamente las infracciones contenidas en dicha ley. Asimismo,
establece que:
Las sanciones administrativas y medidas correctivas detalladas en el
presente Ttulo se aplicarn sin perjuicio de las indemnizaciones de carcter
civil y la aplicacin de las sanciones penales a que hubiera lugar.
Esto quiere decir que las indemnizaciones de carcter civil, como son el
dao emergente, lucro cesante, dao moral y dao a la persona, regulados en
los artculos 1321 y 1322 (en materia de responsabilidad contractual) y 1985
del Cdigo Civil (en materia de responsabilidad extracontractual), son de
competencia del Poder Judicial, mientras que las sanciones administrativas,
dentro de ellas, la devolucin de la contraprestacin pagada por el consumidor
(artculo 42 inciso e) y cualquier otra medida que tenga por finalidad revertir los
efectos que la conducta infractora hubiera ocasionado o evitar que sta se
produzca nuevamente en el futuro (artculo 42 inciso f), reguladas en el artculo
42 de la Ley de Proteccin al Consumidor son de competencia, en va
administrativa, de la Comisin.
Al respecto, debe tenerse en cuenta lo establecido por la Comisin en la
Resolucin N 189-2000-CPC, del 13 de marzo de 2000, en el sentido que:
Los procedimientos seguidos ante la Comisin no tienen por finalidad
resolver los conflictos de naturaleza civil (o penal) que puedan surgir entre un
consumidor y un proveedor, sino determinar la responsabilidad administrativa
en la que puede haber incurrido este ltimo. En efecto, frente al incumplimiento
de las obligaciones del proveedor o a la lesin de los derechos de los
consumidores, dentro de una relacin de consumo, se pueden generar diversos
tipos de responsabilidad, sea sta administrativa, civil o penal. La primera, si se
verifica que se ha infringido las normas contenidas en la Ley de Proteccin al
Consumidor, es de competencia del INDECOPI. La responsabilidad, civil o
penal, ser resuelta a travs del Poder Judicial.
En materia de responsabilidad del proveedor por productos defectuosos,
los dos ltimos prrafos del artculo 32 de la Ley de Proteccin al Consumidor
establecen lo siguiente:
La indemnizacin comprende todas las consecuencias causadas por el
defecto, incluyendo el lucro cesante, el dao a la persona y el dao moral.
La responsabilidad de los diversos proveedores de un producto
conforme a este artculo es solidaria. Sin perjuicio de ello, cada proveedor tiene
derecho a repetir contra el que le suministr el producto defectuoso u origin el
defecto.
Sin embargo, la Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal del

INDECOPI, mediante Resolucin N 095-96-TDI/SDC/INDECOPI, del 11 de
diciembre de 1996, aclar que:
El artculo 32 se encuentra ubicado en el Ttulo Sexto del Decreto
Legislativo N 716 llamado De las Responsabilidades frente a los
Consumidores. Dicho ttulo hace referencia a las diversas formas de
responsabilidad civil que pueden generarse frente al proveedor, y all
evidentemente la solidaridad se explica porque la vctima puede obtener la
compensacin correspondiente de cualquiera de los proveedores causantes del
dao. Pero las multas que fija la Comisin y que, en segunda instancia
administrativa,
revisa
esta
Sala,
sancionan
administrativamente
comportamientos irresponsables de los proveedores con relacin a los
consumidores (el subrayado es nuestro).
En efecto, si bien es cierto que por un solo hecho se pueden originar
responsabilidades de distintos tipos (civil, penal o administrativa), la Comisin
es competente para conocer administrativamente las infracciones de la Ley de
Proteccin al Consumidor, as como las correspondientes sanciones y medidas
correctivas. La competencia para determinar el dao emergente, el lucro
cesante, el dao moral y el dao a la persona, as como su correspondiente
indemnizacin, corresponde al Poder Judicial, por ser tipos de dao de
naturaleza civil.
Mientras que en el lenguaje comn, reparar es remediar o precaver un
dao o perjuicio(37), en el lenguaje jurdico, la reparacin civil consiste en una
obligacin que se impone al responsable de un dao por el incumplimiento de
una obligacin, por ocasionar un hecho ilcito o por realizar actividades que el
ordenamiento jurdico considera objetivamente(38). As, el dao juega un rol
decisivo en materia de responsabilidad civil. El dao puede ser visto como
evento (lesin de un bien jurdico protegido) y como consecuencia (efectos
negativos consecuencia de dicha lesin)(39). El dao-evento puede ser
clasificado en dao contractual (producido por el incumplimiento de una
obligacin) y extracontractual (producido por haber ocasionado un hecho ilcito
o por realizar actividades o asumir ciertas situaciones que el ordenamiento
jurdico considera objetivamente). El dao-consecuencia puede ser clasificado
de la siguiente manera: dao objetivo (de naturaleza patrimonial) y dao
subjetivo (de carcter extrapatrimonial).
Dentro del dao objetivo se encuentran el dao emergente (entendido
como la disminucin de la esfera patrimonial(40) del daado) como el lucro
cesante (es decir, la ganancia patrimonial neta dejada de percibir(41) por el
daado). Dentro del dao subjetivo, estn el dao moral (o sea el ansia, la
angustia, los sufrimientos fsicos o psquicos, etc. padecidos por la vctima,
que tienen el carcter de efmeros y no duraderos(42)) y el dao a la persona
(como aquel que lesiona los derechos o legtimos intereses de naturaleza no
patrimonial tanto de las personas naturales como de las personas
jurdicas(43)).
El artculo 42 inciso f) del Decreto Supremo N 039-2000/ITINCI, Texto

nico Ordenado de la Ley de Proteccin al Consumidor, establece la facultad
que tiene la Comisin para, actuando de oficio o a pedido de parte, imponer a
los proveedores medidas correctivas, las mismas que tienen por finalidad
revertir los efectos que la conducta infractora hubiera ocasionado o evitar que
sta se produzca nuevamente en el futuro(44), en los casos en que aqullos
hubieran infringido la Ley de Proteccin al Consumidor.
En efecto, conforme lo prev la norma antes sealada, las medidas
correctivas tienen como finalidad evitar que una conducta infractora de la ley
produzca sus efectos negativos, o que en el futuro se vuelvan a producir. Se
trata, en ltima instancia, de corregir una conducta infractora de la ley que
tiende a frenar o reducir el correcto y eficiente funcionamiento del mercado, al
impedir o hacer ms costoso que los agentes econmicos puedan satisfacer
cabalmente sus necesidades a travs de transacciones de mercado.
As, puede esperarse que frente al riesgo de un eventual incumplimiento
de un proveedor, el consumidor est dispuesto a destinar recursos a prevenir
este tipo de situaciones, como por ejemplo comprando nicamente en sitios
conocidos, aun pagando un precio ms alto por el mismo bien. Esto constituye
obviamente un desperdicio de recursos que podra evitarse si el consumidor
confiara en que tales infracciones a la ley pueden evitarse o corregirse a un
costo relativamente bajo.
Dicho de otro modo, las medidas correctivas tienden a hacer ms
eficiente el funcionamiento del mercado, al evitar o corregir este tipo de
infracciones, lo que beneficia a la sociedad en su conjunto pues reduce el costo
de contratacin de mercado.
En este sentido, la Comisin considera que debe interpretarse en forma
amplia el alcance de las medidas correctivas, en tanto lo que se pretende con
ellas es hacer cesar, extinguir, revertir sus efectos o impedir que se produzca
en el futuro una conducta violatoria de la ley, materia administrativa de
competencia exclusiva de la Comisin. Cabe agregar que la potestad para
dictar medidas correctivas es materia de competencia administrativa; de hecho,
en el Per, rganos reguladores como OSIPTEL, OSITRAN y OSINERG
pueden dictarlas(45).
Desde luego, es probable que en la mayora de los casos la cesacin de
una violacin de la Ley de Proteccin al Consumidor, o la reversin de sus
efectos, tenga un impacto positivo sobre el bienestar del consumidor mismo, en
tanto ha sido afectado por la conducta infractora. ste es el caso, por ejemplo,
de un consumidor que compra un producto que presente algn defecto, debido
a lo cual no ve satisfechos sus intereses, situacin ante la cual el consumidor
se encuentra en su derecho de exigir la reparacin del producto, cuando ello no
sea posible a su reposicin, o de no ser ello posible, a la devolucin de la
cantidad pagada por l, casos en cualquiera de los cuales se produce
automticamente un incremento de su bienestar(46).
Ello no debe llevarnos a pensar, sin embargo, que las medidas

correctivas tienen carcter resarcitorio per se, pues lo que se pretende es
nicamente revertir los efectos de una conducta infractora, del mismo modo
como una accin de amparo pretende hacer cesar o revertir los efectos de una
conducta conculcatoria de los derechos constitucionales de un individuo(47),
sin tener por ello carcter indemnizatorio, no obstante el evidente aumento de
bienestar causado en el individuo por la remocin del acto violatorio. La
remocin de la violacin de sus derechos constitucionales, qu duda cabe,
tiene un impacto positivo sobre el bienestar de los afectados por ella, pero ello
no significa que la accin de amparo tiene naturaleza resarcitoria. Del mismo
modo que no sera factible, pues, que en una accin de amparo se solicite una
indemnizacin por los daos y perjuicios causados por la conducta
sancionable, tampoco es posible menos an, dado el carcter de ente
administrativo y no jurisdiccional de la Comisin que en va de medida
correctiva se otorgue indemnizaciones.
A diferencia de las medidas correctivas, las indemnizaciones por
incumplimiento contractual tienen por finalidad precisamente colocar a la
persona que hubiera sufrido un dao, en una situacin equivalente a aqulla en
la que se hubiere encontrado de no haberse producido el incumplimiento (es
decir, la reparacin civil debe ser igual al beneficio esperado de la transaccin,
o lo que es lo mismo, debe incluir no slo el dao emergente y el dao moral,
sino tambin el lucro cesante). En este supuesto, los jueces y tribunales civiles
cuentan con las facultades de cuantificar el dao producido, y ordenar al
tercero que lo hubiera producido que pague al primero una determinada suma
de dinero, a fin de colocarlo en la situacin equivalente en la que se encontrara
de haberse cumplido fielmente la prestacin debida.
En tal sentido, al no tener las indemnizaciones como finalidad revertir los
efectos que una conducta infractora hubiera ocasionado, stas no pueden ser
consideradas como medidas correctivas en los trminos establecidos en la Ley
de Proteccin al Consumidor.
En consecuencia, la Comisin considera que el pago de la
indemnizacin y el pago de un tratamiento para reparar los daos causados por
el servicio materia de la presente denuncia solicitados por la seora Tapia no
pueden ser considerados como medidas correctivas en los trminos
establecidos en la Ley de Proteccin al Consumidor, por lo que corresponde
declarar improcedentes dichas solicitudes.
3.6.
De la graduacin de la sancin
En el artculo 42 de la Ley de Proteccin al Consumidor se establece

que, al momento de aplicar y graduar la sancin, la Comisin deber atender a
la intencionalidad del sujeto activo de la infraccin, al dao resultante de la
misma, a los beneficios obtenidos por el proveedor por razn del hecho
infractor y a la reincidencia o reiterancia del proveedor.
En tal sentido, debe tenerse en cuenta que, en el presente caso, ha
quedado acreditado que como consecuencia del servicio prestado por la
seora Milla a la seora Tapia, sta ha sufrido daos en su rostro consistentes

en:
(i)
severo;
aparicin de marcas que se asemejan a una secuela de acn
(ii)
elevaciones y depresiones en toda el rea de la mejilla;
(iii)
signos de atrofia de la piel con hipopigmentacin;
(iv)
zonas compactas e irregulares al tacto;
(v)
fondo discretamente rosado o plido en la zona del ceo;
Al respecto, debe tenerse en cuenta que las lesiones antes sealadas,

como resultado del servicio que le fue brindado por la seora Milla, son
sumamente graves, y a lo cual se aade que son permanentes debido a los
efectos de la aplicacin de los biopolmeros.
Adicionalmente, la denunciada brind un servicio de maquillaje
permanente de cejas producto del cual la ceja derecha de la denunciante ha
sido delineada en forma incorrecta.
Por otra parte, la denunciada prescribi el medicamento Cloro Alergan,
que es de venta con receta mdica, sin encontrarse facultada para ello, lo cual
ha puesto en peligro la salud de la seora Tapia al ser un producto que debe
ser recetado por un profesional de la salud.
En tal sentido, ha quedado claramente establecido que la seora Milla
actu, por lo menos, con negligencia inexcusable en la prestacin de los
servicios brindados a la seora Tapia.
De otro lado, debe considerarse que en el presente caso la seora Tapia
no pudo adoptar una decisin de consumo adecuada toda vez que la seora
Milla omiti brindarle informacin sobre los riesgos y efectos del tratamiento de
aplicacin de biopolmeros a que fue sometida, esto es, que sus resultados
tienen el carcter de permanentes e irreversibles.
Finalmente, debe considerarse el dao potencial que podra ocasionarse
a los usuarios si se generalizara la prctica de la seora Milla, lo que adems
hara peligrar la confianza de los consumidores en la prestacin de servicios
relacionados con la atencin de la salud. Ello, en la medida que los
consumidores podran percibir que pudiesen ser objeto de prcticas no idneas
sin que el responsable sea sancionado con una multa acorde con la gravedad
de la infraccin y los perjuicios que puedan sufrir los consumidores.
Por las razones expuestas, la Comisin considera que debe sancionarse
a la seora Milla con una multa de 20 Unidades Impositivas Tributarias.
3.7. Sobre la aplicacin de la sancin dispuesta en el artculo 5 del

Decreto Legislativo N 807
El artculo 4 del Decreto Legislativo N 807(48) establece que toda la
informacin que se presente o proporcione a los funcionarios de una Comisin
del INDECOPI dentro de un procedimiento administrativo tendr el carcter de
declaracin jurada. Asimismo, el artculo 5 del referido Decreto Legislativo(49)
dispone que quien a sabiendas proporcione a una Comisin informacin falsa,
ser sancionado por sta con multa no menor de una UIT ni mayor de
cincuenta (50) UIT, sin perjuicio de la responsabilidad penal que corresponda.
Dada la importancia de los procedimientos administrativos que se
tramitan ante el INDECOPI, la disposicin contenida en el artculo 4 sealado
anteriormente busca garantizar la veracidad e idoneidad de la informacin
proporcionada por las partes, as como por terceros, al interior de estos
procedimientos; en este orden de ideas, se establece que toda la informacin
presentada a un rgano funcional del INDECOPI tendr el carcter de
declaracin jurada y por lo tanto, existir una presuncin en relacin a la
veracidad de la misma.
Por otro lado, con el propsito de reforzar dicho carcter, el artculo 5
contiene los mecanismos necesarios a fin de sancionar el falseamiento,
ocultamiento o destruccin de informacin relevante, desincentivando aquellas
conductas que tienen como propsito impedir el normal desenvolvimiento de
las labores de los rganos funcionales.
Al respecto, en la medida que en el presente procedimiento ha quedado
plenamente acreditado que la seora Milla proporcion informacin falsa a la
Comisin toda vez que:
(i)
neg haber aplicado biopolmeros en el rostro de la seora Tapia;
(ii)
neg haber ofrecido a la seora Tapia la reduccin de su cintura y
la aplicacin de inyecciones para quemar grasas;
(iii)
neg haber recetado a la denunciante el producto Cloro Alergan, a
pesar de existir un documento en el que se prescribe dicho producto;
No obstante ello, contrariamente a lo afirmado por la denunciada, ella
misma reconoci en una manifestacin policial brindada ante la Comisara de
La Perla que s aplic biopolmeros en el rostro de la denunciante y que el
documento presentado por la seora Tapia referido a la prescripcin del
medicamento Cloro Alergan s fue expedido por ella de su puo y letra. Cabe
resaltar que dicho medio probatorio fue proporcionado por la seora Tapia, por
lo que se puede apreciar que la actitud de la seora Milla fue de ocultar y
falsear informacin en el presente procedimiento.
Asimismo, debe tenerse en cuenta que a pesar de que en la pericia
emitida por el doctor Bueno-Tizn se estableca que era posible que las
secuelas en el rostro de la seora Tapia se deban a la aplicacin de
biopolmeros y que la Secretara Tcnica requiri a la seora Tapia que cumpla

con informar cules habran sido las dosis exactas y el material utilizado en las
infiltraciones que habran sido realizadas en el rostro de la denunciante, la
seora Milla no cumpli con absolver el requerimiento efectuado y no prest las
facilidades del caso para efectos de poder esclarecer los hechos materia de
denuncia.
Por las razones expuestas, la Comisin considera que corresponde
sancionar de oficio a la seora Milla con una multa de 5 Unidades Impositivas
Tributarias.
3.8. La solicitud de la seora Milla para que se ordene a la seora
Tapia el pago de una indemnizacin de daos y perjuicios, as como el pago de
costas y costos a su favor
En su escrito de denuncia, la seora Milla solicit a la Comisin que
declare infundada la denuncia y ordene a la seora Tapia el pago de una
indemnizacin por daos y perjuicios as como el pago de costas y costos a su
favor.
No obstante ello, teniendo en cuenta que la denuncia presentada por la
seora Tapia ha sido declarada fundada en parte no corresponde acceder a
sus solicitudes.
En ese sentido, corresponde declarar improcedentes los pedidos
formulados por la seora Milla.
3.9.
Remisin de la resolucin al Ministerio de Salud
Tal como ha sido establecido en la presente resolucin, la seora Milla

ha cometido una infraccin a lo dispuesto en el artculo 8 del Texto nico
Ordenado de la Ley de Proteccin al Consumidor, al no prestar un servicio
idneo a la denunciante en lo que respecta a la aplicacin de biopolmeros que
practic en el rostro de la misma.
Al respecto, tal como ha sido sealado en la presente resolucin, esta
prctica est relacionada con la atencin de la salud, y cuenta con un alto
grado de riesgo, toda vez que la mala aplicacin de sustancias como los
biopolmeros puede traer consecuencias negativas de carcter permanente.
Asimismo, ha quedado acreditado que la seora Milla prescribi un
medicamento de venta con receta mdica sin encontrarse facultada para ello.
De otro lado, el artculo 22 de la Ley General de Salud, cuyo
cumplimiento se encuentra a cargo de la Autoridad de Salud a nivel nacional,
dispone que las actividades referidas a la atencin de la salud slo podrn ser
llevadas a cabo por profesionales titulados.
En tal sentido, en atencin a que los hechos materia del presente
procedimiento involucran la prestacin de una actividad relacionada con la
atencin de la salud y, teniendo en cuenta que de acuerdo a lo dispuesto en la
Ley General de Salud el Ministerio de Salud es la autoridad de salud a nivel

nacional encargada de vigilar por el cumplimiento de las normas contenidas en
dicha ley, la Comisin considera conveniente remitir copia de la presente
resolucin a dicho organismo con la finalidad de que tome conocimiento de la
misma.
3.10. Si corresponde poner el presente expediente en conocimiento del
Ministerio Pblico
El artculo 37, literal h) del Decreto Supremo N 025-93-ITINCI,
Reglamento de la Ley de Organizacin y Funciones del Indecopi, establece
como una de las atribuciones de la Comisin el presentar la denuncia
pertinente ante la autoridad correspondiente cuando encuentre indicios de la
comisin de delitos en los asuntos sometidos a su consideracin(50).
En tal sentido, en el presente caso, ha quedado acreditado que como
resultado de los servicios que la seora Milla prest a la denunciante, se
produjeron en el rostro de esta ltima irregularidades que semejaran una
secuela de acn severo con elevaciones y depresiones en toda el rea de la
mejilla, signos de atrofia de la piel, hipopigmentacin, hiperpigmentacin, zonas
compactas e irregulares al tacto y signos de atrofia de la piel en la zona del
ceo.
En efecto, ha quedado acreditado que las lesiones producidas en el
rostro de la denunciante son sumamente graves y resultan permanentes.
Asimismo, ha quedado acreditado que la denunciada ha presentado
informacin falsa en el procedimiento, y no ha cumplido con los requerimientos
efectuados por la Secretara Tcnica.
Por dichas razones, en la medida que dicho acto podra constituir un
ilcito penal, corresponde poner en conocimiento del Ministerio Pblico los
referidos hechos para que este organismo adopte las acciones que establece la
ley en el mbito de su competencia.
8.
DECISIN DE LA COMISIN
PRIMERO: declarar fundada la denuncia presentada por la seora Rosa

Yanet Tapia Gonzlez en contra de la seora Mnica Milla Hurtado por
infraccin al artculo 8 del Decreto Supremo N039-2000/ITINCI, Texto nico
Ordenado de la Ley de Proteccin al Consumidor en los extremos referidos a:
(i) el delineado de la ceja derecha de la denunciante; (ii) la aplicacin de
biopolmeros en el rostro de la denunciante; (iii) la prescripcin del
medicamento de venta con receta mdica Cloro Alergan, pese a que la
denunciada no se encuentra facultada para ello; y (iv) haberse presentado
como mdico durante la prestacin de sus servicios.
SEGUNDO: declarar infundada la denuncia presentada por la seora
Rosa Yanet Tapia Gonzlez en contra de la seora Mnica Milla Hurtado por
infraccin al artculo 8 del Decreto Supremo N039-2000/ITINCI, Texto nico
Ordenado de la Ley de Proteccin al Consumidor en los extremos

correspondientes a: (i) el servicio de reduccin de cintura; y, (ii) el presunto
trato soez brindado por la seora Mnica Milla Hurtado a la seora Rosa Yanet
Tapia Gonzlez.
TERCERO: declarar fundada la denuncia presentada por la seora Rosa
Yanet Tapia Gonzlez en contra de la seora Mnica Milla Hurtado por
infraccin a los artculos 5 inciso b) y 15 del Decreto Supremo N0392000/ITINCI, Texto nico Ordenado de la Ley de Proteccin al Consumidor, en
el extremo referido a que la denunciada no inform a la denunciante sobre los
riesgos de la aplicacin de biopolmeros en el rostro.
CUARTO: ordenar a la seora Mnica Milla Hurtado que, como medida
correctiva, cumpla con devolver a la seora Rosa Yanet Tapia Gonzlez la
suma de S/.290 en un plazo no mayor a 15 das de notificada la presente
resolucin.
QUINTO: declarar improcedentes las solicitudes de: (i) pago de la
evaluacin mdica a la denunciante y de los gastos del tratamiento prescrito
para reparar dichos efectos; (ii) pago de los gastos que habra realizado para
reparar los efectos causados por el servicio materia de denuncia; (iii) sancin a
la seora Mnica Milla Hurtado con el cierre temporal de su establecimiento; y,
(iv) pago de una indemnizacin por daos y perjuicios a su favor.
SEXTO: declarar improcedente la solicitud presentada por la seora
Mnica Milla Hurtado para que la Comisin ordene a la seora Rosa Yanet
Tapia Gonzlez el pago de costas y costos a su favor.
SPTIMO: sancionar a la seora Mnica Milla Hurtado con una multa
ascendente a 20 Unidades Impositivas Tributarias por infraccin a los artculos
5 literal b), 8 y 15 del Decreto Supremo N039-2000/ITINCI, Texto nico
Ordenado de la Ley de Proteccin al Consumidor, cantidad que deber ser
abonada en la Tesorera del Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y
de Proteccin de la Propiedad Intelectual INDECOPI sito en Calle La Prosa
138, San Borja.
OCTAVO: sancionar a la seora Mnica Milla Hurtado con una multa
ascendente a 5 Unidades Impositivas Tributarias por infraccin al artculo 5 del
Decreto Legislativo N 807, Ley sobre Facultades, Normas y Organizacin del
INDECOPI, cantidad que deber ser abonada en la Tesorera del Instituto
Nacional de Defensa de la Competencia y de Proteccin de la Propiedad
Intelectual INDECOPI sito en Calle La Prosa 138, San Borja.
NOVENO: se precisa que el monto de la multa impuesta en la sptima
clusula ser rebajado en 25% si la parte sancionada consiente la presente
resolucin y procede a cancelar dicha multa dentro del plazo de quince (15)
das de su notificacin, conforme a lo establecido por el artculo 99 del Decreto
Supremo N 02-94-JUS(51).
DCIMO: remitir copia de la presente resolucin al Ministerio de Salud.
UNDCIMO: poner en conocimiento del Ministerio Pblico la presente

resolucin.
Con la intervencin de los seores comisionados: Ing. Gonzalo Galds,
Dr. Juan Espinoza, Dra. Mara del Carmen Rivera, Sr. Fernando Arruntegui.
GONZALO GALDS, PRESIDENTE
JURISPRUDENCIA VINCULANTE
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
SALA DE DERECHO PBLICO
TRIBUNAL REGISTRAL
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
DECRETO DE URGENCIA QUE APRUEBA LA VALORIZACIN Y ALCANCES

DEL SALDO DE LA RESERVA DE LA ONP - ACCIN DE
INCONSTITUCIONALIDAD INFUNDADA
EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL NO PUEDE EMITIR PRONUNCIAMIENTO
SOBRE LA ADECUACIN DE LA PENA SI LA CORTE SUPREMA AN NO HA
RESUELTO DICHO PEDIDO
NO PUEDE PROSPERAR UN CONFLICTO DE COMPETENCIA SI NO SE
AFECTA UNA ATRIBUCIN O COMPETENCIA PROPIA DEL QUE LA
PROMUEVE
DECRETO DE URGENCIA QUE APRUEBA LA VALORIZACIN Y ALCANCES

DEL SALDO DE LA RESERVA DE LA ONP - ACCIN DE
INCONSTITUCIONALIDAD INFUNDADA
Para el Tribunal, queda plenamente justificada la emisin del decreto
impugnado como una medida de carcter "extraordinario", pues los recursos
serviran para el pago de las pensiones y la gestin de los regmenes
previsionales administrados a la ONP, con lo que cualquier demora en la
transferencia de las reservas correspondientes, implicara definitivamente el
atraso en el pago de las pensiones. El decreto de urgencia ha sido expedido
en atencin al inters nacional, ya que l deriva de la intencin de poner en
orden el manejo econmico y presupuestal de los fondos, que tienen que ver
con el pago de los beneficios sociales
(Publicada el 18 de mayo del 2002)
EXP. N 004-99-AI/TC
COLEGIO DE ABOGADOS DE LIMA
En Lima, a los treinta das del mes de enero del dos mil dos, reunido el
Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con Magistrados
Aguirre Roca, Presidente; Rey Terry, Vicepresidente; Nugent, Daz Valverde,
Acosta Snchez y Revoredo Marsano, pronuncia la siguiente sentencia:
ASUNTO
Accin de inconstitucionalidad interpuesta por el ilustre Colegio de
Abogados de Lima, contra el Decreto de Urgencia N 067-98, ley que aprueba
la valorizacin del saldo de la Reserva del Sistema Nacional de Pensiones.
ANTECEDENTES
El ilustre Colegio de Abogados de Lima interpone accin de
inconstitucionalidad contra el Decreto de Urgencia N 067-98, ley que aprueba
la Valorizacin del Saldo de la Reserva del Sistema Nacional de Pensiones, por
contravenir lo dispuesto en el artculo 118, inciso 19) de la Constitucin Poltica
del Estado, debido a que los decretos de urgencia estn condicionados a que:
se legisle sobre materia econmica y financiera, tenga carcter urgente y la
requiera el inters nacional; supuestos jurdicos que no existen en el mismo,
por cuanto los recursos del IPSS pertenecen a los aportantes.
Admitida la demanda, corrido el traslado correspondiente al Congreso de
la Repblica y al Poder Ejecutivo, no habiendo cumplido los demandados con
absolver el trmite de contestacin de la demanda, y vista la causa en
audiencia pblica, el estado del presente proceso es de expedir sentencia.
FUNDAMENTOS
1.
Las condiciones de validez a las cuales se encuentran sujetos los
decretos de urgencia en nuestro ordenamiento jurdico, conforme al artculo
118, inciso 19) de la Constitucin son las siguientes:
1.1. Que los decretos de urgencia tengan el carcter de
extraordinarios, esto es, que se expidan cuando se presenten situaciones
objetivas excepcionales, que obliguen al Ejecutivo, en la administracin de la
res pblica, a emitir una regulacin ad hoc, sin seguir los trmites ordinarios
previstos en la Constitucin y el reglamento parlamentario para la aprobacin y
sancin de las leyes.
1.2. Que versen estrictamente sobre materia econmica y financiera,
con exclusin de la materia tributaria, por expreso mandato del tercer prrafo
del artculo 74 de la Constitucin.
1.3.
Que la norma sea exigida por el inters nacional.
2.
En el caso de autos debe precisarse que la norma impugnada
tiene por objeto regular la transferencia, por parte del Instituto Peruano de
Seguridad Social (ahora EsSalud), de diferentes ingresos, aportes, partidas,
etc., a la Oficina de Normalizacin Previsional, a la que, en adelante
corresponde la administracin de dichos recursos; ello, dado que a esta ltima
entidad le corresponde asumir la facultad de administrar el Sistema Nacional de
Pensiones y el Fondo de Pensiones a que se refiere el Decreto Ley N 19990,
desde el uno de junio de mil novecientos noventa y cuatro, conforme a lo
dispuesto por el artculo 7 del Decreto Ley N 25967, modificado por el artculo
1 de la Ley N 26323.
3.
La Ley N 26323, en su artculo 5, establece cules son los
recursos necesarios para el pago de las pensiones, as como para el
funcionamiento de la Oficina de Normalizacin Previsional; por ello, en su
artculo 8 refiere que el Ministerio de Economa y Finanzas est facultado para
efectuar las transferencia y habilitaciones que resulten necesarias para el
cumplimiento de lo dispuesto en tal norma.
4.
En consecuencia, para efectuar las transferencias de los recursos
necesarios para el funcionamiento de la Oficina de Normalizacin Previsional,
bastaba la expedicin de un decreto supremo refrendado por el Ministro de
Economa y Finanzas, no siendo necesaria al expedicin de un decreto de
urgencia; sin embargo, y conforme se aprecia de la propia norma impugnada,
ella se ocup no solo de tranferencias y habilitaciones, sino tambin de:
Aprobar el valor de la Reserva del Sistema Nacional de
Pensiones, indicando los rubros que ella comprende del saldo (artculo 1).
Aprobar el monto total que como deuda el Ministerio de Economa
y Finanzas tiene con la seguridad social, incluyendo las que ste hubiera
asumido en el marco del proceso de privatizacin (artculo 2).
Autorizar al Instituto Peruano de Seguridad Social la cancelacin,
al Fondo Consolidado de Reservas Previsionales, de un saldo pendiente de la
Reserva del Sistema Nacional de Pensiones, luego de deducir la suma
indicada en el artculo 3 del decreto de urgencia materia de anlisis.
Establecer la forma en que el Instituto Peruano de Seguridad
Social cancelar el saldo de la Reserva del Sistema Nacional de Pensiones, as
como su destino (artculos 6 y 7).
Determinar la responsabilidad del Instituto Peruano de Seguridad
Social en cuanto a la transferencia a la Oficina de Normalizacin Previsional de
los activos y valores que se requerirn para la cancelacin de los montos
sealados en los artculos 4 y 5, as como desde qu momento la Oficina de
Normalizacin Previsional asume responsabilidad frente a los pensionistas
(artculo 9).
La obligacin del Ministerio de Economa y Finanzas, del Instituto

Peruano de Seguridad Social y de la Oficina de Normalizacin Previsional, de
efectuar los ajustes contables que deriven de las determinaciones,
conciliaciones, compensaciones, transferencias y extinciones de deudas
(artculo 10).
Por ello, corresponde al Tribunal determinar si dicha norma rene las
caractersticas sealadas, esto es, que tenga el carcter de extraordinaria, que
est referida a materia financiera o econmica y que sea exigida por el inters
nacional.
5.
Respecto al carcter extraordinario de la norma, al expedirse la
Ley N 26323, el Legislativo autoriz expresamente al Ministerio de Economa y
Finanzas para que se encargue de regular y reglamentar la forma en que se
efectuar la transferencia de recursos a la Oficina de Normalizacin
Previsional; sin embargo, no toma en consideracin que como consecuencia de
la administracin que de ellos hizo en su oportunidad el Instituto Peruano de
Seguridad Social previamente deba determinarse el monto, al cual ascienden
los recursos que seran transferidos.
Adems, dichos recursos serviran para el pago de las pensiones y la
gestin de los regmenes previsionales administrados a la Oficina de
Normalizacin Previsional, con lo que cualquier demora en la transferencia de
las reservas correspondientes, implicara definitivamente el atraso en el pago
de las pensiones y, por consiguiente, podra hacer peligrar la integridad
individual de cada uno de los pensionistas y, en algunos casos, tambin la de
sus dependientes; en consecuencia, para el Tribunal, queda plenamente
justificada la emisin del decreto impugnado como una medida de carcter
extraordinario.
6.
Respecto a si el decreto de urgencia regula materia financiera o
econmica, ello es evidente, como se aprecia de su propio contenido, con lo
que el cumplimiento de este requisito queda plenamente acreditado.
7.
Finalmente, y con relacin a si el decreto de urgencia ha sido
expedido en atencin al inters nacional, la respuesta tambin es afirmativa ya
que l deriva de la intencin de poner en orden el manejo econmico y
presupuestal de los fondos, que tienen que ver con el pago de los beneficios
sociales, sujetos anteriormente a la administracin del Instituto Peruano de
Seguridad Social y, a partir de la transferencia de los recursos financieros de la
Oficina de Normalizacin Previsional.
8.
En conclusin, el decreto de urgencia impugnado rene los
requisitos formales sealados en el artculo 118, inciso 19) de la Constitucin.
Sin embargo, ello no quiere decir que el Tribunal Constitucional haya verificado
la exactitud de las cifras cuya transferencia o cancelacin se dispone en la
norma bajo examen, correspondiendo a los rganos de control verificar, en su
caso, el cumplimiento de lo dispuesto por el decreto impugnado, as como
establecer las responsabilidades de ley.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las

atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Estado y su Ley
Orgnica.
FALLA
Declarando INFUNDADA la accin de inconstitucionalidad interpuesta
contra el Decreto de Urgencia N 067-98, dejando a salvo la facultad de la
Administracin Pblica conforme a lo expuesto en el Fundamento N 8, de
verificar las cifras y montos aprobados, transferidos y consolidados por parte de
los organismos competentes. Dispone la notificacin a las partes, su
publicacin en el diario oficial El Peruano y el archivamiento de los autos.
SS.AGUIRRE ROCA; REY TERRY; NUGENT;
ACOSTA SNCHEZ; REVOREDO MARSANO
DAZ VALVERDE;
EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL NO PUEDE EMITIR PRONUNCIAMIENTO

SOBRE LA ADECUACIN DE LA PENA SI LA CORTE SUPREMA AN NO HA
RESUELTO DICHO PEDIDO
No corresponde que el Tribunal Constitucional emita pronunciamiento alguno
sobre la adecuacin de la pena, pues la resolucin que deneg la solicitud de
la beneficiada ha sido impugnada por sta y se encuentra pendiente de
resolver ante la Corte Suprema de Justicia.
(Publicada el 15 de abril del 2002)
HBEAS CORPUS - EXP. N 0078-2002-HC/TC -LIMA
Lucy Tirado Vsquez o Luz Elizabeth Tirado Vsquez
Resolucin del Tribunal Constitucional
Lima, veintiocho de enero de dos mil dos.
VISTOS:
El recurso extraordinario interpuesto por don Wilder Teatino Ticlio,
abogado de doa Lucy Tirado Vsquez o doa Luz Elizabeth Tirado Vsquez,
contra el auto vista de la Primera Sala Penal de la Corte Superior de La
Libertad, del quince de octubre de dos mil uno, que confirmando el auto
apelado del veinte de setiembre del mismo ao, declar improcedente la accin
de hbeas corpus de autos; y,
ATENDIENDO A:
1. Que, el accionante pretende en esta va, que el Tribunal

Constitucional se pronuncie respecto la correcta aplicacin del artculo 300 del
Cdigo de Procedimientos Penales, y a la procedencia de la solicitud de
adecuacin presentada a favor de la beneficiada y denegada en primera
instancia por los vocales emplazados; y, tambin, respecto a la actuacin de
dichos vocales emplazados, pues emitieron sus votos cuando supuestamente
ya no integraban la sala competente para resolver la solicitud presentada.
2. Que, el primer prrafo del artculo 300 del Cdigo de Procedimientos
Penales, seala que si el recurso de nulidad es interpuesto por uno o varios
sentenciados, la Corte Suprema solo puede confirmar o reducir la pena
impuesta, mientras que el tercer prrafo del mismo dispone que si el recurso es
interpuesto por el Ministerio Pblico, la Corte Suprema podr modificar la pena
impugnada, aumentndola o disminuyndola, cuando la misma no corresponda
a la circunstancias de la comisin del delito.
3. Que, el objeto del artculo 300 del Cdigo de Procedimientos Penales
es el de prohibir en nuestra legislacin procesal la reformatio in peius, esto es,
impedir que cuando nicamente el propio sentenciado impugne la recada en el
proceso penal que se le sigue, se perjudique con el aumento de la pena
impuesta en primera instancia, situacin que no es de aplicacin cuando
adems de ste, el representante del Ministerio Pblico o nicamente este
ltimo apele la sentencia expedida, pues en estos ltimos casos, la Corte
Suprema puede evidentemente aumentar o reducir la pena impuesta.
4. Que, en el caso de autos, al haber interpuesto el recurso de nulidad
tanto la beneficiada como el representante del Ministerio Pblico, es evidente
que la Corte Suprema poda como efectivamente lo hizo, aumentar la pena
impuesta por la instancia inferior, y en ese sentido, el hecho que la beneficiada
haya sido condenada a la pena de diez aos de pena privativa de libertad,
cuando en primera instancia lo fue nicamente a cinco aos, no implica la
afectacin de derecho fundamental alguno.
5. Que, no corresponde que este Tribunal emita pronunciamiento alguno
sobre la adecuacin de la pena, pues la resolucin que deneg la solicitud de
la beneficiada ha sido impugnada por sta y se encuentra pendiente de
resolver ante la Corte Suprema de Justicia.
6. Que, en cuanto a la actuacin de los vocales emplazados, el primer
prrafo del artculo 149 del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder
Judicial, seala expresamente que Los Vocales tienen la obligacin de emitir
su voto escrito en todas las causas en cuya vista hubiesen intervenido, aun en
caso de impedimento, traslado, licencia, vacaciones, cese o promocin. Dicho
voto forma parte de la resolucin, no siendo necesaria la firma de sta por el
Vocal referido; en consecuencia, la suscripcin por parte de dos de ellos, de la
resolucin impugnada, no lesiona derecho fundamental alguno, dado que uno
de ellos se encontraba impedido, mientras que el otro fue trasladado a otra
sala.
7. Que, en consecuencia, la accin presentada es manifiestamente

improcedente, dado que las resoluciones que contienen los hechos
impugnados en la demanda, no lesionan derecho fundamental alguno, y por el
contrario, han sido expedidos dentro de un procedimiento regular, siendo de
aplicacin lo dispuesto por el inciso 2), del artculo 6 de la Ley N 23506.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional en uso de las
atribuciones conferidas por la Constitucin del Estado y su Ley Orgnica;
RESUELVE:
CONFIRMANDO la recurrida, que confirmando la apelada, declar
IMPROCEDENTE la accin de hbeas corpus interpuesta. Dispone la
notificacin a las partes, la publicacin de la presente en el diario oficial El
Peruano y la devolucin de los actuados.
SS. AGUIRRE ROCA; REY TERRY; NUGENT; DAZ
ACOSTA SNCHEZ; REVOREDO- MARSANO
VALVERDE;
NO PUEDE PROSPERAR UN CONFLICTO DE COMPETENCIA SI NO SE

AFECTA UNA ATRIBUCIN O COMPETENCIA PROPIA DEL QUE LA
PROMUEVE
Si la demandante manifiesta que el acuerdo y la resolucin materia de
impugnacin han sido expedidos con invasin y usurpacin de competencias
que corresponden al Poder Ejecutivo y el Congreso, entonces el conflicto de
competencia que ha promovido no puede prosperar por cuanto no se trata de
un conflicto en que la demandante no ha sido afectada en el ejercicio de una
atribucin o competencia propia.
(Publicada el 29 de abril del 2002)
Expediente N 0003-2001-CC/TC
Municipalidad Distrital de San Martn
Resolucin del Tribunal Constitucional
Lima, dieciocho de enero de dos mil dos
VISTO
El conflicto de competencia o atribuciones interpuesto por la
Municipalidad Distrital de San Martn de Porres contra la Municipalidad
Metropolitana de Lima, a fin de que se declare la nulidad del Acuerdo de
Concejo N 287, de fecha diez de octubre de mil novecientos noventa y uno y
la Resolucin de Concejo N 131, de fecha treinta de julio de mil novecientos

noventa y ocho, la inaplicabilidad del artculo 2 de la Ley N 25017; y,
ATENDIENDO A
1. Que, de conformidad con el artculo 202, inciso 3) de la Constitucin y
los artculos 46, 47 y 48 de la Ley N 26435, Orgnica del Tribunal
Constitucional, el conflicto positivo de atribuciones y competencias entre
gobiernos locales tiene por objeto la reivindicacin de una competencia propia,
prevista en la Constitucin o en la Ley Orgnica, originada por la adopcin de
decisiones u actos de cualquiera de ellos.
2. Que, segn se aprecia del petitorio de la demanda, la recurrente
solicita que se declare la nulidad del Acuerdo de Concejo N 287 y la
Resolucin de Concejo N 131, expedidos por la Municipalidad Metropolitana
de Lima, por considerar, segn expresa en sus fundamentos de hecho, que han
sido expedidos con invasin o usurpacin de competencias que corresponden
al Poder Ejecutivo y el Congreso.
Por tanto, tratndose de un conflicto en el que la demandante no ha sido
afectada en el ejercicio de una atribucin o competencia propia, la demanda,
en este extremo, no puede prosperar.
3. Que, por lo que respecta al segundo extremo del petitorio, esto es, la
solicitud de declaracin de invalidez e inaplicabilidad del artculo 2 de la Ley
N 25017, el Tribunal Constitucional considera, de conformidad con el primer
prrafo del artculo 48 de la Ley N 26435, que la va adecuada es la accin de
inconstitucionalidad, por lo que habindose publicado la Ley N 25017, con
fecha siete de abril de mil novecientos ochenta y nueve, en tanto que la
demanda se ha interpuesto con fecha cuatro de diciembre de dos mil uno, es
de aplicacin lo sealado en el artculo 26 de la Ley N 26435, modificado por
el artculo nico de la Ley N 26618.
Por estos considerandos, el Tribunal Constitucional, en uso de las
atribuciones que el confieren la Constitucin Poltica del Estado y su Ley
Orgnica;
RESUELVE
Declarar inadmisible el conflicto de atribuciones y competencias
interpuesto por la Municipalidad Distrital de San Martn de Porres contra la
Municipalidad Metropolitana de Lima, as como la accin de
inconstitucionalidad contra el artculo 2 de la Ley N 25017. Dispone su
publicacin en el diario oficial El Peruano, su notificacin a la demandante y el
archivamiento de los actuados.
SS. AGUIRRE ROCA; REY TERRY; NUGENT; DAZ VALVERDE;
SALA DE DERECHO PBLICO

NORMA AUTOAPLICATIVA Y ACTOS ADMINISTRATIVOS VIRTUALES
CONCEPTOS - A TENER EN CUENTA PARA LA PROCEDENCIA DE LA
ACCIN DE CUMPLIMIENTO
LA VIGENCIA DEL PRINCIPIO DE INTERDICCIN DE LA ARBITRARIEDAD
COMO LMITE EN LA IMPOSICIN DE SANCIONES ADMINISTRATIVAS
RESOLUCIN DE ALCALDA QUE ESTABLECE ESCALA REMUNERATIVA
DE CARCTER TRANSITORIO - INAPLICABILIDAD
NORMA AUTOAPLICATIVA Y ACTOS ADMINISTRATIVOS VIRTUALES

CONCEPTOS - A TENER EN CUENTA PARA LA PROCEDENCIA DE LA
ACCIN DE CUMPLIMIENTO
La accin de cumplimiento procede contra cualquier autoridad o funcionario
renuente a acatar una norma legal o un acto administrativo, requirindose en el
caso de normas legales, que stas sean autoaplicativas; esto es que no
requieran de normatividad reglamentaria complementaria para la definicin del

hecho que se pretende hacer cumplir; y tratndose de actos administrativos
que stos sean virtuales; es decir, que se encuentren indubitablemente
definidos; de lo contrario, en ambos casos se requerir de la instauracin
previa para la obtencin de un mandato con las caractersticas sealadas.
(Publicada el 12 de marzo del 2002)
EXPEDIENTE N 972-2001-SALA DE DERECHO PBLICO
RESOLUCIN N 2847
Lima, diecinueve de setiembre del dos mil uno.
VISTOS; interviniendo como Vocal ponente la seora Tello Gilardi; de
conformidad con lo opinado por la seora Fiscal Superior en su dictamen de
fojas cincuentisis a cincuentisiete; y , CONSIDERANDO: Primero.- Que, la
accin de cumplimiento es una garanta constitucional que a tenor de lo
prescrito en el inciso 6) del artculo 200 de la Constitucin Poltica del Estado,
procede contra cualquier autoridad o funcionario renuente a acatar una norma
legal o un acto administrativo, requirindose en el caso de normas legales, que
stas sean autoaplicativas; esto es, que no requieran de normatividad
reglamentaria complementaria para la definicin del hecho que se pretende
hacer cumplir; y tratndose de actos administrativos, que stos sean virtuales;
es decir, que se encuentren indubitablemente definidos; de lo contrario, en
ambos casos se requerir de la instauracin de trmites previos para la
obtencin de un mandato con las caractersticas sealadas; Segundo.- Que, la
pretensin contenida en el petitorio de la presente demanda est dirigida a que
se ordene judicialmente a la municipalidad emplazada, cumpla con efectuar el
pago puntual y completo de las pensiones de jubilacin de los recurrentes, las
mismas que dejaron de abonarles desde el mes de marzo del ao dos mil,
pese a que se encuentran bajo el rgimen pensionario de la Ley N 20530; y, si
bien los demandantes, no precisaron la norma legal cuyo cumplimiento se
solicita este Superior Colegiado, de conformidad con lo establecido en el
artculo 7 de la Ley N 23506, concordante con el Artculo VII del Ttulo
Preliminar del Cdigo Procesal Civil, se encuentra facultado a suplir las
deficiencias procesales en que incurra la parte demandante, por lo que en
atencin a la norma acotada, debe entenderse que lo que se pretende es el
acatamiento del artculo 47 de la Ley N 20530, que dispone que el pago de las
pensiones de cesanta o invalidez se efectuar desde el da en que el
trabajador ces; Tercero.- Que, con las instrumentales de fojas cinco a doce,
los recurrentes acreditaron ser pensionistas de la emplazada, los mismos que
en cumplimiento de la exigencia prevista en el inciso c) del artculo 5 de la Ley
N 26301, mediante carta notarial de fojas trece requirieron a la accionada a
efectos de que les abone su pensin de cesanta desde marzo del dos mil; por
tanto, estando al tiempo transcurrido, se configura la renuencia de la autoridad
municipal demandada, respecto al cumplimiento del pago de sus obligaciones
pensionarias, lo cual adems mereci el pronunciamiento de parte de la
Defensora del Pueblo, conforme se advierte de fojas diecisiete a diecinueve;
Cuarto.- Que, cabe acotarse que el pago oportuno de las pensiones y
remuneraciones tiene carcter prioritario sobre cualquier otra obligacin del

empleador, conforme se desprende del artculo 24 y de la Segunda Disposicin
Final y Transitoria de nuestra Carta Magna, en tal sentido habindose
acreditado la renuencia de la demandada a dicha obligacin, quien adems
acept tal hecho conforme se desprende de la contestacin de la demanda y
del escrito de apelacin, cabe acogerse la presente demanda; Quinto.- Que,
respecto de la excepcin de incompetencia deducida por la emplazada, este
colegiado hace suyos los fundamentos expuestos por la A quo, de conformidad
con lo dispuesto por el artculo 12 de la Ley Orgnica del Poder Judicial;
asimismo estando a que en la demanda, no se peticion el pago de costas y
costos, habindose pronunciado indebidamente la A quo en la sentencia venida
en grado, dicho extremo debe dejarse sin efecto por no haber sido parte del
petitorio; por estas consideraciones: DECLARARON NULA la sentencia
apelada de fojas cuarentitrs a cuarenticinco, su fecha veintitrs de febrero del
dos mil uno, en el extremo que condena a la parte vencida al pago de costas y
costos, careciendo de objeto emitir pronunciamiento al respecto conforme a los
considerandos expuestos en la presente resolucin; y CONFIRMARON la
sentencia en mencin en cuanto falla declarando INFUNDADA, la excepcin de
incompetencia; y, FUNDADA la demanda de fojas veintisis y siguientes; y se
ordena a la entidad demandada cumpla con pagar en forma oportuna y
prioritaria las pensiones de cesanta de los accionantes obtenidas bajo el
rgimen previsional del Decreto Ley N 20530 y pague a los accionantes las
pensiones de cesanta desde el mes de marzo del dos mil; en la accin de
cumplimiento seguida por GUILLERMINA DURAND RODRGUEZ y otros,
contra la MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE BREA; y, estando a que la
presente resolucin sienta precedente de observancia obligatoria; MANDARON
que consentida y/o ejecutoriada que sta sea, se publique en el diario oficial El
Peruano por el trmino de Ley; y los devolvieron.
LAGOS ABRILL; TELLO GILARDI; GARAY MORN
LA VIGENCIA DEL PRINCIPIO DE INTERDICCIN DE LA ARBITRARIEDAD

COMO LMITE EN LA IMPOSICIN DE SANCIONES ADMINISTRATIVAS
La potestad de imponer sanciones en el orden administrativo no supone en lo
absoluto que ella sea una potestad discrecional que los rganos de la
administracin puedan ejercer sin ms lmite que su propio criterio, sino que
deben encontrarse siempre adecuados a los principios de razonabilidad y
proporcionalidad, lo que exige una razonable y coherente proporcin entre los
actos que se reputa la comisin de la falta administrativa y las sanciones que
se impongan, desde que en nuestro ordenamiento jurdico est poscrita la
arbitrariedad, y se encuentra en vigencia, ms bien el principio de la
interdiccin de la arbitrariedad.
EXPEDIENTE N 1057-2001 - SEXTA SALA CIVIL

RESOLUCIN N 361
Lima, veintitrs de enero del dos mil dos.
VISTOS; en Audiencia Pblica de la fecha; interviniendo como Vocal
ponente el seor Ferreira Vildozola, de conformidad con el dictamen de la
seora Fiscal Superior que obra en autos de fojas doscientos cincuenticinco a
doscientos cincuentiocho; y CONSIDERANDO: Primero: Que, es materia del
grado la sentencia de fecha veintitrs de febrero del dos mil uno que declar
infundada la excepcin de caducidad y fundada la demanda de folios
noventisiete; Segundo: Que, mediante la presente accin de garanta
constitucional el actor solicita se declare la inaplicabilidad de la Resolucin
Suprema N 0716-98-IN/PNP del primero de diciembre de 1998 mediante la
cual, segn refiere, se le pas a la situacin de retiro por medida disciplinaria
en forma ilegal y arbitraria; y de la Resolucin Suprema N 0493-2000-IN/PNP
del 16 de agosto del 2000 que declara improcedente su recurso de
reconsideracin interpuesto contra la primera resolucin mencionada;
consecuentemente solicita se le reincorpore en la situacin de actividad en el
grado de Teniente de la Polcia Nacional del Per, con el reconocimiento de
todos sus derechos, el tiempo de servicios, ms intereses legales, costos,
costas; toda vez que con dichas resoluciones se ha vulnerado sus derechos
constitucionales como la libertad de trabajo, el derecho de defensa y el derecho
de la presuncin de inocencia; Tercero: Que, en aplicacin de los artculos uno
y dos de la ley nmero veintitrs mil quinientos seis que resultan
reglamentarios del artculo doscientos, inciso segundo de la Constitucin
Poltica del Estado, la accin de amparo tiene como objeto reponer las cosas al
estado anterior a la violacin o amenaza de violacin de un derecho
constitucional y procede en casos que dicha violacin o amenaza se produzca
por accin u omisin de actos de cumplimiento obligatotorio; Cuarto: Que, de
autos se advierte que el accionante, a raz de los hechos sucedidos el da
veintisis de setiembre de 1998 en el Establecimiento Penal de Canta (la fuga
de seis internos cuando ste se desempeaba como Jefe de Destacamento del
Establecimiento Penal de Canta), fue pasible de una sancin administrativa a
travs de la Resolucin Suprema N 0716-98-IN/PNP del 01 de diciembre de
1998 que dispuso su pase de la situacin de actividad a la de retiro;
simultneamente, fue sometido a un proceso penal ante la Segunda Zona
Judicial de la Polcia Nacional del Per, donde el Consejo Superior de Justicia
con fecha diecinueve de noviembre de 1999, emiti sentencia confirmando la
sentencia dictada por el juez instructor en el extremo que absuelve al acusado
Teniente Polica Nacional en situacin de retiro Vctor Manuel Ventocilla Vera
de los delitos de desobediencia y contra el patrimonio prdida de arma y
municiones de propiedad del Estado; Quinto: Que, siendo as, se establece
que en el caso del actor, se emitieron dos pronunciamientos opuestos por el
mismo hecho; Sexto: Que, si bien es cierto el artculo 57 de la Ley de Situacin
Policial del Personal de la PNP Decreto Legislativo N 745 establece que el
pase a la situacin de retiro por medida disciplinaria se producir
independientemente de la sancin penal, tambin es cierto que en el caso del
actor, no fue sancionado penalmente, por el contrario se le absolvi de los
cargos que pesaban en su contra; Sptimo: Que, consecuentemente, estando

a que existe absoluta relacin de causalidad entre los hechos que dieron origen
a los pronunciamientos antes referidos, atendiendo adems a lo establecido
por el Tribunal Constitucional en reiterada jurisprudencia: que la facultad de
imponer sanciones en el orden administrativo, como ha sucedido en el presente
caso, no supone en lo absoluto que ella sea una potestad discrecional que los
rganos de la administracin puedan ejercer sin ms lmite que su propio
criterio, sino que deben encontrarse siempre adecuados a los principios de
razonabilidad y proporcionalidad, lo que exige una coherente y razonable
proporcin entre los actos a los que se reputa la comisin de faltas
administrativas y las sanciones que se impongan, desde que en nuestro
ordenamiento jurdico est proscrita la arbitrariedad, y se encuentra en
vigencia, ms bien, el principio de la interdiccin de la arbitrariedad, se
concluye, que en el caso del actor se ha verificado la vulneracin de sus
derechos constitucionales invocados en la demanda; Octavo: Que, respecto a
la excepcin de caducidad deducida por la emplazada, de la instrumental
glosada a fojas setenticuatro se desprende que el actor fue notificado con la
resolucin que declara improcedente su recurso de reconsideracin, contra la
resolucin cuestionada, con fecha veintitrs de setiembre del dos mil; que,
estando a que la presente demanda fue presentada con fecha veinticuatro de
noviembre del mismo ao, tal como es de verse del sello de recepcin que
aparece a fojas noventisiete, se concluye que se encuentra dentro del plazo
que establece el artculo 37 de la Ley N 23506 para interponer la presente
accin de amparo; por cuyas consideraciones: CONFIRMARON la sentencia
de fojas ciento ochentisis a ciento ochentinueve, su fecha veintitrs de febrero
del dos mil uno, que declara INFUNDADA la excepcin de caducidad y;
FUNDADA la demanda de folios noventisiete; declarndose inaplicable al
accionante la Resolucin Suprema nmero cero setecientos diecisisnoventiocho-IN/PNP del diecisis de agosto del dos mil; y se ordena se
reincorpore al demandante a la situacin de actividad en el grado de Teniente
de la Polica Nacional del Per en el cargo que ocupaba antes de su pase a
retiro con reconocimiento de sus derechos inherentes al cargo y grado del
tiempo de servicio; en los seguidos por VCTOR MANUEL VENTOCILLA VERA
contra el Ministerio del Interior sobre accin de amparo; y estando a que la
presente resolucin sienta precedente de observancia obligatoria; MANDARON
que, consentida y/o ejecutoriada que sta sea, se publique en el diario oficial El
Peruano, por el trmino de ley; y los devolvieron.
LVAREZ GUILLN; PALOMINO THOMPSON; FERREIRA VILDZOLA
RESOLUCIN DE ALCALDA QUE ESTABLECE ESCALA REMUNERATIVA

DE CARCTER TRANSITORIO - INAPLICABILIDAD
No es aplicable al actor la Resolucin de Alcalda N 044-96 que establece una
escala remunerativa de carcter transitorio que rige a partir de enero de 1996,
toda vez que de acuerdo al artculo 15 de la Ley N 26553, que aprob el

Presupuesto del Sector Pblico de 1996, se dispuso que solo pueden afectar la
planilla nica de pago los descuentos establecidos por ley, por mandato
judicial, por prstamo administrativo y otros conceptos aceptados por el
servidor o cesante, no encontrndose por consiguiente dentro de dicha
hiptesis las que de modo discrecional ha habilitado la Municipalidad
Metropolitana de Lima.
EXPEDIENTE N 3010-2001 - Sexta Sala Civil de Lima
Resolucin N 590
Lima, cinco de marzo del dos mil dos.
VISTOS.- Interviniendo como Vocal ponente la doctora Palomino
Thompson; de conformidad con lo opinado por la seora Fiscal Superior en su
dictamen obrante en autos; y, CONSIDERANDO.- Primero: Que el objeto de la
presente accin de garanta es la declaratoria de inaplicabilidad al accionante
de los alcances jurdicos administrativos de la Resolucin de Alcalda nmero
044-A-96-MLM y nmero 1736, expedidas por la Municipalidad de Lima
Metropolitana, mediante las cuales se autoriza ilegal e inconstitucionalmente a
corregir, subsanar y/o rectificar a partir del primero de julio de mil novecientos
noventisiete, los errores en el clculo de las pensiones de cesanta,
disponiendo la rebaja de su pensin de cesanta nivelable, regulado bajo el
Rgimen de Pensiones del Estado Decreto Ley
N 20530 de la suma de
mil doscientos setentisis nuevos soles con ocho cntimos a la suma de mil
ciento veintin nuevos soles con doce cntimos; Segundo: el accionante
adems solicita el pago de su pensin de cesanta nivelable correspondiente al
cargo de servidor empleado municipal en actividad con el nivel T-A e
igualmente se le restituya el monto por concepto de bonificacin por
vacaciones e incremento del mes de abril de mil novecientos noventids, as
como del pago de los reintegros correspondientes; Tercero: Que respecto a la
Resolucin N 1736 dictada por el ente comunal emplazado el Tribunal
Constitucional en la sentencia dictada en el Expediente N 390-2000-AA/TC,
del doce de julio del dos mil, ha sealado que de acuerdo con el artculo 46 de
la Ley N 26703, Gestin Presupuestaria del Estado vigente en la fecha de
expedicin de dicha resolucin, estos descuentos no eran permisibles salvo
los que la ley estableciera, la autoridad judicial o por conceptos aceptados por
el cesante, lo que no ha ocurrido en el presente; evidencindose en
consecuencia la transgresin de la emplazada al texto constitucional; Cuarto:
Que conforme ha sealado el Tribunal Constitucional en la sentencia dictada en
el Expediente N 668-98-AA/TC: Al haberse prescrito en el artculo 2 de la
Resolucin de Alcalda N 044-96 la aplicacin de una escala remunerativa de
carcter transitorio que rega a partir de enero de mil novecientos noventisis,
se han vulnerado los derechos invocados, toda vez que de acuerdo al artculo
15 de la Ley N 26553 que aprob el Presupuesto del Sector Pblico de mil
novecientos noventisis, solo pueden afectar la planilla nica de pago al igual
que lo expresado en el considerando anterior, los descuentos establecidos por
ley, por mandato judicial, por prstamo administrativo y otros conceptos

aceptados por el servidor o cesante, no encontrndose por consiguiente dentro
de dichas hiptesis la que de modo discrecional ha habilitado la Municipalidad
Metropolitana de Lima, por lo que debe declararse a favor del actor la
inaplicabilidad de dicha Resolucin; Quinto: Que, la Primera Disposicin
General de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional, ha sealado que los
jueces y tribunales interpretan y aplican las leyes o normas con rango de ley,
los reglamentos, segn los preceptos y principios constitucionales, conforme a
la interpretacin resultante de las resoluciones dictadas por el Tribunal
Constitucional en todo tipo de procesos, siendo el supuesto de hecho,
sustancialmente, el mismo en el presente caso; Sexto: Que con respecto a las
excepciones de falta de agotamiento de la va administrativa, caducidad,
oscuridad o ambigedad en el modo de proponer la demanda deducidas por
la Municipalidad Metropolitana de Lima y, falta de agotamiento de la va
administrativa deducida por la Oficina de Normalizacin Previsional, este
colegiado hace suyos los fundamentos expresados por la A quo de conformidad
con lo previsto por el artculo 12 de la Ley Orgnica del Poder Judicial; por
cuyos fundamentos CONFIRMARON la sentencia apelada de fecha veinte de
agosto del dos mil uno obrante a fojas setentitrs, que declara infundadas las
excepciones de caducidad, falta de agotamiento de la va administrativa, de
oscuridad o ambigedad en el modo de proponer la demanda deducida por los
emplazados y fundada la demanda de fojas dieciocho; la REVOCARON en
cuanto declara improcedente los dems extremos de la demanda y
REFORMNDOLA la declararon fundada; en consecuencia INAPLICABLE al
actor la Resolucin de Alcalda N 1736 de fecha veintitrs de julio de mil
novecientos noventisiete e INAPLICABLE la Resolucin de Alcalda N 044-A96-MLM, de fecha diecisiete de enero de mil novecientos noventisis, debiendo
la entidad emplazada nivelar el monto de su pensin de cesanta con la
remuneracin de monto equivalente a la que percibe actualmente un servidor
empleado Polica Municipal II en actividad con el nivel remunerativo T-A,
abonndosele los reintegros que le corresponden por el recorte de sus
pensiones de cesanta desde el mes de julio de mil novecientos noventisiete,
as como de las sumas no percibidas por el recorte sufrido en los conceptos de
incremento de abril de mil novecientos noventids y bonificacin por
vacaciones; en la accin de amparo seguida por ANDRS ALBINO PONCE
MEZA contra la Municipalidad Metropolitana de Lima y Oficina de
Normalizacin Previsional y, estando a que la presente resolucin sienta
precedente de observancia obligatoria; MANDARON: Que consentida o
ejecutoriada que sta sea, se publique en el diario oficial El Peruano por el
trmino de ley y los devolvieron.LVAREZ GUILLN; PALOMINO THOMPSON; TAYPE CHVEZ
TRIBUNAL REGISTRAL
PARA CANCELAR UNA MEDIDA CAUTELAR QUE HA CADUCADO SOLO
SE REQUIERE LA DECLARACIN JURADA?
EN LA INSCRIPCIN DEL CONSEJO DIRECTIVO NO SE PODR EXIGIR LA
ELECCIN DEL COMIT ELECTORAL SI LA ASAMBLEA FUE CONVOCADA
POR EL JUEZ
PARA INSCRIBIR UNA HIPOTECA NO PROCEDE LA CALIFICACIN DEL
CONTRATO DE MUTUO - SE TRATA DE UN ACTO NO INSCRIBIBLE
CUANDO EL DEMANDADO NO ES EL TITULAR REGISTRAL NI EXISTE
PRONUNCIAMIENTO JUDICIAL AL RESPECTO - IMPROCEDENCIA DE LA
ANOTACIN DE DEMANDA
PARA CANCELAR UNA MEDIDA CAUTELAR QUE HA CADUCADO SOLO

SE REQUIERE LA DECLARACIN JURADA?
Para proceder a cancelar una medida cautelar anotada en el Registro, en virtud
de lo dispuesto por el primer prrafo del artculo 625 del Cdigo Procesal Civil,
no es suficiente la presentacin de la declaracin jurada a que se refiere el
artculo 1 de la Ley N 26639, sino que adems deber anexarse copia
certificada por auxiliar jurisdiccional de la sentencia respectiva, as como de la
resolucin que la declara consentida o que acredite que ha quedado
ejecutoriada, demostrativas del transcurso del plazo de caducidad de dos aos.

Lima, 13 de febrero de 2002
APELANTE
TTULO
RECURSO
REGISTRO
ACTO
SUMILLA
:
:
:
:
:
:
Teodosia Olinda Quispe Contreras

N 5377 del 3 de diciembre de 2001
Del 2 de enero de 2002
Registro de Propiedad Inmueble de Huancayo.
Cancelacin de medida cautelar
Cancelacin de medida cautelar
Para proceder a cancelar una medida cautelar anotada en el Registro

en virtud de lo dispuesto por el primer prrafo del artculo 625 del Cdigo
Procesal Civil, no es suficiente la presentacin de la declaracin jurada a que
se refiere el artculo 1 de la Ley N 26639, sino que adems deber anexarse
copia certificada por auxiliar jurisdiccional de la sentencia respectiva, as como
de la resolucin que la declara consentida o que acredite que ha quedado
ejecutoriada, demostrativas del transcurso del plazo de caducidad de dos
aos.
I. ACTO(s) CUYA INSCRIPCIN SE SOLICITA Y DOCUMENTACIN
PRESENTADA
Mediante el ttulo materia de grado se solicita la cancelacin de la
medida cautelar de embargo inscrita en el asiento D-2 de la ficha N 0299-AP-B
del Registro de Propiedad Inmueble de Huancayo, en virtud de la declaracin
jurada con firma legalizada por notario de la recurrente y de acuerdo a lo
establecido por la Ley N 26639, a la que se acompaa copia simple de una
sentencia judicial.
II. DECISIN IMPUGNADA
Se ha interpuesto apelacin contra la observacin formulada por el
registrador pblico (e) Dr. Julio Csar Delgado Mallasca del Registro de
Propiedad Inmueble de Huancayo. El registrador deneg la inscripcin por los
siguientes fundamentos: 1.- Estando a la rogatoria del ttulo presentado por el
que se solicita la caducidad de anotacin preventiva de embargo (As. D-2 de la
ficha 299-AP de Prop.), por haber transcurrido ms de dos aos de consentida
o ejecutoriada la sentencia recada en el principal, siempre que sta haya sido
favorable al anotante, se le solicita a fin de procederse a la calificacin del ttulo
presentado, el parte judicial correspondiente, en el que conste los instrumentos
procesales pertinentes (primer prrafo del artculo 1 de la Ley N 26639 y
artculo 625 del C.P.C). 2.- Asimismo, se le hace de conocimiento que para la
cancelacin de medidas cautelares de conformidad al segundo prrafo del
artculo 1 de la Ley N 26639, es a los cinco aos contados desde la fecha de
su anotacin en el Registro, y verificado el tiempo del asiento D-2 de la ficha N
0299-AP, se constata que an no ha cumplido los 5 aos.
III. ANTECEDENTE REGISTRAL
El inmueble materia de la solicitud de cancelacin de la medida cautelar

aparece registrado en la ficha N 0299-AP del Registro de Propiedad Inmueble
de Huancayo, siendo su titular registral Teodosia Olinda Quispe Contreras.
IV. PLANTEAMIENTO DE LAS CUESTIONES
Interviene como Vocal ponente el Dr. Pedro lamo Hidalgo.
De lo expuesto y del anlisis del caso, a criterio de esta Sala la cuestin
en discusin es, si se ha cumplido con el plazo de caducidad establecido en el
artculo 625 del Cdigo Procesal Civil concordado con la Ley N 26639, para
proceder a extender el asiento de cancelacin de la medida cautelar.
V. ANLISIS
Primero.- La recurrente ha presentado una solicitud para la cancelacin
de la medida cautelar de embargo anotada en el asiento D-2 de la ficha N
0299-AP del Registro de Propiedad Inmueble de Huancayo, amparndose en el
primer prrafo del artculo 625 del Cdigo Procesal Civil, que establece: Toda
medida cautelar caduca a los dos aos de consentida o ejecutoriada la decisin
que ampar la pretensin garantizada con sta. La caducidad opera de pleno
derecho, siendo inimpugnables los actos procesales destinados a hacerla
efectiva.
Segundo.- Para ello ha anexado a su declaracin jurada copia simple de
la sentencia N 270-97 de fecha 9 de octubre de 1997 expedida por el Juez
Provisional del Primer Juzgado Civil de Huancayo, en el Expediente N 78897, en los seguidos por Carrubal Import. S.R.L., con Olinda Quispe Contreras
sobre Obligacin de Dar Suma de Dinero, que declara fundada la demanda y
ordena que la ejecutada pague a la actora la suma de S/. 9,213.23 nuevos
soles; indicando que desde la fecha de su expedicin hasta el presente ha
transcurrido el plazo de dos aos que determina la norma procesal precitada.
Tercero.- Revisado el asiento D-2 de la partida registral mencionada en
el punto primero del anlisis, se advierte que se trata de la anotacin preventiva
de embargo extendida en virtud de los autos seguidos por Carrubal Import
S.R.L., con Olinda Quispe Contreras, sobre Ejecucin de Medida Cautelar
fuera de Proceso; proceso seguido ante el Juzgado Mixto de Huancayo,
trabndose la medida hasta por la suma de US $ 8,500.00 dlares americanos,
en mrito al ttulo N 3172 del 25 de abril de 1997.
Cuarto.- A efectos de determinar la procedencia del levantamiento
submateria es preciso analizar la normativa aplicable y en este sentido, el
artculo 625 del Cdigo Procesal Civil dispone que toda medida cautelar, entre
las que se encuentran comprendidas las anotaciones de demanda y los
embargos, caducan a los dos aos de consentida o ejecutoriada la decisin
que ampar la pretensin garantizada con dicha medida y, sin perjuicio de esto,
caduca tambin a los cinco aos desde la fecha de su ejecucin, esto es, a los
cinco aos desde su anotacin registral, por lo que en este ltimo caso el plazo
se computar desde la fecha del respectivo asiento de presentacin.
Quinto.- Mediante la Ley N 26639 se dictaron normas para la aplicacin

del plazo de caducidad previsto en el artculo 625 del Cdigo acotado y se
ampliaron sus alcances, estableciendo en su artculo 3 que las demandas y
sentencias, as como las hipotecas, gravmenes y otras cargas reales, se
extinguiran a los diez aos de inscritas, lo que supone necesariamente que el
plazo previsto en la segunda parte del artculo 625, segn el cual las medidas
cautelares tambin caducan a los cinco aos desde la fecha de su ejecucin,
qued tcitamente modificado en lo que se refiere a las anotaciones
preventivas de demanda, mas no a los embargos.
Sexto.- La Ley N 26639 prescribe que los asientos registrales donde se
encuentran anotadas medidas cautelares se cancelarn a instancia del
interesado, con la sola presentacin de una declaracin jurada con firma
legalizada por fedatario o notario pblico, en la que se indique la fecha del
asiento de presentacin que origin la anotacin y el tiempo transcurrido.
Sptimo.- La verificacin del tiempo transcurrido que compete al
registrador se enmarca dentro de su funcin calificadora y supone la
constatacin de que dicho tiempo, previsto en la Ley como causal de
caducidad, efectivamente haya transcurrido, por lo que la declaracin jurada
por s sola no resulta suficiente para dar lugar a la cancelacin de una medida
cautelar anotada en el Registro, toda vez que es el transcurso del tiempo y no
la manifestacin de voluntad formulada por el interesado, el supuesto de hecho
cuya consecuencia jurdica es la caducidad, constituyendo esta declaracin
jurada nicamente la forma obligatoria por mandato legal en que el interesado
debe hacer valer su rogatoria.
Octavo.- Por lo expuesto, cuando los antecedentes registrales no
ofrecen la informacin necesaria para verificar el transcurso del plazo de
caducidad, en el que lo relevante es la fecha en que concluy el proceso
principal, debe acreditarse dicha circunstancia acompaando las copias
certificadas de las resoluciones judiciales pertinentes, siendo preciso sealar
que esta instancia se ha pronunciado as en las Resoluciones N 185-98ORLC/TR del 7 de mayo de 1998 y N 238-99-ORLC/TR del 21 de setiembre
de 1999, entre otras.
Noveno.- En el caso materia de grado se ha anexado copia simple de la
sentencia de fecha 9 de octubre de 1997, cuando debi presentarse copia
certificada (por auxiliar jurisdiccional) de la misma, as como copia certificada
de la resolucin que la declar consentida o que acredite que ha quedado
ejecutoriada, con el propsito de verificar de manera fehaciente el transcurso
del plazo de caducidad de dos aos a que se contrae el primer prrafo del
artculo 625 del Cdigo Procesal Civil; resultando al respecto innecesario que
se presenten partes judiciales con el contenido antedicho.
Dcimo.- En aplicacin del artculo 158 del Reglamento General de los
Registros Pblicos y atendiendo a que se ha interpretado de modo expreso y
con carcter general el sentido de las normas que regulan los actos y derechos
inscribibles, corresponde declarar que esta resolucin establece un precedente
de observancia obligatoria en la aplicacin del enunciado expresado en la parte

resolutiva de la presente resolucin.
VI.
RESOLUCIN
Primero.- REVOCAR la observacin formulada por el Registrador (e) del

Registro de Propiedad Inmueble de Huancayo al ttulo referido en el
encabezamiento y DECLARAR que el mismo es inscribible, siempre que se
cumpla con la presentacin de la documentacin sealada en el punto noveno
del anlisis de la presente resolucin.
Segundo.- DECLARAR que la presente resolucin, constituye
precedente de observancia obligatoria en la aplicacin del siguiente enunciado:
CANCELACIN DE MEDIDA CAUTELAR
Para proceder a cancelar una medida cautelar anotada en el Registro
en virtud de lo dispuesto por el primer prrafo del artculo 625 del Cdigo
Procesal Civil, no es suficiente la presentacin de la declaracin jurada a que
se refiere el artculo 1 de la Ley N 26639, sino que adems deber anexarse
copia certificada por auxiliar jurisdiccional de la sentencia respectiva, as como
de la resolucin que la declara consentida o que acredite que ha quedado
ejecutoriada, demostrativas del transcurso del plazo de caducidad de dos
aos.
Tercero.- DISPONER la publicacin de la presente resolucin en el
Diario Oficial El Peruano, de conformidad con el artculo 158 del Reglamento
General de los Registros Pblicos.
Regstrese, comunquese y publquese.
MARTHA SILVA DAZ, Presidenta de la Primera Sala del Tribunal
Registral; FREDY SILVA VILLAJUN, Vocal del Tribunal Registral; PEDRO
LAMO HIDALGO, Vocal del Tribunal Registral
EN LA INSCRIPCIN DEL CONSEJO DIRECTIVO NO SE PODR EXIGIR LA

ELECCIN DEL COMIT ELECTORAL SI LA ASAMBLEA FUE CONVOCADA
POR EL JUEZ
Tratndose de una asamblea convocada por el juez, no debe ser materia de
observacin que no se haya cumplido previamente con elegir al comit
electoral previsto en el estatuto, pues la asamblea judicialmente convocada
est rodeada de garantas de imparcialidad equiparables a la conduccin de las
elecciones por el comit electoral.

APELANTE : Crisgono Daniel Manrique - ASOCIACIN CENTRO
CULTURAL REPRESENTATIVO ACORIA
TTULO
199157 del 26-10-2001
HOJA DE
TRMITE
2001 - 54205 del 18-12-2001
REGISTRO :
Personas Jurdicas de Lima - Libro de Asociaciones
ACTO
Eleccin de consejo directivo.
SUMILLA:
ASAMBLEA CONVOCADA POR EL JUEZ
Tratndose de una asamblea convocada por el juez, no debe ser materia
de observacin que no se haya cumplido previamente con elegir al comit
electoral previsto en el estatuto, pues la asamblea judicialmente convocada
est rodeada de garantas de imparcialidad equiparables a la conduccin de las
elecciones por el comit electoral.
I. ACTO CUYA INSCRIPCIN SE SOLICITA
Se solicita la inscripcin de la eleccin del consejo directivo de la
ASOCIACIN CENTRO CULTURAL REPRESENTATIVO ACORIA, realizada
en la asamblea general del 20 de mayo de 2001. La referida asamblea general
fue convocada por el 51 Juzgado Especializado Civil de Lima, y se celebr con
la asistencia de la notaria de Lima Irene Chvez Gil.
A dicho efecto se presenta:
Copia certificada notarial del acta de la asamblea del 20-5-2001,
en la que se realizaron las elecciones, acta que incluye la relacin de
asistentes.
Publicaciones de la convocatoria en el Diario Oficial El Peruano y
el diario Sol de Oro, y esquelas de convocatoria.
-
Copia autenticada por fedatario del libro padrn de asociados.
Copias simples de una carta de renuncia y cuatro partidas de

defuncin, y original de una carta de renuncia.
Copias certificadas por el secretario especialista legal del 51
Juzgado Especializado Civil de Lima de la demanda de convocatoria judicial,
admisorio de la demanda, sentencia, auto que la declara consentida, auto que

en ejecucin fija la fecha de la asamblea, entre otros actuados.
Se ha interpuesto apelacin contra la observacin formulada por la
Registradora, Dra. Florinel Moreno Bardales, del Registro de Personas
Jurdicas de Lima. La Registradora formul la siguiente observacin:
1.
De la lista de asistencia a la asamblea general del 20-5-2001, se
advierte que no se ha cumplido con el qurum requerido para su celebracin, al
haberse llevado a cabo en segunda convocatoria. Artculo 14 (Para que haya
qurum en las asambleas o sesiones se requerir la concurrencia cuando
menos de la mitad ms uno de los asociados. Si a la primera y segunda
citacin no concurrieran el nmero necesario de asociados, se convocar a una
tercera, la que se celebrar con el nmero de asistentes que concurriera. Entre
una y otra citacin mediar un plazo de ocho das) y artculo 43 del estatuto
(Las elecciones se realizarn por medio del voto secreto y para ser elegido se
necesita la mayora de los asociados). Se deja constancia que se ha
presentado un padrn de asociados que no consta en copias certificadas por el
auxiliar jurisdiccional, en donde figuran registrados un total de 87 asociados
hbiles, mientras que segn el escrito subsanatorio N 2 de fecha 31-8-2000,
que obra en autos, en el libro padrn presentado al juzgado figuran 92
miembros, de los cuales existen 6 entre fallecidos y renunciantes, por lo que los
miembros de la asociacin seran 86. En todo caso, en ambos casos no se
habra cumplido con el qurum respectivo en la celebracin de la asamblea
general del 20-5-2001, al haber solo concurrido un total de 43 asociados.
Asimismo se deja constancia que los documentos adjuntados en copia simple
no dan mrito a su calificacin registral.
2.
Del acta de asamblea general del 20-5-2001 se advierte que las
elecciones no se han efectuado con observancia del procedimiento previsto en
los artculos 43 y 45 del estatuto, en los que se establece el nombramiento de
un comit electoral como acto previo y necesario, a efectos de un vlido
proceso electoral, y mediante el sistema de votacin secreta.
3.
Segn el acta de asamblea del 20-5-2001, se acuerda elegir a
Juan Crisgono Manuel Manrique como miembro de la nueva junta directiva,
sin embargo, ste no se encuentra registrado como asociado en el libro padrn
que se recauda, lo que contraviene el artculo 18 del estatuto, que prev que
para ser miembro de este rgano de gobierno, se necesitar ser asociado
activo con ms de seis meses de antigedad. Se deja constancia que se ha
adjuntado la ficha del asociado Crisgono Daniel Manrique.
La ASOCIACIN CENTRO CULTURAL REPRESENTATIVO ACORIA
corre inscrita en la ficha 11774 que contina en la partida electrnica 01884719
del libro de asociaciones del Registro de Personas Jurdicas de Lima. El ltimo
consejo directivo inscrito presidido por Crisgono Daniel Manrique, fue

elegido en asamblea del 6-8-95 (asiento 3 de la ficha).
Interviene como vocal ponente Nora Mariella Aldana Durn.
Las cuestiones a determinar son las siguientes:
1.
Si la asamblea general del 20-5-2001 cont con el qurum
requerido para su celebracin.
2.
Si habiendo sido convocada judicialmente la asamblea, poda
omitirse la previa eleccin del comit electoral, la que est prevista en el
estatuto.
3.
Si el presidente elegido tiene la calidad de asociado, calidad que
el estatuto establece como requisito para integrar el consejo directivo.
V. ANLISIS
1.
El artculo 14 del estatuto establece que para que haya qurum en
las asambleas o sesiones, se requiere la concurrencia cuando menos de la
mitad ms uno de los asociados. Si a la primera y segunda citacin no
concurriera el nmero necesario de asociados, se convocar a una tercera, la
que se realizar con el nmero de asistentes que concurriera. Entre una y otra
citacin mediar un plazo de ocho das.
Como puede apreciarse, en el estatuto de la asociacin se ha
contemplado tercera convocatoria a asamblea general, la que no est prevista
en el Cdigo Civil. Asimismo, se ha establecido, para la segunda convocatoria,
un qurum ms exigente que el regulado en el Cdigo Civil.
En este caso la asamblea general fue convocada por el juez,
quien nicamente seal fecha y hora para primera y segunda convocatoria. La
asamblea se celebr en segunda convocatoria el 20-5-2001, segunda
convocatoria que conforme al estatuto, requera de la concurrencia de la
mitad ms uno de los asociados.
2.
El nmero de asociados hbiles de la asociacin, conforme a las
copias autenticadas del padrn presentado, es 87. Habiendo asistido a la
asamblea 43 asociados, no se habra cumplido con el qurum requerido.
Se han adjuntado cartas de renuncia de los asociados Alberto
Pineda Ugaz y Rosa Garaycochea Flores de Pineda, quienes aparecen como
hbiles en el padrn presentado, con lo que el nmero de asociados quedara
reducido a 85, lo que implicara que con la asistencia de 43 asociados se
habra cumplido el qurum requerido. Sin embargo, la carta de renuncia de
Rosa Garaycochea Flores de Pineda se ha presentado en copia simple,
debiendo presentarse en copia autenticada por fedatario o legalizada por
notario.
Por lo tanto, corresponde confirmar el primer punto de la
observacin, sealando adems que esta observacin quedara subsanada si
se presenta copia autenticada de la carta de renuncia de Rosa Garaycochea

Flores de Pineda.
3.
El artculo 45 del estatuto establece que el proceso electoral ser
vigilado por tres miembros del comit electoral que ser elegido en una
asamblea preparatoria de las elecciones.
La eleccin del comit electoral como rgano autnomo
encargado de conducir las elecciones tiene por objeto llevar adelante un
proceso eleccionario ordenado e imparcial. A dicho efecto debe tenerse en
cuenta que la conduccin de las asambleas generales corresponde usualmente
al presidente del consejo directivo. Con la previa eleccin de un comit
electoral el presidente as como cualquier otro miembro del consejo directivo,
no tendrn participacin en la conduccin de la eleccin del siguiente consejo
directivo.
4.
Ahora bien, cuando la asamblea general es convocada por el
juez, ste designa a la persona que presidir la asamblea as como al notario
que dar fe de los acuerdos. Esto es, la conduccin de la asamblea no est a
cargo del presidente del consejo directivo. Adems, la presencia del notario
produce fe en el sentido que los acuerdos que se consignan en el acta son
aquellos a los que efectivamente arrib la asamblea.
En consecuencia, tratndose de una asamblea convocada por el
juez, no debe ser materia de observacin que no se haya cumplido
previamente con elegir al comit electoral previsto en el estatuto, pues la
asamblea judicialmente convocada est rodeada de garantas de imparcialidad
equiparables a la conduccin de las elecciones por el comit electoral.
5.
El artculo 43 del estatuto dispone que las elecciones se realicen
por medio del voto secreto. En este caso, se present una nica lista y fue
elegida por unanimidad. No se seal en el acta si la votacin fue secreta o
pblica.
El artculo 83 del Cdigo Civil dispone que la asociacin debe
contar con libro de actas de las sesiones de la asamblea general, en el que
constarn los acuerdos adoptados, libro que se llevar con las formalidades de
ley, de conformidad con los requisitos que fije el estatuto. No regula los datos
que deben consignarse en las actas de la asamblea general.
El estatuto establece en el artculo 23 que el secretario tomar
debida nota, por escrito, del acontecer social, sea en las juntas, sesiones,
asambleas.... Asimismo, el artculo 26 del estatuto precisa que el secretario de
organizacin anotar el qurum corrrespondiente. El estatuto no establece
ninguna otra regulacin respecto al modo de elaborar las actas.
Sin embargo, dado que las actas son la expresin escrita de la
celebracin de la asamblea, deben entenderse como requisitos mnimos el da,
hora, lugar, el nombre de quien preside la asamblea, los acuerdos a los que se
arriba y la mayora con que fueron adoptados, as como la firma de quien

presidi la asamblea y de quien actu como secretario.
El carcter secreto o pblico de la votacin no es indispensable
que se consigne en el acta. Por lo tanto, no podra formularse observacin por
no haberse consignado que la votacin fue secreta, as como tampoco podra
presuponerse por haber omitido sealar lo contrario, que la votacin fue
pblica.
Por lo expuesto en este numeral y en el precedente, corresponde
revocar el segundo punto de la observacin.
6.
Conforme al artculo 18 del estatuto, para ser miembro de la junta
directiva se requiere ser militante activo con ms de seis meses. En este
caso, se eligi a Juan Crisgono Manuel Manrique como presidente, nombre
que no aparece en el libro padrn presentado. El nombre que aparece con el
N 5 en el libro padrn es Crisgono Daniel Manrique, con L.E. N 07653596.
Ante esta instancia se ha presentado reproduccin legalizada notarial de
Documento Nacional de Identidad (DNI) con ese mismo nmero, que
corresponde a Juan Crisgono Daniel Manrique, con lo que quedara
establecido que ste es el nombre completo del asociado que aparece con el
N 5 en el libro padrn.
El apelante manifiesta que se cometi un error al consignar
Manuel en lugar de Daniel, error en el apellido paterno que queda aclarado
con la copia del DNI que se ha presentado. En consecuencia, corresponde
dejar sin efecto el tercer punto de la observacin.
VI. RESOLUCIN
Por unanimidad se resuelve:
Primero.- CONFIRMAR el primer punto, REVOCAR el segundo punto y
DEJAR SIN EFECTO el tercer punto de la observacin formulada por la
Registradora del Registro de Personas Jurdicas de Lima.
Segundo.- La presente resolucin constituye precedente de observancia
obligatoria en cuanto establece el siguiente criterio:
Tratndose de una asamblea convocada por el juez, no debe ser
materia de observacin que no se haya cumplido previamente con elegir al
comit electoral previsto en el estatuto, pues la asamblea judicialmente
convocada est rodeada de garantas de imparcialidad equiparables a la
conduccin de las elecciones por el comit electoral.
Tercero.- Disponer la publicacin de la presente resolucin conforme al
artculo 158 del Reglamento General de los Registros Pblicos.
Comunquese y publquese.
NORA MARIELLA ALDANA DURN, Presidenta de la Tercera Sala del

Tribunal Registral; GLORIA SALVATIERRA VALDIVIA, Vocal del Tribunal
Registral; LUIS ALBERTO ALIAGA HUARIPATA, Vocal del Tribunal Registral
PARA INSCRIBIR UNA HIPOTECA NO PROCEDE LA CALIFICACIN DEL

CONTRATO DE MUTUO - SE TRATA DE UN ACTO NO INSCRIBIBLE
En el caso de un mutuo con garanta hipotecaria, el acto materia de inscripcin,
lo constituye la hipoteca, por lo que no procede la calificacin del contrato de
mutuo.
APELANTE :
ABY TRAJTMAN KIZNER
TTULO
N 209625 del 13 de noviembre de 2001
HOJA DE
TRMITE
N 430 del 3 de enero de 2002
REGISTRO :
Registro de la Propiedad Inmueble de Lima
ACTO
Hipoteca
SUMILLA
Calificacin del acto materia de inscripcin
En el caso de un mutuo con garanta hipotecaria, el acto materia de

inscripcin, lo constituye la hipoteca, por lo que no procede la calificacin del
contrato de mutuo.
I. ACTO CUYA INSCRIPCIN SE SOLICITA Y DOCUMENTACIN
PRESENTADA
Se solicita la inscripcin de hipoteca hasta por la suma de US$ 20
000,00 dlares americanos a favor de Carlos Fernando Freyre Graziani por
Ernesto Adolfo Paredes Delhonte, sobre el inmueble con frente a calle Estados
Unidos N 1295, departamento 5-B, distrito de Jess Mara, en mrito a la
escritura pblica del 31 de octubre de 2001 extendida ante el notario Walter
Ramn Pinedo Orrillo.
Se ha interpuesto apelacin contra la observacin formulada por el

registrador pblico del Registro de Propiedad Inmueble de Lima, Dr. Carlos
Daro Azparrent Vargas. El registrador deneg la inscripcin por los siguientes
fundamentos: Por cuanto el mutuante Carlos Fernando Freyre Graziani es
casado, es as que el prestatario est disponiendo del dinero de la sociedad
conyugal, siendo necesaria la intervencin de su cnyuge para otorgar la
hipoteca materia de la escritura pblica presentada, por lo que deber
aclararse, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 48 de la Ley del
Notariado la intervencin de la cnyuge. Del reingreso se manifiesta que el
dinero es un bien propio producto de la venta de un inmueble en el distrito de
San Borja. Al respecto verificada la partida registral correspondiente se advierte
que dicho inmueble fue de la sociedad conyugal conformada con Wilma Rubio
Burgos, por lo que el dinero es de la sociedad conyugal. Se seala en la
escritura pblica que el dinero se habra separado en partes iguales, al
respecto no consta separacin de patrimonios alguna, por lo que se presume
que el bien es social, no bastando la sola declaracin del cnyuge, por lo que
deber intervenir la cnyuge del mismo. FUNDAMENTO LEGAL: artculos 311,
315 y 2011 del Cdigo Civil, artculo 32 del Reglamento General de los
Registros Pblicos, artculo 48 de la Ley del Notariado.
El departamento 5-B quinto piso con frente a calle Estados Unidos N
1295, Jess Mara, corre registrado en la ficha N 8835, que contina en
partida electrnica N 40525157 del Registro de Propiedad Inmueble de Lima,
cuyo titular de dominio es Ernesto Adolfo Paredes Delhonte.
Habindose citado al Dr. Victor A. Puicn Jimnez quien no concurri e
interviniendo como vocal ponente el Dr. Pedro lamo Hidalgo.
De lo expuesto y del anlisis del caso, a criterio de esta Sala la cuestin
en discusin es, si a fin de inscribir la hipoteca a favor de Carlos Fernando
Freyre Graziani, se requiere que intervenga su cnyuge.
V. ANLISIS
Primero: Mediante la escritura pblica de mutuo con garanta hipotecaria
del 31 de octubre de 2001, extendida ante el notario Walter Ramn Pinedo
Orrillo, Ernesto Adolfo Paredes Delhonte constituye hipoteca a favor de Carlos
Fernando Freyre Graziani, por la suma de US$ 20 000,00 dlares americanos,
sobre el inmueble con frente a la calle Estados Unidos N 1295, departamento
5-B del distrito de Jess Mara, registrado en la partida electrnica N
40525157 del Registro de Propiedad Inmueble de Lima, en garanta del mutuo
celebrado entre Ernesto Adolfo Paredes Delhonte y Carlos Fernando Freyre
Graziani.
Segundo: De la revisin de la partida N 40525157, se aprecia que el

inmueble sobre el cual se constituye la hipoteca referida en el considerando
precedente, corresponde en propiedad a Ernesto Adolfo Paredes Delhonte
conforme consta del asiento C 00001, al haber sido declarado heredero de su
anterior propietaria, Martha Antonia Delhonte Lpez.
Tercero: De la escritura pblica precitada, se advierte que Carlos
Fernando Freyre Graziani es de estado civil casado; por lo que el registrador
requiere que de conformidad a lo previsto en los artculos 311 y 315 del Cdigo
Civil intervenga su cnyuge, toda vez que en el mutuo se est disponiendo de
un bien social.
Cuarto: Al respecto, cabe precisar que si bien la escritura pblica del 31
de octubre de 2001 contiene un contrato de mutuo con garanta hipotecaria, en
aplicacin del numeral III del Ttulo Preliminar del Reglamento General de los
Registros Pblicos, la rogatoria abarca a todos los actos inscribibles contenidos
en el ttulo.
Quinto: Es as que conforme a lo previsto en el artculo 2019 del Cdigo
Civil el acto materia de inscripcin resulta ser la constitucin de hipoteca y no el
mutuo, como lo indica el recurrente en su solicitud de inscripcin.
Sexto: En este sentido la calificacin registral debe estar sujeta al acto
materia de inscripcin hipoteca, dado que el contrato de mutuo no es un acto
inscribible; por lo tanto, cumpliendo la hipoteca los requisitos para su
inscripcin acorde a lo previsto en el Artculo 1099 del Cdigo Civil, toda vez
que quien afecta el bien es su nico propietario, se est asegurando el
cumplimiento de una obligacin determinada, as como el gravamen es de
cantidad determinada, resulta procedente la inscripcin rogada, no cabiendo
pronunciarse respecto al contrato de mutuo.
Sptimo: En este sentido se ha pronunciado esta instancia en la
Resolucin N 22-96-ORLC/TR del 22 de enero de 2001.
Octavo: En aplicacin del artculo 158 del Reglamento General de los
Registros Pblicos y atendiendo a que se ha interpretado de modo expreso y
con carcter general el sentido de las normas que regulan los actos y derechos
inscribibles, corresponde declarar que esta resolucin establece un precedente
de observancia obligatoria en la aplicacin del enunciado expresado en la parte
resolutiva.
VI. RESOLUCIN
Primero.- REVOCAR la observacin formulada por el Registrador
Pblico del Registro de Propiedad Inmueble de Lima al ttulo referido en el
encabezamiento y DISPONER su inscripcin por los fundamentos expuestos
en la presente resolucin.
CALIFICACIN DEL ACTO MATERIA DE INSCRIPCIN

En el caso de un mutuo con garanta hipotecaria, el acto materia de
inscripcin, lo constituye la hipoteca, por lo que no procede la calificacin del
contrato de mutuo.
Regstrese, comunquese y publquese.
MARTHA SILVA DAZ, Presidenta de la Primera Sala del Tribunal
Registral; FREDY SILVA VILLAJUN, Vocal del Tribunal Registral; PEDRO
LAMO HIDALGO, Vocal del Tribunal Registral
CUANDO EL DEMANDADO NO ES EL TITULAR REGISTRAL NI EXISTE

PRONUNCIAMIENTO JUDICIAL AL RESPECTO - IMPROCEDENCIA DE LA
ANOTACIN DE DEMANDA
Cuando no exista coincidencia entre el titular registral y la parte demandada y
no exista pronunciamiento judicial al respecto, no resulta procedente la
anotacin de la demanda.
APELANTE :
Jaime Ernesto San Martn Tananta
TTULO
N 209874 del 13 de noviembre de 2001
HOJA DE
TRMITE
N 55207 del 27 de diciembre de 2001
REGISTRO :
Registro de la Propiedad Inmueble de Lima
ACTO
Anotacin de demanda
SUMILLA
Anotacin de demanda
Cuando no exista coincidencia entre el titular registral y la parte

demandada y no exista pronunciamiento judicial al respecto, no resulta
procedente la anotacin de una demanda.
I. ACTO CUYA INSCRIPCIN SE SOLICITA Y DOCUMENTACIN

PRESENTADA
Se solicita la anotacin de demanda en los seguidos por Jaime Ernesto
San Martn Tananta contra Claudia Leonor Alanocca Peralta y Mnica Pilar
Alanocca Peralta sobre accin revocatoria, en las partidas referentes a los
inmuebles ubicados en la avenida Universitaria N 2764-A y N 2766, distrito de
Los Olivos; en virtud al parte judicial remitido mediante Oficio N 2000-3365-423ER-JEC-CSJ-CNL del 29 de octubre de 2001, expedido por el Juez del Tercer
Juzgado Especializado en lo Civil del Cono Norte, Dr. Julio Csar Rodrguez
Rodrguez.
II. DECISIN IMPUGNADA Y ARGUMENTO DEL APELANTE
El registrador pblico del Registro de Propiedad Inmueble de Lima, Dr.
Esbn Luna Escalante, deneg la inscripcin por los siguientes fundamentos:
Conforme al artculo 32 del nuevo Reglamento General de los Registros
Pblicos, la funcin calificadora del Registrador Pblico tratndose de ttulos
provenientes de los rganos jurisdiccionales, se efectuar con respecto a su
adecuacin con los antecedentes del registro, la formalidad que debe revestir,
la competencia de la autoridad judicial correspondiente y la naturaleza
inscribible del respectivo acto o derecho. En ese sentido revisados los partes
judiciales, se advierte que la rogatoria corresponde a la anotacin de la
demanda en las fichas Ns. 1197425 y 1197428 en los autos seguidos por
Jaime Ernesto San Martn Tananta contra Claudia Leonor Alanocca Peralta,
Mnica Pilar Alanocca Peralta y Flix Fernando Flores Reyes en su calidad de
litisconsorte necesario pasivo, sobre accin pauliana o revocatoria y otros. As
revisado los antecedentes registrales asientos C 00002 de la partida
electrnica N 46237870 y N 44198258, los cuales son la continuacin de las
fichas N 1197425 y 1197428, se advierte que a la fecha registralmente la
titularidad de los inmuebles materia de anotacin de demanda corresponde a
JAMES GUSTAVO JACINTO MORENO soltero, quien los adquiri a ttulo de
compraventa de Flix Fernando Flores Reyes en virtud de la escritura pblica
de fecha 2/10/2001 ante notario Clara Palmira Ysabel Carnero valos (ttulo N
185102 del 4/10/2001). Conforme al artculo 673 del Cdigo Procesal Civil,
cuando la pretensin discutida en el proceso principal est referida a derechos
inscritos, la medida cautelar puede consistir en la anotacin de demanda en el
registro respectivo. El registrador cumplir la orden por su propio texto, siempre
que la medida resulte compatible con el derecho ya inscrito. En ese sentido y
en la medida que el titular registral JAMES GUSTAVO JACINTO MORENO, no
ha sido emplazado en el proceso principal, consideramos conforme al artculo
673 del Cdigo Procesal Civil y numerales V, VI y X del Ttulo Preliminar del
Reglamento General de los Registros Pblicos que la solicitud de anotacin de
demanda no resulta atendible, salvo aclaracin judicial en contrario. La
presente se extiende conforme a los dispositivos antes mencionados, y los
artculos 2011, 2015 del Cdigo Civil, 31 y 32 del Reglamento General de los
Registros Pblicos.
Argumenta por su parte el apelante que de acuerdo al contenido de la

demanda que se ordena anotar en los Registros Pblicos, la ineficacia no solo
comprende el contrato de compraventa suscrito por las hermanas Claudia
Leonor y Mnica Pilar Alanocca Peralta ...sino tambin todos los posteriores
contratos que pudieran celebrar ya sea por stos o terceros... pues desde que
la demanda fue admitida, la medida cautelar tiene por finalidad precisamente
garantizar sus derechos, por lo cual deber anotarse sin importar quien
aparezca como titular del bien inscrito.
La anotacin de demanda objeto del presente ttulo est referida a las
siguientes partidas registrales:
Ficha N 1197425 que contina en la partida electrnica N
46237870 del Registro de Propiedad Inmueble de Lima, correspondiente a la
unidad inmobiliaria N 1, primer piso, ubicada frente a la Av. Universitaria N
2766, distrito de Los Olivos.
Ficha N 1197428 que contina en la partida electrnica N
44198258 del registro aludido, correspondiente a la unidad inmobiliaria N 4,
tercer piso, con frente a la Av. Universitaria N 2764-A, distrito de Los Olivos.
Segn se aprecia de los asientos C 00002 de las partidas electrnicas
N 46237870 y N 44198258, la titularidad dominical de ambas unidades
inmobiliarias le corresponde a James Gustavo Jacinto Moreno, por haberlas
adquirido mediante escritura pblica de compraventa del 2 de octubre de 2001
otorgada ante la notario Clara Palmira Ysabel Carnero valos. Dichas
inscripciones se realizaron en mrito al ttulo archivado N 185102 del 4 de
octubre de 2001.
Interviene como vocal ponente el Dr. Fredy Luis Silva Villajun.
De lo expuesto y del anlisis del caso, a criterio de esta Sala, la cuestin
en discusin es si resulta procedente la anotacin de la demanda cuando el
titular dominical no ha sido emplazado en el proceso.
V. ANLISIS
Primero.- Mediante Resolucin N 4 del 16 de mayo de 2001, expedida
por el Juez del Tercer J.E.C. de la Corte Superior de Justicia del Cono Norte,
Julio Csar Rodrguez Rodrguez, se dispone la anotacin de la demanda de
accin revocatoria interpuesta por Jaime Ernesto San Martn Tananta contra
Claudia Leonor y Mnica Pilar Alanocca Peralta en las fichas Ns. 1197425 y
1197428 del Registro de Propiedad Inmueble de la Oficina Registral de Lima y
Callao, correspondiente a los inmuebles ubicados en la Av. Universitaria N
2764-A y 2766, del distrito de Los Olivos. Dicha resolucin fue aclarada a
travs de la Resolucin N 5 del 18 de junio de 2001, respecto al nombre del
demandante y Resolucin N 12 del 8 de agosto de 2001, en la que se dispone

que ... es procedente la INSCRIPCIN DE LA DEMANDA en la ficha nmero
un milln ciento noventisiete mil cuatrocientos veinticinco continuada en la ficha
un milln ciento noventisiete mil cuatrocientos, an cuando sta sea de un bien
inmueble de propiedad del seor FLIX FERNANDO FLORES REYES, y no de
ninguna de las partes del presente proceso; en consecuencia ORDNESE,
nuevamente la remisin de los partes....
Segundo.- Respecto a la calificacin de documentos que provengan de
sede judicial, la Exposicin de Motivos Oficial del Cdigo Civil(1), seala que
...el Registrador debe apreciar la competencia del juzgado o tribunal, las
formalidades del documento como son la firma del Juez o Secretario y los obstculos que se puedan presentar en cuanto a la incompatibilidad entre la
resolucin judicial y lo que es posible inscribir. Es decir, no todo lo que el juez
ordene debe inscribirse, porque si el juzgador decide la inscripcin de un acto
que segn la ley no es inscribible, el registrador est autorizado por la
naturaleza de su funcin a rechazar la solicitud de inscripcin. En el mismo
sentido, se expresa el Reglamento General de los Registros Pblicos(2), al
sealar que la calificacin de resoluciones judiciales que ordenen una
inscripcin, versar sobre su adecuacin con los antecedentes del registro, la
formalidad que debe revestir, la competencia de la autoridad judicial
correspondiente y la naturaleza inscribible del respectivo acto o derecho.
Tercero.- En tal sentido, la Directiva N 002-2000-SUNARPSN aprobada
mediante resolucin de la Superintendente Nacional de los Registros Pblicos
N 066-2000-SUNARP-SN-, recogiendo reiterada jurisprudencia de este
tribunal, establece que la norma contenida en el segundo prrafo del artculo
2011 del Cdigo Civil, introducida por la Primera Disposicin Modificatoria del
Decreto Legislativo
N 768, no enerva la plena vigencia de los dems principios registrales
recogidos en dicho cuerpo sustantivo como el de prioridad tanto en su efecto
preferente como excluyente, contemplados en sus artculos 2016 y 2017,
debiendo aplicarse en armona con stos, teniendo en cuenta adems que
ninguna inscripcin puede causar perjuicio a terceros ajenos a una relacin
jurdica, pues la Ley no ampara el ejercicio abusivo del derecho; de todo lo cual
se concluye que los conceptos de la exposicin de motivos citada en el punto
segundo que antecede tienen plena vigencia aun con la norma modificatoria a
que se ha hecho referencia.
Cuarto.- En la misma lnea de las normas citadas precedentemente,
encontramos el artculo 673 del Cdigo Procesal Civil(3), segn el cual, para la
anotacin de la demanda, el Juez remitir la copia ntegra de la demanda, de la
resolucin que la admite y de la cautelar, debiendo el registrador cumplir la
orden, siempre que la medida resulte compatible con el derecho ya inscrito; es
decir, la mencionada norma guarda coherencia con los preceptos previamente
expuestos pues en el caso de partes judiciales que contengan solicitudes de
anotaciones preventivas de demanda el registrador debe verificar su
congruencia o compatibilidad con el derecho inscrito.
Quinto.- Por otro lado, conforme lo expresa la doctrina(4), constituye la

esencia de toda anotacin preventiva de demanda de propiedad o de
constitucin, declaracin, modificacin o extincin de derechos reales, destruir
mediante la publicidad de la contencin o litigio judicial la buena fe de los
posteriores adquirentes del bien, impidiendo con ello la configuracin del
tercero registral a que se contrae el artculo 2014 del Cdigo Civil, y
posibilitando que las variaciones en la situacin jurdica del predio efectuadas
con posterioridad a la anotacin no afecten la inscripcin de la sentencia, la
cual tendr prevalencia desde la fecha de presentacin del ttulo de la
anotacin conforme queda establecido en el tercer prrafo del artculo 673 del
Cdigo Procesal Civil y artculo 68 del Reglamento General de los Registros
Pblicos.
Sexto.- Consecuentemente, siendo el efecto fundamental de toda
medida cautelar de anotacin de demanda hacer posible el acceso al registro
de los actos registrables contenidos en el fallo judicial que haya dado lugar la
demanda anotada, sin que puedan impedirlo o condicionarlo los actos
registrados a favor de los adquirentes con posterioridad a la anotacin, sta no
surtira efecto alguno si el demandado no tiene dominio sobre el bien litigioso
por haberlo transferido antes de la presentacin de la demanda al Registro,
pues la sentencia que se emita en dicho proceso en nada modificar la
situacin jurdica de los actuales titulares.
Sptimo.- Asimismo, tratndose de anotaciones que van a destruir la
buena fe de los posteriores adquirentes, de modo tal que la sentencia que se
emita se inscriba sin dificultad en el Registro, el derecho reconocido en esta
sentencia debe emanar directamente del ltimo derecho inscrito antes de la
anotacin de la demanda, de lo cual se concluye que al tiempo de la anotacin,
el demandado debe tener derecho inscrito vigente conforme al principio
registral de tracto sucesivo recogido en el artculo 2015 del Cdigo Civil, pues
ninguna inscripcin, salvo la primera se hace sin que est inscrito o se inscriba
el derecho de donde emane, precisndose que en el presente caso, el defecto
de tracto se configura por la inscripcin previa de traslaciones de dominio del
predio de modo tal que el demandado no tiene derecho de propiedad sobre el
predio objeto de la medida cautelar.
Octavo.- En consecuencia, aprecindose del estudio de las partidas
registrales submateria que el asiento donde se ha registrado el contrato cuya
ineficacia se ha demandado no se encuentra vigente por haberse transferido el
dominio a favor de James Gustavo Jacinto Moreno, no comprendido en el
proceso judicial, no resulta procedente la inscripcin solicitada.
Noveno.- Por otro lado, conforme a lo dispuesto por el segundo prrafo
del artculo 2011 del Cdigo Civil, al detectar la incompatibilidad con el
antecedente registral, el registrador est autorizado para solicitar la respectiva
aclaracin o requerir informacin adicional al juez, en cuyo caso, de reiterar el
juez el pedido de anotacin o inscripcin, incorpora al fondo del proceso dicha
circunstancia registral, y en consecuencia, al emitir pronunciamiento sustantivo,
el mismo no puede ser objeto de evaluacin pues conforme a la citada
Exposicin de Motivos Oficial(5) ...el Registrador jams debe calificar el

fundamento o adecuacin a la Ley del contenido de la resolucin....
Dcimo.- En el presente caso, el registrador solicit la respectiva
aclaracin mediante Oficio N 67-2001-GPI-SRE-36 del 26 de noviembre de
2001, no aprecindose de autos el oficio de respuesta remitido por el juez del
Tercer Juzgado Especializado en lo Civil del Cono Norte, conforme a lo
dispuesto por el artculo 148 del Cdigo Procesal Civil.
Undcimo.- En este sentido se ha pronunciado esta instancia en las
Resoluciones N 112-2001-ORLC/TR del 13 de marzo de 2001, N 288-2001ORLC/TR y N 290-2001- ORLC/TR, ambas del 2 de julio de 2001 y N 3192001- ORLC/TR del 23 de julio de 2001.
Duodcimo.- En aplicacin del artculo 158 del Reglamento General de
los Registros Pblicos y atendiendo a que se ha interpretado de modo expreso
y con carcter general el sentido de las normas que regulan los actos y
derechos inscribibles, corresponde declarar que esta resolucin establece un
precedente de observancia obligatoria en la aplicacin del enunciado
expresado en la parte resolutiva.
Decimotercero.- Finalmente, y sin prejuicio de las consideraciones
expuestas precedentemente, en ejercicio de la facultad de calificacin
integral(6) de la que est investida esta instancia, se aprecia que existe
discordancia entre la resolucin aclaratoria N 12 del 8 de agosto de 2001, en
la que se dispone la anotacin de la demanda solamente en la ficha N
1197425 continuada en la ficha N 1197400, y el Oficio N 2000-3365-42-3ERJEC-CSJ-CNL del 29 de octubre de 2001, que dispone la anotacin de la
demanda en las fichas Ns. 119725 y 119728. En tal sentido, atendiendo a que
en el caso de ttulos constituidos por partes judiciales la rogatoria est
contenida en las resoluciones que ordena inscribir y en el oficio remitido por el
juez, ambos documentos deben ser concordantes, por lo que corresponde que
se aclare este extremo.
VI. RESOLUCIN
Primero.- CONFIRMAR la observacin formulada por el Registrador del
Registro de Propiedad Inmueble de Lima al ttulo referido en el encabezamiento
y AMPLIARLA por los fundamentos expuestos en la presente resolucin.
ANOTACIN DE DEMANDA
Cuando no exista coincidencia entre el titular registral y la parte
demandada y no exista pronunciamiento judicial al respecto, no resulta
procedente la anotacin de una demanda.

Regstrese y comunquese.
ELENA VSQUEZ TORRES, Presidenta de la Segunda Sala del Tribunal
Registral; FERNANDO TARAZONA ALVARADO, Vocal del Tribunal Registral;
FREDY SILVA VILLAJUN, Vocal del Tribunal Registral
TENDENCIAS JURISPRUDENCIALES
EL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
EL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
Junto con la compraventa, el arrendamiento es uno de los contratos ms

utilizados y de regulacin ms extensa. Se perfecciona por el solo acuerdo de
las partes, esto es, cuando el arrendador acuerda con el arrendatario cederle
temporalmente el uso de un bien a cambio del pago de una renta que ste
debe abonarle. Diversos fallos sobre este contrato son presentados a
continuacin, principalmente los que resultan ms conflictivos o polmicos.
I. CELEBRACIN DEL ARRENDAMIENTO SIN INTERVENCIN DEL
CNYUGE
II. IMPUTACIN DE LA RENTA PARA EFECTOS DEL PAGO DEL IMPUESTO
A LA RENTA
III. ARRENDAMIENTO DE BIEN INDIVISO
IV. CONFLICTO ENTRE ARRENDATARIOS
V. PAGO DE LAS MEJORAS INTRODUCIDAS AL BIEN ARRENDADO
VI. VENCIMIENTO DEL PLAZO DE ARRENDAMIENTO DE DURACIN
DETERMINADA
VII. ENAJENACIN DEL BIEN ARRENDADO
VIII. CONTINUACIN DEL ARRENDAMIENTO CON LOS HEREDEROS DEL
ARRENDATARIO
IX. NATURALEZA Y PROPSITO DEL DEPSITO EN GARANTA
X. CONVERSIN DE LOS PERODOS VOLUNTARIOS EN FORZOSOS
XI. RESOLUCIN DEL ARRENDAMIENTO POR FALTA DE PAGO
XII. DESALOJO POR OCUPACIN PRECARIA DEL EX ARRENDATARIO
I.
CELEBRACIN DEL ARRENDAMIENTO SIN INTERVENCIN DEL
CNYUGE
Conceptos previos.- Mirado desde la posicin del arrendador, el arrendamiento
es un acto de administracin porque su objeto es explotar el bien sin afectar su
sustancia. Por el contrario, el pago de la renta importa para el arrendatario la
realizacin de un acto de disposicin.
1.
EL ARRENDAMIENTO COMO ACTO DE NECESIDAD ORDINARIA

Expediente :
Casacin 3053-98-Callao
Demandante :
Mariella Mercedes Suito Buselli
Demandado :
Jess Manuel Ramrez Figueroa
Fecha
19/05/99
Habindose determinado que para tomar en arrendamiento un inmueble

con la finalidad de fijar el domicilio conyugal basta la intervencin de uno de los
cnyuges, no resultan de aplicacin al caso los incisos primero y sexto del
artculo doscientos diecinueve del acotado.
Comentario
Este extracto jurisprudencial se refiere a un caso de determinacin de
las necesidades ordinarias del hogar. En representacin de la sociedad
conyugal, uno de los cnyuges celebr un contrato de arrendamiento sobre un
inmueble, con el objeto de fijar el domicilio conyugal, comprometindose a
destinar una suma mensual para el pago de la renta. El demandante sostiene
que el contrato es nulo, argumentando que el tomar un inmueble en
arrendamiento es un acto de disposicin (sobre las sumas de dinero destinadas
al pago de la renta) y por tanto, se requiere de la intervencin de ambos
cnyuges. No obstante, y aun aceptando que el pago de una suma de dinero
por concepto de renta es un acto de disposicin, la Sala estima que si el
contrato se celebr con el propsito de fijar el domicilio conyugal, es vlido por
cuanto la fijacin del domicilio conyugal est comprendida dentro de los actos
de la vida ordinaria del hogar y por tanto puede ser celebrada indistintamente
por cualquiera de los cnyuges.
II.
IMPUTACIN DE LA RENTA PARA EFECTOS DEL PAGO DEL
IMPUESTO A LA RENTA
Conceptos previos.- El ingreso percibido por concepto de arrendamiento est
gravado con el impuesto a la renta, sin lmites mnimos ni mximos. Las
obligaciones que el arrendador asume frente a la Administracin Tributaria son

de cumplimiento inexcusable.
1.
FALTA DE DECLARACIN DEL IMPUESTO

Expediente :
621-97
Demandante :
Pedro Honorio Franco Lujn y otra
Demandado :
Envo Rpido Sociedad Annima
Fecha
21-10-97
La mora incurrida y no pagada no enerva los efectos de la misma, por

cuanto hallndose la demandada en uso del bien debi cumplir con su
contraprestacin y en todo caso consignar la renta a efectos de exigir el recibo
con las formalidades tributarias que le hubieran permitido hacer uso de los
beneficios a que hace referencia; Quinto.- Que por ltimo y verificndose la
existencia de un hecho generador de obligaciones tributarias corresponde a
este Colegiado proceder conforme a lo dispuesto en el artculo 96 del Cdigo
Tributario Decreto Legislativo ochocientos diecisis.
Comentario
El importe que el arrendatario paga a cambio del uso del bien constituye
para el arrendador ingreso gravado con el impuesto a la renta. Las rentas de
primera categora, incluido el producto del arrendamiento, se imputan al
ejercicio gravable en que se devengan, es decir, que el ingreso debe
reconocerse en el ejercicio en que el contribuyente tiene derecho a percibir el
cobro del mismo, independientemente de si el pago se efecta o no (art. 57 lit.
b) TUO de la Ley del Impuesto a la Renta). En consecuencia, as el arrendador
no reciba el importe convenido por concepto de renta, deber realizar la
declaracin mensual por este concepto ante la SUNAT.
III.
ARRENDAMIENTO DE BIEN INDIVISO
Conceptos previos.- Para ceder el uso temporal de un bien el condmino

requiere del asentimiento de los dems copropietarios. Como sabemos, el
condmino tiene un derecho ideal sobre la totalidad de la cosa indivisa, pero no
goza de un derecho exclusivo que se materialice sobre una parte determinada
de la cosa. En consecuencia, la cuota ideal del condmino recae sobre todo el
bien, de tal suerte que ste no puede explotar el bien sin afectar el derecho de
los dems copropietarios.
1.
ARRENDAMIENTO CELEBRADO POR UN SOLO CONDMINO
NULO, ANULABLE O INEFICAZ?
Expediente :
2231-92
Demandante :
Sucesin de Flix Pezet
Demandado :
Mara la Hoz Changanaqui
Fecha
10/09/93
El contrato de arrendamiento objeto de la nulidad fue celebrado entre los

codemandados el cuatro de febrero de mil novecientos ochenticuatro, habiendo
sido la actora nombrada administradora judicial de los bienes de su causante el
veintids de enero de mil novecientos ochentisis, e interpuso su demanda
recin el veinte de junio de mil novecientos ochentinueve, de lo que debe
concluirse que la demandante y los dems copropietarios convalidaron
tcitamente el convenio objeto de la nulidad.
Comentario
Conforme lo dispone el art. 971 inc. 1 del Cdigo Sustantivo, la decisin
de arrendar un bien indiviso requiere del acuerdo unnime de todos los
copropietarios. En su defecto, el contrato o carece de validez o es ineficaz
(arts. 219 inc. 1 y 161 C.C., respectivamente), salvo que, en lo segundo, los
dems copropietarios ratifiquen expresa o tcitamente el contrato (art. 1661) o
se adjudique al arrendador la totalidad del bien o la parte que cedi en
arrendamiento (art. 978 C.C.).
En el caso materia de comento, la administradora judicial del bien
arrendado peticion la nulidad del contrato de arrendamiento alegando que en
su celebracin no intervinieron todos los condminos. Sin embargo, la Sala
resolvi declarar improcedente la demanda al concluir que el tiempo
transcurrido entre la designacin de la administradora judicial y la interposicin
de la demanda importaba la ratificacin tcita del contrato objeto de
cuestionamiento. Sobre el particular y sin aventurarnos a respaldar la posicin
adoptada por ausencia de mayores luces debemos sealar lo siguiente: el
arrendamiento sera ineficaz y no nulo o anulable si el condmino-arrendador
celebr el contrato atribuyndose la representacin de los dems condminos
(representacin sin poder) o encendindose de las facultades conferidas,
supuestos previstos en el art. 161 del Cdigo Civil. Igualmente, y al amparo del
art. 978 del mismo cuerpo de leyes, el arrendamiento celebrado por el
condmino atribuyndose el dominio exclusivo de la cosa slo ser eficaz
desde el momento que se le adjudique el bien o la parte del mismo cuyo uso
cedi a terceros.
2.
CESIN DE LAS REAS COMUNES DE LOS INMUEBLES SUJETOS
AL RGIMEN DE LA PROPIEDAD EXCLUSIVA Y PROPIEDAD COMN
Casacin
Demandante :
13-95 Callao
Marcial Rojas Zea
Demandado :
Germn Caballero Zambrano
Fecha
26/12/95
La mencionada construccin que obstruye el acceso al sub-lote de los

demandantes est ocupada por el demandado, y los recibos de arrendamientos
de alquiler de un cuarto (...) no tienen eficacia en cuanto al rea del pasaje que
ocupa y es materia de la litis, porque forma parte de la zona comn de los
propietarios de los sub-lotes y no puede ser objeto de transferencia o
arrendamiento, sin previo acuerdo de la Junta de Propietarios. STIMO.- Que,
siendo esto as, los demandantes tienen derecho a interponer la presente
demanda, en virtud del derecho consagrado por el artculo novecientos
setentinueve del Cdigo Civil que es aplicable al caso, porque est dirigida a
proteger una zona del inmueble que es comn y pertenece a los propietarios de
los sub-lotes, accin que protege el derecho de todos stos, sin que sea
necesario su concurso para interponerla.
Comentario
La Ley N 27157, Ley de Regularizacin de Edificaciones, del
Procedimiento para la Declaratoria de Fbrica y del Rgimen de Unidades
Inmobiliarias de Propiedad Exclusiva y de Propiedad Comn, y su Reglamento,
el D.S. N 008-2000-MTC, regulan los regmenes de las unidades inmobiliarias
en las que coexistan secciones de propiedad exclusiva y bienes comunes, esto
es: i) el de independizacin y copropiedad (art. 128 del Reglamento) y, ii) el de
propiedad exclusiva y de propiedad comn (arts. 129 y sgtes. del Reglamento).
Los bienes comunes de las unidades inmobiliarias sujetas al primer rgimen se
regulan por las normas de copropiedad contenidas en el Cdigo Civil, mientras
que los bienes comunes del segundo rgimen se regulan por las disposiciones
contenidas en la ley, su reglamento y el reglamento interno.
De lo sealado se colige que la cesin temporal o permanente de los
bienes comunes pertenecientes al rgimen de independizacin y copropiedad
slo ser factible previo acuerdo unnime de los copropietarios. Por su parte,
los bienes comunes del segundo rgimen son intransferibles, salvo que el
reglamento interno lo autorice, se apruebe con el voto conforme de cuando
menos las dos terceras partes de los propietarios de las secciones de
propiedad exclusiva y no se afecte los derechos de estos ltimos (arts. 134 y
135 del reglamento). As pues, en uno y otro caso, nuestra legislacin es
permisiva en aceptar que los aires, el terreno sobre el que se levanta la
edificacin, los pasajes, pasadizos, escaleras, porteras, reas destinadas a la
instalacin de equipos, o los ascensores y montacargas, es decir, las reas
destinadas al uso comn de todos los propietarios, sean susceptibles de ser
asignadas al dominio exclusivo de un tercero.
3.
ARRENDAMIENTO DE UNA SECCIN DEL BIEN INDIVISO A FAVOR
DE UNO DE LOS COPROPIETARIOS
Expediente :
53641-97
Demandante :
Demandado :
Annima
Fecha
Jos Augusto Liza Hinostroza

Administracin Clnica Ricardo Palma Sociedad
11/06/98
Jos Augusto Liza Hinostroza interpone demanda contra la

Administracin Clnica Ricardo Palma Sociedad Annima, a fin de que
desocupe el inmueble ubicado en (...), al haber vencido el plazo del contrato de
arrendamiento celebrado entre ambas partes (...); Cuarto.- Que, en la
demanda, argumenta que es propietario del setenta por ciento del inmueble
sub litis (...); Quinto.- Que, asimismo, con la copia simple notarial de la
Escritura Pblica de compraventa de derechos y acciones (...), la empresa
demandada acredita ser la propietaria del treinta por ciento de los derechos y
acciones del inmueble materia de litis; Sexto.- Que, conforme a lo manifestado
y reconocido por la demandante, el predio sub-jdice se encuentra indiviso, por
lo que son aplicables las normas sobre copropiedad contenidas en los artculos
novecientos sesentinueve a novecientos ochentids del Cdigo Civil antes
citado; Stimo.- Que, para plantear la pretensin de desalojo debe
determinarse con precisin el bien o porcin del bien a desocuparse, no siendo
suficiente la descripcin efectuada en la clusula primera del contrato de
arrendamiento (...) pues tal como lo manifiesta el actor (...) se trata de la
desocupacin de la integridad del inmueble, concluyndose que existe
incertidumbre respecto a si dichos ambientes constituyen o no el setenta por
ciento del predio (...); razones por las cuales REVOCARON la sentencia
apelada (...) y REFORMNDOLA declararon improcedente la demanda.
Comentario
Es derecho de los condminos el usar el bien comn, siempre que no altere su
destino ni perjudique el derecho de los dems. Cabe entonces la posibilidad de
que dos o ms condminos aprovechen simultneamente el bien indiviso o que
uno de ellos lo utilice cuando no lo hacen los dems. De no ser posible el uso
simultneo del bien y a falta de acuerdo de los copropietarios, resolver el juez,
conforme a las reglas del proceso no contencioso de administracin judicial de
bienes (arts. 769 y sgtes. del Cdigo Procesal Civil). El uso exclusivo del bien
por parte de uno de los copropietarios genera en ste la obligacin de retribuir
a los dems condminos, en proporcin de las cuotas que les corresponda (art.
975).
Examinando la resolucin materia de comento, se tiene que el
accionante, titular del 70% de los derechos y acciones sobre el inmueble, cede
el uso temporal del mismo al copropietario, titular del 30% restante, a cambio
de un precio en calidad de renta. En nuestra opinin, aun cuando los
condminos hayan denominado al acuerdo contrato de arrendamiento, ste
no puede haberse perfeccionado por cuanto el arrendador no puede ceder al
arrendatario el derecho a usar el bien, en tanto el jus utendi es intrnseco a
todos los copropietarios. De lo contrario, se aceptara el de-satino de que el
juez amparara la demanda de de-salojo por ocupacin precaria promovida

contra el copropietario si el contrato se resuelve o si vencido el plazo el
arrendador solicita la desocupacin y devolucin del inmueble.
IV.
CONFLICTO ENTRE ARRENDATARIOS
Conceptos previos.- El arrendamiento es un contrato de prestaciones

recprocas. La obligacin del arrendador es una de dar, pues se compromete a
entregar la cosa locada al arrendatario para su uso y goce. Los arts. 1135 y
1336 del Cdigo Sustantivo, pertenecientes a la Seccin Primera del Ttulo
Primero del Libro de las Obligaciones, versan sobre la hiptesis de que el
deudor se hubiera obligado a entregar un mismo bien a diversos acreedores y
las normas de prelacin que al caso operan, las mismas que estn
reproducidas en el art. 1670, referidas a la concurrencia de arrendatarios.
1.
NORMAS DE PRELACIN
Expediente :
2951-86.
Demandante :
No se menciona
Demandado :
No se menciona
Fecha
04/05/87
El conflicto entre dos arrendatarios, a partir de contratos de fecha

diversa relativos al mismo inmueble, se resuelve sobre la base de prioridad del
goce, o en su defecto de la obtencin del goce, sobre la base de la anterioridad
de la fecha que sea cierta.
Comentario
Completaramos lo afirmado por los magistrados sealando que antes
que todos se prefiere al arrendatario de buena fe que inscribi su derecho,
tratndose de inmuebles, o a quien el arrendador hizo tradicin del bien,
tratndose de muebles (arts. 1135 y 1136 C.C., normas que regulan la
concurrencia de acreedores).
V.
PAGO DE LAS MEJORAS INTRODUCIDAS AL BIEN ARRENDADO
Conceptos previos.- En el Libro de los Derechos Reales se dispone que todo

poseedor tiene derecho al valor las mejoras necesarias y tiles que existan al
tiempo de la restitucin, y a retirar las de recreo que puedan separarse sin

dao, si el propietario del bien no elige pagar su valor (art. 917 C.C.).
Fluye entonces que, en lneas generales, el poseedor (de buena o mala fe)
tiene derecho a que se le paguen las mejoras implementadas al bien, en tanto
favorecen al propietario. Sin embargo, esta regla no es aplicable en los casos
en que las mejoras fueron introducidas despus de la citacin judicial (de la
accin reivindicatoria, de desalojo, etc.), salvo las necesarias.
El tratamiento de las mejoras introducidas durante la vigencia de una relacin
arrendaticia se rigen separadamente, atendiendo a los derechos del arrendador
y del arrendatario, prohibiciones y pacto de pago de mejoras.
1.
MEJORAS CUYO VALOR DEBE SER REEMBOLSADO

Expediente :
Casacin 1516- 96/Lima
Demandante :
Jorge Gonzales Vigil Pimentel
Demandado :
Elsa Lariena Julca y otros
Fecha
03/12/97
Con relacin al derecho de reembolso de las mejoras debe observarse

que el inciso octavo del artculo mil seiscientos ochentiuno del Cdigo Civil
vigente expresa que el arrendatario est obligado a no introducir cambios ni
modificaciones en el bien sin asentimiento del arrendador. A contrario sensu,
debe entenderse que las mejoras, cualquiera sea su modalidad, pueden
realizarse siempre y cuando cuenten con la autorizacin del arrendador, por
imperio de lo establecido en dicha norma; por consiguiente, el derecho de
reembolso de mejoras del arrendatario o subarrendatario estar supeditado a la
previa autorizacin del arrendador, en estricto cumplimiento de las obligaciones
que asume en virtud del contrato de arrendamiento.
Expediente :
Casacin 1163-96 Cajamarca
Demandante :
Rosa Eugenia Zambrano de Ackerman
Demandado :
Empresa FTE Internacional Sociedad Annima
Fecha
30/10/97
La norma contenida en el artculo novecientos dieciocho del Cdigo Civil

(pago de mejoras) contiene un enunciado general que admite pacto en
contrario, en concordancia con lo dispuesto en el inciso ocho del artculo mil
seiscientos ochentiuno del Cdigo Civil.
Comentario
Las mejoras, reguladas en el Libro de Derechos Reales del Cdigo Civil,

se clasifican en necesarias, tiles y de recreo. Son necesarias cuando tienen
por objeto impedir la destruccin o deterioro del bien; son tiles las que, sin ser
necesarias, aumentan el valor y la renta del bien; y son de recreo las que sirven
para ornato, lucimiento o mayor comodidad.
El arrendatario asume, entre otras, la obligacin de conducir
diligentemente el bien, cuidando de que no se pierda o deteriore
desmesuradamente. Luego, se concluye que el deber de cuidado encierra el
compromiso de asumir los gastos de conservacin y mantenimiento ordinario
del bien, esto es, las mejoras necesarias. Sobre el punto, Cornejo, citado por
Len Barandiarn seala: En esta obligacin se incluye el deber que tiene el
inquilino de hacer en la cada las reparaciones de poco monto y que por esto se
llaman locativas. En consecuencia de esta obligacin, el conductor es
responsable de los deterioros y prdidas que ocurran durante su uso, si no
probase que se ha producido sin su culpa... (Len Barandiarn, Jos. Tratado
de Derecho Civil. Tomo V. WG Editor. Primera edicin. Pg. 296). Obviamente,
las reparaciones extraordinarias, cuya gravedad exceda a las ordinarias, sern
de cargo del arrendador, salvo pacto en contrario.
La introduccin de cambios o modificaciones al bien arrendado, no
compatibles con las mejoras necesarias, requerir del asentimiento del
arrendador, en tanto el arrendatario se obliga a usar y disfrutar del bien sin
alterar su sustancia, esto es, sin practicar sobre ste acto de disposicin. Por
consiguiente, podemos afirmar que el reembolso del valor de las mejoras tiles
o de recreo ser procedente slo si el arrendador prest su asentimiento. En
cambio, el arrendatario asumir los costos de las mejoras necesarias
ordinarias, claro est, salvo pacto en contrario.
De los extractos jurisprudenciales se concluye que los magistrados han
apreciado que el reembolso de las mejoras en el contrato de arrendamiento se
regula por las normas especficas sobre la materia, atendiendo a que estn
sujetas a la observancia de la obligacin del arrendatario a no introducir
cambios ni modificaciones al bien sin asentimiento del arrendador. En cambio,
en el caso de que las mejoras fueran introducidas por cualquier poseedor,
distinto del arrendatario, se regularn por las normas del Libro de Derechos
Reales del Cdigo Civil.
VI.
VENCIMIENTO DEL PLAZO DE ARRENDAMIENTO DE DURACIN
DETERMINADA
Conceptos previos.- Al celebrarse el contrato de arrendamiento, el arrendador
concede al arrendatario el uso y goce temporal de la cosa locada. A la
conclusin de la relacin obligacional, el arrendatario deber devolver el bien al
arrenddor en el estado en que lo recibi, sin ms deterioro que el de su uso
ordinario.
La temporalidad es la caracterstica que distingue al arrendamiento,

pues una separacin perpetua del uso y del goce le quitara todo sentido a la
propiedad. Esta temporalidad, conforme lo seala Arias-Schreiber, est dada
no solo por su naturaleza sino tambin por la ley (ARIAS-SCHREIBER PEZET,
Max. Exgesis del Cdigo Civil Peruano. Tomo II. Tercera edicin. Gaceta
Jurdica S.A. Pg. 320).
En efecto, el arrendamiento puede convenirse a plazo determinado o
indeterminado. El primero no puede exceder de 10 aos, y cuando el bien
pertenece a entidades pblicas o incapaces el plazo no puede ser mayor a 6
aos. El plazo indeterminado, por acuerdo expreso de las partes, ausencia de
pronunciamiento o vencimiento del plazo original, no debe entenderse como
una cesin sempiterna, por cuanto el propietario no pierde el derecho de
recuperar la cosa. Bastar que curse al arrendatario el aviso de conclusin de
arrendamiento, sealando la fecha en que se entender por concluida la
relacin arrendaticia.
1.
CONVERSIN DEL ARRENDAMIEN-TO A PLAZO DETERMINADO EN
UNO A PLAZO INDETERMINADO
Expediente :
Casacin 1021-95 Ayacucho
Demandante :
Ministerio de la Presidencia
Demandado :
Norma Vega Hernndez
Fecha
05/12/96
En los casos en que el inmueble sea del Estado y el arrendamiento se

haya fijado en ms de seis aos, el artculo mil seiscientos ochentiocho del
Cdigo Civil en su parte final determina que todo plazo o prrroga que exceda
de dicho trmino se entiende reducido, lo que significa que el plazo del
arrendamiento ha concluido, pero no se convierte en ocupacin precaria.
Sexto.- Que, el artculo mil setecientos del Cdigo Civil dispone, que vencido el
plazo del contrato, si el arrendatario permanece en el uso del bien arrendado
no se entiende que hay renovacin tcita, sino la continuacin del
arrendamiento, bajo sus mismas estipulaciones, hasta que el arrendador
solicite su devolucin, la cual puede pedir en cualquier momento. Stimo.- Que,
en consecuencia, habiendo concluido el plazo del arrendamiento y habiendo
permanecido el arrendatario en el bien, ha continuado la locacin conduccin
bajo sus mismas estipulaciones, por lo que el arrendatario no puede tener la
condicin de ocupante precario.
Expediente :
Casacin 1022-95 Ayacucho
Demandante :
Ministerio de la Presidencia
Demandado :
Carmen Roman Vega
Fecha
25/10/96
El hecho de que el inmueble sea del Estado y el arrendamiento dure

ms de seis aos y que el artculo mil seiscientos ochentiocho del Cdigo Civil
en su parte final determina que todo plazo o prrroga que exceda de dicho
trmino se entiende reducido a dicho plazo, significa que el plazo del
arrendamiento ha concluido, pero no convierte al conductor en ocupante
precario.- Sexto: Que el artculo mil setecientos del Cdigo Civil dispone que
vencido el plazo del contrato, si el arrendatario permanece en el uso del bien
arrendado, no se entiende que hay renovacin tcita, sino la continuacin del
arrendamiento, bajo sus mismas estipulaciones, hasta que el arrendador
solicite su devolucin en cualquier momento.- Stimo: Que, en consecuencia,
habiendo concluido el plazo del arrendamiento y habiendo permanecido el
arrendatario en el bien, ha continuado la locacin conduccin bajo sus mismas
estipulaciones, por lo que el arrendatario no puede tener la condicin de
precario.
Expediente :
Casacin 896 - 98/Amazonas
Demandante :
Flor de Mara Orbegoso viuda de De la Cruz
Demandado :
Adn Tafur Valqui y otra
Fecha
03/08/98
El artculo mil setecientos del cdigo acotado es claro al sealar que una
vez vencido el contrato y si el arrendatario permanece en el uso del bien, no se
entiende que hay renovacin tcita sino la continuacin del arrendamiento, es
decir, el contrato de arrendamiento no fenece, slo se convierte en uno de
duracin indeterminada, bajo sus mismas estipulaciones, hasta que el
arrendador ponga fin a dicho contrato dando aviso judicial o extrajudicial al
arrendatario, de conformidad con lo establecido por el artculo mil setecientos
tres del Cdigo Civil, concordado con el artculo mil trescientos sesenticinco del
mismo cdigo.
Comentario
Conforme lo dispone el art. 1688 del Cdigo Civil, el plazo mximo de
arrendamiento de duracin determinada es de 10 aos, y de 6 aos cuando el
bien pertenece a entidades pblicas o incapaces. Todo plazo o prrroga que
exceda estos trminos se entiende reducido a los mismos. Si vencido el plazo
mximo fijado por las partes el arrendatario contina en posesin del mismo, se
entiende que tambin contina el arrendamiento, bajo sus mismas
estipulaciones, pero ahora a plazo indeterminado. Por ende, y hasta que
alguno de los contratantes curse a otro el aviso de conclusin del
arrendamiento, la relacin jurdica contina vigente, as como las obligaciones
asumidas por cada una de las partes.
En general, en todos los contratos de arrendamiento a plazo
determinado, el vencimiento del plazo no configura su conclusin si el
arrendatario permanece en uso del bien y el arrendador no le exige su
devolucin; sino que contina el arrendamiento, bajo sus mismas

estipulaciones, pero a plazo indeterminado. Luego, el arrendatario posee un
ttulo que justifica la posesin del bien y su condicin es la de poseedor
legtimo. Si el arrendatario desocupa el inmueble en los plazos y condiciones
originalmente convenidos, la relacin jurdica se extingue, deja de producir los
efectos jurdicos que le son propios.
2.
RETRIBUCIN POR LA OCUPACIN DEL BIEN COMO PRECARIO

Expediente :
152-98
Demandante :
Marcelino Fernndez Lpez
Demandado :
Csar Prez Torres
Fecha
17/03/98
El caso de autos resulta de aplicacin el artculo 1704 del Cdigo Civil

que funciona cuando el arrendador pide la devolucin del bien una vez vencido
el plazo del contrato o cursado el aviso de conclusin del arrendamiento; en
este caso ya no cabe hablarse de continuacin del arrendamiento sino de
fenecimiento del ttulo del arrendatario que sin justificacin alguna se niega a
devolver el bien; es por ello que el artculo en anlisis dispone que en tal
situacin el mal arrendatario deber pagar la penalidad convenida o una
prestacin igual a la renta del perodo precedente, lo que resulta lgico y justo,
puesto que dicho "arrendatario" est usando sin autorizacin ni ttulo el bien
que se reclama.
Expediente :
Casacin 1243-99 Lima
Demandante :
Radio Unin y TV Sociedad Annima
Demandado :
Producciones
Sociedad Annima (PROREGESA)
Fecha
Representaciones
Generales
22/09/99
En materia de arrendamiento debe distinguirse dos supuestos: la

continuacin y los efectos de la conclusin del contrato (...) la continuacin del
contrato supone que ste se encuentra vigente, consecuentemente, subsisten
las prestaciones recprocas de ceder temporalmente el uso del bien y el pago
de la renta; siendo diferentes los efectos de la conclusin del contrato, pues en
este supuesto, aqu el poseedor no tiene derecho a usar el bien, por tanto, no
existir en estricto una contraprestacin del pago de la renta; siendo esto as, la
obligacin de pagar por concepto de uso del bien es distinta del pago de la
renta convenida.
Expediente :
224-95
Demandante :
Inmobiliaria Pacasmayo Sociedad Annima
Demandado :
Ferro Andina Sociedad Annima
Fecha
07/06/97
En lo que atae especficamente al contrato de arrendamiento, el

numeral mil setecientos cuatro del acotado dispone, en el indicado marco, que
al vencimiento del plazo, si el arrendatario no restituye el bien, "el arrendador
tiene derecho a exigir su devolucin y a cobrar la penalidad convenida o, en su
defecto, una prestacin igual a la renta del perodo precedente, hasta su
devolucin efectiva"; que por consiguiente, atae al arrendador optar entre
cobrar la penalidad estipulada o el importe de la ltima renta; que al emplear el
mencionado dispositivo la frmula alternativa, es claro que el arrendador no
puede reclamar por ambos conceptos al mismo tiempo.
Comentario
Transcurridos 30 das de cursado el aviso de conclusin del
arrendamiento de duracin indeterminado (art. 1365 C.C.), el contrato queda
resuelto. El ttulo que legitimaba la posesin del arrendatario fenece, por lo que
de continuar en uso del bien lo har en condicin de poseedor precario.
El art. 1704 regula la obligacin del ex arrendatario de pagar una
retribucin por el uso del bien, consistente en la penalidad convenida por el
incumplimiento de la obligacin del arrendatario de devolver el bien a la
terminacin del contrato (art. 1681, inc. 10 C.C.), o en su defecto, una
prestacin igual a la renta del perodo precedente, hasta la devolucin efectiva
del bien. Sobre el particular, en la Exposicin de Motivos Oficial del Contrato de
Arrendamiento se seala: Esta obligacin legal tiene por objeto impedir que el
ex arrendatario pueda eludir el pago de lo que corresponde por el uso del bien,
o pueda someter al arrendador a la necesidad de perseguir el pago de una
indemnizacin por daos y perjuicios (BIGGIO CHREM, Jack. El contrato de
arrendamiento. Exposicin de Motivos Oficial del Cdigo Civil. Primera
Edicin. Gaceta Jurdica Editores. Pg. 158).
3.
AVISO JUDICIAL DE CONCLUSIN DE ARRENDAMIENTO ES
PROCEDENTE ESTA PRETENSIN?
Expediente :
Casacin 253-96 Tacna
Demandante :
Pedro Mndez Lpez y otras
Demandado :
Feliciano Meza Flores
Fecha
04/06/97
Habiendo entrado en vigencia el Cdigo Procesal Civil el veintiocho de

julio de mil novecientos noventitrs se derog el Cdigo de Procedimientos
Civiles de mil novecientos doce, que no menciona en su artculo quinientos
ochenticinco y siguientes las acciones de desahucio y de aviso de despedida,
de tal modo que la forma de ejercitar la accin prevista por el artculo mil
setecientos tres del Cdigo Civil para poner fin a un arrendamiento de duracin
indeterminada dando aviso extrajudicial o judicial al otro contratante, en lo que
respecta a esta ltima, est comprendida en la actual accin de desalojo, pues
no hay otra que regule tal procedimiento; en consecuencia la presente
demanda a la que se denomin como desalojo por aviso judicial de finalizacin
de contrato de arrendamiento de duracin indeterminada es la pertinente y
expresa lo que la parte accionante pretende.
Expediente :
Casacin 2707 - 98 / Lima
Demandante :
Luis Armando Herrera Pachas
Demandado :
Jos Ricardo Bellido Velarde y otro
Fecha
27/11/98
El proceso de desalojo de un bien entregado en arrendamiento es

resolutorio del contrato y a la vez recuperatorio de la posesin natural o
inmediata, e importa el aviso de fin y devolucin.
Comentario
El Cdigo Civil de 1984 regula dos formas de conclusin del
arrendamiento de duracin indeterminada: el aviso extrajudicial y el judicial,
cursado por el arrendador o arrendatario, indistintamente (art. 1703 C.C.). La
terminacin del contrato en la primera de las formas se realiza mediante aviso
previo remitido por la va notarial con una anticipacin no menor de 30 das.
Transcurrido el plazo correspondiente el contrato queda resuelto de pleno
derecho y si el ex arrendatario contina en posesin del bien es en condicin
de precario (art. 1365 C.C.). Sin embargo, el Cdigo Procesal Civil, vigente
desde 1993, no recoge la accin judicial de aviso de despedida, que s regul
el derogado Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912 (Ttulo XIII, Seccin
Segunda). En consecuencia, somos de la opinin que solamente se pone fin al
arrendamiento de duracin indeterminada mediante el aviso cursado
extrajudicialmente.
Si previamente no se ha cursado el aviso de conclusin de
arrendamiento, la demanda de de-salojo por ocupacin precaria debe ser
declarada improcedente porque, como lo afirmamos lneas arriba, el
arrendatario posee con ttulo vlido y vigente. Por el contrario, si el contrato de
arrendamiento fue resuelto con antelacin a la presentacin de la demanda,
sta se declarar fundada. En todo caso, la interposicin de una demanda de
desalojo, a nuestro parecer, no tiene los alcances del aviso judicial de
despedida, en tanto el arrendatario puede resultar vencedor.
4.
DEFENSA DEL ARRENDATARIO CONTRA EL DESALOJO POR
VENCIMIENTO DEL PLAZO
Expediente :
588 - 98.
Demandante :
Mara
Bischoffshausen de Montero
del
Pilar
lvarez
Demandado :
Daniel Patricio Gutirrez Gutirrez
Fecha
15/06/98
Caldern
Von
La presente accin de desalojo la inicia la demandante a ttulo de

arrendadora, y por el mrito del contrato de arrendamiento no cuestionado,
invocando la causal de vencimiento del mismo; por lo que corresponde al
demandado probar que el arrendamiento ha sido prorrogado o que cuenta con
otro contrato que se encuentra vigente (...); Tercero.- Que, no habiendo el
demandado probado ninguno de los hechos indicados en el considerando
precedente, corresponde hacer lugar a la demanda.
VII.
ENAJENACIN DEL BIEN ARRENDADO
Conceptos previos.- Como sabemos, no se ha impuesto una forma solemne

para la celebracin del contrato de arrendamiento. Ergo, se perfecciona por
escrito o verbalmente, con la sola formacin del consentimiento. Sin embargo,
se precisa de su inscripcin en los Registros Pblicos para hacer oponible a
terceros los derechos del arrendatario.
Cuando el contrato de arrendamiento ha sido inscrito, el tercero
adquirente debe respetar los derechos de uso y goce del arrendatario sobre la
cosa locada, sustituyndose en la posicin contractual del arrendador. En tal
sentido, el adquirente tiene derecho a percibir la renta que las partes hubieran
convenido.
En la hiptesis contraria, esto es, si el contrato no fue inscrito, el
adquirente puede darlo por concluido (salvo que se hubiera obligado a respetar
el arrendamiento). Tratndose de bienes muebles, el adquirente no est
obligado a respetar el contrato si recibi su posesin de buena fe.
1.
EXTINCIN DE CONTRATO DE ARRENDAMIENTO

Expediente :
583-92 La Libertad
Demandante :
Segundo Felipe Villajulca Horna y otra
Demandado :
Magdalena Victoria Torres Urcia
Fecha
20/08/93
Adoptar el desahucio por ocupacin precaria para poner fin al contrato

de arrendamiento por enajenacin del bien arrendado, aparte de no ser lo que
con arreglo a ley corresponde, privara al arrendatario de la facultad de
reconvenir por el pago de mejoras que hubiera sido pactado con el locador;
que, a mayor abundamiento, la accin de desahucio por ocupacin precaria no
se basa en la terminacin de una relacin arrendaticia, cuya inexistencia
constituye precisamente su fundamento.
Expediente :
Casacin 1708-98 / Lima.
Demandante :
Banco Popular del Per en liquidacin
Demandado :
Rosa Daz Marn
Fecha
25/11/98
Conforme a lo dispuesto en los artculos mil setecientos tres y mil

setecientos ocho inciso segundo del Cdigo Civil, en caso de enajenacin del
inmueble el contrato de arrendamiento suscrito con el anterior propietario
mantiene su vigencia mientras el adquirente no lo d por concluido. Quinto.- En
ese caso, el arrendador debe solicitar la devolucin del inmueble por
vencimiento de contrato y no por ocupacin precaria, toda vez que el
arrendatario sustenta su posesin en contrato de arrendamiento cuyos efectos
no fenecen por la transferencia del bien.
Expediente :
N-1303-97.
Demandante :
Norma Elena Portugal Gutirrez
Demandado :
Instalaciones y Representaciones Electrodomsticas
Sociedad Annima - IREMSA
Fecha
30/11/98
La norma contenida en el dispositivo antes mencionado (art. 1708 inc. 2

C.C.) es una de carcter permisivo, que surte sus efectos en caso que el
adquirente as lo manifieste, de manera que si ste decide no continuar con el
contrato de arrendamiento, lo ha dado por concluido, y el ttulo que amparaba
al demandado en su posesin carece de eficacia frente al nuevo propietario;
Cuarto.- Que en el caso de autos con la interposicin de la demanda a fin de
obtener la restitucin del bien, la demandante tcitamente manifiesta su
voluntad de dar por fenecido el contrato de arrendamiento;
Expediente :
Casacin 508-2000 Arequipa
Demandante :
Ana Mara Miranda Mesas
Demandado :
Julia Elena Rodrguez viuda de Rendn y otros
Fecha
No se menciona
Como establece el artculo mil setecientos ocho inciso segundo del

Cdigo Civil, en caso de enajenacin del bien arrendado, si el contrato no
estuviese inscrito, el adquirente puede darlo por concluido; Cuarto.- Que, el
hecho de dar por concluido el contrato de arrendamiento, conforme a la norma
antes citada, significa que el arrendador tiene derecho a exigir la devolucin del
bien, lo que no convierte al inquilino en ocupante precario, puesto que como
dispone el artculo mil setecientos cuatro del Cdigo Sustantivo debe continuar
pagando una prestacin igual a la renta.
Expediente :
Demandante :
Promotora Imaita Sociedad Annima
Demandado :
Raymundo Saavedra Pea
Fecha
01/10/99
Para el caso de enajenacin del bien arrendado, el artculo mil

setecientos ocho del Cdigo Civil fija tres posibilidades que deben ser tomadas
en cuenta para definir el conflicto de intereses, y si bien no es explcito en la
forma como el nuevo propietario da por concluido el arrendamiento, el artculo
mil setecientos tres del mismo Cdigo que se ha dejado de aplicar suple esta
omisin, precisando que se pone fin dando aviso judicial o extrajudicial al otro
contratante, claro est que ste es el llamado procedimiento judicial de aviso
de despedida, pero no el desalojo por ocupacin precaria, puesto que el
litisconsorte posee con ttulo de arrendatario.
Comentario
Si el contrato de arrendamiento no est inscrito, el adquirente tiene el
derecho de ponerle fin, en tanto el arrendatario no tiene un derecho real sobre
la cosa sino un derecho personal contra el arrendador, el cual no es oponible al
adquirente por no estar inscrito. Pero, cmo se extingue la relacin
contractual y a partir de cundo se entiende fenecido el ttulo del arrendatario?
En primer trmino, debe destacarse que la transferencia del bien hace
que el plazo del contrato pierda relevancia. En efecto, ya no importa si el
arrendamiento se pact a plazo determinado o indeterminado porque el
adquirente est facultado para resolverlo cuando estime conveniente. As pues,
y a falta de norma expresa, somos de la opinin que ser aplicable el art. 1703
del Cdigo Sustantivo, el cual regula la terminacin del contrato de
arrendamiento de duracin indeterminada. El citado dispositivo, en armona con
el art. 1365, dispone que se pone fin al arrendamiento mediante aviso previo
remitido por la va notarial con una anticipacin no menor de 30 das,
transcurridos los cuales el contrato queda resuelto de pleno derecho. Esta
potestad le est conferida nicamente al adquirente y al arrendatario cuyo
contrato se hubiera celebrado a plazo indeterminado. Por el contrario, si el
contrato se celebr a plazo determinado, el arrendatario est obligado a
respetar el plazo convenido con el enajenante.
2.
ENAJENACIN
PBLICA
DEL
INMUEBLE
ARRENDADO
POR
SUBASTA
Expediente :
Casacin 354-95 Lima
Demandante :
Ral Abusbal Chami
Demandado :
Tejidos Arequipa Sociedad Annima y otros
Fecha
19/09/96
El recurrente considera que al no haberse producido la enajenacin

resulta de aplicacin al caso de autos el artculo mil setecientos ocho del
Cdigo Civil (sic) norma que no es aplicable al presente caso ya que el
inmueble materia de la litis se enajen a favor de los accionantes por subasta
pblica, en consecuencia no habiendo inscrito contrato de arrendamiento
alguno, el adquirente puede darlo por concluido, tal y conforme ha procedido en
el presente caso.
Comentario
El demandado sostiene que se ha aplicado indebidamente la norma
contenida en el inc. 2 del art. 1708 del Cdigo Civil, por cuanto considera que
no se ha producido la enajenacin del bien porque los demandantes adquieren
la propiedad del inmueble por adjudicacin de pago en mrito a un proceso
ejecutivo seguido contra el propietario primigenio. Siendo as, sostiene el
emplazado, es de aplicacin el art. 1700 (no el 1708 como errneamente
consigna la resolucin), que regula la continuacin del arrendamiento de
duracin indeterminada.
Sin embargo, la Sala Suprema realiza una correcta interpretacin de los
alcances del trmino enajenacin. En efecto, por enajenacin debe entenderse
todo contrato por el cual el arrendador se obliga a transferir a un tercero la
propiedad de un bien, sea a ttulo gratuito u oneroso. Este trmino tambin
comprende a la subasta pblica, de modo que al adquirente por remate pblico
tambin le corresponden los derechos y obligaciones ya sealados.
VIII. CONTINUACIN DEL ARRENDAMIENTO CON LOS HEREDEROS DEL
ARRENDATARIO
Conceptos previos.- Las obligaciones asumidas por el causante se transmiten a
sus herederos. Esta es la regla general recogida por el art. 610 del Cdigo
Civil, correspondiente al Libro de Sucesiones. La disposicin contenida en el
art.1710 es una excepcin a esta regla, por cuanto el contrato de
arrendamiento contina vigente solamente si la mayora de los herederos que
usan el bien no manifiestan su voluntad de extinguirlo.
El texto del ya referido art. 1710 es claro: para la continuacin del

arrendamiento se exige, en primer trmino, que los herederos del fenecido
arrendatario se encuentren poseyendo el bien, y que la mayora de stos
acuerde no resolverlo. La posicin adoptada por nuestro cdigo se sustenta en
la experiencia, la cual demostr y demuestra que, en la mayora de casos, el
arrendatario no celebra el contrato movido por un inters individualista, sino
para beneficiar con el uso del bien a quienes pertenecen a su entorno ms
ntimo. De ah que se exija que los herederos se encuentren en posesin del
bien para optar por la continuacin del arrendamiento. En consecuencia, es
irrelevante la opinin de aquellos que no se encuentren en uso del bien,
continuando la relacin obligacional, bajo sus mismas estipulaciones, para los
que opten por esta alternativa, sin ninguna responsabilidad de los otros.
La segunda parte del art. 1710 dispone que las garantas que estaban
constituidas en favor del arrendador no subsisten. ste tiene, sin embargo, el
derecho de exigir nuevas garantas; si no se le otorgan dentro de quince das,
concluye el contrato.
1.
LAS OBLIGACIONES DEL ARRENDATARIO SON TRANSFERIBLES?

Expediente :
65-N-97.
Demandante :
Elia Sylvia Carmela Rosas Li
Demandado :
Emma Wong Armas viuda de Herrera
Fecha
213/04/97
Las partes intervinientes en el presente proceso coinciden en sealar

que existi un contrato de arrendamiento, en donde la madre de la demandada
tena la calidad de arrendataria y ante su fallecimiento, aqulla continu en el
uso del inmueble; Tercero.- Que, si bien es cierto que el fallecimiento del
arrendatario no pone fin al contrato de arrendamiento, s es que los herederos
que usan el predio no manifiestan su voluntad de extinguirlo; sin embargo, para
que esta situacin se produzca, es menester que se acredite la condicin de
heredero.
IX.
NATURALEZA Y PROPSITO DEL DEPSITO EN GARANTA
Conceptos previos.- Es frecuente observar que al celebrarse un contrato de

arrendamiento, el arrendador exige al arrendatario el depsito de una suma de
dinero en calidad de garanta para asegurar el pago de la renta o el
cumplimiento de las dems obligaciones a cargo del arrendatario.
Evidentemente, estamos ante la denominada prenda de dinero (art. 1089 C.C.),
y por lo mismo, para su plena eficacia, deben observarse algunos requisitos,
entre stos, el de sealarse en el documento correspondiente la obligacin u
obligaciones que se garantizan y el importe entregado en garanta (art. 1062
C.C.).
1.
FINALIDAD DEL DEPSITO EN GARANTA

Expediente :
1326-95
Demandante :
Blas Carlos Medo Trojanovich
Demandado :
Metropolitan Motors Sociedad Annima
Fecha
13/11/95
Durante el proceso la emplazada no ha logrado desvirtuar los

fundamentos de la accin; siendo impertinentes para el efecto el medio de
defensa esgrimido al contestar la demanda, "de haber sido declarada en
insolvencia", as como el haber "dejado como garanta la cantidad de cuatro mil
ochocientos dlares al momento de firmar el presente contrato de
arrendamiento, para cumplir con nuestras obligaciones del contrato"; pues esta
garanta no puede aplicarse al pago del canon arrendaticio, ya que su finalidad
no es esa.
Expediente :
601-95.
Demandante :
Gisela Garfias Segovia
Demandado :
No se menciona
Fecha
29/09/95
No existe razn legal para ordenar, como lo ha hecho el A-quo, la

deduccin de la suma entregada como garanta del monto de los
arrendamientos adeudados, pues tal suma entregada lo ha sido por obligacin
contractual y para responder o garantizar las resultas del alquiler.
X.
CONVERSIN DE LOS PERODOS VOLUNTARIOS EN FORZOSOS
Conceptos previos.- Las partes pueden sealar un plazo nico para el contrato
de arrendamiento o convenir que ste sea de duracin indeterminada, o
tambin omitir cualquier clase de pronunciamiento al respecto, en cuyo caso se
entender que el contrato es de plazo indeterminado. Pero igualmente, los
contratantes pueden establecer perodos forzosos y voluntarios, de tal manera
que los segundos se vayan convirtiendo en forzosos, es decir, de cumplimiento
obligatorio, si la parte a la que se concedi la opcin no avisa a la otra que el
arrendamiento concluir al finalizar los perodos forzosos o cada uno de los
voluntarios. As, de no cumplirse con remitir los avisos dentro de los plazos de
ley, el contrato continuar por cada perodo voluntario que se hubiera
devengado.
1.
PAGO DE LA RENTA
Expediente :
2770-98-Callao
Demandante :
Inmobiliaria Pro y Ca. Sociedad Annima
Demandado :
Ral Vittor Alfaro
Fecha
25/05/99
A diferencia de los perodos forzosos, los voluntarios dependen de una

sola de las partes; y stos se irn convirtiendo en forzosos, uno a uno, si la
parte a la que se le concedi la opcin no notifica a la otra que el
arrendamiento concluir al finalizar el perodo forzoso o cada uno de los
voluntarios (...) Sexto.- En consecuencia, al haberse establecido como cuestin
de hecho que el demandado no comunic al arrendador que el arrendamiento
concluira al vencimiento del perodo forzoso, o sea el quince de junio de mil
novecientos noventicuatro, y que desocup el inmueble el veintitrs de
setiembre siguiente, el perodo voluntario inmediato se convirti en obligatorio y
est obligado a pagar la renta correspondiente a los meses que ocup el
inmueble, como se le ha demandado.
Comentario
Habindose convertido el perodo voluntario en forzoso, las obligaciones
de las partes conservan su plena eficacia. Por ende, en el caso materia de
comento, el arrendatario debe pagar la renta correspondiente a los meses en
que se mantuvo en posesin del inmueble, aun cuando stos no colmen la
totalidad del perodo. En todo caso, adems de la renta, el arrendador tendr
derecho a una indemnizacin por los daos que el incumplimiento del
arrendatario le hubieran ocasionado.
XI.
RESOLUCIN DEL ARRENDAMIENTO POR FALTA DE PAGO
Conceptos previos.- La principal obligacin que asume el arrendatario es pagar

la renta, en calidad de contraprestacin por el uso del bien y dentro de los
plazos convenidos. El art. 1697 del Cdigo Civil establece las causales que
facultan a las partes a resolver el contrato, no obstante que las partes, en
ejercicio de la autonoma de la voluntad, son libres de pactar la que estimen
conveniente.
La primera causal es la falta de pago de la renta. En el texto del inc. 1 del ya
mencionado art. 1697 se dispone que el contrato puede resolverse si el
arrendamiento se convino por perodos mensuales y se deja de abonar la renta
durante dos meses y un plazo de gracia de 15 das. Sin embargo, las partes
pueden acordar que la resolucin por falta de pago opere en plazos menores o
quiz mayores a los establecidos en la norma, por cuanto sta es dispositiva y
no imperativa. No est de ms sealar que la resolucin puede operar por
autoridad del acreedor, clusula resolutoria expresa o a travs de un proceso
judicial de resolucin de contrato.
1.
NORMATIVIDAD ESPECIAL PARA LOS ARRENDAMIENTOS SOBRE
CASAS-HABITACIN
Expediente :
Casacin 831-97 Lima
Demandante :
Jos Luis Campos Oneglio
Demandado :
Juana Fermina Figueroa Salas
Fecha
03/09/98
Si bien la primera parte del artculo mil seiscientos noventiocho del

precitado Cdigo seala que la resolucin por falta de pago de la renta se
sujeta a lo pactado, resulta que el sentido que quiere significar esta norma es
que la renta que debe pagar el arrendatario es determinada libremente por las
partes, las que fijarn adems la forma del pago y los efectos de la mora (...)
aquella libertad est (las que practican las partes) sin embargo, limitada por la
ley, de tal modo que en los casos de casas-habitacin comprendidas en leyes
especiales no podr plantearse la resolucin por falta de pago de la merced
conductiva si no existe, cuando menos, una mora de dos mensualidades y
quince das, situacin que es ajena al caso de autos.
XII.
DESALOJO POR OCUPACIN PRECARIA DEL EX ARRENDATARIO
Conceptos previos.- Precario es aquel que posee un bien sin ttulo alguno o
cuando el que tena ha fenecido (art. 911 C.C.), siendo distinta a la posesin
ilegtima, que es la que se ejerce con ttulo que adolece de un defecto formal o
de fondo.
Si bien es cierto que la posesin precaria es una situacin de hecho que
confiere a su titular una serie de derechos adecuadamente tutelados y
presunciones legales a su favor, lo cierto es que est supeditada a la actuacin
de un tercero, por lo general el propietario, quien puede ponerle fin empleando
las acciones judiciales orientadas a recuperar la posesin detentada por el
precario.
1.
VENCIMIENTO DEL CONTRATO DE DURACIN DETERMINADA

Expediente :
Casacin 725 - 95 / Lima
Demandante :
Oswaldo Burga lvarez
Demandado :
Graciela Macedo Huayaveiro,
Fecha
19/06/97
Resulta evidente que el inquilino de un contrato de duracin

determinada, cuando ha vencido el plazo y no desocupa el inmueble, no queda
constituido en ocupante precario porque sigue siendo inquilino y por
consiguiente obligado a pagar la renta, por lo que de igual manera por la

enajenacin del bien arrendado, el inquilino contina siendo arrendatario, con
la obligacin de pagar la renta al nuevo propietario; Stimo.- Que, esto no
significa que en estas dos situaciones el propietario no puede solicitar el
desalojo, sino que no lo puede hacer por la figura del ocupante precario,
porque el arrendatario no puede ser ocupante precario.
2.
EFECTOS DE LA RESOLUCIN DEL CONTRATO

Expediente :
1654-95.
Demandante :
No se menciona
Demandado :
Ingrid Giovanna Ramrez Ferreyra
Fecha
05/09/95
Resuelto el contrato de su propsito, en virtud de lo pactado por las

partes en el inciso a) de la clusula dcimo segunda, es claro que la
demandada perdi el ttulo que tena para poseer legalmente, por lo tanto, sta
resulta ocupante precaria del mismo, con arreglo a lo dispuesto por el artculo
novecientos once del Cdigo Civil.
Comentario
Coincidimos con lo sealado por los magistrados. Al resolverse el
contrato se pone fin a la relacin jurdica que confera e impona al arrendador
y al arrendador el respeto de los derechos y el cumplimiento de las
obligaciones propias del arrendamiento, respectivamente. En consecuencia, a
partir de ese instante, no se justifica que el antes arrendatario contine en uso
del bien por cuanto el ttulo que amparaba su derecho feneci.
3.
PRETENSIN DE DESALOJO POR OCUPACIN PRECARIA CONTRA
POSEEDOR CON TTULO
Expediente :
N-939-97
Demandante :
Edmundo Flores Vsquez
Demandados
Fecha
27/01/98
Rmulo Bonifaz Carbajo y otros
El presente proceso tiene como fin el desalojo del bien; que la exigencia
en el sentido que dada la anterior relacin de la parte, la precariedad no est
probada y por ende debe demandarse por otra causal, no variara el proceso a
seguirse dado que el nuevo proceso estara sometido a reglas similares a las
actuadas, en que las partes estn facultadas a ejercer a plenitud sus derechos
procesales; que, en tal virtud, en todo caso, el juzgado debe hacer uso de la
facultad prevista en el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil.
4.
CONTRADICCIN A LA ACCIN DE DESALOJO POR OCUPACIN
PRECARIA
Expediente :
320-7-97
Demandante
Demandado :
Teodosio Demetrio ez Trillo y otra
Fecha
26/05/97
Sucesin Jorge Bahamonde Delpra
En los procesos de desalojo por ocupante precario, debe el demandado

probar la existencia de vnculo contractual o de naturaleza distinta que
justifique la ocupacin del bien.
5.
VA PROCESAL PARA EXIGIR EL PAGO DE LA RETRIBUCIN POR EL
USO DEL BIEN
Expediente :
Demandante :
Radio Unin y TV Sociedad Annima
Demandado :
Producciones
Sociedad Annima (PROREGESA)
Fecha
Representaciones
Generales
22/09/99
En la va ejecutiva solamente resulta procedente exigir el pago de la

renta y de la prestacin por concepto de uso del bien; por tanto, en el caso que
se haya pactado una clusula penal no resulta exigible su cobro ejecutivo, pues
la citada obligacin no cumple con los requisitos para que el instrumento que lo
contiene sea considerado como ttulo ejecutivo.
Comentario
Fluye del extracto materia de anlisis que los magistrados supremos
equiparan, para efectos de su cobro, a la renta y a la contraprestacin por el
uso del bien que debe abonar el ocupante precario al propietario del bien.
Como es sabido, el proceso ejecutivo es la va por la cual se canaliza la
pretensin de cobro, siempre que el arrendatario (y tambin el ocupante
precario, a criterio de la sala) se encuentren en uso del bien (art. 693 inc. 6
C.P.C.). No obstante, no recibe el mismo tratamiento el cobro de la clusula
penal.
Se hace necesario, para una mejor comprensin, sealar que la sala
adopta esta solucin luego de realizar una interpretacin histrica del art. 693
del C.P.C., norma procesal que confiere mrito ejecutivo al instrumento impago
de renta de arrendamiento. Se seala que el D. Ley N 20236 modific el
Cdigo de Procedimientos Civiles, confiriendo mrito ejecutivo a la accin de
pago de arrendamiento, no distinguindose entre renta en sentido estricto de

prestacin por concepto de uso del bien. Luego, la sala concluye que el actual
Cdigo Procesal Civil tambin confiere mrito ejecutivo (y citamos
textualmente) al pago de una prestacin igual a la renta del perodo
precedente, ms an cuando la obligacin cumple con los requisitos del ttulo
ejecutivo previstos en el art. 689 del C.P.C..
PLENOS JURISDICCIONALES
PLENO JURISDICCIONAL LABORAL 2000
PLENO JURISDICCIONAL LABORAL 2000

CELEBRADO EN TARAPOTO, DEL 05 AL 08 DE JULIO DEL AO 2000
Tema N 1 - LOCACIN DE SERVICIOS Y CONTRATO DE TRABAJO

Tema N 2 - HORAS EXTRAS
Tema N 3 - MONTO MXIMO DE INDEMNIZACIN POR DESPIDO
ARBITRARIO
Tema N 4 - DOCENTES DE UNIVERSIDADES PRIVADAS, AGOTAMIENTO
DE LA VA ADMINISTRATIVA
Tema N 5 - COMPETENCIA. DEMANDA POR DAOS Y PERJUICIOS
Tema N 6 - EFECTOS DE LAS ACCIONES CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVAS LABORALES
Tema N 1 - LOCACIN DE SERVICIOS Y CONTRATO DE TRABAJO

CONSIDERANDO:
Que, la judicatura laboral ha advertido a travs del conocimiento de
mlitples causas, la indebida utilizacin que se viene haciendo de diversos
contratos de servicios de naturaleza civil o mercantil con el objeto de ocultar la
existencia de un contrato de trabajo, bajo el supuesto de que se celebran con el
consentimiento pleno de las partes y que en su ejecucin debe respetarse el
Principio de la Buena Fe Contractual.
Que, la diferencia sustancial entre tales contratos y el de trabajo se
encuentra en la subordinacin, la misma que solo se halla presente en el ltimo
de los nombrados.
Que, de conformidad con el artculo 4 del Texto nico Ordenado del

Decreto Legislativo N 728 Ley de Productividad y Competividad Laboral en
toda prestacin personal de servicios remunerados y subordinados se presume
la existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado.
Que, la Constitucin en su artculo 26, inciso 2, establece como uno de
los principios de la relacin laboral la irrenunciabilidad de los derechos
reconocidos por sta y por la ley, por lo que la suscripcin de un contrato de
servicios civil o mercantil, que en su ejecucin implique uno de trabajo, supone
de parte del trabajador un acto de renuncia de sus derechos y beneficios
laborales que por imperio del mismo principio resulta nulo.
Que, por ello, conforme al artculo 27 inciso 1 de la Ley Procesal del
Trabajo, corresponde al trabajador acreditar la existencia y en consecuencia la
naturaleza laboral del vnculo contractual, sin perjuicio de la actividad que debe
desarrollar el Juez de acuerdo a las propias facultades que le otorga la norma
adjetiva para llegar a determinar la verdad material y poderse pronunciar en
base a ella.
Que, si como consecuencia de la prueba actuada el Juez llega a la
conviccin de que en los hechos la prestacin de servicios ha sido o es
prestada en forma subordinada y no de manera independiente como lo expresa
el contrato impugnado, en aplicacin del Principio de Primaca de la Realidad
deber declarar la existencia del contrato de trabajo y el reconocimiento de los
derechos y beneficios que del mismo se deriven.
Que, adems, la simulacin de un contrato de servicios civil o mercantil,
cuando la verdadera naturaleza contractual es de trabajo dependiente, afecta al
trabajador en otras reas como las vinculadas al Seguro Social de Salud y al
Sistema Pensionario, a cuyo efecto debe tenerse presente lo establecido por el
artculo 96 del Cdigo Tributario.
EL PLENO ACUERDA:
PRIMERO. Si el Juez constata la existencia de una relacin laboral a
pesar de la celebracin de un contrato de servicios civil o mercantil, deber
preferir la aplicacin de los principios de la primaca de la realidad y de
irrenunciabilidad sobre el de buena fe contractual que preconiza el Cdigo Civil,
para reconocer los derechos laborales que correspondan.
SEGUNDO. De darse el supuesto anterior, consentida o ejecutoriada
que sea la sentencia, el Juzgado deber poner en conocimiento de las
instituciones que correspondan o entidades del Estado que tengan a su cargo
la administracin y o fiscalizacin de las contribuciones y aportaciones sociales,
para los efectos pertinentes.
Tema N 2 - HORAS EXTRAS

CONSIDERANDO:
Que, el artculo 23 de la Constitucin Poltica, establece con absoluta
claridad que nadie est obligado a prestar trabajo sin retribucin.
Que, el Decreto Legislativo 854 establece que el trabajo en sobretiempo
es voluntario, tanto en su otorgamiento como en su prestacin y que nadie
puede ser obligado a trabajar horas extras salvo en los casos justificados
previstos en dicha norma.
Que, la precitada norma significa, en primer lugar, que el trabajo en
sobretiempo debe ser prestado solo de manera excepcional o extraordinaria, ya
que de lo contrario implicara una desnaturalizacin de la jornada mxima de
trabajo; y que por ello, su prestacin supone un previo acuerdo entre
empleador y trabajador.
Que, en base al Principio de la Buena Fe Laboral, el empleador que
requiera que su trabajador trabaje horas extras, debe instrumentar los medios
que acrediten dicho trabajo en sobretiempo, no solo con el objeto de cautelar el
derecho del trabajador sino tambin de garantizar en su propio beneficio la
efectividad del trabajo en sobretiempo;
Que, el trabajo en sobretiempo debe significar la prestacin de una labor
efectiva en beneficio del empleador, por lo que, debe descartarse aquellos
tiempos dedicados por el trabajador que impliquen un ingreso anticipado o una
demora en la salida del centro de trabajo.
Que, conforme al artculo 27 de la Ley Procesal de Trabajo, corresponde
a las partes probar sus afirmaciones, por lo que tratndose de trabajo en
sobretiempo, en principio, dicha carga procesal corresponde al trabajador, dada
la naturaleza extraordinaria de dicha prestacin.
Que, sin embargo, de acreditarse una prestacin de servicios en
sobretiempo sin que medie la aceptacin expresa del empleador, debe
entenderse que sta ha sido otorgada tcitamente por lo cual debe ordenarse
el pago de la remuneracin correspondiente por horas extras.
Que, dada la especial dificultad por parte del trabajador de acreditar el
trabajo en sobretiempo cuando el empleador no provee de los medios
necesarios para ello, como pueden ser el control de ingreso y salida y la orden
escrita para ello, el Juez, conforme a lo previsto en el artculo 28 de la Ley
Procesal de Trabajo, con el objeto de hacer efectivo el Principio Jurisdiccional
de lograr una pronta y eficaz solucin de la controversia puesta en su
conocimiento, podr ordenar la actuacin de los medios probatorios que
considere convenientes cuando los ofrecidos por las partes resulten
insuficientes para producirle certeza y conviccin;
EL PLENO ACUERDA:
PRIMERO. La autorizacin del empleador para el trabajo y pago de

horas extras puede ser expresa o tcita.
SEGUNDO. Corresponde al empleador instrumentar la autorizacin y
control del trabajo efectivo en sobretiempo.
Tema N 3 - MONTO MXIMO DE INDEMNIZACIN POR DESPIDO

ARBITRARIO
CONSIDERANDO:
Que, el artculo 27 de la Constitucin Poltica establece que la Ley
otorga al trabajador adecuada proteccin contra el despido arbitario, la misma
que se encuentra desarrollada por el Texto nico Ordenado de la Ley de
Productividad y Competividad Laboral, aprobada por Decreto Supremo N 00397-TR.
Que, los artculos 34 y 38 de la citada norma legal, determinan que si el
despido es arbitrario el trabajador tiene derecho al pago de una indemnizacin
como nica reparacin por el dao sufrido y que sta es equivalente a una
remuneracin y media ordinaria mensual por cada ao completo de servicios
con un mximo de doce remuneraciones.
Que, si bien la Ley no ha precisado la naturaleza de estas doce
remuneraciones, se debe entender que estn referidas a las percibidas
ordinariamente en forma mensual, ya que ese es el sentido que se le da en el
artculo 55 del Decreto Supremo 001-96-TR, por lo que no se puede entender
un concepto distinto formado por una y media remuneraciones.
Que, en consecuencia el tope de doce remuneraciones ocurre a partir
que el trabajador acredita ocho aos de servicios.
Que la mayor parte de los antecedentes legislativos sobre la materia,
siempre han establecido como tope doce remuneraciones mensuales,
advirtindose que lo que ha variado ha sido la base de clculo o remuneracin
indemnizable, no as dicho mximo indemnizatorio.
EL PLENO ACUERDA:
La indemnizacin mxima por
remuneraciones ordinarias mensuales.
despido
arbitrario
es
de
doce
Tema N 4 - DOCENTES DE UNIVERSIDADES PRIVADAS, AGOTAMIENTO

DE LA VA ADMINISTRATIVA
CONSIDERANDO:
Que, por delegacin del ltimo prrafo del artculo primero del Decreto
Supremo N 002-94-JUS y su modificatoria la Ley N 26654, las Universidades
Pblicas y Privadas, asumen la potestad de resolver administrativamente, las
reclamaciones que formulen sus docentes universitarios.
Que, en caso de desconocimiento de los derechos legalmente
reconocidos a los profesores universitarios, se debe agotar la va administrativa
a travs del recurso de revisin, que conoce el Consejo de Asuntos
Contenciosos Administrativos Universitarios (CODACUN) contra lo resuelto por
los Consejos Universitarios, conforme lo establece el artculo 95 de la Ley N
23733.
Que, el reclamo sobre los derechos de los profesores universitarios
sealados expresamente en el artculo 52 de la Ley Universitaria, as como los
de carcter laboral denegados mediante resolucin expresa, obliga a agotar la
va administrativa conforme lo dispone el inciso 3 del artculo 139 de la
Constitucin Poltica del Estado, segn la cual ninguna persona puede ser
desviada de la jurisdiccin predeterminada por la ley ni sometida a
procedimiento distinto de los previamente establecidos.
Que, no existe obligacin de recurrir a la va administrativa cuando las
universidades proceden de hecho, conculcando los derechos y beneficios
laborales contemplados en la ltima parte del artculo 54 de la Ley
Universitaria, en cuyo caso los docentes pueden acudir directamente al rgano
Jurisdiccional para hacerlos valer, por no existir Resolucin Administrativa a
impugnarse.
EL PLENO ACUERDA:
El profesor universitario debe agotar la va administrativa cuando se le
ha conculcado los derechos previstos en el artculo 52 de la Ley Universitaria y
cuando exista resolucin denegatoria de los beneficios comprendidos en el
artculo 54 de la misma ley. No necesitar agotar la va administrativa cuando
se conculquen de hecho, los beneficios laborales contemplados en este ltimo
numeral.
Tema N 5 - COMPETENCIA. DEMANDA POR DAOS Y PERJUICIOS

CONSIDERANDO:
Que, de conformidad con el artculo 4 de la Ley Procesal de Trabajo, la

competencia de los Jueces de Trabajo, por razn de la materia, se regula por la
naturaleza de la pretensin, esto es por el objeto del litigio, que es el bien
jurdico tutelado, por lo que esta competencia determina la intervencin de
jueces especializados para resolver los derechos sustanciales derivados de la
relacin laboral.
Que, siendo el contrato de trabajo un acto jurdico bilateral, en el que
ambas partes asumen obligaciones, si en su ejecucin se generan daos por
dolo, culpa inexcusable o culpa leve que afecten a una de las partes, la accin
indemnizatoria por responsabilidad contractual derivada del incumplimiento del
contrato de trabajo, corresponde ser conocida por el Juez Especializado en
esta materia.
Que, la Ley Procesal de Trabajo en su artculo 4, inciso 2, literal j, ha
previsto expresamente la competencia de los Jueces de Trabajo para resolver
las demandas de indemnizacin por daos y perjuicios que sean causados por
el trabajador en agravio del empleador.
Que, igualmente en su literal c asigna a estos mismos jueces el
conocimiento de los conflictos jurdicos por incumplimiento de disposiciones y
normas laborales, lo que significa que al estar integradas stas al contrato de
trabajo, su violacin supone incumplimiento de las obligaciones generadas por
dicho contrato.
Que, la norma antes citada pone en evidencia que el Juez Laboral es
competente para conocer de las demandas de indemnizacin por daos y
perjuicios provenientes del incumplimiento del contrato de trabajo, por
cualquiera de las partes, ya que el bien tutelado est constituido por los
derechos y obligaciones constituidos por las normas legales y convencionales
de carcter laboral.
EL PLENO ACUERDA:
Es competencia de los Jueces de Trabajo conocer y resolver las
demandas de indemnizacin por daos y perjuicios originadas por el
incumplimiento de las obligaciones derivadas del contrato de trabajo.
Tema N 6 - EFECTOS DE
ADMINISTRATIVAS LABORALES
LAS
ACCIONES
CONTENCIOSO
CONSIDERANDO:
Que, de acuerdo a lo dispuesto por el artculo 148 de la Constitucin
Poltica del Estado, las resoluciones administrativas que causan estado son
susceptibles de impugnacin mediante la accin contencioso administrativa.
Que, conforme a lo previsto por el artculo 79 de la Ley Procesal de

Trabajo el proceso contencioso administrativo en materia laboral tiene por
objeto la declaracin de nulidad del acto o resolucin administrativa que se
incumpla.
Que, sin embargo, el artculo 87 de la misma norma adjetiva ampla
dicha facultad al establecer que si la sentencia recada en una accin
contencioso administrativa revoca el contenido del acto o resolucin
administrativa impugnada, debe establecer los trminos en los que se reforma
dicho acto o resolucin.
Que, siendo la accin contencioso administrativa un mecanismo de
control de la administracin pblica por parte del Poder Judicial, lo resuelto en
dicha clase de proceso puede ser un acto de plena jurisdiccin, cuando se
refiere al fondo del asunto, o de nulidad, cuando se trata de vicios procesales
que atentan contra las garantas del debido proceso.
EL PLENO ACUERDA:
Las sentencias expedidas en las acciones contencioso administrativas
en materia laboral pueden tener cualquiera de los siguientes efectos.
a)
De nulidad, si de lo actuado por la autoridad administrativa se
establece la existencia de vicios formales que atentan contra las garantas del
debido proceso, en cuyo caso se ordena que la autoridad administrativa
emplazada expida nueva resolucin subsanando los defectos que contiene; o,
b)
Revocatorio, para pronunciarse sobre el fondo del asunto, en el
supuesto que el petitorio comprenda un derecho que haya sido preterido o
incumplido, determinando los trminos en que se reforma el acto o resolucin
administrativa.
BUZN DE LTIMAS JURISPRUDENCIAS

DERECHO CONSTITUCIONAL
DERECHO DE FAMILIA
DERECHO COMERCIAL
DERECHO PENAL
DERECHO LABORAL
DERECHO REGISTRAL
DERECHO TRIBUTARIO
DERECHO CONSTITUCIONAL
SE VULNERA EL DERECHO DE TRABAJO DEL GANADOR DE UN
CONCURSO PBLICO - Si declaran nulos los resultados
SI LA MISMA SALA PENAL DECLARA NULA SU RESOLUCIN QUE
REVOCA EL MANDATO DE DETENCIN - Procede el hbeas corpus

CONCURSO PBLICO - Si declaran nulos los resultados
CONCURSO PBLICO
Si declaran nulos los resultados Si en el proceso se prueba que el
demandante fue cesado de su anterior trabajo de manera arbitraria, entonces la
entidad demandada vulnera su derecho a un debido proceso y al trabajo si
anula los resultados del concurso pblico del cual fue declarado ganador.
ACCIN DE AMPARO/Exp. N 360-2000-AA/TC LA LIBERTAD (Publicada el 6
de junio del 2002)
Sentencia del Tribunal Constitucional
En Lima, a los veintisiete das del mes de marzo de dos mil dos, reunido
el Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de
los seores Magistrados Aguirre Roca, Presidente; Rey Terry, Vicepresidente;
Nugent; Daz Valverde; Acosta Snchez y Revoredo Marsano, pronuncia la
siguiente sentencia, con el fundamento singular, adjunto, del Magistrado
Aguirre Roca;
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por don Fermn Alberto Caro
Rodrguez, contra la sentencia expedida por la Primera Sala Civil de la Corte
Superior de Justicia de La Libertad, de fojas trescientos setenta, su fecha diez
de marzo de dos mil, que declar infundada la accin de amparo de autos.
ANTECEDENTES
El recurrente interpone Accin de Amparo contra el representante legal
del Servicio de Administracin Tributaria de la Municipalidad Provincial de
Trujillo, a fin de que se declaren inaplicables la Resolucin Jefatural N 005-99SATT-MPT, de fecha veinticuatro de marzo de mil novecientos noventa y
nueve, mediante la cual se dispuso descalificar al demandante del concurso
pblico, anulando el resultado que obtuvo en la plaza de Ejecutor Coactivo del
Servicio de Administracin Tributaria de la Municipalidad Provincial de Trujillo, y
la Resolucin N 009-99-SATT-MPT, de fecha tres de mayo de mil novecientos

noventa y nueve, que declar infundado el recurso de reconsideracin que
interpuso contra la resolucin materia de la presente accin.
Sostiene que el Servicio de Administracin Tributaria de la municipalidad
demandada convoc a concurso pblico para proveer dos plazas de ejecutores
coactivos y seis de auxiliares, bajo el rgimen laboral de la actividad privada;
para cuyo objeto se llev a cabo la convocatoria pblica mediante avisos en los
diarios Nuevo Norte y La Industria. Refiere que result ganador del concurso e
ingres a laborar en dicho centro de trabajo; que su jefe inmediato solicit
informacin en su antiguo trabajo para conocer la causa de su despido, y que,
al enterarse de su despido por falta grave, procedi a despedirlo mediante
carta notarial sin previa investigacin sobre el caso.
La demandada solicit que se declare improcedente o infundada la
demanda, sealando que, mediante la Resolucin Jefatural N 005-99-SATTMPT, el demandante fue descalificado como postulante, anulndose el
resultado del Concurso Pblico de Mritos, que lo elega como ganador de la
plaza de Ejecutor Coactivo del Servicio de Administracin Tributaria de la
Municipalidad Provincial de Trujillo, por no reunir los requisitos establecidos en
la Ley N 26979, artculo 4, literal d de Procedimientos de Ejecucin Coactiva.
El Segundo Juzgado Especializado Civil de Trujillo, a fojas doscientos
treinta y siete, con fecha diecisiete de noviembre de mil novecientos noventa y
nueve, declar fundada, en parte, la demanda, por considerar que la causal
invocada por la demandada para descalificar al demandante es falsa.
La recurrida, revocando la apelada, declar infundada la demanda, por
considerar que la resolucin cuestionada justifica la nulidad del concurso
debido a que el accionante se present con una declaracin jurada falsa,
puesto que haba sido despedido por falta grave por la Caja Municipal de
Ahorro y Crdito de Trujillo.
FUNDAMENTOS
1. Mediante Resolucin Jefatural N 005-99-SATT-MPT, de fecha
veinticuatro de marzo de mil novecientos noventa y nueve, se dispuso
descalificar al demandante y anular el resultado del concurso, por haber
incurrido en una supuesta falta grave en la empresa en la que labor
anteriormente, y, a consecuencia de ello, el demandante fue despedido de su
centro de trabajo.
2. De fojas setenta y uno a setenta y seis de autos, se desprende que el
demandante fue separado del cargo ejercido anteriormente (Caja Municipal)
por retiro de confianza, por lo que se le resolvi su contrato y se le pagaron sus
beneficios sociales e indemnizacin por despido arbitrario, no constituyendo
este cese un despido por falta grave; y al haberse anulado el resultado, se
vulneran los derechos constitucionales al debido proceso y al trabajo invocados
por el demandante, contemplados en el artculo 22 y el artculo 139, inciso 3)
de la Constitucin Poltica del Estado.
3. A criterio del Tribunal Constitucional, no resulta de aplicacin el

artculo 11 de la Ley N 23506.
Orgnica,
FALLA
REVOCANDO la recurrida, que, revocando la apelada, declar
infundada la demanda; y, reformndola, la declara FUNDADA; en
consecuencia, inaplicable la Resolucin Jefatural N 005-99-SATT-MPT, de
fecha veinticuatro de marzo de mil novecientos noventa y nueve y la
Resolucin N 009-99-SATT-MPT, de fecha tres de mayo del mismo ao.
Ordena que se expida el acto administrativo que corresponda respecto de su
nombramiento como Ejecutor Coactivo. Dispone la notificacin a las partes, su
publicacin en el diario oficial El Peruano y la devolucin de los actuados.
Expediente N 360-00-AA/TC
FUNDAMENTO SINGULAR DEL DR. MANUEL AGUIRRE ROCA
No comparto la redaccin del FUNDAMENTO 3. porque a mi juicio este
Tribunal no tiene atribuciones de ltima instancia en la materia, y slo puede
opinar al respecto. Por lo tanto, mi redaccin sera la siguiente:
Respecto de la regla del artculo 11 de la Ley N 23506, no apareciendo
de autos que la demandada haya actuado con dolo o culpa inexcusable, la
opinin de este colegiado se inclina por su no aplicacin en el caso, salvo
mejor parecer, puesto que a l no le corresponde la ltima palabra en la
materia.
SR. AGUIRRE ROCA

REVOCA EL MANDATO DE DETENCIN - Procede el hbeas corpus
REVOCA EL MANDATO DE DETENCIN
Procede el hbeas corpus Es infundado el hbeas corpus si la causa por la cual

la misma Sala Penal declar nula su resolucin que revoc el mandato de
detencin fue porque el procurador pblico no tuvo oportuno conocimiento de la
vista de la causa convocada.
HBEAS CORPUS / Exp. N 0791-2001-HC/TC LIMA (Publicada el 6 de junio
del 2002)
Sentencia del Tribunal Constitucional
En Lima, a los catorce das del mes de diciembre de dos mil uno,
reunido el Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con
asistencia de los seores Magistrados Aguirre Roca, Presidente; Rey Terry,
Vicepresidente; Nugent; Daz Valverde; Acosta Snchez y Revoredo Marsano,
pronuncia la siguiente sentencia:
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por don Pier Torrejn Lam, contra la
sentencia de la Sala Corporativa Transitoria Especializada en Derecho Pblico
de la Corte Superior de Justicia de Lima, que declar improcedente la accin
de hbeas corpus de autos.
ANTECEDENTES
Don Edwar lvarez Yrala, abogado de don Pier Enrique Torrejn Lam, el
cinco de febrero de dos mil uno, interpone accin de hbeas corpus a favor de
este ltimo, contra la resolucin dictada por la desactivada Sala Penal Superior
Transitoria Especializada en Delito de Trfico Ilcito de Drogas, el veintinueve
de mayo de dos mil, por la que confirma el mandato de detencin dictado
contra el beneficiario, en el proceso que se le sigue por delito de trfico ilcito
de drogas; agregando que su patrocinado fue detenido el diecinueve de enero
de dos mil, por efectivos de la Dinandro, conforme a lo ordenado por el Juez
del Primer Juzgado Especializado en Delito de Trfico Ilcito de Drogas,
mandato que fue apelado el dos de febrero del mismo ao. Posteriormente, el
cuatro de mayo de dos mil, la Sala Penal Superior Transitoria Especializada en
Delito de Trfico Ilcito de Drogas, revoc el mandato de detencin, decretando
su comparecencia, estableciendo para ello una caucin econmica, la cual fue
depositada el doce de mayo de dos mil. Aade que el procurador adjunto del
Ministerio del Interior dedujo la nulidad del auto que dispuso la comparecencia,
alegando no haber sido notificado con la resolucin que sealaba fecha para la
vista de la causa, expidiendo el secretario relator de la Sala una razn que
sealaba que tal resolucin no fue debidamente notificada a la Procuradura
Pblica, por lo que, al fijarse nueva fecha para la vista, la Sala Penal, por
resolucin del veintinueve de mayo de dos mil, confirma el mandato de
detencin del beneficiario, resolucin contra la que no cabe recurso alguno; sin
embargo, al revisarse el Incidente N 55-00-02, a fojas trescientos noventa y
cinco, aparece el cargo de notificacin respectivo a la Procuradura, siendo
inexistente la causal invocada para dejar sin efecto la resolucin del cuatro de
mayo de dos mil, pues deriva de un hecho irregular, por lo que la resolucin
impugnada es nula y sin eficacia, lo cual afecta al debido proceso, as como la

excarcelacin de su patrocinado.
El juez encargado de la investigacin sumaria, con fecha nueve de
febrero de dos mil uno, tom la declaracin de doa Susana Cuentas Jara,
Jueza Supernumeraria del Juzgado en que se tramita el referido proceso penal,
quien seal que, contra la resolucin de la Sala Superior, se present un
escrito el veintitrs de enero, resolvindose que no hay lugar a lo solicitado, lo
cual fue apelado, por lo que se concedi el recurso respectivo.
El Primer Juzgado Corporativo Transitorio Especializado en Derecho
Pblico, con fecha nueve de febrero de dos mil uno, declar improcedente la
demanda, por considerar que, en el presente caso, es de aplicacin lo
dispuesto por los incisos a) y b) del artculo 16 de la Ley N 25398, que
establecen que no procede la accin de hbeas corpus, cuando el recurrente
tenga instruccin abierta o se halle sometido a juicio por los hechos que
originan la accin de garanta, y cuando la detencin que motiva el recurso ha
sido ordenada por juez competente dentro de un proceso regular, habiendo
hecho uso el accionante de los recursos que le faculta la ley, para impugnar las
resoluciones judiciales que agravian sus derechos constitucionales.
La recurrida confirm la apelada por sus propios fundamentos y, por
considerar, adems, que, a fojas sesenta y tres, obra la copia certificada de la
notificacin al procurador pblico del Ministerio del Interior que seala la vista
de la causa, en el proceso que se sigue al beneficiario de la accin, en la que
no obra constancia o sello de recepcin por parte de la Procuradura
correspondiente.
FUNDAMENTOS
1. La Sala Penal Superior Transitoria Especializada en Delito de Trfico
Ilcito de Drogas, expidi la resolucin del cuatro de mayo de dos mil,
revocando el mandato de detencin recado en la persona de don Pier Torrejn
Lam, y reformndolo, dict un mandato de comparecencia restringida en su
contra.
2. Esta resolucin fue declarada nula por la propia Sala Superior, a
solicitud del procurador pblico del Ministerio del Interior, dado que ste no fue
notificado con la resolucin que convoc a las partes a la vista de la causa,
expidiendo dicha Sala la resolucin del veintinueve de mayo de dos mil, por la
que confirma el mandato de detencin dictado en primera instancia en contra
del beneficiario.
3. El accionante seala que la resolucin que declara la nulidad de la
resolucin del cuatro de mayo de dos mil, se sustenta en que nunca se notific
la vista de la causa al procurador pblico del Ministerio del Interior, cuando a
fojas trescientos noventa y cinco del Incidente N 55-00-02, aparece el cargo
de notificacin correspondiente.
4. Sin embargo, en la copia certificada de la cdula de notificacin

sealada, que corre a fojas sesenta y tres del expediente principal, no aparece
constancia o sello alguno que demuestre que sta haya sido recepcionada en
su oportunidad, con lo que se acredita que el procurador pblico no tuvo
conocimiento oportuno de la vista de la causa convocada.
5. En cuanto a la presunta afectacin del derecho al debido proceso, as
como las supuestas irregularidades cometidas durante el desarrollo del proceso
penal, las mismas no se encuentran acreditadas en autos.
Orgnica,
FALLA
REVOCANDO la recurrida, que, confirmando la apelada, declar
improcedente la demanda; y, reformndola, la declara INFUNDADA. Dispone la
notificacin a las partes, su publicacin en el diario oficial El Peruano y la
devolucin de los actuados.

SI JUDICIALMENTE SE ORDEN QUE SE OTORGUE LA ESCRITURA
PBLICA DE COMPRAVENTA A FAVOR DE ALGUIEN - Las dems ventas son
nulas
EMBARGO ANOTADO EN EL REGISTRO PREVALECE SOBRE
COMPRAVENTA NO INSCRITA - Propietario no registral pierde proceso de
tercera
EL BANCO QUE CONOCE QUE EL CONTRATANTE ES CASADO Y NO
EXIGE LA PARTICIPACIN DEL CNYUGE - No es amparado por el principio
de fe pblica registral
LA HIPOTECA PUEDE CONSTITUIRSE POR DOCUMENTO PRIVADO CON
FIRMAS LEGALIZADAS - Excepcin al artculo 1098 del Cdigo Civil

PBLICA DE COMPRAVENTA A FAVOR DE ALGUIEN - Las dems ventas son
nulas
PBLICA DE COMPRAVENTA A FAVOR DE ALGUIEN
Las dems ventas son nulas
Es nulo el contrato de compraventa realizado
por la persona a la que en un anterior proceso, cuya demanda se anot en el
registro, se le orden que otorgue escritura pblica de compraventa a favor de
determinada persona. Por ello no puede considerarse que las ventas del
inmueble han sido simultneas ni que se ha producido el concurso de
acreedores, sino que se ha impedido el cumplimiento de una sentencia firme.
CASACIN / Cas. N 275-2001 HUAURA (Publicada el 31 de mayo del 2002)
Lima, cinco de noviembre del dos mil uno.
LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
DE LA REPBLICA; vista la causa el da de la fecha y producida la votacin
correspondiente de acuerdo a ley, con los acompaados, emite la siguiente
resolucin. RESOLUCIN MATERIA DEL RECURSO: Es materia del presente
recurso de casacin la sentencia de vista de fojas seiscientos setenta, su fecha
diecinueve de diciembre del dos mil, expedida por la Corte Superior de Justicia
de Huaura, que revoca la sentencia apelada de fojas quinientos setentinueve,
su fecha once de setiembre del mismo ao, que declar fundada la demanda e
improcedente la reconvencin. FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE HA
DECLARADO PROCEDENTE EL RECURSO. Mediante resolucin de fecha
quince de agosto del dos mil, se ha declarado procedente el recurso de
casacin, por la causal de inaplicacin de una norma de derecho material como
es la contenida en el artculo 2022 del Cdigo Civil as como por la causal

prevista en el inciso 3 del artculo 386 del Cdigo Procesal Civil.
CONSIDERANDO: Primero.- Que, la actividad casatoria tiene que
circunscribirse en torno a los fundamentos expuestos por el recurrente, los que
deben estar especficamente previstos por la ley. Segundo.- Que, la denuncia
de inaplicacin del artculo 2022 del Cdigo Civil no se comprueba que se
hubiese producido en autos, ya que el colegiado ha compulsado que por
ejecutoria recada en el proceso que sigui Emiliano La Rosa Gmez, sobre
rescisin de contrato, se le orden a ste como vendedor originario, que
otorgara la escritura pblica de compraventa del inmueble, enajenado el
diecisis de noviembre de mil novecientos setentisis a favor del demandado
Santiago Rafael Herbozo Alvarado y esposa, como se aprecia del proceso
acompaado nmero mil ochocientos veinte-ochenta, decisin judicial que ha
causado estado, y que conforme al artculo 4 del Texto nico de la Ley
Orgnica del Poder Judicial, no puede dejarse sin efecto al haber adquirido la
calidad de cosa juzgada, determinndose la vigencia del ttulo de propiedad y
de posesin que detenta el demandado, al haber recibido vlidamente el bien
de sus legtimos propietarios vencedores en aquel juicio, detentando la
ocupacin del inmueble sublitis. Tercero.- Que, a la fecha de interposicin de la
demanda se encontraba en vigencia la medida cautelar de inscripcin
preventiva de la demanda sobre el inmueble, la misma que se haba registrado
a solicitud de don Santiago Rafael Herbozo Alvarado. Cuarto.- Que, respecto a
la denuncia por contravencin a las normas que garantizan el derecho a un
debido proceso, la Sala Superior ha evaluado, en la Resolucin de Vista, los
hechos aducidos por las partes y los medios probatorios, no siendo revisable
en esta Sede, ya que se refiere a los conceptos a los que lleg el colegiado
merituando la probanza de las partes y la vigencia de los mandatos judiciales
de los expedientes que se siguieron entre los justiciables, evalundose la
permanencia continua de los demandados en el inmueble cuya posesin y
verificacin han debido realizar los demandantes, en ejercicio de la prudencia y
diligencia ordinaria que impone el artculo 1320 del Cdigo Civil, con lo que
habran podido comprobar tanto el estado como la ocupacin del inmueble, que
nunca estuvo en posesin de don Emiliano La Rosa ni de don Juan Caldas
Bermdez, ni de los demandantes, por haber sido vendido en mil novecientos
setentisis a Santiago Herbozo Alvarado y cnyuge, de quien derivan sus
derechos los demandados, mantenindose vigente el ttulo con el que lo
posean, el que an no se ha extinguido. Quinto.- Que, no se puede considerar
que las ventas del inmueble han sido simultneas ni que se ha producido el
concurso de acreedores, sino que se ha impedido el cumplimiento de una
sentencia firme, que proviene del expediente mil ochocientos veinte-ochenta,
que pona fin a la controversia entre el propietario originario Emiliano La Rosa
Gmez y el comprador Rafael Santiago Herbozo Alvarado y su cnyuge, por lo
que cualquier acto del vendedor deviene en nulo, lo que alcanza a la venta y
autorizacin concedida para ocupar el bien a favor de los demandantes. Sexto.Que, de lo expuesto se concluye que la resolucin de vista no ha incurrido en
las denuncias formuladas. DECISIN: A) Por estos fundamentos, de
conformidad con el artculo 397 del Cdigo adjetivo: declararon: INFUNDADO
el recurso de casacin interpuesto por Jaime William Salvador La Cruz
abogado de los demandantes Carlos Jess Flores Vergaray y Carmen Rosa
Coronado Bocanegra, en consecuencia NO CASAR la resolucin de vista de
fojas seiscientos setenta, su fecha diecinueve de diciembre del ao dos mil,

expedida por la Corte Superior de Justicia de Huaura. B) CONDENARON a los
demandantes al pago de la multa de una Unidad de Referencia Procesal as
como al pago de las costas y costos originados en la tramitacin del recurso;
en los seguidos con don Jos Alberto Flores Changanaqui y otros sobre mejor
derecho a la propiedad. C) DISPUSIERON la publicacin de la presente
resolucin en el diario oficial El Peruano, bajo responsabilidad; y los
devolvieron.
SS. VSQUEZ C.; CARRIN L.; TORRES C.; INFANTES V; CCERES
B.
EMBARGO ANOTADO EN EL REGISTRO PREVALECE SOBRE

COMPRAVENTA NO INSCRITA - Propietario no registral pierde proceso de
tercera
EMBARGO ANOTADO EN
COMPRAVENTA NO INSCRITA
EL
REGISTRO
PREVALECE
SOBRE
Propietario no registral pierde proceso de tercera

Compulsado el principio
de oponibilidad (recogido por el artculo 2022 del Cdigo Civil) frente a los
principios registrales de buena fe y prioridad en el tiempo, se llega a la
conclusin de que, en el presente caso, deben prevalecer estos ltimos; en
atencin a que cuando se inscribi el embargo no apareca inscrito el ttulo de
la tercerista, por lo que el banco demandado mantiene su adquisicin una vez
inscrito su derecho, pues en materia registral quien entra primero a registro es
primero en el derecho.
CASACIN / Cas. N 403-2001 PIURA (Publicada el 31 de mayo del 2002)
Lima, diecinueve de octubre del dos mil uno.
LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA, vista la causa el da de la fecha, y producida la votacin
correspondiente de acuerdo a ley, expide la presente sentencia: MATERIA DEL
RECURSO: Es materia del presente recurso de casacin la sentencia de vista
de fojas ciento treintiuno, su fecha siete de diciembre de dos mil, expedida por
la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Piura que, confirmando la
sentencia de primera instancia de fojas noventids, declara fundada la
demanda incoada por doa Gilda Giuliana Grimaldi Giribaldi, sobre tercera de
propiedad. FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE HA DECLARADO
PROCEDENTE EL RECURSO. Mediante resolucin de fojas veintids, su
fecha diez de mayo del ao en curso, se ha declarado procedente el recurso de
casacin interpuesto por NORBANK por la causal prevista por el inciso 2 del
artculo 386 del Cdigo Procesal Civil, relativa a la inaplicacin de los
numerales 2014 y 2016 del Cdigo Civil. CONSIDERANDO: Primero.- En base
a la denuncia formulada por la entidad recurrente, como se ha anotado
precedentemente, se ha declarado procedente el recurso de casacin por la

causal de inaplicacin de los numerales 2014 y 2016 del Cdigo Civil. En
efecto, la entidad impugnante en su escrito de fojas ciento treinticinco,
fundamentando su recurso, sostiene que cuando los derechos que se
contraponen son de distinta naturaleza, la prioridad en el tiempo de la
inscripcin es determinante para establecer la preferencia de los derechos,
arguyendo que el embargo inscrito con anterioridad a la transferencia de
propiedad debe prevalecer. Agrega, asimismo, que cuando se dispone el
levantamiento del embargo, se est implicando el artculo 2014 del Cdigo
Civil, pues la entidad recurrente sostiene es un tercero de buena fe, que
adquiri un derecho personal de los propietarios que figuraban en los Registros
Pblicos, por lo que debe mantenerse su derecho una vez inscrito, aunque
despus se anule, rescinda o resuelva el del otorgante por virtud de causas
que no consten en los Registros Pblicos. Segundo.- De lo expuesto se
concluye que el punto central de la controversia ha sido y sigue siendo el
siguiente: si el derecho de propiedad de la tercerista, alegado y probado en
autos, tiene o no preferencia sobre el derecho que emerge del embargo que en
forma de inscripcin se ha trabado sobre el mismo bien en favor de la entidad
demandada Banco Regional del Norte (NORBANK), con el agregado de que
dicho embargo fue inscrito en los Registros Pblicos con posterioridad a la
fecha de adquisicin por parte de la demandante del bien sublitis. Tercero.Para determinar si en el caso de autos se han dejarlo de aplicar las normas
anotadas en el primer considerando, ineludiblemente, tienen que analizarse los
hechos aportados al proceso. Es ms, si se llega a la conclusin de que se
hubieran dejado de aplicar dichos preceptos al caso de autos, no obstante su
pertinencia, variara el sentido de la decisin. En tales circunstancias, tendr
que casarse la resolucin impugnada y, actuando como organismo de mrito, la
Sala dictar la resolucin sobre el fondo que legalmente corresponde. Cuarto.La sentencia de vista, para confirmar la sentencia de primera instancia que
declara fundada la demanda de tercera, se apoya fundamentalmente en la
previsin contenida en el artculo 2022 del Cdigo Civil. Esta norma seala que
Para oponer derechos reales sobre inmuebles a quienes tambin tienen
derechos reales sobre los mismos, es preciso que el derecho que se opone
est inscrito con anterioridad al de aqul a quien se opone. Si se trata de
derechos de diferente naturaleza se aplican las disposiciones del derecho
comn. Examinado el segundo prrafo de esta norma, para dirimir la
preferencia de derechos (por ejemplo: si uno es real y el otro personal) se
remite a una frmula genrica cuando dice que se aplicar el derecho comn.
Esta norma contiene el principio registral de prioridad de rango del derecho real
sobre el derecho personal por gozar aqul de la oponibilidad erga omnes, que
no tiene el ltimo. Sin embargo, esta posicin ha sido cuestionada por la
doctrina elaborada y contenida en ejecutorias de casacin dictadas por las
Salas en lo Civil de esta Corte. Quinto.- En efecto, frente al referido principio
(prioridad de rango), el ordenamiento jurdico nacional tiene positivizados los
principios registrales de buena fe y de prioridad. El primero de estos principios
ha sido recogido por el numeral 2014 del Cdigo Civil, que seala que el
tercero que de buena fe adquiere a ttulo oneroso algn derecho de persona
que en el registro aparece con facultades para otorgarlo, mantiene su
adquisicin una vez inscrito su derecho, aunque despus se anule, rescinda o
resuelva el del otorgante por virtud de causas que no consten en los Registros
Pblicos. La buena fe del tercero se presume mientras no se pruebe que

conoca la inexactitud del registro. En tanto que el principio de prioridad ha
sido recogido por el artculo VI del Ttulo Preliminar del Reglamento General de
los Registros Pblicos, que dice que la prioridad en el tiempo de las
inscripciones determina la preferencia de los derechos que otorgan los
Registros y por el artculo 2016 del Cdigo Civil cuando dice que La prioridad
en el tiempo de la inscripcin determina la preferencia de los derechos que
otorga el registro. Sexto.- Compulsados el principio de rango (recogido por el
artculo 2022 del Cdigo Civil) frente a los principios registrales de buena fe y
prioridad en el tiempo, se llega a la conclusin que, en el presente caso, deben
prevalecer estos ltimos, en atencin a que cuando se inscribi el embargo no
apareca inscrito el ttulo de la tercerista, por lo que el banco demandado
mantiene su adquisicin una vez inscrito su derecho, pues, en materia registral,
quien entra primero al registro es primero en el derecho. El artculo 1135 del
Cdigo Civil, que constituye una norma de derecho comn, recoge tambin el
principio de prioridad en el tiempo para determinar la preferencia en el derecho.
Admitir lo contrario importara destruir el sistema registral que nos rige y hara
ineficaces los siguientes principios: a) El de legalidad, que preconiza que todo
ttulo que pretenda su inscripcin debe ser compatible con el derecho ya
inscrito, pues en el presente caso cuando se trab el embargo en forma de
inscripcin en el Registro los demandados don Juan Egsquiza Zevallos y su
cnyuge doa Linda Franco Stackhouse de Egsquiza figuraban como titulares
de derechos y acciones sobre el bien. b) El de impenetrabilidad que preconiza
el de impedir que se inscriban derechos que se opongan o resulten
incompatibles con otro, aunque aqullos sean de fecha anterior. En el presente
caso el embargo no se habra trabado si en el bien no habran tenido algn
derecho los demandados don Juan Egsquiza Zevallos y su cnyuge doa
Linda Franco Stackhouse de Egsquiza. c) El de publicidad recogido por el
artculo 2012 del Cdigo Civil que preconiza la presuncin absoluta, sin
admitirse prueba en contrario, de que toda persona tiene conocimiento del
contenido de las inscripciones Stimo.- Las razones anotadas conducen a
considerar que en el caso submateria, en la sentencia de vista. se han dejado
de aplicar los numerales 2014 y 2016 del Cdigo Civil, por lo que el recurso
debe declararse fundado y la Sala, actuando como organismo de mrito, debe
revocar la sentencia apelada. DECLARACIN a) Declararon FUNDADO el
recurso de casacin interpuesto por el Banco Regional del Norte (NORBANK) y
en consecuencia. CASARON la sentencia de fojas ciento treintiuno, su fecha
siete de diciembre del dos mil, la que queda nula y sin efecto. b) Actuando
como organismo de mrito: REVOCARON la sentencia apelada de fojas
noventids, su fecha treintiuno de agosto del dos mil, que declara fundada la
demanda de tercera interpuesta por doa Gilda Giuliana Grimaldi Giribaldi;
REFORMNDOLA: declararon INFUNDADA dicha demanda: en los seguidos
por doa Gilda Giuliana Grimaldi Giribaldi con Banco Regional del Norte y
otros, sobre tercera, c) Por contener la presente sentencia un principio
jurisprudencial DISPUSIERON su publicacin en el Diario Oficial El Peruano
respetndose su formato, bajo responsabilidad; y los devolvieron.
SS. VSQUEZ C.; CARRIN L.; TORRES C.; INFANTES V.; CCERES
B.

EXIGE LA PARTICIPACIN DEL CNYUGE - No es amparado por el principio
de fe pblica registral
EXIGE LA PARTICIPACIN DEL CNYUGE
No es amparado por el principio de fe pblica registral
No
pueden
alcanzarle los efectos del principio de fe pblica registral si el banco conoca
que su contratante era casado y no le exigi la participacin de su cnyuge en
el otorgamiento de la escritura pblica del contrato de garanta hipotecaria.
CASACIN / Cas. N 2125-99 LAMBAYEQUE (Publicada el 31 de mayo del
2002)
Lima, diecinueve de octubre del dos mil uno.
LA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL SOCIAL DE LA CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA, VISTOS; en audiencia pblica
llevada a cabo en la fecha, integrada por los seores Vocales; Silva Vallejo;
Palacios Villar; Garay Salazar; Walde Juregui y Gazzolo Villalta, luego de
verificada la votacin con arreglo a ley, emite la siguiente sentencia: MATERIA
DEL RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto a fojas
trescientos once, por don Miguel Estela Campos, contra la sentencia de vista
de fojas trescientos dos, su fecha diecisiete de noviembre de mil novecientos
noventinueve, expedida por la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de
Lambayeque, que revocando la apelada de fojas ciento setentisis, de fecha
veinticuatro de junio de mil novecientos noventinueve, declara Infundada en
todos sus extremos la demanda interpuesta por don Miguel Estela Campos; en
los seguidos contra don Toms Paico Garca y otros, sobre Nulidad de Acto
Jurdico. FUNDAMENTOS DEL RECURSO: La Sala de este Supremo Tribunal
mediante resolucin de fecha diecisiete de noviembre del dos mil, ha declarado
procedente el recurso de casacin por las causales de; a) Inaplicacin del
artculo doscientos diecinueve, incisos primero, tercero y cuarto del Cdigo
Civil; y b) Contravencin de normas que garantizan el derecho a un debido
proceso contenidas en los artculos sexto del Ttulo Preliminar, ciento veintids
y ciento noventinueve del Cdigo Procesal Civil, para lo cual se expresa como
fundamentos; que, resulta de aplicacin al caso el artculo doscientos
diecinueve, en sus incisos primero, tercero y cuarto del Cdigo Civil referidos a
las causales de nulidad de un acto jurdico porque en efecto en el contrato
materia de cuestionamiento falt la manifestacin de voluntad del agente, el
objeto es jurdicamente imposible y el fin no es lcito; que el derecho de
propiedad faculta a usar, disponer, disfrutar y reivindicar el bien; y que la
hipoteca debe ser otorgada por el propietario del bien; que, se ha violado el
principio de socializacin del proceso al resolverse a favor de un poderoso
banco y no sujetarse al mrito de lo actuado y al derecho. Y, CONSIDERANDO:
Primero: que, en principio, en aplicacin del principio de que el juez aplica el
derecho que corresponde a los hechos, previstos en el artculo ciento

treintinueve, inciso octavo, de la Carta Fundamental, concordado con el artculo
Stimo del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, las Salas Casatorias al
momento de calificar el recurso y, en su oportunidad, revisar el fondo del
mismo, en casos notorios de grave injusticia, deben por un lado, suplir las
deficiencias o errores en los que haya incurrido el recurrente siempre que se
hayan expuesto argumentos suficientes para el fin del recurso; y, de otro lado,
esta orientacin tiene por objetivo resolver el conflicto acertadamente.
Segundo: que, con la Escritura Pblica de compraventa del primero de
setiembre de mil novecientos noventa, el demandante acredita haber adquirido
la propiedad del predio denominado, Parcelacin Fiscal Muy Finca nmero
once mil ciento veintiuno, sito en el distrito de Mochum, Provincia y
Departamento de Lambayeque, de parte de sus anteriores propietarios, Toms
Paico Garca y cnyuge; sin embargo, este mismo vendedor, Toms Paico
Garca, posteriormente, hipoteca el mismo predio mediante Escritura Pblica
del quince de mayo de mil novecientos noventisiete, a favor del Banco Wiese;
quien procediera a inscribir su ttulo en el Registro de la Propiedad Inmueble de
la Regin Nor Oriental del Maran el veinticuatro de junio del mismo ao.
Tercero: Que, es evidente que antes de la constitucin de hipoteca el
demandante ya era el propietario del inmueble, sin embargo, dicho acto jurdico
no fue en su oportunidad inscrito en los Registros Pblicos, de tal modo que
cuando el banco recibi en garanta hipotecaria el citado inmueble, inscribiendo
el gravamen en los Registros Pblicos, ello se produjo por parte de la persona
que apareca en el registro con facultades para otorgarlo; en tal virtud, el banco
estara, prima fecie, protegido por el principio de buena fe registral contemplado
en el artculo dos mil catorce del Cdigo Civil, por el cual el tercero que de
buena fe adquiere a ttulo oneroso algn derecho de persona que en el registro
aparece con facultades para otorgarlo mantiene su adquisicin una vez inscrito
su derecho, aunque despus se anule, rescinda o resuelva el del otorgante por
virtud de causas que no consten en los Registros Pblicos. Cuarto: que, no
obstante lo anterior, este principio resulta inaplicable cuando, entre otros, el
tercero no ha actuado de buena fe; situacin que se presenta en el presente
caso; toda vez que de los diversos medios probatorios presentados por el
demandante fluye que ste desde la fecha que adquiri el inmueble subjdice
ha estado ejerciendo plenamente la posesin del mismo, explotndolo
satisfactoriamente conforme aparece de los documentos de fojas seis a quince,
contando con los respectivos Planes de Cultivo de todos los aos, incluso de
las campaas agrcolas mil novecientos noventisis- mil novecientos
noventisiete, y mil novecientos noventisiete-mil novecientos noventiocho; de tal
manera que resulta evidente que cuando el Banco procedi a efectuar la
inspeccin ocular en el predio para su valorizacin el dos de mayo de mil
novecientos noventisiete debi advertir la posesin del actor y con mayor
diligencia descubrir la irregularidad en el ofrecimiento de garanta hipotecaria
por parte de Toms Paico Garca, quien ya no era propietaria del bien;
conforme lo indica el actor en sus escritos de fojas ciento sesentids
doscientos cincuentinueve. Quinto: que, la referida inspeccin ocular consta en
el Certificado de Valorizacin de fojas noventisiete presentado por el mismo
banco, en la cual no se consigna la persona o personas que se hallaron en el
predio, sino que simplemente se indica que se efectu en presencia del Seor
Alberto Monsalve, como representante del cliente, que es genrico, pues bien
puede entenderse que dicha persona lleg al predio juntamente con el tasador;
tampoco se identifica el Plan de Cultivo y Riego que se refiere le fue
presentado al tasador, esto es, no se consigna su nmero, dado que es el actor
quien cuenta con el referido plan aprobado por la Administracin Tcnica
Distrito de Riego de Chancay; con todo lo cual se evidencia negligencia en el
actuar del banco, bajo cuyas circunstancias no puede alcanzarle los efectos del
principio de la buena fe registral; mxime si al banco le era conocido que su
contratante, Toms Paico Garca, era casado y no exigi la participacin de la
cnyuge de ste en el contrato de Otorgamiento de Escritura Pblica, conforme
aparece de la Escritura Pblica correspondiente. Sexto: que, siendo ello as,
desapareciendo el principio de la buena fe registral el referido contrato de
Garanta Hipotecaria puede ser objeto de revisin sin restriccin alguna en
cuanto a los efectos de una posible nulidad; que en ese sentido, resulta
incuestionable que el citado contrato ha sido celebrado por persona que no era
el propietario, violndose el artculo mil noventinueve, inciso primero, del
Cdigo Civil que establece los requisitos para la validez de la hipoteca; e
incurrindose en las causales de nulidad previstas en el artculo doscientos
diecinueve, incisos primero y tercero del Cdigo Civil, stos son, en ausencia
de la manifestacin de voluntad del agente y objeto jurdicamente imposible;
debiendo, por tanto prevalecer el derecho de propiedad garantizado por la Ley
Fundamental en su artculo setenta. Stimo: que, dichas normas no han sido
aplicadas en la sentencia de vista; por consiguiente, se configura la causal de
inaplicacin de normas de derecho material, mas no as la de afectacin del
derecho al debido proceso en cuanto a la violacin del principio de
socializacin toda vez que la referida inaplicacin no se ha debido a un mayor
podero econmico del Banco, sino al criterio de que el fallo estaba ajustado a
ley; en consecuencia, de conformidad con el artculo trescientos noventisis,
inciso primero, del Cdigo Procesal Civil, actuando en sede de instancia,
corresponde amparar la demanda en cuanto a las nulidades e indemnizacin
determinadas en Primera Instancia, debiendo ser el monto fijado por
indemnizacin de cargo tambin del banco, en forma solidaria con el codemandado, conforme al artculo mil novecientos sesentinueve del Cdigo Civil
y de acuerdo al recurso de apelacin del demandante interpuesto a fojas
doscientos cincuentinueve precisamente en cuanto a dicho extremo.
DECLARARON: FUNDADO el recurso de casacin de fojas trescientos once
interpuesto por don Miguel Estela Campos; en consecuencia, NULA la
sentencia de vista de fojas trescientos dos, su fecha diecisiete de noviembre de
mil novecientos noventinueve, que revocando la apelada de fojas ciento
setentisis, fechada el veinticuatro de junio del mismo ao, declara
INFUNDADA la demanda de todos sus extremos; y, actuando en sede de
instancia, CONFIRMARON la apelada de fojas ciento setentisis, fechada el
veinticuatro de junio del mismo ao, en la parte que declara FUNDADA la
demanda de fojas cuarenticinco y que en consecuencia declara NULO el acto
jurdico contenido en la Escritura Pblica de Garanta Hipotecaria y Restriccin
Contractual del quince de mayo de mil novecientos noventisiete; asimismo,
NULO el asiento registral correspondiente al asiento tres de la ficha veintitrs
mil trescientos treinticuatro, y FIJA en la suma de cuatro mil nuevos soles la
indemnizacin por daos y perjuicios que el demandado Toms Paico Garca
abonar al demandante; la REVOCARON en el extremo que declara Infundada
la demanda sobre Indemnizacin por daos y perjuicios contra el Banco Wiese
Limitado; reformndola, DISPUSIERON que el citado banco pague al

demandante el referido monto indemnizatorio en forma solidaria con Toms
Paico Garca; CONDENARON al recurrente a la Multa de Una Unidad de
Referencia Procesal, as como al pago de las costas y costos del recurso;
ORDENARON la publicacin del texto de la presente resolucin en el Diario
Oficial El Peruano; en los seguidos por don Miguel Estela Campos contra don
Toms Paico Garca y otros, sobre Nulidad de Acto Jurdico; y los devolvieron.
SS. SILVA V.; PALACIOS V.; GARAY S.; WALDE J.; GAZZOLO V.

FIRMAS LEGALIZADAS - Excepcin al artculo 1098 del Cdigo Civil
FIRMAS LEGALIZADAS
Excepcin al artculo 1098 del Cdigo Civil
La ejecutante, siendo una
entidad del sistema financiero, ha procedido de acuerdo a lo dispuesto en el
artculo 176 de la Ley N 26702, Ley de Bancos, que faculta a las empresas
del sistema financiero a celebrar contratos con firma legalizada notarialmente,
los que no requieren para ser inscritos en los Registros Pblicos, de la escritura
pblica.
CASACIN / Cas. N 205-2001 AYACUCHO (Publicada el 31 de mayo del
2002)
Lima, diez de octubre del ao dos mil uno.
DE LA REPBLICA; vista la causa en audiencia pblica de la fecha y producida
la votacin con arreglo a ley, emite la siguiente sentencia. 1.- MATERIA DEL
RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto a fojas ciento
cuarentisis por la Caja Rural de Ahorro y Crdito Los Libertadores de
Ayacucho contra la resolucin de vista de fojas ciento veintitrs, su fecha seis
de diciembre del ao dos mil, expedida por la Sala Especializada en lo Civil de
la Corte Superior de Justicia de Ayacucho, que revocando la apelada de fojas
setenticinco, su fecha diecisiete de octubre del mismo ao, que declara
infundada la contradiccin propuesta por el demandado don Mamerto Cabrera
Palomino; y reformndola la declararon fundada con lo dems que contiene. 2.FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE HA DECLARADO PROCEDENTE EL
RECURSO: Que, concedido el recurso de casacin a fojas ciento cincuentids,
fue declarado procedente mediante ejecutoria suprema de fecha veintitrs de
abril del ao en curso, por las causales previstas en los incisos 1 y 2 del
artculo 386 del Cdigo Procesal Civil, relativo a la aplicacin indebida del
artculo 1098 del Cdigo Civil, referido a la formalidad de la hipoteca; y la
inaplicacin del artculo 176 de la Ley 26702-Ley General del Sistema
Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de
Banca y Seguros, sobre el bloqueo registral. 3.- CONSIDERANDOS: Primero:

Que, cabe precisar que la causal de aplicacin indebida supone la actuacin de
una norma que no es aplicable a la relacin fctica establecida en el proceso,
ya que el juzgador ha errado al elegir la ley pertinente, es decir, se equivoca en
el proceso de establecer la relacin de causalidad que existe entre el caso
particular, jurdicamente calificado, y lo dispuesto por la norma sustantiva.
Segundo: Que, la denuncia por inaplicacin se constituye en la violacin de la
ley, ya que el Juez al comprobar circunstancias de hechos, deja de aplicar la
norma pertinente a la situacin fctica. Tercero: Que, es materia del presente
recurso de casacin examinar si se ha incurrido en error in iudicando al dictarse
la resolucin de vista, que aplica el artculo 1098 del Cdigo Civil, al sealar
que la hipoteca se constituye por escritura pblica, salvo disposicin diferente
de la ley; y por consiguiente, determinar si resulta aplicable al caso concreto el
artculo 176 de la Ley 26702, que prescribe en su parte final que los contratos
que estas empresas celebren con sus clientes, podrn extenderse en
documento privado con firma legalizada notarialmente, o ser protocolizado
notarialmente, los mismos que sern inscritos sin necesidad de escritura
pblica en el Registro Pblico correspondiente, salvo los contratos cuyo valor
exceda de cuarenta Unidades Impositivas Tributarias, en cuyo caso s es
necesaria la escritura pblica. Cuarto: Que en el presente caso, la garanta
real, materia de ejecucin, est constituida por el contrato de levantamiento y
otorgamiento de garanta hipotecaria que obra a fojas cinco a favor de don
Mamerto Cabrera Palomino a fin de que respalde la obligacin contrada con la
ejecutada por el valor de cuatro mil dlares americanos, suma que no
sobrepasa las cuarenta Unidades Impositivas Tributarias; asimismo, el referido
instrumento ha sido otorgado con firmas legalizadas notarialmente e inscrito
debidamente en el registro pblico correspondiente. Quinto: Que, conforme se
aprecia de la resolucin recurrida al revocar la apelada establece que el
mencionado contrato hipotecario es un documento privado y no escritura
pblica conforme lo exige la norma contenida en el artculo 1098 del Cdigo
Material que imperativamente dispone que la hipoteca debe constituirse por
escritura pblica; sin embargo, la Sala de mrito no ha observado la excepcin
contenida en la parte final del citado artculo que prescribe salvo disposicin
diferente de la ley. Sexto: Que en tal sentido, debe entenderse que la norma
sustantiva aplicable al caso resulta ser el artculo 176 de la Ley 26702-Ley
General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la
Superintendencia de Banca y Seguros, ya que conforme se aprecia de la
clusula dcimo sexta del contrato hipotecario, la ejecutante, siendo una
entidad del sistema financiero, ha procedido de acuerdo a lo dispuesto en la
mencionada ley, que faculta a las empresas del sistema financiero a celebrar
contratos con firmas legalizadas notarialmente, los que no requieren para ser
inscritos en los Registros Pblicos, de la formalidad de la escritura pblica.
Sptimo: Que de lo expuesto, se concluye que la Sala Superior aplic
indebidamente el artculo 1098 del Cdigo Civil, debiendo aplicarse al caso sub
materia el artculo 176 de la Ley 26702. DECISIN: Estando a los
considerandos que anteceden y en aplicacin de la facultad conferida por el
artculo 396 inciso 1 del Cdigo Procesal Civil: Declararon FUNDADO el
recurso de casacin interpuesto por doa Celia Marisela Arce Villar en
representacin de la Caja Rural de Ahorro y Crdito Los Libertadores de
Ayacucho, mediante escrito de fojas ciento cuarentisis; en consecuencia
CASARON la resolucin de vista de fojas ciento veintitrs, su fecha seis de

diciembre del dos mil; y actuando como sede de instancia, CONFIRMARON la
apelada de fojas setenticinco, su fecha diecisiete de octubre del mismo ao,
que declara infundada la contradiccin formulada por el demandado;
MANDARON se publique la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano,
bajo responsabilidad; en los seguidos con don Mamerto Cabrera Palomino,
sobre ejecucin de garantas; y los devolvieron.
B.
DERECHO DE FAMILIA
LA NO SUSPENSIN DEL PLAZO PARA DEMANDAR EL DIVORCIO POR
CAUSAL - Aplicacin del inciso 2 del artculo 1994 del C.C.

CAUSAL - Aplicacin del inciso 2 del artculo 1994 del C.C.
CAUSAL
Aplicacin del inciso 2 del artculo 1994 del C.C.
Si bien el inciso 2 del
artculo 1994 dispone que el plazo de prescripcin se suspende entre los
cnyuges cuando existe la sociedad de gananciales, tal norma resulta aplicable
a las acciones in rem, esto es una accin de naturaleza distinta a la que se
debate en el presente proceso como es la de divorcio por causal, razn por la
cual la norma denunciada no resulta aplicable al presente proceso.
CASACIN / Cas. N 145-2001 HUNUCO (Publicada el 31 de mayo del
2002)
Lima, diecisiete de octubre del dos mil uno.
DE LA REPBLICA; con los acompaados; vista la causa en audiencia pblica
de la fecha y producida la votacin con arreglo a ley, emite la siguiente
sentencia. 1.- MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casacin
interpuesto a fojas cincuentitrs por Donato Medina Cndor contra la resolucin
de vista de fojas treintids, su fecha catorce de diciembre del ao dos mil,
expedida por la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Hunuco, que
revocando la apelada de fojas dieciocho, su fecha diez de noviembre del
mismo ao, que declara infundada las excepciones de caducidad, cosa juzgada
y prescripcin extintiva; reformndola declararon fundada la excepcin de
prescripcin extintiva deducida por la demandada; y en consecuencia nulo e
insubsistente todo lo actuado. 2.- FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE HA
DECLARADO PROCEDENTE EL RECURSO: Que, concedido el recurso de
casacin a fojas cincuentisis, fue declarado procedente mediante ejecutoria
de fecha dieciocho de abril del ao en curso, por la causal prevista en el inciso
1 del artculo 386 del Cdigo Procesal Civil, relativo a la aplicacin indebida del
artculo 2001 inciso 1 del Cdigo Civil, referido a los plazos de la prescripcin; y
por consiguiente, la aplicacin del artculo 1994 inciso 2 del acotado Cdigo. 3.CONSIDERANDOS: Primero: Que, cabe precisar que la causal de aplicacin
indebida supone la actuacin de una norma que no es aplicable a la relacin
fctica establecida en el proceso, ya que el juzgador ha errado al elegir la ley
pertinente, es decir, se equivoca en el proceso de establecer la relacin de
causalidad que existe entre el caso particular, jurdicamente calificado, y lo
dispuesto por la norma sustantiva. Segundo: Que, es materia del presente
recurso de casacin determinar si se ha incurrido en error in iudicando al
expedirse la resolucin de vista, que aplica el artculo 2001 inciso 1 del Cdigo
Civil, que establece que la accin personal prescribe a lo diez aos; y por
consiguiente, examinar si resulta aplicable al caso concreto el artculo 1994
inciso 2 del Cdigo acotado, que prescribe que el plazo de prescripcin se
suspende entre los cnyuges cuando existe la sociedad de gananciales.
Tercero: Que en el caso sublitis, don Donato Medina Cndor interpuso
demanda sobre divorcio por conducta deshonrosa conforme lo prev el artculo
333 inciso 8 del Cdigo Sustantivo, fundamentando su petitorio en que su
cnyuge doa Antonia Curo Palomino procre un hijo en el ao mil novecientos

ochenta, fruto de sus relaciones con don Domingo Severino Matute y desde
dicha fecha hasta la interposicin de la demanda el ocho de setiembre de mil
novecientos noventinueve ha transcurrido ms de diez aos, plazo sealado
para que opere la prescripcin personal conforme concluye la resolucin de
vista. Cuarto: Que, se debe precisar que la institucin del matrimonio es un
acto voluntario intuito personam celebrada con las formalidades previstas en el
Cdigo Material, del cual nace derechos y obligaciones que la legislacin y la
doctrina lo califica dentro de las acciones personales por la naturaleza del acto.
Quinto: Que, el inciso 1 del artculo 2001 del mencionado cuerpo legal, fija la
prescripcin de la accin personal de manera genrica a los diez aos, salvo
las excepciones que seala la misma norma, respecto a determinadas
acciones que tiene un plazo de prescripcin ms breve. Sexto: Que, la
sociedad de gananciales se encuentra conformada por el conjunto de bienes
sociales y bienes propios de cada cnyuge, constituyndose en un mecanismo
de regulacin de dicho patrimonio. Sptimo: Que en tal sentido, debe sealarse
que el plazo prescriptorio a que se refiere el artculo 1994 inciso 2 del Cdigo
Civil, resulta aplicable a las acciones in rem, esto es, a una accin de
naturaleza distinta a la que se debate en el presente proceso, como lo es la de
divorcio por causal, razn por la cual, la norma denunciada no resulta aplicable
al presente caso. 4.- DECISIN: A) Estando a las conclusiones precedentes y
en aplicacin del artculo 397 del Cdigo Procesal Civil: declararon
INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto por don Donato Medina
Cndor, mediante escrito de fojas cincuentitrs; en consecuencia NO
CASARON la resolucin de vista de fojas treintids, su fecha catorce de
diciembre del dos mil, que revoca la apelada de fojas dieciocho, su fecha diez
de noviembre del mismo ao, que declara infundada las excepciones
formuladas; y reformndola, declararon fundada la excepcin de prescripcin
extintiva; y en consecuencia nulo e insubsistente todo lo actuado. B)
CONDENARON al recurrente al pago de la multa de una Unidad de Referencia
Procesal, as como las costas y costos originados en la tramitacin del recurso;
en los seguidos con doa Antonia Curo Palomino, sobre divorcio por causal. C)
DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El
Peruano, bajo responsabilidad; y los devolvieron.
B.
DERECHO COMERCIAL
LA POSIBILIDAD DE RENOVAR UN TTULO VALOR - Hasta antes de que

prescriban las acciones cartulares
LA POSIBILIDAD DE RENOVAR UN TTULO VALOR - Hasta antes de que

prescriban las acciones cartulares
LA POSIBILIDAD DE RENOVAR UN TTULO VALOR
Hasta antes de que prescriban las acciones cartulares
Debido a que el artculo 188 de la Ley de Ttulos Valores (derogada),
seala que las acciones provenientes de los ttulos valores se extinguen a los
tres aos a partir de su fecha de vencimiento y dado que las prrrogas
pactadas deben darse hasta antes que prescriban las acciones cartulares,
conforme lo dispone la Ley 26702 Ley de Bancos se tiene que las
renovaciones efectuadas por el demandante han sido realizadas de acuerdo a
ley y a lo pactado por las partes.
CASACIN / Cas. N 61-2001 AREQUIPA (Publicada el 31 de mayo del 2002)
Lima, primero de octubre del ao dos mil uno.
DE LA REPBLICA: vista la causa en audiencia pblica de la fecha y producida
la votacin con arreglo a ley, emite la siguiente sentencia: 1.- MATERIA DEL
RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto a fojas ciento
treintiocho por don Javier Bernardo Jos Velarde Talleri contra la resolucin de
vista de fojas ciento veintisiete, su fecha ocho de noviembre del ao dos mil,
expedida por la Segunda Sala Civil Colectiva de la Corte Superior de Justicia

de Arequipa, que confirmando la sentencia apelada de fojas noventisis, su
fecha treintiuno de julio del mismo ao, declara infundada la contradiccin y
fundada la demanda con lo dems que contiene. 2.- FUNDAMENTOS POR
LOS CUALES SE HA DECLARADO PROCEDENTE EL RECURSO: Que,
concedido el recurso de casacin a fojas ciento cuarenticuatro, fue declarado
procedente mediante ejecutoria suprema de fecha ocho de marzo del ao en
curso, por las causales previstas en los incisos 1 y 2 del artculo 386 del Cdigo
Procesal Civil, relativo a la interpretacin errnea del artculo 168 de la Ley
nmero 26702 - Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros
y Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros y los artculos 49 y 196
de la Ley nmero 16587 - Ley de Ttulos Valores. 3.- CONSIDERANDOS:
Primero: Que, hay que precisar que las denuncias de interpretacin errnea se
configura cuando el Juzgador al elegir la norma pertinente a la situacin fctica
establecida en el proceso, le da un sentido o significado contrario a su texto, es
decir, se equivoca al interpretarla y, la de inaplicacin se produce cuando al
haberse comprobado circunstancias de hechos en el caso concreto que son
supuestos obligados para la aplicacin de una norma determinada, el juez no la
aplica, ignorndola, desconocindola o soslayndola. Segundo: Que, en el
presente caso el impugnante alega que se ha incurrido en error in iudicando al
expedirse la sentencia de vista ya que ha inaplicado los artculos 49 y 196 de la
Ley de Ttulos Valores, alegando que dichas normas estuvieron vigentes al
momento de suceder los hechos, y que sealan que caduca la accin directa si
oportunamente no se hubiera obtenido el protesto por falta de pago, tornando
de este modo en ineficaz la prdida del derecho y la accin. Tercero: Que,
asimismo acusa la interpretacin errnea del artculo 168 de la Ley nmero
26702, ya que la Sala de mrito admite la posibilidad de efectuar la renovacin
de un pagar luego de vencido el plazo de protesto, esto es, luego de que las
acciones cambiarias derivadas del pagar se han extinguido por caducidad, por
cuanto la segunda renovacin a la que especialmente se refiere el colegiado se
ha realizado trece das despus del vencimiento, es decir, cuando el ttulo se
encontraba caduco, asimismo sostiene que la interpretacin correcta de la
norma debera ser que las renovaciones deben efectuarse en tanto y en cuanto
las acciones cambiarias subsistan, es decir, dentro del plazo para el protesto,
pues sin este requisito la accin cambiaria se habra extinguido y por ende no
es posible la renovacin. Cuarto: Que es materia de ejecucin, el pagar que
obra a fojas veintids que ha sido suscrito por el Banco Internacional del Per INTERBANK y la empresa Velso Comercial Importadora Sociedad Annima
como obligada principal y los esposos don Javier Velarde Talleri y doa Mara
del Rosario Josefina Pardo Olazabal como avalistas solidarios por la suma de
sesentisiete mil dlares americanos y, que posteriormente fue renovado por la
suma de sesenta mil trescientos dlares americanos a mrito de dos
amortizaciones. Quinto: Que, el recurrente seala que la segunda renovacin
del pagar de fecha once de agosto de mil novecientos noventinueve, se
habra realizado cuatro das despus de que el ttulo habra caducado, lo que
acarreara que el referido protesto se ha realizado de manera extempornea,
ya que al ser nulas las renovaciones, ste se habra diligenciado despus de
cuatro meses de vencimiento del pagar. Sexto: Que, si bien es cierto el inciso
2 del artculo 49 de la Ley de Ttulos Valores establece que el trmino
estipulado para realizar el protesto por falta de pago del pagar es de ocho
das posteriores al vencimiento, en consecuencia, para determinar si en el

presente caso el protesto fue diligenciado dentro del trmino establecido, se
debe determinar previamente si la accin cartular ya haba caducado al
momento de realizarse el protesto Sptimo: Que, el artculo 196 de la Ley
Cartular establece que la caducidad slo opera a favor de los obligados de
regreso y ante una accin cambiaria de regreso, es decir, dicha norma
especfica y est referida solo al caso sealado, por consiguiente, el citado
artculo no comprende a las acciones cartulares comprendidas en el artculo
168 de la Ley 26702, con lo que se concluye que no son normas aplicables al
caso sublitis. Octavo: Que, el artculo 188 de la Ley Cartular, seala que las
acciones provenientes de los ttulos valores se extinguen a los tres aos, a
partir de su fecha de vencimiento, en este sentido, y dado que las prrrogas
pactadas pueden darse hasta antes que prescriban las acciones cartulares,
conforme lo dispone el artculo 168 de la Ley nmero 26702, se tiene que las
renovaciones efectuadas por el demandante han sido realizadas con arreglo a
ley y a lo pactado por las partes. Noveno: Que, de lo expuesto se concluye que
el Colegiado ha interpretado correctamente la norma sustantiva invocada, as
como se ha determinado que no resulta aplicable al caso las otras normas
denunciadas. 4.- DECISIN: Estando a los considerandos precedentes y en
aplicacin del artculo 397 del Cdigo Procesal Civil, declararon INFUNDADO
el recurso de casacin interpuesto por don Javier Bernardo Jos Velarde
Tallen, mediante escrito de fojas ciento treintiocho; en consecuencia NO
CASAR la resolucin de vista de fojas ciento veintisiete, su fecha ocho de
noviembre del dos mil; que confirmando la sentencia apelada de fojas
noventisis, su fecha treintiuno de julio del mismo ao, declara infundada la
contradiccin y fundada la demanda con lo dems que contiene;
CONDENARON al recurrente al pago de la multa de una Unidad de Referencia
Procesal, as como las costas y costos originados en la tramitacin del recurso;
en los seguidos por Banco Internacional del Per - INTERBANK, sobre
obligacin de dar suma de dinero; DISPUSIERON la publicacin de la presente
resolucin en el Diario Oficial El Peruano, bajo responsabilidad: y los
devolvieron.
SS. VSQUEZ
QUINTANILLA Q.
V.;
CARRIN
L.; TORRES C.;
INFANTES
V;
SI SE CUESTIONA JUDICIALMENTE LA VALIDEZ DE UN CONVENIO

ARBITRAL - - Se podr deducir la excepcin de convenio arbitral?-*-Se
podr deducir la excepcin de convenio arbitral?
PARA PROBAR QUE UNA PERSONA EST OBLIGADA A DAR ALIMENTOS
A UN MENOR - Es insuficiente el acta y la partida de nacimiento de ste
SI SE PRETENDE LA NULIDAD DE LA SENTENCIA QUE DECLAR NULO
EL TTULO DE PROPIEDAD DEL POSEEDOR - Proceder la suspensin del
proceso de desalojo?

ARBITRAL - Se podr deducir la excepcin de convenio arbitral?
ARBITRAL
Se podr deducir la excepcin de convenio arbitral?
No puede oponerse
la excepcin de convenio arbitral a una pretensin que busca precisamente
cuestionar judicialmente la validez del convenio va accin procesal, vicio que
justifica el reenvo de la causa, pese a que el error que se examina es
iudicando.
CASACIN / Cas. N 1085-2001 LIMA (Publicada el 31 de mayo del 2002)
Lima, trece de noviembre del dos mil uno.
La Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la

Repblica, vista la causa en la fecha, con los acompaados, emite la siguiente
sentencia: 1.- MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casacin
interpuesto por Algodones Tangis Sociedad Annima, contra la resolucin
expedida por la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima de
fojas novecientos cincuenticuatro, su fecha treintiuno de enero del dos mil uno,
que confirma la resolucin apelada de fojas ochocientos noventitrs, su fecha
diecinueve de octubre del dos mil, que declara fundada la excepcin de
convenio arbitral deducida por los demandados; abstenindose de resolver las
excepciones de incompetencia, falta de legitimidad para obrar del demandante
y del demandado; en consecuencia, nulo todo lo actuado y por concluido el
proceso. 2.- FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE HA DECLARADO
PROCEDENTE EL RECURSO: Concedido el recurso de casacin a fojas
novecientos setenticuatro, fue declarado procedente por auto del veinticinco de
junio del dos mil uno, en base a la causal contenida en el inciso 2 del artculo
386 del Cdigo Procesal Civil, al denunciarse que las instancias de mrito han
resuelto prescindiendo de la prohibicin expresa de sometimiento a arbitraje,
que para los casos de contratos de adhesin (caractersticas que corresponden
a un contrato, en formato o modelo, de pliza de seguro) contiene el texto
inicial del artculo 1398 del Cdigo Civil, vigente en la oportunidad en que el
demandante autoriz al Banco Latino a contratar el seguro, segn consta de la
escritura pblica del cinco de marzo de mil novecientos noventa; adems, en
ningn momento otorg poder especial a dicho banco para que celebrara un
compromiso arbitral, por lo tanto el acto deviene en ineficaz, en aplicacin de
los artculos 145, 155, 161 y 167 inciso 3 del Cdigo Civil; asimismo,
contrariamente a la motivacin desarrollada, la impugnada resuelve inaplicando
las normas acotadas y tomando como vlidas clusulas que son materia de
pedido de nulidad, en va de accin, como parte del petitorio que contiene la
demanda. 3.- CONSIDERANDOS: Primero: Conforme se advierte del escrito de
fojas ciento siete, una de las pretensiones contenidas en la demanda es que se
declare la nulidad de las clusulas de arbitraje y sometimiento a la jurisdiccin
de los Jueces y Tribunales de Lima, a que se refieren las clusulas 10 y 11 del
contrato de pliza de seguro celebrado entre Sul Amrica Compaa de
Seguros Sociedad Annima y el Banco Latino en calidad de acreedor
hipotecario de Algodonera Tangis Sociedad Annima Sociedad Annima quien
autoriz a dicho acreedor a tomar seguros a favor de la obra civil dada en
garanta hipotecaria; bajo el fundamento de que nunca otorg poder especial al
Banco para renunciar al fuero de su competencia y pactar convenio arbitral.
Segundo: Por su parte, los demandados Sul Amrica Compaa de seguros
Sociedad Annima y el Banco Latino, deducen la excepcin de convenio
arbitral, alegando que las partes han pactado que, en todo caso de
discrepancia derivada del mencionado contrato de pliza de seguro, ser
resuelto por medio de arbitraje de derecho y de acuerdo a las disposiciones
legales vigentes. Tercero: En ese contexto, resulta incongruente y prematuro
que las instancias de mrito se hayan pronunciado sobre la clusula que
contiene el convenio arbitral, mediante la cual las partes pactan que la
discrepancia derivada del contrato que vincula a las partes sea resuelto por un
arbitraje, ya que precisamente lo que se persigue con la pretensin principal es
la declaracin de nulidad de la clusula que contiene dicho pacto arbitral,
llegando incluso, el Colegiado, al absurdo de sealar en su segundo
considerando que no existe declaracin de nulidad de la referida clusula,

cuando en realidad la pretensin incoada tiene ese propsito, e ignorando el
contenido normativo del artculo 1398 del Cdigo Sustantivo aplicable al caso
de autos por razones de temporalidad. Cuarto: Asimismo, la posicin de las
instancias de mrito niegan la tutela judicial a que tiene derecho la actora, pues
no puede oponerse a una defensa de forma (convenio arbitral) a una
pretensin que busca precisamente cuestionar judicialmente la validez del
convenio va accin procesal, vicio que justifica el reenvo de la causa pese a
que el error que se examina es in iudicando; sin embargo, no pueden pasar
inadvertidos los electos del principio de la facultad nulificante del Juzgador y
que este Supremo Colegiado tiene el deber de invocar como manifestacin de
los principios de la casacin, como es el control nomoflctico de las
resoluciones de instancia. Quinto: Siendo esto as, carece de objeto
pronunciarse sobre las normas inaplicadas, ya que ello deber observarse al
momento de dictar sentencia. 4.- SENTENCIA: Estando a las conclusiones
precedentes y en base al artculo 396 del Cdigo Procesal Civil: declararon
FUNDADO el recurso de casacin de fojas novecientos sesenticinco,
interpuesto por Algodones Tangis Sociedad Annima; en consecuencia
CASAR la resolucin de vista de fojas novecientos cincuenticuatro, su fecha
treintiuno de enero del dos mil uno: y actuando como sede de instancia
REVOCARON la resolucin apelada de fojas ochocientos noventitrs, su fecha
diecinueve de octubre del dos mil, que declara fundada la excepcin de
convenio arbitral deducida por los demandados: en consecuencia nulo todo lo
actuado y por concluido el proceso: y REFORMNDOLA declararon
IMPROCEDENTE dicha excepcin; debiendo continuar la causa segn su
estado; DISPUSIERON la publicacin de esta resolucin en el Diario Oficial El
Peruano, bajo responsabilidad: y los devolvieron.
SS. VSQUEZ C.; CARRIN L.: TORRES C.; INFANTES V.; CCERES
B.
PARA PROBAR QUE UNA PERSONA EST OBLIGADA A DAR ALIMENTOS A

UN MENOR - Es insuficiente el acta y la partida de nacimiento de ste
PARA PROBAR QUE UNA PERSONA EST OBLIGADA A DAR ALIMENTOS A
UN MENOR
Es insuficiente el acta y la partida de nacimiento de ste
El acta y la partida
de nacimiento de la menor alimentista, en las que constan el nombre del
demandado como padre de la menor, no constituyen pruebas suficientes para
formar en el juzgador conviccin sobre las presuntas relaciones habidas entre
la demandante y el demandado.
CASACIN / Cas. N 649-2001 HUANCAVELICA (Publicada el 31 de mayo del
2002)
Lima, treintiuno de octubre del dos mil uno.

DE LA REPBLICA, vista la causa el da de la fecha, y producida la votacin
correspondiente de acuerdo a ley, emite la siguiente resolucin, 1.RESOLUCIN MATERIA DEL RECURSO: Es materia del presente recurso de
casacin interpuesto por doa Nancy Gmez Anccasi la sentencia de vista de
fojas ochenticinco, su techa veintinueve de enero del ao en curso, expedida
por la Sala Mixta de la Corte Superior de Justicia de Huancavelica, que
revocando la sentencia apelada de fojas cuarentiocho, su fecha treinta de
noviembre del dos mil, declara infundada la demanda de alimentos 2.
CAUSALES POR LAS CUALES HA SIDO DECLARADO PROCEDENTE EL
RECURSO. Mediante resolucin de fecha veintinueve de mayo ltimo, esta
Sala ha estimado procedente el recurso por la causal prevista en el inciso 19
del artculo 386 del Cdigo Procesal Civil, al amparo del cual se denuncia la
interpretacin errnea del artculo 415 del Cdigo Civil, ya que tal norma
ordena al Juzgador que aplique los elementos de juicio para establecer las
relaciones sexuales con el demandado. obrando en autos, la Partida y Acta de
Nacimiento de la menor, la declaracin ficta del demandado, as como su
declaracin de rebelda. 3. CONSIDERANDOS: Primero.- Que el artculo 415
del Cdigo Civil, en su primera parte, seala que fuera de los casos del artculo
402 del mismo texto, el hijo extra matrimonial solo puede reclamar del que ha
tenido relaciones sexuales con la madre durante la poca de la concepcin una
pensin alimenticia hasta la edad de dieciocho aos. Segundo: Que dicha
norma se refiere a la accin sobre hijo alimentista cuya naturaleza jurdica y
efectos son distintos a los alimentos que se generen como consecuencia de
una relacin paterno filial, cuyo supuesto hipottico est referido a cautelar los
derechos alimentarios de los hijos extramatrimoniales que no hayan sido
reconocidos ni judicial ni voluntariamente por su progenitor. Tercero.- En tal
sentido, conforme al texto de la norma, la accin sobre hijo alimentista genera
efectos alimentarios a cargo de la persona que mantuvo relaciones sexuales
extramatrimoniales con la madre del menor durante la poca de concepcin; y
es en ese sentido que la sentencia de vista expresa que el tema probatorio sine
qua non en el proceso de alimentos, del alimentista no reconocido
judicialmente, son las relaciones sexuales que el obligado ha mantenido con la
madre durante la poca de la concepcin. Cuarto.- Que para determinar si el
que mantuvo relaciones sexuales con la madre del menor alimentista durante
dicho perodo, se debe aportar pruebas suficientes para que el juzgador, con
elementos de juicio razonables establezca quin podra ser reputado progenitor
del alimentista; tales medios probatorios estn a cargo de la demandante por
configurar su pretensin, conforme lo establece el artculo 196 del Cdigo
Adjetivo. Quinto.- Que, el Acta y la Partida de Nacimiento de fojas tres y
setentisiete no aportan tales elementos de juicio suficientes, desde que si bien
aparecen en ellos consignados el nombre del demandado Jess Bonifacio
Carbajal Cordero como padre de la menor Roco Erika, tal declaracin ha sido
realizada por la demandante, por lo que se debe tener como no puesta tal
declaracin de conformidad con el artculo 392 del Cdigo Sustantivo. Sexto.Que la declaracin de rebelda conforme lo establece el artculo 461 del Cdigo
Procesal Civil, causa presuncin legal relativa sobre la verdad de los hechos
expuestos en la demanda; el ordenamiento procesal vigente ha excluido la
confesin ficta regulada por el fenecido Cdigo de Procedimientos Civiles.
Stimo.- Que, en consecuencia, no se han ofrecido en autos otros medios

probatorios que permitan formar en el juzgador conviccin sobre las presuntas
relaciones sexuales habidas entre la demandante y el demandado, y es en
dicho sentido que el Colegiado ha sealado que no se ha acreditado los
hechos expuestos por la actora en su demanda. Octavo.- Que, del anlisis
realizado, se concluye que al expedirse la resolucin de vista no se ha incurrido
en interpretacin errnea del artculo 415 del Cdigo Civil vigente. 4.
DECISION: A) Por estas razones, de conformidad con el dictamen (fiscal y en
aplicacin del artculo 397 del Cdigo Procesal Civil, declararon INFUNDADO
el recurso de casacin interpuesto por doa Nancy Gmez Anccasi, en
consecuencia NO CASAR la sentencia de vista de fojas ochenticinco, su fecha
veintinueve de enero del ao en curso, expedida por la Sala Mixta de la Corte
Superior de Justicia de Huancavelica. B) CONDENARON a la recurrente al
pago de la multa de tres Unidades de Referencia Procesal. C) DISPUSIERON
la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano, bajo
responsabilidad; en los seguidos con don Jess Bonifacio Carbajal Cordero
sobre alimentos; y los devolvieron.
B.

EL TTULO DE PROPIEDAD DEL POSEEDOR - Proceder la suspensin del
proceso de desalojo?
EL TTULO DE PROPIEDAD DEL POSEEDOR
Proceder la suspensin del proceso de desalojo? La legislacin vigente no
prev la suspensin del proceso de desalojo por ocupacin precaria ni a pedido
de parte ni de oficio por el juez, por el hecho de que la demandada interponga
demanda de nulidad de cosa juzgada fraudulenta contra la sentencia emitida
en el proceso de nulidad de acto jurdico que declar nulo el ttulo de propiedad
de la demandada.
CASACIN / Cas. N 157-2000 SANTA (Publicada el 31 de mayo del 2002)
Lima, seis de marzo del dos mil dos.
DE LA REPBLICA: VISTA la causa el da de la fecha, y producida la votacin
correspondiente de acuerdo a Ley, emite la presente sentencia: RECURSO DE
CASACIN: Interpuesto por la demandada, doa Gladys Elvira Luyo Otta,
mediante escrito de fojas noventicuatro, contra la sentencia de vista de fojas
noventiuno, su fecha once de octubre de mil novecientos noventinueve,
expedida por la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia del Santa, que
Confirmando la apelada de fojas sesentitrs, su fecha diecisiete de agosto de
dicho ao, declara fundada la demanda de desalojo por ocupante precario

formulada por el actor don Humberto Sebastin Ortega Lpez.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Esta Sala de Derecho Constitucional y
Social Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, ha
declarado procedente el recurso de casacin interpuesto por la demandada
respecto a la causal invocada de contravencin a las normas que garantizan el
derecho a un debido proceso o la infraccin de las formas esenciales para la
eficacia y validez de los actos procesales; sealando que la afectacin del
debido proceso ha consistido en que en la sentencia impugnada se ha omitido
pronunciamiento sobre la apelacin concedida sin efecto suspensivo y con la
calidad de diferida a fojas cuarentisiete, en la Audiencia nica de fojas
cuarentids a cincuenta, interpuesta contra la resolucin que declara infundada
la cuestin previa deducida por la recurrente. CONSIDERANDO: Primero.Que, de autos fluye que en la Audiencia nica de fojas cuarentisiete, se
concedi a la demandada la aludida apelacin sin efecto suspensivo y con la
calidad de diferida contra la resolucin que declara infundada la cuestin o
defensa previa propuesta por la misma. Segundo.- Que, en la sentencia
recurrida se ha omitido pronunciamiento sobre este extremo con infraccin de
lo dispuesto en el inciso cuarto del artculo veintids del Cdigo Procesal Civil.
Tercero.- Que, si bien ello es as, corresponde analizar si dicha omisin afecta
o no el pronunciamiento final; puesto que el artculo ciento setentids, prrafo
cuarto, del Cdigo Procesal Civil seala que no hay nulidad si la subsanacin
del vicio no ha de influir en el sentido de la resolucin o en las consecuencias
del acto procesal. Cuarto.- Que, antes de contestar la demanda, la demandada
propuso la cuestin previa de pleito pendiente, y solicit que declarando
fundada sta, se disponga la suspensin del proceso de desalojo hasta que
resuelva la demanda interpuesta por su parte sobre nulidad de cosa juzgada
fraudulenta seguida contra Magistrados del Poder Judicial destinada a lograr la
nulidad de la sentencia dictada en el expediente nmero veinte-noventisiete,
Juzgado Mixto de Casma, sobre nulidad de acto jurdico, por cuyo mrito se
anul su ttulo de propiedad sobre el inmueble materia de la litis, por lo que fue
emplazada como precaria; que corrido traslado de dicho proceso de nulidad de
cosa juzgada fraudulenta en modo alguno va a suspender o paralizar el
presente proceso de desalojo, deviniendo en una aberratio juris; que el juez
considerando sustancialmente que no se advierte de autos que para que la
parte actora ejercite su derecho de accin se tenga que cumplir con un acto
previo que justifique suspender el presente proceso, la declar infundada;
apelada la resolucin antedicha y concedida sin efecto suspensivo y con la
calidad de diferida, la Sala al emitir la sentencia omiti resolverla. Quinto.- Que,
el Cdigo Procesal Civil en su artculo trescientos veinte legisla sobre la
suspensin legal y judicial del proceso, sealando que se puede declarar la
suspensin de ste de oficio o a pedido de parte, en los casos previstos
legalmente, y cuando a criterio del Juez sea necesario; que el artculo
cuatrocientos cincuentisis del mismo Cdigo prescribe que declarada fundada
una defensa previa tiene como objeto suspender el proceso hasta que se
cumpla el tiempo o el acto previsto como antecedente para el ejercicio del
derecho de accin. Sexto.- Que, la legislacin vigente no prev la suspensin
del proceso de desalojo por ocupacin precaria ni a pedido de parte ni de oficio
por el Juez, por el hecho de que la demandada interponga demanda de nulidad
de cosa juzgada fraudulenta contra la sentencia emitida en proceso de nulidad
de acto jurdico que declar nulo el ttulo de propiedad de la demandada.

Stimo.- Que, a mayor abundamiento, no aparece de los actuados que se haya
admitido a trmite la aludida demanda de nulidad de cosa juzgada fraudulenta.
Octavo.- Que la misin de las nulidades no es el aseguramiento por s de las
formas procesales, sino el cumplimiento de los fines de ellas confiados por la
ley; que en dicho sentido, la nulidad de una sentencia slo se debe declarar al
observar la presencia de vicios insubsanables, pues si la subsanacin del vicio
no ha de influir en el sentido de la resolucin, en aplicacin de los principios de
convalidacin, subsanacin, integacin y conservacin del acto procesal, no es
atendible la nulidad por tratarse el vicio de autos de uno de carcter secundario
Noveno.- Que, siendo as, resulta de aplicacin el primer prrafo del artculo
trescientos noventisiete del Cdigo Procesal Civil: DECLARARON:
INFUNDADO el recurso de casacin, interpuesto a fojas noventicuatro por
doa Gladys Elvira Luyo Otta, contra la sentencia de vista de fojas noventiuno,
su fecha once de octubre de mil novecientos noventinueve; CONDENARON al
recurrente al pago de costas y costos originados en la tramitacin del recurso
as como al pago de la multa de dos Unidades de Referencia Procesal;
ORDENARON la publicacin del texto de la presente resolucin en el Diario
Oficial El Peruano; en los seguidos por don Humberto Sebastin Ortega Lpez,
sobre Desalojo; y los devolvieron.
SS. VSQUEZ CORTEZ; MENDOZA RAMREZ; ZUBIATE REINA;
WALDE JUREGUI
EL VOTO DEL SEOR GAZZOLO VILLATA ES COMO SIGUE:
CONSIDERANDO: Primero.- Que, del expediente sobre demanda de
De-salojo, seguido entre don Humberto Sebastin Ortega Lpez, contra doa
Gladys Elvira Luyo Otta, fluye que en la Audiencia nica de fojas cuarentids
se concedi apelacin sin efecto suspensivo y con la calidad de diferida contra
la Resolucin que declara infundada la defensa previa propuesta por la
demandada; Segundo.- Que, efectivamente en la sentencia recurrida se ha
omitido pronunciarse sobre este extremo, con infraccin de lo dispuesto en el
inciso cuarto del artculo ciento veintids del Cdigo Procesal Civil, lo que
acarrea nulidad; por lo que: MI VOTO es por que se declare FUNDADO el
recurso de casacin interpuesto por la demandada a fojas noventicuatro; en
consecuencia NULA la Sentencia de Vista de fojas noventiuno, su fecha once
de octubre de mil novecientos noventinueve, que declara Fundada la demanda
de fojas veintiuno; ORDENANDO que la Sala de procedencia expida nuevo
fallo, resolviendo todos los puntos que han sido materia de apelacin.
SS. GAZZOLO VILLATA
DERECHO PENAL
LA PERSONA INTERPUESTA EN EL DELITO DE CORRUPCIN DE
FUNCIONARIOS - Referencia en orden a la participacin
DUDA RESPECTO A LA EDAD DE LA AGRAVIADA DEL DELITO DE
VIOLACIN SEXUAL - Se presumir que es mayor de 14 aos

FUNCIONARIOS - Referencia en orden a la participacin
FUNCIONARIOS
Referencia en orden a la participacin Las acciones de recibir o aceptar
puede realizarlas el funcionario por s o por persona interpuesta, es decir,
personalmente o por intermedio de un tercero. La referencia de la ley a la
persona interpuesta no es simplemente material sino una referencia en orden a
la participacin, siendo aquella persona que a los ojos de terceros se haga
aparecer como destinatario del beneficio.
SENTENCIA / Exp. N 2527-98
D.D. LA ROSA GMEZ DE LA TORRE
Lima, diez de noviembre de mil novecientos noventinueve.
VISTA; en audiencia pblica la causa seguida contra JUANA ELVIRA

CRDOVA DE LOS SANTOS por delito Contra la Administracin PblicaCorrupcin de Funcionarios en agravio del Estado; RESULTA DE AUTOS; Que
en mrito al Acta de denuncia verbal de fojas uno y realizadas las
investigaciones pertinentes, el seor Fiscal Adjunto Superior de la Fiscala
Suprema de Control Interno elabor el Informe sin nmero guin noventiocho
guin MP guin F punto SUPR punto C punto 1 de fojas setentids a
setenticuatro, en base al cual el seor Fiscal Superior formaliz la
correspondiente denuncia penal a fojas setentisis, remitiendo los autos al
Vocal Instructor, quien apertur instruccin a fojas ochentids contra la
encausada por delito de Corrupcin de Funcionarios en agravio del Estado,
dictndole mandato de DETENCIN; que, tramitado el proceso por los cauces
legales que a su, naturaleza corresponde, practicadas las diligencias
pertinentes, vencido el trmino de ley, fureron elevados los autos al Superior
Colegiado con los correspondientes informes finales; remitidos los autos al
Fiscal Superior, ste emite acusacin escrita expidindose el Auto Superior de
Enjuiciamiento; que instalado el juicio oral en audiencia pblica, que se efectu
segn lo expresado en las actas adjuntas, escuchada la requisitoria fiscal y el
alegato de la defensa, cuyas conclusiones corren en pliegos aparte y han sido
tenidas en cuenta al expedirse el presente fallo; planteadas, discutidas y
votadas las cuestiones de hecho, se ha llegado a la oportunidad de expedir
sentencia; y CONSIDERANDO: Que para los efectos de dictar una sentencia
resulta imperativo que el rgano jurisdiccional llegue a la conviccin de la
responsabilidad o de la inocencia de un encausado, sustentando su
razonamiento final en los hechos que emerjan del proceso investigatorio, e
igualmente de la valoracin de los medios probatorios que se hallan
incorporados, valor que estriba es el grado en que stos contribuyen para que
el objeto de prueba se refleje en el pensamiento, con esto no se pretende que
el hecho vuelva a producirse sino a reconstruirlo tericamente con la mayor
exactitud posible, por tanto, los medios probatorios para tener la condicin de
tales, ser incorporados al proceso y producir certeza en el juzgador, deben ser
pertinentes y tiles siempre en relacin con el objeto de prueba; que asimismo,
aqullos en virtud del principio de Unidad de la prueba forman un todo y como
tal debe ser examinado y apreciado por el juzgador para confrontarlos, la
prueba, no puede ser apreciada aisladamente, sino en su conjunto, en sus
vinculaciones, en sus mutuas influencias, en sus interrelaciones para conducir
al conocimiento que de ellos globalmente se forma, segn lo establece as el
artculo doscientos ochenta del Cdigo de Procedimientos Penales; que
asimismo, el numeral doscientos ochentitrs del referido Cdigo Adjetivo
establece el imperativo que tales hechos y tales pruebas que los abonen deben
ser apreciados con criterio de conciencia, esto es, con libertad e independencia
que se debe tener respecto de la prueba, empero, bajo las exigencias objetivas
de un razonamiento lgico, y en general, bajo las reglas del conocimiento, as
como de criterios valorativos; que en este proceso a travs de las pruebas
actuadas tanto a nivel de la Oficina de Control Interno del Ministerio Pblico,
Vocala de Instruccin y en el Juicio Oral, se ha establecido lo siguiente:
Primero: Que se le incrimina a la acusada que en fecha primero de setiembre
de mil novecientos noventiocho en compaa de su esposo Jos Antonio
Pickman Fernndez recibieron la suma de dos mil dlares americanos por
parte de Antun Curich Moreno con el fin de obtener un dictamen favorable en la

causa seguida contra la hermana de este ltimo Zorka Tatiana Curich Moreno
en el proceso sobre Trfico Ilcito de Drogas que se le segua, en el cual la
procesada intervena como Fiscal de la Segunda Fiscala Provincial
Especializada en Delitos de Trfico Ilcito de Drogas, siendo que con
posterioridad el esposo de la encausada Jos Antonio Pickman Fernndez
solicita a Antun Curich Moreno la suma de ocho mil dlares americanos ms,
indicando que la Jueza Amparo Prada Vargas estaba solicitando dicha
cantidad, razn por la cual el requerido al no poder reunir dicha suma denuncia
tales hechos por intermedio de la persona de Adalguisa Espinoza de Jess,
ante las oficinas de la Fiscala Suprema de Control Interno, conforme se
advierte de la denuncia de parte de fojas uno, procediendo a efectuarse las
investigaciones pertinentes, que a este respecto el da dos de octubre de mil
novecientos noventiocho, cuando la acusada Juana Elvira Crdova de los
Santos y su esposo Jos Antonio Pickman Fernndez se hicieron presentes al
inmueble ubicado en el jirn Santa Rosa nmero trescientos cuarentisiete en el
distrito de Barranco ingresando en su interior sin advertir que estaban siendo
filmados y grabadas las conversaciones que se sostenan entre la acusada y la
seora Lidia Moreno Correa, encontrndose tambin presentes Jos Antonio
Pickman Fernndez y Antun Curich Moreno para que minutos ms tarde se
retire la encausada quedndose todava unos momentos el esposo de sta
Jos Antonio Pickman Fernndez, quien recibi el dinero del propio Antun
Curich Moreno, la suma de siete mil dlares americanos; Segundo.- Que
respecto de la primera imputacin, debemos analizar cuales son los medios
que la acreditan, as tenemos que la versin exculpatoria de la acusada de no
haber concurrido al Restaurant Curich el da primero de setiembre de mil
novecientos noventiocho ni menos de haber recibido la suma de dos mil
dlares americanos, no se halla suficientemente contradicha en autos, pues si
bien existe la sindicacin de los testigos Curich Moreno y Adalguisa Espinoza
de Jess, esta no es clara y uniforme en este extremo, siendo negada por su
cnyuge Pickman Fernndez, aunado a lo vertido en el Parte DINSE-JESEDISED-DERMA de fojas cuatrocientos noventicuatro, con el cual se da cuenta
del desplazamiento de la entonces Fiscal en aquella fecha, no reportndose
que haya concurrido a dicho establecimiento, sino cumpli su jornada de
trabajo en el Establecimiento Penal de Lurigancho y el Ministerio Pblico, ms
an que los estados de cuenta que presenta el testigo Curich Moreno, que se
insertan a fojas cuatro y cinco datan de una fecha muy anterior a la que se
produjo la supuesta entrega, consecuentemente, esta primer imputacin no ha
sido acreditada; Tercero.- Que, respecto de la segunda imputacin resulta
necesario analizar en primer lugar las declaraciones vertidas por la acusada
durante la investigacin, desde la etapa preliminar, as, al prestar su
declaracin indagatoria primigenia ante la Oficina de Control del Ministerio
Pblico a fojas sesentiuno a sesenticuatro niega el haberse encontrado con su
esposo Jos AntonioPickman Fernndez el da que tuvieron lugar los hechos
que sustentan la segunda imputacin, esto es, el dos de octubre de mil
novecientos noventiocho, asimismo refiere desconocer a la persona de Antun
Curich Moreno como el domicilio de ste; que al prestar su Ampliacin de
Indagatoria a fojas sesentinueve a setenta seala luego de ver el vdeo del
operativo en el que reconoce a su esposo, que ste le refiri que el dinero era
para contratar a unos abogados para Zorka Tatiana Curich, rogndole para que
efecte la devolucin del mismo, esto es los siete mil dlares americanos; que,
al prestar su declaracin instructiva que corre a fojas ochentisis, seala no
sentirse responsable de los hechos que se se le incriminan y asimismo se
encuentra conforme con su declaracin Indagatoria, refiere adems que no
conoce a Antun Curich Moreno pero s a un sujeto conocido como Tony quien
se encargara de elaborar la cartula de su libro, que el da dos de octubre lo
ha conocido habrselo presentado su esposo, estando una viejita presente,
que no ha concurrido al Restaurant Curich ubicado en la calle Bolognesi en
Miraflores; al prestar su Ampliacin de Instructiva a fojas noventids a
noventicuatro manifiesta que con anterioridad al dos de octubre del ao
prximo pasado su esposo no le ha solicitado ni la declarante le ha
proporcionado, informacin alguna sobre Zorka Tatiana Curich Moreno,
asimismo declara que en dicha fecha su esposo la llam por telfono y le invit
a concurrir a un domicilio cuya direccin le proporciona, en el distrito de
Barranco para que conozca a unos amigos, que en efecto se constituy a dicho
inmueble en el vehculo de la Fiscala acompaado de su chofer Pedro Llamas
Rojas y de su personal de seguridad Geraldi Castillo Herrera, al ingresar al
inmueble que describe como una casa ttrica el conocido como Tony le
presenta a su madre, refiere que fue una recepcin fra, con la cual entablan
una pltica en la que aqulla le refiere la situacin de su hija detenida, y de la
injusticia que se cometa con ella, a lo que la imputada le dice que no se
preocupe que todo est conforme a ley y que iba a revisar el expediente, que
era complejo y comprenda varios tomos, que todo fue rpido y pas a
retirarse, que se despide de su esposo dicindole chau papito agrega adems
que se molest por tal situacin y que no le recrimin a su esposo por cuanto
no poda quitarle autoridad frente a terceras personas y que en la noche le iba
a recriminar, acota que durante la reunin se percat que cerca a Antun Curich
haba un maletincito tipo neceser del cual ste hizo el ademn de sacar algo
pero no lo hizo, asimismo prometi llevarle a la anciana una copia de su
dictamen final, refiere asimismo que en su declaracin indagatoria neg que el
da de los hechos se haba encontrado con su esposo, por cuanto se
encontraba muy fastidiada por haber sido sorprendida por ste de haberla
llevado a casa de una procesada cuyo expediente corra ante su Despacho,
agrega que se comunic telefnicamente en aquella fecha con su esposo para
que lleve dos regalos al colegio de sus hijos para la tmbola, refiere haber
retornado a su Despacho en el vehculo de la Fiscala, se ratifica que con
anterioridad su esposo nunca le haba hablado de Zorka Curich ni de su caso,
finaliza manifestando que no es justo que por las acciones de su esposo est
involucrada en estos hechos; que, a fojas ciento setentids a ciento
setenticinco presta la Ampliacin de su Declaracin Instructiva la encausada
manifestando que el da dos de octubre del ao prximo pasado, su esposo la
llam a su Despacho para pedirle que fuera a Barranco para que compren los
regalos para el colegio de sus hijos, que ante su insistencia indicndole la
direccin del inmueble donde debi a la fue acotada por su chofer, ya en el
hogar su esposo la recibe y le dice que tiene un amigo al cual debe dar una voz
de aliento porque muchos abogados lo haban estafado, mencionando el
apellido Curich, que le pregunt al respecto a su esposo quien le manifest que
se trataba de un proceso de narcotrfico que giraba ante su Despacho, esto fue
cuando estaba en el inmueble ya, que ofreci dar una copia del dictamen
porque vio desesperacin en la seora y fue para dar una voz de aliento a la
viejita y que no lo tom con malicia ni mala intencin, que tuvo clera cuando le
mencionan el apellido Curich y de una mafia, que est en este proceso por
acciones de su esposo de haberla engaado para ir a ese domicilio y que l
haya recibido el dinero, seala que quien habla es la viejita, que la deponente
solo responde durante el lapso que estn en la vivienda que solo le dijo a la
viejita que no se preocupara, que no compraron los juguetes; que en el acto
oral precisa que fue al inmueble de Curich porque su esposo la llam por
telfono solicitndole que fuera a Barranco para comprar unos regalos para la
tmbola de su hijos, llegando a tal inmueble, donde ya en el lugar le dijo que
era para dar una voz de aliento a la mam de Curich, que desconoca
previamente esta situacin de lo contrario no hubiera ido y por eso
inmediatamente se retir, versin que reitera pese a la exhortacin del Fiscal
Superior, agrega que minti en su Declaracin Indagatoria primigenia porque
no tena porque dar explicaciones sobre su vida personal al doctor Pedro
Angulo, ya en el inmueble cuando el sujeto gordito hace un ademn de
entregarle algo, pens que se trataba de dinero por eso se neg, agrega que la
viejita en ningn momento dijo que el dinero era para la deponente, aade, en
esta oportunidad, que tuvo un problema anterior con el doctor Pedro Angulo
Arana en el caso de Tijero y los Lpez Paredes en el cual le solicit copia de un
acta, a lo que se neg amenzndola ste, por ello seala esto es una
represalia, asimismo precisa que en el caso de Zorka Curich Moreno no fue
vctima de amenaza alguna; Cuarto.- Que a efectos de establecer el objeto de
prueba en s o el thema probamdum en la presente causa, esto es determinar
si los hechos enmarcan en la conducta punible que la doctrina conoce como
Cohecho Pasivo propio de carcter especfico, en particular el elemento
objetivo del delito esto es si la encausada solicit y/o recibi la ddiva o tuvo
expectativa sobre su entrega y si esta entrega se concret, esto obviamente a
ttulo doloso y con el elemento subjetivo adicional de a sabiendas, merece
analizar en primer lugar las versiones que han vertido las mismas a lo largo de
la investigacin, de lo que se advierte meridianamente que stas en algunos
casos se contraponen y en otras difieren, que, en efecto, inicialmente la
encausada niega totalmente las imputaciones al punto de pretender
desconocer a Antun Curich Moreno y haberse encontrado con su esposo el da
del operativo que posteriormente esta versin vara destacndose que esto
ocurre luego de habrsele mostrado el vdeo del evento citado, esto es, con
nuevos elementos de incriminacin contra ella, sealando en esta ocasin que
conoca a un tal Tony el cual iba a realizar la cartula de su libro pero
desconoca su total identidad, que en este acpite merece destacar las
distintas versiones que utiliza la encausada para justificar su concurrencia al
inmueble ubicado en el jirn Santa Rosa nmero trescientos cuarentisieteBarranco, en esta declaracin manifiesta que fue porque su esposo la llam
indicndole que fuera para presentarle unos amigos, con posterioridad sostiene
que ste le dijo que fue al lugar para que compren regalos para la tmbola del
colegio de su hijos y ya en el lugar le dijo que era para dar una voz de aliento a
un amigo cuyos abogados lo haban estafado, posteriormente sostiene que el
aliento era para la madre de aqul, una seora mayor, y que en efecto
concurri al inmueble donde permaneci aproximadamente diez minutos
sosteniendo una conversacin, bsicamente con la madre de Curich, de lo que
se infiere que la encausada encuadra su versin antojadizamente, faltando a la
verdad, pues su contraposicin no solo se evidencia en aspectos importantes
como el desconocer a las personas con las que se entrevist, y negar la

ocurrencia del hecho en s, sino en detalles como el decir que estuvo enojada y
contrariada y se lo hizo saber a su esposo, previamente a su ingreso al
inmueble, cuando se supone, siempre en su versin, que desconoca an, el
motivo de su presencia en dicho lugar, como sealar en el acto oral que nunca
fue amenazada en la causa seguida contra Tatiana Curich Moreno por delito de
Trfico Ilcito de Drogas, cuando inicialmente afirm lo contrario, que de otro
lado, en audiencia ha sostenido que neg primigeniamente la imputacin por
desaveniencias con el Fiscal Angulo Arana, a cargo de la investigacin fiscal,
contra quien realiza imputaciones que por no ser objeto de investigacin,
carece de objeto mencionar, que asimismo, deben analizarse sus
declaraciones frente a sus condiciones personales particulares, esto es su
condicin de Fiscal, coligindose que segn refiere ella concurri a un
inmueble desconociendo antes de ingresar que era lo que iba a hacer y
quienes vivan en el mismo, mxime si el motivo de su desplazamiento fue para
realizar una actividad totalmente distinta, esto es comprar unos regalos para la
tmbola de su hijos, versiones que evidentemente no guardan coherencia y
lgica entre s, por lo que debern ser evaluadas con reserva y contrastadas
posteriormente frente a otros medios probatorios; Quinto.- Que a fojas
sesentisiete a sesentiocho presta su Declaracin Indagatoria Jos Antonio
Pickman Fernndez en la que seala desconocer los hechos que se le
incriminan, a fojas ochentisiete corre su Declaracin Testimonial, quien refiere
que conoca a Antun Curich Moreno desde haca dos aos porque el mismo
tiene un restaurante cerca a su trabajo en Miraflores, que hace dos meses ste
le coment en forma reservada del problema de su hermana y haca una
semana le coment a su esposa, la encausada Crdova de los Santos, quien le
dijo que la chica estaba mal defendida, y que si se busca un buen abogado
tiene posibilidades, que estuvo ayudando a Curich para que encuentre un
abogado para su hermana y que ste toma conocimiento que su esposa era la
Fiscal en el caso de aqulla y le solicita su concurrencia al inmueble, es as que
su esposa lo llama por telfono y le dijo que estaba en la casa de Curich, una
vez all, ella les dice que va actuar conforme a ley, y posteriormente antes de
salir, le dan a l los siete mil dlares, que argumenta eran para que viera lo del
asesoramiento legal para la hermana de Curich, refiere que ha sido vctima de
una jugarreta y que lo han trabajado sentimentalmente, versin de la cual se
obtiene un importante elemento incriminante cual es, que con anterioridad al
da dos de octubre de mil novecientos noventiocho la encausada tena
conocimiento tanto de la situacin de la procesada por Trfico Ilcito de Drogas
Tatiana Curich al punto que se permiti indicar que necesitaba un buen
abogado como de conocer a Antun Curich Moreno as como que el motivo de
su concurrencia al inmueble no fue para realizar alguna compra sino un asunto
en particular solicitado por su esposo; Sexto.- Que apoya este elemento
incriminante la versin de Curich Moreno Antun, quien a este respecto seala
que conoca con anterioridad a Pickman Fernndez que ste lo cit y le dijo
que la Juez quera ocho mil dlares ms en una semana, respondindole que
no tena ese dinero, y que esa suma no era el acuerdo inicial, pero de aquel
accionar Pickman dej entrever que si no cumpla perda la cantidad que
inicialmente le dio, por lo que a raiz de esto le cont lo sucedido a Adalguisa
Espinoza de Jess, quien le indic que lo estaban engaando aconsejndolo
concurrir a la Oficina de Control Interno del Ministerio Pblico, aade que el da
dos de octubre del ao prximo pasado, la acusada Crdova de los Santos le

dijo a su madre que no se preocupara pues haba visto el expediente con la
Jueza, indicndole a Pickman que el da martes traiga una copia de la
resolucin favorable y aadiendo que no se lo mostrara a nadie porque era
secreta, finalmente le entreg los siete mil dlares a Pickman, niega haber
convenido con Pickman para que le busque un abogado, como tampoco que se
le haya hablado de alguna cartula de libro a publicarse, versin que se
encuentra corroborada asimismo, con la Declaracin Testimonial de Lidia
Moreno Correa de fojas doscientos treintiuno, que seala en cuanto a los
hechos ocurridos el dos de octubre del ao prximo pasado que la procesada
Crdova de los Santos saba que el dinero se le iba a entregar a ella, ya que su
hijo sac el dinero del maletn y ella hizo una sea para que se lo entregue a su
esposo, dinero que era para la libertad de su hija. Stimo.- Que a fojas
doscientos setenticinco a doscientos setentisis obra la diligencia de
Reconocimiento del vdeo cassette ofrecido como medio probatorio del
presente proceso, escenas en las que aparecen Juana Crdova de los Santos,
Jos Pickman Fernndez, Lidia Moreno Correa y Antun Curich Moreno,
quienes admiten que las imgenes corresponden a sus personas y a los
hechos ocurridos en la tarde del dos de octubre de mil novecientos
noventiocho, observndose en una escena que Curich Moreno abre un maletn
y en ese momento la procesada Crdova de los Santos extiende la mano
haciendo un ademn negativo pronunciando las palabras No, no, yo no, en
otra escena, la acusada se pone de pie y se despide de cada uno de los
testigos con un beso en la mejilla, siendo acompaada hasta la puerta por
Pickman Fernndez, el mismo que regresa y vuelve a tomar asiento, recibiendo
de Curich Moreno un fajo de billetes que guarda en el bolsillo interior izquierdo
de su saco, se pone de pie, despidindose de Moreno Correa y Curich Moreno,
a fojas quinientos treintinueve obra el dictamen Pericial Fonogrfico y
Videogrfico, detallando el contenido del vdeo antes referido, y asimismo se
transcriben los parlamentos registrados en la grabacin relievndose las
conclusiones a las que se arriba. a) El vdeo cassette y la cinta magnetofnica
tienen concordancia en el desarrollo de las acciones y conversaciones que se
manifiestan en cada una de ellos; b) La transcripcin literal del contenido del
vdeo casse-tte fue realizada por partes, la misma que al compararse con la
cinta magnetofnica presentaban el mismo contenido literal, que se escuchaba
con mayor claridez; Octavo: Que en este estado de la presente resolucin
tenemos suficientes elementos probatorios que desvirtan las versiones
endebles de la encausada, que en efecto, sta conoca a Antun Curich Moreno
y asimismo tena conocimiento previo del motivo de la reunin en el inmueble
de aqul, esto queda incontestablemente acreditado con el desarrollo de las
conversaciones y las escenas del vdeo antes glosados, en los cuales en una
escena la madre de la encausada Zorka Curich Moreno manifiesta los motivos
por los cuales no han podido conseguir el dinero, asimismo el detalle de la
encausada cuando acota que se parece fsicamente a Zorka Curich, y que
incluso le va dar una copia del dictamen final; que asimismo, acredita tal
aseveracin el razonamiento sencillo de que si conforme sostena la
encausada iba a dar una voz de consuelo a la madre de una inculpada por
verla desesperada, resulta contradictorio que le alcanzare el da martes,
siempre en su versin, una copia del dictamen en el que opinaba por la
responsabilidad penal de su tantas veces mencionada hija Zorka Curich
Moreno, adems, las escenas grabadas el da dos de octubre de mil

novecientos noventiocho se desenvuelven en un ambiente de cordialidad y
confianza que no admiten sostener razonablemente, que la encausada
estuviera enojada por haber sido sorprendida o engaada por su esposo, ms
an si es la misma quien desarrolla la mayor parte de la conversacin;
Noveno.- Que acreditado este elemento de la incriminacin es necesario
abordar el tema de la consumancin del delito, esto es, la solicitud o entrega
del dinero; en este segundo punto debemos esbozar lo sostenido por Carlos
Creus en su obra Derecho Penal - Parte Especial, respecto de la persona
interpuesta, que las acciones de recibir o aceptar puede realizarlas el
funcionario por s o por persona interpuesta, es decir, personalmente o por
intermedio de un tercero. La referencia de la ley a la persona interpuesta no es
simplemente material sino una referencia en orden a la participacin, es aquella
persona que a los ojos de terceros se haga aparecer como destinatario del
beneficio, que es lo que tiene lugar en la presente causa, la encausada evit
que la escena final del delito la tuviera a ella como protagonista, por eso es que
se niega a la entrega que inicialmente quisieron hacerle del dinero como se
evidencia en el vdeo, haciendo el claro ademn que se lo den a su esposo,
para en el acto oral aadir que pens que se trataba de un regalo, lo que en
todo caso siempre constituye una ddiva, dinero que se hallaba previamente
fotocopiado como es de verse a fojas trece a cuarenta, cuya devolucin se
materializa conforme al mrito del Acta que se inserta a fojas cuarentiuno, de
consiguiente la conducta ilcita de la acusada se consum; Dcimo.- Que
resulta irrelevante tratar el tema de la posible comisin del delito de cohecho
activo por parte de Antun Curich Moreno conforme se ha dejado entrever a lo
largo del proceso, toda vez que como inicialmente se ha determinado dicha
conducta, esto es, la entrega de los dos dlares no se halla acreditada, por lo
que huelga mayor comentario a este respecto; Undcimo.- Que de otro lado, es
necesario establecer que al dos de octubre de mil novecientos noventiocho, la
causa en la que se encontraba involucrada Tatiana Curich Moreno por delito de
Trfico Ilcito de Drogas se hallaba en el Despacho de la acusada, segn
refiere sta con el dictamen final terminado sobre el que se opinaba por su
responsabilidad penal, sealando este ltimo detalle como argumento de
defensa, sin embargo, lo cierto es, conforme a las versiones de los Fiscales
Adjuntos Mario Fasanando y Jorge Chvez Cotrina de fojas trescientos
cincuenticuatro y trescientos cincuentinueve que el proyecto estaba culminado,
pero para revisin de la agente del delito, esto es bajo su disposicin, siendo
irrelevante este aspecto, por cuanto como seala Creus es til establecer
relaciones de proporcionalidad entre lo solicitado o recibido y la realizacin del
acto funcional, lo que interesa es que el donativo o ventaja constituya el precio
de la actividad o inactividad del funcionario, no en su cuanta econmica, sino
en sus implicancias de venalidad y corrupcin; Duodcimo.- Que, evaluadas
minuciosamente las pruebas glosadas, se concluye que la conducta de la
encausada se encuentra tipificada en el artculo trescientos noventicinco del
Cdigo Penal, conocido con la nomenclatura de Cohecho Agravado, Dcimo
Tercero.- Que para los efectos de la determinacin judicial de la pena se tiene
en cuenta las condiciones personales de la acusada Crdova de los Santos
quien como Fiscal es la funcionaria que tiene como misin la defensa de la
legalidad y la representacin de la sociedad en juicio, entre otras obligaciones
establecidas en su Ley Orgnica; que no registra antecedentes penales como
es de verse de los boletines de fojas trescientos setentisiete y setecientos

nueve, la vulneracin del bien jurdico tutelado, en este caso preservar la
regularidad e imparcialidad en la correcta administracin de jusiticia en el
mbito jurisdiccional; Dcimo Cuarto.- Que para fijar la Reparacin Civil se
tiene en consideracin el artculo noventitrs del Cdigo Penal estableciendo
que dicha institucin comprende la restitucin del bien o en todo caso el pago
de su valor, y la indemnizacin por los daos y perjuicios sufridos; que resultan
tambin pertinentes la aplicacin de los artculos dos y ciento treintinueve de la
Constitucin Poltica del Per, as como los numerales once, doce, veintitrs,
veintinueve, cuarenticinco, cuarentisis, noventitrs, noventicinco, noventisis,
y trescientos noventicinco del Cdigo Penal y los artculos doscientos
ochentitrs y doscientos ochenticinco del Cdigo de Procedimientos Penales,
por cuyas consideraciones, LA SALA DE APELACIONES DE PROCESOS
SUMARIOS CON REOS EN CRCEL DE LA CORTE SUPERIOR DE
JUSTICIA DE LIMA, apreciando los hechos y valorando las pruebas con el
criterio de conciencia que la ley faculta, Administrando Justicia a nombre de la
Nacin; FALLA: CONDENANDO a JUANA ELVIRA CRDOVA DE LOS
SANTOS como autora del delito Contra la Administracin Pblica -Corrupcin
de Funcionarios en agravio del Estado y como tal se le impone NUEVE AOS
DE PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD EFECTIVA, que computada desde el da
tres de octubre de mil novecientos noventiocho, vencer el da dos de octubre
del ao dos mil siete e INHABILITACIN por igual trmino de la condena,
conforme a los incisos uno, dos y cuatro del artculo treintisis del Cdigo
Penal, debiendo oficiarse para tal fin al Colegio de Abogados de Lima;
IMPUSIERON MULTA DE CIENTO OCHENTA DAS de su renta a favor de los
ingresos propios del Poder Judicial a razn del veinticinco por ciento de su
ingreso diario, lo que hace un total de CUATRO MIL CIENTO NOVENTINUEVE
NUEVOS SOLES Y FIJARON: En la suma de CUATRO MIL NUEVOS SOLES
el monto de la Reparacin Civil que deber abonar la sentenciada en favor del
Estado solidariamente; MANDARON: Que consentida o ejecutoriada que sea la
presente sentencia se inscriba en el Registro Judicial correspondiente y en su
oportunidad se archiven definitivamente los actuados; tomndose razn, con
conocimiento del Juez de origen.
SS. LA ROSA GMEZ DE LA TORRE, Presidente y Director de Debates;
JER CISNEROS, Vocal; OYARCE DELGADO, Vocal.
SALA PENAL C
EXP. N 4857-99
LIMA
Lima, treinta de marzo
del ao dos mil.VISTOS; de conformidad en parte con lo dictaminado por el seor fiscal;
y, CONSIDERANDO: del anlisis de lo actuado es evidente la comisin del
delito de corrupcin de funcionarios y la responsabilidad penal de la encausada
Juana Elvira Crdova de los Santos, encuadrndose su conducta en el artculo
trescientos noventicinco del Cdigo Penal; que, a efectos de imponerse la pena

debe tenerse en cuenta la naturaleza del lcito materia de juzgamiento, la
forma y circunstancias en que ste se perpetr as como las condiciones
personales de la encausada, conforme a lo establecido en el artculo
cuarentisis del Cdigo Penal; que, en el caso de autos debe considerarse que
la encausada Juana Elvira Crdova de los Santos estaba a cargo de una
Fiscala Provincial Especializada en Trfico Ilcito de Drogas que el evento
delictivo se desarroll respecto a un proceso judicial que a la fecha de los
hechos se encontraba en su despacho a efectos de emitirse el dictamen final
correspondiente, factores que revisten gravedad por cuanto su condicin de
magistrada no le permite atentar contra el principio de legalidad ni contra la
sociedad en pleno, quien confa en la idoneidad de sus representantes; que, al
no haberse observado los presupuestos ya citados, es del caso modificar la
pena impuesta por el Colegiado en atencin a la facultad conferida en el
artculo trescientos del Cdigo de Procedimientos Penales; que, de otro lado, la
reparacin civil fijada por el Colegiado no guarda proporcin con el dao
irrogado, por lo que es del caso elevarla en forma prudencial; declararon NO
HABER NULIDAD en la sentencia de fojas setecientos cincuenticuatro su fecha
diez de noviembre de mil novecientos noventinueve en cuanto a Juana Elvira
Crdova de los Santos por el delito contra la administracin pblica corrupcin
de funcionarios en agravio del Estado, con ciento ochenta das multa que
deber abonar a favor del Tesoro Pblico e inhabilitacin conforme a los incisos
primero, segundo y cuarto del artculo treintisis del Cdigo Penal por igual
trmino de la condena; declararon HABER NULIDAD en la propia sentencia la
parte que impone a Juana Elvira Crdova de los Santos, nueve aos de pena
privativa de la libertad y fija en cuatro mil nuevos soles la reparacin civil ;
reformndola en dichos extremos: IMPUSIERON a la citada Juana Elvira
Crdova de los Sanlos, doce aos de pena privativa de la libertad, la misma
que con el descuento de carcelera que viene sufriendo desde el da tres de
octubre de mil novecientos noventiocho, vencer el da dos de octubre de dos
mil diez; FIJARON en diez mil nuevos soles el monto que por concepto de
reparacin civil deber pagar la sentenciada a favor del agraviado; declararon
NO HABER NULIDAD en lo dems que dicha sentencia contiene; y los
devolvieron.
SS. SAPONARA MILLIGAN; FERNNDEZ URDAY; BACIGALUPO
HURTADO; PAREDES LOZANO; ROJAS TAZZA

VIOLACIN SEXUAL - Se presumir que es mayor de 14 aos
VIOLACIN SEXUAL
Se presumir que es mayor de 14 aos Conforme se aprecia de la declaracin
de la menor agraviada, as como de lo manifestado por el propio encausado,
existe duda respecto a la edad de la menor al momento de la comisin de los

hechos, y estando a que constitucionalmente se protege la aplicacin de lo ms
favorable para el procesado, podemos colegir que la menor tena ms de
catorce aos al momento de realizarse el evento criminoso.
Exp. N 4067-99
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA
EXP. N 4067-99
LIMA
Lima, trece de diciembre de mil novecientos noventinueve.
VISTOS; Por los fundamentos pertinentes de la sentencia materia de
grado; y CONSIDERANDO: Que, del estudio de autos se ha llegado a
establecer que el encausado Lenin Melchor Rengifo Fasanando mantuvo
relaciones sexuales en contra de la voluntad de la menor agraviada,
aprovechando que se encontraba desempeando funciones de carpintera en
el domicilio de la citada menor; que, si bien el encausado ha ocultado
inicialmente ser el autor del hecho criminoso, posteriormente reconoce su
autora; que, asimismo, conforme se aprecia de la declaracin de la menor
agraviada, as como de lo manifestado por el propio encausado, existe duda
respecto a la edad de la menor al momento de la comisin de los hechos, y
estando a que constitucionalmente se protege la aplicacin de lo ms favorable
para el procesado, podemos colegir que la menor tena ms de catorce aos al
momento de realizarse el evento criminoso; en tal sentido, los hechos descritos
no se adecuan dentro de los presupuestos contenidos en el artculo ciento
setenticinco del Cdigo Penal, por el cual ha sido condenado; por lo que, en
aplicacin del principio de determinacin alternativa, corresponde adecuar los
sucesos investigados al delito de violacin sexual tipificado en el artculo ciento
setenta del Cdigo Sustantivo y, por tanto, modificar la pena impuesta acorde a
lo dispuesto en la precitada norma, atendiendo a la forma y circunstancias en
que se perpetr el hecho punible, de acuerdo a lo previsto por el artculo
cuarentisis del Cdigo Penal, en concordancia con el artculo trescientos del
Cdigo de Procedimientos Penales; que, de otro lado, el Colegiado al dictar la
sentencia materia de grado, ha omitido disponer el tratamiento teraputico a
que se refiere el artculo ciento setentiocho A del Cdigo Penal; resultando
procedente integrarla en dicho extremo conforme a la facultad conferida por el
penltimo prrafo del artculo doscientos noventiocho del Cdigo de
Procedimientos Penales, modificado por el Decreto Legislativo ciento veintisis;
en consecuencia, declararon: NO HABER NULIDAD en la sentencia recurrida
de fojas ciento cuarentiuno, su fecha diecisis de setiembre de mil novecientos
noventinueve que absuelve a Lenin Melchor Rengifo Fasanando por delito
contra la libertad sexual violacin sexual de menor previsto en el artculo
ciento setentitrs numeral tres del Cdigo Penal, en agravio de la menor cuyo
nombre se mantiene en reserva segn lo prescrito en el artculo tercero de la
Ley veintisiete mil ciento quince; y HABER NULIDAD en cuanto condena a
Lenin Melchor Rengifo Fasanando por delito contra la libertad sexual

seduccin previsto en el artculo ciento setenticinco del Cdigo Sustantivo, en
agravio de la menor cuya identidad se mantiene en reserva, a tres aos de
pena privativa de la libertad, suspendida por el trmino de dos aos, sujeto a
reglas de conducta; y REFORMNDOLA, CONDENARON a Lenin Melchor
Rengifo Fasanando por delito contra la libertad sexual violacin sexual
previsto en el artculo ciento setenta del Cdigo Sustantivo, en agravio de la
menor cuyo nombre se mantiene en reserva de conformidad a lo prescrito en el
artculo tercero de la Ley veintisiete mil ciento quince, a cinco aos de pena
privativa de la libertad efectiva, la cual empezar a regir a partir de su
recaptura, mantenindose en ochocientos nuevos soles la reparacin civil fijada
en la recurrida a favor de la agraviada; e INTEGRNDOLA, DISPUSIERON:
que, previo examen mdico o psicolgico, se someta al condenado a un
tratamiento teraputico a fin de facilitar su readaptacin social, conforme lo
establece el artculo setentiocho A del Cdigo Sustantivo; ORDENARON se
oficie a la autoridad policial para su inmediata recaptura; declararon: NO
HABER NULIDAD en lo dems que dicha sentencia contiene; y los
devolvieron.S.S. JER DURAND; RODRGUEZ MEDRANO; AMPUERO
FUERTES; MARULL GLVEZ; CERNA SNCHEZ
DE

EN TENENCIA ILEGAL DE ARMAS LA CONFESIN NO ES DEL TODO
SINCERA - Si el procesado admite la posesin de un arma de fogueo
CONSECUENCIA DE LA DECLARACIN DE LA AGRAVIADA E
INVEROSIMILITUD DE LA VERSIN DEL ACUSADO - Violacin sexual de
menor

SINCERA - Si el procesado admite la posesin de un arma de fogueo
SINCERA
Si el procesado admite la posesin de un arma de fogueo Si bien es cierto
dicho procesado admite la posesin del arma incautada, pero refiere que el
arma es de fogueo, cuando en realidad se trata de un arma de fuego, conforme
a las conclusiones de la pericia balstica forense, y recin en los debates
orales, admiti que el arma era de fuego; siendo esto as, la confesin no sera
del todo sincera.
CONSULTA N 034-2000 LIMA
SALA PENAL C
CONSULTA N 034-2000
LIMA
Lima, tres de abril del ao dos mil.VISTOS; de conformidad en parte con lo dictaminado por el Seor fiscal;
por sus fundamentos pertinentes; y CONSIDERANDO: que, para los efectos de
la imposicin de la pena al encausado Ral Daniel Sierra Garrido, debe tenerse
en cuenta sus condiciones personales as como la forma y circunstancias de la
comisin del evento delictivo, conforme a lo dispuesto por el artculo
cuaentisis del Cdigo Penal; que, en el presente caso, si bien es cierto dicho
procesado admite la posesin del arma incautada, tambin lo es que al rendir
su declaracin instructiva obrante a fojas veinte, refiere que el arma es de
fogueo, cuando en realidad se trata de un arma de fuego, conforme a las
conclusiones de la pericia balstica forense obrante a fojas cincuentisiete, y
recin en los debates orales admiti que el arma era de fuego; que, siendo esto
as, su confesin no sera del todo sincera, en el sentido exigido por el artculo
ciento treintisis del Cdigo de Procedimientos Penales; que, la pena impuesta
por el Colegiado, no se encuentra acorde con el bien jurdico afectado,
resultando procedente modificarla as como el plazo de prueba, en aplicacin
del artculo trescientos del citado Cdigo Adjetivo; que, asimismo la reparacin
civil fijada en la sentencia materia de grado, no guarda proporcin con el dao

ocasionado, por lo que es del caso elevarla prudencialmente: declararon NO
HABER NULIDAD en la sentencia recurrida de fojas ciento veintitrs, su fecha
dieciocho de octubre de mil novecientos noventinueve, en cuanto condena a
Ral Daniel Sierra Garrido, por el delito contra la seguridad pblica tenencia
ilegal de armas de fuego en agravio del Estado; declararon HABER NULIDAD
en la propia sentencia, en el extremo que impone a Ral Daniel Sierra Garrido,
dos aos de pena privativa de libertad, suspendida en su ejecucin por el plazo
de prueba de un ao; y fija en cien nuevos soles, la suma que por concepto de
reparacin civil deber abonar el citado sentenciado a favor del Estado, con lo
dems que contiene; reformndola en dichos extremos: IMPUSIERON a Ral
Daniel Sierra Garrido, cuatro aos de pena privativa de libertad, suspendida en
su ejecucin por el plazo de prueba de tres aos; FIJARON en seiscientos
nuevos soles, la suma que por concepto de reparacin civil deber abonar el
sentenciado a favor del Estado; declararon NO HABER NULIDAD en lo dems
que dicha sentencia contiene; y los devolvieron.SS. SAPONARA MILLIGAN; FERNNDEZ URDAY; BACIGALUPO
HURTADO; PAREDES LOZANO; ROJAS TAZZA
CONSECUENCIA DE LA DECLARACIN DE LA AGRAVIADA E

INVEROSIMILITUD DE LA VERSIN DEL ACUSADO - Violacin sexual de
menor
CONSECUENCIA DE LA DECLARACIN DE
INVEROSIMILITUD DE LA VERSIN DEL ACUSADO
LA
AGRAVIADA
Violacin sexual de menor No procede declarar la nulidad de la sentencia si la

agraviada en su manifestacin policial, en su declaracin preventiva y a nivel
de juicio oral ha referido que el encausado es el autor de la violacin que
sufriera, habiendo narrado al detalle la forma y circunstancia como acaecieron
los hechos, no resultando creble la versin del acusado en el sentido que solo
realiz frotamiento con su miembro viril en la vagina de la agraviada en las dos
noches que pernoctaron juntos en la misma cama.
Exp. N 1607-99

SEGUNDA SALA PENAL CORPORATIVA
ORDINARIOS CON REOS EN CRCEL
EXP. N 1607-99
PARA
PROCESOS
DD. Dr. TORRES CARRASCO

SENTENCIA
Lima, veintisis de noviembre de mil novecientos noventinueve.VISTA; En Audiencia Privada la causa seguida contra FREDY JOEL
SULLCA PALOMINO por delito contra la Libertad Personal, Secuestro y
Violacin de la Libertad Sexual, Violacin de Menor en agravio de XXX;
RESULTA DE LO ACTUADO: Que, a mrito del Atestado Policial obrante de
fojas dos y siguientes y la formal denuncia, de parte del seor Fiscal Provincial
en lo Penal que corre a fojas veintids, el Juez Penal abri instruccin contra el
agente denunciado a fojas veintitrs a veinticuatro que tramitadas las
diligencias pertinentes y vencido el trmino con lo informes finales fueron
elevados los autos a este Superior Colegiado que lo remiti al Despacho del
Fiscal Superior quien ha formulado acusacin a fojas noventicuatro a
noventisis ampliada a fojas noventiocho a noventinueve, por cuyo mrito se
dicta el auto superior de enjuiciamiento que corre a fojas ciento uno, que
instalado el juicio oral en audiencias pblicas continuadas, cuyos debates
constan en las actas precedentes, escuchada la acusacin oral del Fiscal
Superior, as como los alegatos de la defensa cuyas conclusiones obran en
pliegos aparte y han sido considerados al expedirse el presente fallo
planteadas discutidas y votadas las cuestiones de hecho de conformidad con lo
dispuesto por el artculo doscientos ochentiuno del Cdigo de Procedimientos
Penales ha llegado la estacin procesal de expedir sentencia; y
CONSIDERANDO: Que, de lo actuado en la etapa investigatoria y de los
debates orales se desprende. Primero.- Que el da veintinueve de junio de mil
novecientos noventinueve siendo aproximadamente las diecinueve horas la
menor agraviada se aperson al establecimiento de venta de kerosene
conducido por el procesado, con el fin de cambiar dinero en sencillo,
circunstancia aprovechada por ste para introducirla a la fuerza a su
habitacin, donde le maniat las manos y los pies, le amordaz la boca, y la
ultraj sexualmente, retenindola hasta el primero de julio; que una vez en
libertad la menor agraviada cont a su seor padre lo sucedido, durante los tres
das de su cautiverio, agregando que anteriormente, esto es, tres das antes del
da de la madre haba sido poseda sexualmente por primera vez por el mismo
acusado, siempre bajo el empleo de la fuerza; esta versin figura en la
manifestacin policial de fojas trece, que ante la revelacin ante transcrita, Julio
Asencio Quispe padre de la menor denunci los delitos referidos en la
introduccin ante la Comisara de Vitarte, inicindose de este modo las
investigaciones conducentes al esclarecimiento de los hechos; Segundo.- Que
a fojas setentitrs la agraviada presta su preventiva donde reproduce en lo
sustancial el contenido de su manifestacin, variando solamente en cuanto
imputa al acusado haberle solo frotado con sus genitales, pero sin penetrarla el
dieciocho de abril, y no en mayo, como refiriera a nivel policial, sosteniendo por
otro lado que durante el tiempo que dur su secuestro no lleg a consumir
alimento alguno, ni hizo sus necesidades fisiolgicas, llegando a tomar
solamente un vaso de agua, habiendo sido ultrajada sexualmente en dicho
lapso en tres oportunidades para cuyo efecto el procesado la desataba
nicamente de los pies, que contradictoriamente durante el acto oral la
agraviada ha sostenido haber tenido relaciones sexuales con el encausado por

primera vez, cuando ste trabajaba en otro grifo donde le tap la boca para
consumar dicho acto; que de acuerdo a esta versin haba sido amarrada de
las manos con un polo color marrn con blanco y amordazada con un polo
color azul y/o negro; Tercero.- Que, es necesario destacar las contradicciones
en las cuales ha incurrido la agraviada durante el proceso, entre las cuales se
puede sealar por ejemplo, cuando a nivel policial expresa que el procesado le
quitaba la mordaza y la desataba para comer algo, pero en ningn momento
necesit acudir al servicio higinico, cuando a nivel judicial niega haber
probado bocado alguno y solo fue desamarrada para orinar; que a su turno el
procesado en la manifestacin de fojas ocho, en la instructiva de fojas
veinticinco continuada a fojas treinticinco y en el acto oral ha sostenido que
efectivamente el da treinta de junio del ao en curso, siendo aproximadamente
las diecinueve horas la agraviada se constituy a su negocio de venta de
kerosene, pidindole le dejara ver la novela Rosalinda, y al ser admitida se
sent a un extremo del colchn tendido en el piso haciendo lo mismo aqul
junto a ella; que terminado el captulo correspondiente, el acusado le sugiri
retornara a su domicilio, pero aqulla le suplic quedarse un momento ms, por
cuanto en la salida se encontraba una menor de nombre Elizabeth, a quien
conoca; que nuevamente a las veintin horas le dijo se recogiera a su casa,
respondindole la agraviada que era muy tarde y poda ser maltratada por su
madre, motivo por el cual le permiti quedarse hasta el da siguiente en cuyo
lapso slo lleg a acariciarla y besarla pero sin llegar a tener relaciones
sexuales. Que al da siguiente, esto es, el treinta de junio siendo las seis de la
maana despert a la menor a fin de que retornara a su domicilio, negndose
sta con el pretexto de que su ta sala a las siete de la maana a trabajar y
tema encontrarse con ella, quedndose de este modo hasta las veintitrs
horas con cincuenta minutos de dicho da, hora a la cual ambos se echaron
sobre el colchn, donde ante la iniciativa de la menor, quien se haba quitado el
calzn no hizo otra cosa que quitarse el pantaln para luego frotar su pena en
la vagina pero sin penetrarla en momento alguno, quedndose dormidos hasta
las seis de la maana del primero de julio en que recin la menor acept
retirarse, negando por tanto haberla secuestrado y luego abusado
sexualmente, como ha negado toda relacin anterior al treinta de junio; Cuarto.Que analizando los hechos as expuestos es de concluir que no existe en autos
prueba fehaciente de haberse producido el secuestro, pues, las contradictorias
versiones de la menor durante el proceso no convence de su verosimilitud, no
siendo creble haya permanecido dos noches y dos das sin probar alimento
alguno y sin requerir del bao para sus necesidades biolgicas, como tampoco
es creble haya permanecido amarrada de pies y manos con una capucha y un
polo y amordazada con otro polo durante tanto tiempo sin poder gritar, pero
respirando normalmente, ms si la testigo Mara Nelly Coronel Jurez ha
sostenido en el acto oral haber escuchado junto con su esposo la voz de una
mujer en el ambiente ocupado por el acusado, separado del suyo slo por
tripley, adems al da siguiente, esto es el treinta cuando entr al domicilio del
acusado para encargarle cuidara a su menor hija encontr a la agraviada
viendo televisin sola, por lo que sali rpido sin cruzar palabra alguna con
sta; Quinto.- Que del mismo modo la testigo Olga Zaida Morn de Toribio
refiere haber visto a la agraviada sobre el colchn, cuando fue a dejar el
almuerzo al encausado, viendo como aquella se tap la cara con las manos
ante su presencia, todo lo cual demuestra que no se encontraba ni atada ni

amordazada y que la permanencia de la menor fue de acuerdo con el
procesado, descartndose de este modo se haya cometido el delito de
secuestro debiendo por tanto ser absuelto en este extremo por duda en
aplicacin del artculo ciento treintinueve inciso once de la Constitucin Poltica
del Estado concordante con el artculo doscientos ochenticuatro del Cdigo de
Procedimientos Penales; Sexto.- Que con respecto al delito contra la Libertad Violacin de la Libertad Sexual, este se encuentra acreditado en autos, no slo
con la versin en este extremo de la agraviada, sino tambin con el resultado
del certificado mdico de fojas veintiuno, el cual concluye por la existencia de
desfloracin antigua y no signos de coito contra natura, lo cual no significa
ausencia de relaciones recientes, ms si el acusado ha admitido, obviamente
tratando de atenuar su responsabilidad, solo haber efectuado frotamientos
genitales, en las dos noches que pernoctaron juntos en una sola cama; que la
edad de la menor se encuentra acreditada con la partida de nacimiento de fojas
ciento cincuenta, segn la cual naci el once de enero de mil novecientos
ochentisiete, siendo as, a la fecha de los hechos contaba apenas con doce
aos de edad; Stimo.- Que estando acreditada la comisin de este delito la
conducta del encausado se encuentra prevista y penada por el inciso tercero
artculo ciento setentitrs del Cdigo Penal; empero para la graduacin de la
pena se tiene presente el Principio de Proporcionalidad entre el delito y la
trascendencia social de los hechos que con ella se reprimen; consideraciones
por las cuales resulta de aplicacin adems los artculos once, doce, veintitrs,
cuarenticinco, cuarentisis y noventids del Cdigo Penal concordante con los
artculos doscientos ochentitrs, doscientos ochenticuatro y doscientos
ochenticinco del Cdigo de Procedimientos Penales; la Segunda Sala Penal
Corporativa para Procesos Ordinarios con Reos en Crcel de la Corte Superior
de Justicia de Lima; a nombre de la Nacin: FALLA: ABSOLVIENDO de la
acusacin fiscal a FREDY JOEL SULLCA PALOMINO por delito contra la
Libertad Personal Secuestro, en agravio de XXX, y CONDENANDO a FREDY
JOEL SULLCA PALOMINO, por el delito de Violacin de la Libertad Sexual Violacin de Menor, en agravio de XXX, a la pena de NUEVE AOS de
privativa de la libertad efectiva, la misma que con descuento de la carcelera
que sufriera desde el primero de Julio de mil novecientos noventinueve vencer
el treinta de junio de del ao dos mil ocho; FIJARON: en DOS MIL nuevos soles
que por concepto de reparacin civil deber abonar el sentenciado a favor de la
agraviada; DISPUSIERON.- Que el sentenciado sea sometido a un Tratamiento
Teraputico, previo examen mdico o psicolgico a fin de facilitar su
rehabilitacin y adaptacin social conforme a lo sealado por el artculo ciento
setentiocho A del Cdigo Penal; MANDARON: consentida y/o ejecutoriada
que sea la presente sentencia se anulen los antecedentes policiales y judiciales
que se hubieren generado en el presente proceso en cuanto al extremo
absolutorio y se inscriba en el registro respectivo, se cursen los boletines y
testimonios de condena y en ejecucin de sentencia, hgase efectiva la
reparacin civil sealada, de conformidad con el artculo trescientos treintisiete
del Cdigo de Procedimientos Penales; ordenaron el archivo definitivo del
proceso, con conocimiento del juez originario.
SS. TORRES CARRASCO, Presidente y DD.; ZRATE GUEVARA,
Vocal; LVAREZ GUILLN, Vocal
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA
EXP. N 5215-99
LIMA
Lima, primero de febrero del dos mil.VISTOS; de conformidad en parte con lo dictaminado por el seor Fiscal,
por los fundamentos de la sentencia venida en grado; y, CONSIDERANDO:
que la agraviada en su manifestacin policial, en su declaracin preventiva y a
nivel de juicio oral ha referido que el encausado es el autor de la violacin que
sufriera, habiendo narrado al detalle la forma y circunstancia como acaecieron
los hechos, no resultando creble la versin del acusado en el sentido que
nicamente realiz frotamientos con su miembro viril en la vagina de la
agraviada: declararon NO HABER NULIDAD en la sentencia recurrida de fojas
ciento ochenticuatro, su fecha veintisis de noviembre de mil novecientos
noventinueve; que absuelve a Fredy Joel Sullca Palomino de la acusacin
fiscal por el delito contra la libertad personal secuestro en agravio de XXX;
condena a Fredy Joel Sullca Palomino por el delito de violacin de la libertad
sexual violacin de menor en agravio de XXX a nueve aos de pena
privativa de libertad, la misma que con descuento de la carcelera que viene
sufrido desde el primero de julio de mil novecientos noventinueve vencer el
treinta de junio del ao dos mil ocho; fija en dos mil nuevos soles la suma que
por concepto de reparacin civil abonar el sentenciado a favor de la
agraviada; con lo dems que contiene; y, los devolvieron.
SS. JER DURAND; RODRGUEZ MEDRANO;
FUERTES; MARULL GLVEZ; CERNA SNCHEZ
AMPUERO
DE
DERECHO LABORAL
EL INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES DE TRABAJO NO
REQUIERE LA ACREDITACIN DEL DOLO - A efectos del despido por falta
grave
PAGO DE VACACIONES NO GOZADAS - Aplicacin de la norma vigente a la

fecha de su reclamacin
EL INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES DE TRABAJO NO

REQUIERE LA ACREDITACIN DEL DOLO - A efectos del despido por falta
grave
EL INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES
REQUIERE LA ACREDITACIN DEL DOLO
DE
TRABAJO
NO
A efectos del despido por falta grave

Se interpreta errneamente el artculo
25 del D.S. N 003-97-TR al introducir el dolo como elemento configurativo de
la causal de despido por incumplimiento de las obligaciones de trabajo, lo cual
no resulta indispensable para acreditar la existencia de la falta grave referida.
CASACIN / CAS. N 1622-2000 AREQUIPA (Publicada el 2 de mayo del
2002)
Indemnizacin por Despido Arbitrario y otros.
Lima, quince de enero del dos mil uno.
LA SALA TRANSITORIA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL
DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA. VISTOS: La
causa nmero mil seiscientos veintids guin dos mil uno; en Audiencia Pblica
de la fecha; y producida la votacin con arreglo a Ley, emite la siguiente
Sentencia. MATERIA DEL RECURSO: Se trata del Recurso de Casacin
interpuesto por el Banco Internacional del Per S.A. - INTERBANK; mediante
escrito de fojas cuatrocientos sesenta, contra la Sentencia de Vista de fojas
trescientos cuarenta, su fecha veinticuatro de enero del dos mil expedida por la
Sala Laboral de la Corte Superior de Justicia de Arequipa que, revocando la
apelada de fojas doscientos ochentisis en un extremo, su fecha veinticuatro
de agosto de mil novecientos noventinueve; declara fundada la Indemnizacin
por Despido Arbitrario; con lo dems que contiene. FUNDAMENTOS DEL
RECURSO: La recurrente denuncia la interpretacin errnea de los incisos a),
c) y d) del artculo veinticinco del Decreto Supremo nmero cero cero tres guin
noventisiete guin TR, referidos a la comisin de falta grave por incumplimiento
de obligaciones de trabajo que supone el quebrantamiento de la buena fe
laboral, la apropiacin consumada o frustrada de bienes o servicios del
empleador o que se encuentren bajo su custodia en beneficio propio o de
terceros y el uso o entrega a terceros de informacin reservada del empleador.
CONSIDERANDO: Primero: Que, la recurrente sostiene que la Sala exime de
responsabilidad al actor al considerar que ste no es partcipe del acto doloso
configurado por el uso de las facturas, por el simple hecho de haber dado el
visto bueno a dichos documentos, sin considerar que la determinacin objetiva
de la falta laboral no importa la existencia del dolo en el accionar del trabajador.
Dado que dicha argumentacin satisface las exigencias de fondo para
declararla procedente, corresponde analizar sus fundamentos. Segundo: Que,
el artculo veinticinco del Decreto Supremo nmero cero cero tres guin
noventisiete guin TR define a la falta grave como la infraccin del trabajador a
los deberes esenciales que emanan del contrato, de tal ndole, que hagan
irrazonable la subsistencia de la relacin, sin mencionar que sta tenga o no
contenido doloso, pues de otro modo no poda sancionarse adecuadamente la
inconducta que sin tener contenido ilcito puede tener la envergadura suficiente
para quebrantar la disciplina, armona y orden indispensables en todo centro de
trabajo. Tercero: Que, de lo actuado se aprecia que el actor fue despedido,
entre otros, por el incumplimiento de sus obligaciones de trabajo, puesto que,
conforme resume al A quo, aqul no cumpli con sus funciones como Jefe de
Operaciones, al no controlar las actividades del personal a su cargo, no
obstante haber tenido conocimiento, entre otros aspectos, que le fueron
entregados a sus subordinados facturas en blanco que, en el proceso se ha
demostrado, fueron utilizadas indebidamente, contando para ello con el visto
bueno del accionante. Cuarto: Que, por otro lado, al apelar la Sentencia el actor
no cuestiona ni rebate los argumentos referidos al incumplimiento de sus
labores, no obstante que stos estn puntualmente sealados (cuarto y quinto
considerandos) y tienen especial repercusin sobre la falta grave que se le
imputa, razn por la cual debe entenderse que se encuentra conforme con
dicha apreciacin, la misma que la Sala de mrito tambin debi tomar en
cuenta al momento de examinar el fondo del asunto. Quinto: Que, cuando la
Sala refiere, que el visto bueno puesto por el actor en los documentos
utilizados en actos de contenido ilcito no lo implica a ste en dicho acto doloso,
en el fondo est emitiendo un juicio de valor en relacin con la autora de dicha
ilegalidad que, en buena cuenta y para el caso de autos, no desvirta la falta
grave atribuida al actor, referida al incumplimiento de sus obligaciones, ya que
independientemente de que si tuvo o no ausencia de intervencin directa en el
acto doloso, lo cierto es que a causa de la negligencia en el desempeo de sus
funciones ocurrieron los hechos antes descritos. Sexto: Que, en suma, esta
Suprema Sala considera que la recurrida interpreta errneamente el artculo
veinticinco del Decreto Supremo nmero cero cero tres guin noventisiete
guin TR al introducir un elemento (el dolo como elemento configurativo de

esta causal) lo cual no resulta indispensable para acreditar la existencia de la
falta grave referida al incumplimiento de sus obligaciones; que esta falta de
percepcin ha significado que la Sala de mrito pierda de vista la objetividad de
la imputacin, puesto que, independientemente de si el actor se favoreci
econmicamente o no de las facturas a que se refiere la carta de despido de
fojas trece, lo cierto es que aqul fue despedido por incumplir con sus
obligaciones, las cuales permitieron que se cometa el acto ilcito antes
mencionado. RESOLUCIN: Declararon FUNDADO el recurso de casacin
interpuesto por el Banco Internacional del Per S.A. - INTERBANK a fojas
cuatrocientos sesenta; en consecuencia, CASARON la Sentencia de vista de
fojas trescientos cuarenta, su fecha veiticuatro de enero del dos mil; y actuando
en sede de instancia: CONFIRMARON la apelada de fojas doscientos
ochentisis, su fecha veinticuatro de agosto de mil novecientos noventinueve
que declara FUNDADA en parte la demanda; con lo dems que contiene;
ORDENARON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El
Peruano, en los seguidos por don Carlos Alberto Ganoza Ziga, sobre
Indemnizacin por Despido Arbitrario y otros; y los devolvieron.
SS. ROMN S.; BELTRN Q.; OLIVARES S.; VILLACORTA R.;
LLERENA H.
PAGO DE VACACIONES NO GOZADAS - Aplicacin de la norma vigente a la

fecha de su reclamacin
PAGO DE VACACIONES NO GOZADAS
Aplicacin de la norma vigente a la fecha de su reclamacin
Las
vacaciones no gozadas ni reclamadas en su debido momento, sufren una
especie de mutacin, pues se convierten de vacaciones simples a vacaciones
no gozadas, resultando aplicable para su pago la norma vigente a la fecha de
su reclamacin.
CASACIN / CAS. N 986-2001 ICA (Publicada el 2 de mayo del 2002)
Lima, dos de octubre del ao dos mil uno.
LA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL TRANSITORIA
DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA: VISTA: en
audiencia pblica llevada a cabo en la fecha; producida la votacin con arreglo
a ley, emite la siguiente sentencia: RECURSO DE CASACIN: Se trata del
recurso de Casacin interpuesto por la demandada Telefnica del Per
Sociedad Annima, abierta a fojas trescientos ochenta, contra la sentencia de
vista de fojas trescientos cincuentitrs su fecha veintinueve de enero del ao

dos mil uno, expedida por la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia Ica, que
confirma la sentencia apelada de fojas trescientos veinte, fechada el treinta de
noviembre del ao dos mil, que declara fundada la demanda. CAUSALES DEL
RECURSO: La recurrente invoca las causales previstas en los literales c), a) y
d) del artculo cincuentisis de la Ley nmero veintiseis mil seiscientos
treintisis Ley Procesal del Trabajo, modificada por la Ley nmero veintisiete
mil veintiuno, denunciando: 1.- La inaplicacin de una norma de derecho
material, referida a los sub puntos: a) artculo ciento treintinueve inciso quinto
de la Constitucin Poltica del Per, b) artculo uno de la Ley nmero veintisiete
mil veintinueve, c) artculo veintisiete de la Ley Procesal del Trabajo nmero
veintisis mil seiscientos treintisis, concordante con el artculo stimo del
Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, d) artculo tres de la Ley nmero
trece mil seiscientos ochentitrs, concordante con el artculo uno del Decreto
Supremo nmero cero cero ocho - setentisis - TR, y e) artculos mil trescientos
sesentiuno y ciento sesentiocho del Cdigo Civil concordante con el artculo
tres del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil; 2.- La aplicacin indebida de una
norma de derecho material, referida al Decreto Legislativo nmero setecientos
trece; 3.- La contradiccin con otras resoluciones judiciales; CONSIDERANDO:
Primero: Que, el recurso de casacin interpuesto rene los requisitos de forma
contemplados en el artculo cincuentisiete del texto modificado de la Ley
Procesal del Trabajo; Segundo: Que, la recurrente se encuentra legitimada
para interponer el recurso sub examen porque no consinti la resolucin de
primera instancia que le fue adversa; Tercero: Que, en cuanto a la primera
causal de agravio referida a los sub puntos. a), b) y c), se puede advertir que la
recurrente esboza su fundamentacin en normas genricas y de naturaleza
adjetiva, que impiden pronunciamiento alguno a este Supremo Tribunal, por lo
que las denuncias devienen en improcedentes; Cuarto: Que, en lo concerniente
al primer agravio descrito en el sub punto d), artculo tres de la Ley nmero
trece mil seiscientos ochentitrs concordante con el artculo uno del Decreto
Supremo nmero cero cero ocho - setentisis - TR, es necesario dilucidar que
del escrito de contestacin de demanda de fojas setentinueve, se advierte que
la fundamentacin fctica esbozada en ella, est referida a que al actor no le
corresponde compensacin vacacional porque ste no rene los requisitos de
las cuatro horas diarias mnimas de jornada laboral para obtener dicho
beneficio laboral, empero en la parte del recurso casatorio sta expone un
argumento totalmente distinto que no ha sido debatido en la instancia de
mrito; resultando impertinente su denuncia, mxime si a travs de ella se
busca una revaloracin de la prueba actuada, por lo que la pretensin en este
extremo resulta IMPROCEDENTE; Quinto: Por ltimo, para resolver la primera
causal de agravio referido al sub punto e), inaplicacin de los artculos mil
trescientos sesentiuno y ciento sesentiocho del Cdigo Civil, y el artculo
tercero del Ttulo Preliminar del mismo texto legal, es preciso entender que al
sustentar su recurso la recurrente pretende se restituya la eficacia legal del
convenio colectivo de los aos mil novecientos cincuentisiete - mil novecientos
ochenticinco; empero las disposiciones del Cdigo Civil invocadas no son
pertinentes para resolver los derechos y beneficios laborales a que hace
referencia el citado convenio, ya que ste debe examinarse bajo el marco
conceptual de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo que no ha sido
materia de impugnacin en este recurso; por lo que la denuncia deviene en
IMPROCEDENTE; Sexto: Que, en lo referente a la segunda causal de agravio

concerniente a la aplicacin indebida del Decreto Legislativo nmero
setecientos trece, la recurrente indica que el Colegiado al amparar la
pretensin de vacaciones no gozadas al actor debi aplicar el artculo tres de la
Ley nmero trece mil seiscientos ochentitrs y el artculo uno del Decreto
Supremo nmero cero cero ocho - setentisis - TR, argumentacin que
satisface las exigencias de fondo contenidas en el artculo cincuentiocho del
texto modificado de la Ley Procesal del Trabajo, por consiguiente resulta
PROCEDENTE y por ende es necesario emitir pronunciamiento de fondo;
Stimo: Que, para resolver la denuncia propuesta, es necesario recurrir al
anlisis del derecho de goce de las vacaciones, aprecindose de lo actuado
que el actor obtiene dicho beneficio, bajo las regulaciones contenidas en la Ley
nmero trece mil seiscientos ochentitrs, y que al no haber sido reclamado en
su debido momento han sufrido stas una especie de mutacin, es decir, de
vacaciones simples a vacaciones no gozadas, resultando aplicable para su
pago la norma vigente a la fecha de su reclamacin, en el caso de autos, la
fecha de interposicin de la accin judicial (siete de junio de mil novecientos
noventisiete), en consecuencia el Colegiado al amparar la pretensin de pago
de la bonificacin vacacional aplica correctamente el Decreto Legislativo
nmero setecientos trece (norma de descansos remunerados, descanso
semanal, feriados no laborados y vacaciones anuales), por lo que el agravio
deviene en infundado; Octavo: Que, finalmente respecto al tercer y ltimo
agravio sustentado en la contradiccin con otras resoluciones judiciales
emitidas en casos similares; el fundamento de las resoluciones acompaadas
en relacin con la aplicacin del Decreto Legislativo nmero setecientos trece,
no guarda relacin con el fundamento de defensa que sobre dicha norma ha
esgrimido la recurrente en la instancia de mrito; deviniendo el agravio en
improcedente. RESOLUCIN: Por estas consideraciones: Declararon
INFUNDADO el recurso de casacin de fojas trescientos ochenta, interpuesto
por Telefnica del Per Sociedad Annima; en consecuencia NO CASARON la
sentencia de vista corriente a fojas trescientos cincuentitrs su fecha
veintinueve de enero del ao dos mil uno; en los seguidos por don Mauro
Fernando Romn Saco, sobre reintegro de beneficios sociales;
CONDENARON a la parte recurrente a la multa de una Unidad de Referencia
Procesal, as como al pago de las costas y costos originados en la tramitacin
del recurso; ORDENARON la publicacin del texto de la presente resolucin en
el Diario Oficial El Peruano; y los devolvieron.
SANTOS P.
DERECHO REGISTRAL
INTERVENCIN DE TODOS LOS COPROPIETARIOS Y DE AMBOS
CNYUGES - A efectos de declarar una edificacin
UN ELEMENTO DISCORDANTE NO CONSTITUYE IMPEDIMENTO PARA
INDIVIDUALIZAR UN INMUEBLE - Si los dems elementos descriptivos
permiten individualizarlo e identificarlo

CNYUGES - A efectos de declarar una edificacin
CNYUGES
A efectos de declarar una edificacin Resulta indispensable la intervencin
en el formulario registral de la totalidad de copropietarios y de ambos
cnyuges, en la declaratoria de fbrica de un bien sujeto a copropiedad, a tenor
de lo establecido en los artculos 971 inciso 1 y 315 del Cdigo Civil, en razn a
que mediante dicha declaracin se formaliza un acto jurdico que importa
disposicin y no administracin, por cuanto a travs de la construccin de una
edificacin se est modificando sustancialmente la composicin del inmueble,
acto que implica un egreso anormal del patrimonio.
Lima, 20 de abril del 2001.
VISTO, el Recurso de Apelacin interpuesto por LUIS MARTN
FERNNDEZ HERNANI, el 15 de febrero de 2001, contra la observacin
formulada por el Registrador del Registro de Propiedad Inmueble del Callao,
Dr. Javier Gmez De La Torre Briceo, a la solicitud de inscripcin de
DECLARATORIA DE FBRICA en mrito a formulario registral. El ttulo se
present el 4 de enero de 2001 con el N 136. El Registrador observ el ttulo
por cuanto: 1) En el reingreso no se ha adjuntado el Formulario Registral el

cual debe estar rectificado con los requerimientos de las observaciones
sealadas anteriormente, es decir, no se ha sealado expresamente en el
Formulario Registral N 01 de constataciones de fbrica el rea libre resultante,
luego de las ampliaciones realizadas al inmueble. 2) En el Formulario Registral
slo interviene el arquitecto Luis Fernndez Hernani Llerena (como verificador
responsable), Anthony Michell Stafford y Michael William Michell Staffor como
copropietarios del inmueble registrado en la ficha N 2967 del Registro de
Propiedad Inmueble del Callao, faltando en este caso la intervencin de los
otros copropietarios del inmueble, Pilar Olivares Rivero, Ana Lpez de Romaa
Cceres, Claire Stafford Gibson, Mariana Bedoya Stafford, Gonzalo Bedoya
Stafford, Felipe Bedoya Stafford y Pablo Antonio Bedoya Stafford, debe tenerse
en cuenta que de conformidad con los artculos 123, 124 y 125 del Reglamento
General de los Registros Pblicos, las inscripciones se realizan en mrito al
ttulo que conste en instrumento pblico, por excepcin, stas pueden
extenderse en virtud a documento privado para lo cual se requiere la firma
legalizada de todos los intervinientes. Srvase subsanar legalizando las firmas
de los otros copropietarios del inmueble. VA REINGRESO: Se adjunta escrito
en el que se seala que no es necesaria la intervencin de los otros
copropietarios del inmueble, indicndose como base legal la Ley N 27157 y su
Reglamento; sin embargo, debe tenerse en cuenta lo sealado expresamente
en el artculo 2011 del Cdigo Civil en el que se indica que los registradores
califican la legalidad de los documentos en cuya virtud se solicita la inscripcin,
la capacidad de los otorgantes y la validez del acto, por lo que resulta de ellos,
de sus antecedentes registrales y de los asientos de los registros pblicos.
Asimismo, debe tenerse en cuenta lo indicado en el artculo 969 del Cdigo
Civil (respecto a la copropiedad), y lo sealado expresamente en el artculo 971
inciso 1, cuyo tenor literal es el siguiente: las decisiones sobre el 'bien comn',
se adoptarn por unanimidad para disponer, gravar o arrendar el bien, darlo en
comodato o introducir modificaciones en l; como puede apreciarse de sus
antecedentes registrales el inmueble registrado en la ficha N 2967 del Registro
de Propiedad Inmueble del Callao es compartido en copropiedad con terceras
personas que en el presente acto no intervienen, teniendo stas legtimo
inters en tal acto que se roga la inscripcin por cuanto tienen dominio inscrito
y comparten la copropiedad del inmueble. Subsnese dentro del trmino de
vigencia del asiento de presentacin. Interviniendo como Vocal ponente el Dr.
Samuel Glvez Troncos; y,
CONSIDERANDO:
Que, mediante el presente ttulo se solicita como acto a inscribir la
declaratoria de fbrica del predio inscrito en la ficha N 2967 del Registro de
Propiedad Inmueble del Callao, en mrito al formulario registral N 1 aprobado
por SUNARP, fbrica otorgada por el arquitecto verificador Luis Martn
Fernndez Hernani Llerena, cuya firma ha sido legalizada ante el Notario Oscar
E. Medelius Rodrguez, de conformidad con la Ley N 27157;
Que, en la Partida Electrnica N 70043641 del Registro de Propiedad
Inmueble del Callao (continuacin de la ficha N 2967) se encuentra inscrito el
terreno situado frente a la Avenida Oscar R. Benavides Lote 13 de la Manzana
J de la Urbanizacin Parque Internacional de Industria y Comercio del Callao,

apareciendo en el asiento 2-c) y 3-c) del dominio a favor de Michael W. Michell
Stafford y su cnyuge Pilar Olivares Rivero, Anthony Michell Stafford y su
esposa Ana Lpez De Romaa Cceres y la sucesin de Edgardo Bedoya
Forga conformada por su esposa Claire Stafford Gibson y sus hijos Mariana,
Gonzalo, Felipe y Pablo Antonio Bedoya Stafford; quienes adquirieron su
derecho en mrito a la compraventa celebrada con la Distribuidora Miramar
Sociedad Annima en mrito de la escritura pblica del 28 de mayo de 1979
extendida ante el notario Ricardo Ortiz de Zevallos Villarn y en virtud al
fallecimiento de Edgardo Bedoya Forga, ocurrido el 9 de noviembre de 1980,
quien otorg testamento por escritura pblica el 21 de mayo de 1962 ante el
notario de Arequipa Enrique Osorio Franco;
Que, el registrador observ el ttulo por lo siguiente: 1) En el Formulario
Registral de Declaratoria de Fbrica deber indicarse el rea libre del terreno
luego de efectuada la edificacin, y 2) Deber intervenir en dicho formulario la
totalidad de propietarios del inmueble de conformidad con el artculo 971 inciso
1 del Cdigo Civil,
Que, el artculo 969 del Cdigo Civil establece que hay copropiedad
cuando un bien pertenece por cuotas ideales a dos o ms personas, razn por
la cual el inmueble sobre el que se edifica la construccin materia de fbrica,
est sujeto al derecho real de copropiedad. Cabe indicar que Jorge Avendao
Valdez al citar a Eleodoro Romero Romaa (Derechos Reales Materiales de
Enseanza para el Estudio del Libro V del Cdigo Civil en la Facultad de
Derecho. Segunda Edicin, PUCP, pg. 47), sealando que en la copropiedad
... hay un derecho ejercido por cuotas, pero que no est materializado...,
precisando adems sus caractersticas: ...1.- Que exista pluralidad de
sujetos; ...2.- La unidad de objeto; ... 3.- Que ninguno de los condminos tenga
una parte materializada en el bien; si tal ocurriera no hay condominio y 4.Debe recaer sobre cosas materiales, muebles o inmuebles;
Que, forman parte del presente ttulo, el Formulario Registral N 1,
(referido a la inscripcin de propiedad y/o Regularizacin de la Edificacin de
una unidad de propiedad exclusiva), aprobado por la SUNARP de conformidad
con lo dispuesto en la Ley N 27157, documento que contiene la declaracin de
fbrica efectuada por el arquitecto verificador Luis Fernndez Hernani,
habindose consignado como solicitantes al propietario Michael W. Michell
Stafford, Anthony Michell Stafford y su cnyuge Ana Lpez De Romaa
Cceres y a doa Claire Stafford Gibson e hijos, (no se menciona los nombres
de estos ltimos); sin embargo, cabe advertir que en la parte referida a la
legalizacin de las firmas efectuadas por el notario Oscar E. Medelius
Rodrguez el 04 de enero de 2001, solo aparece legalizada la firma del
arquitecto verificador, Luis Fernndez Hernani y de los propietarios Anthony
Michell Stafford y Michael William Michell Stafford. Del mismo modo, se ha
adjuntado los respectivos Planos de Ubicacin y de Distribucin de la Fbrica
compuesta de 3 pisos, con un rea total edificada de 1 245, 80 m2 y un rea
libre de 207, 00 m2., planos debidamente autorizados por el arquitecto
verificador;
Que, por Resolucin de la Superintendencia Nacional de los Registros

Pblicos N 297-SUNARP publicada el 20 de setiembre de 1999, se aprobaron
los modelos de Formularios Registrales a que se refiere el ltimo prrafo de la
Segunda Disposicin Final de la Ley N 27157, establecindose su utilizacin a
nivel nacional en todas las Oficinas Registrales que conforman el Sistema
Nacional de los Registros Pblicos, sin embargo, en el rubro 4) del Formulario
Registral N 1 en el que aparecen los Datos de la Fbrica se advierte que solo
deber consignarse el valor de la construccin, la fecha de terminacin de la
construccin, el rea construida o techada por piso a nivel, el rea construida
total y la descripcin de los ambientes, mas no resulta exigible el rea libre de
la edificacin, dato que s deber aparecer en el Plano de Localizacin y
Ubicacin, tal como lo dispone el artculo 64.2 inciso d) del Decreto Supremo
N 008-2000-MTC del 17 de febrero de 2000 que aprob el Reglamento de la
Ley N 27157, lo que efectivamente se ha cumplido en el presente caso, razn
por la cual deber dejarse sin efecto dicho extremo de la observacin;
Que, no obstante lo expresado en el considerando precedente, conforme
al artculo 2 de la Resolucin de la Superintendencia Nacional de los Registros
Pblicos N 023-2001-SUNARP publicada el 28 de enero de 2001, se dej sin
efecto los modelos de Formularios Registrales aprobado por Resolucin N
297-99-SUNARP, advirtindose que en el Modelo de Formulario Registral N 1
s se considera el dato del rea libre de la construccin, sin embargo, al
haberse otorgado la fbrica materia del ttulo de alzada en fecha anterior a la
dacin de esta norma, (04 de enero de 2001), no resulta de aplicacin al caso
sub exmine;
Que, cabe indicar que conforme al Rubro 4 del Formulario Registral N
1, deber sealarse los nombres de los solicitantes del inmueble cuya fbrica
es materia de inscripcin. Asimismo, al final del formulario, deber consignarse
la firma de los solicitantes y del profesional autorizado as como su respectiva
legalizacin notarial;
Que, el inmueble materia del ttulo de alzada se encuentra sujeto al
derecho real de copropiedad; sin embargo, es necesario determinar si para
efectos de la inscripcin de la declaratoria de fbrica resulta exigible la
intervencin de la totalidad de los titulares dominiales;
Que, teniendo en cuenta que mediante la declaratoria de fbrica se da a
conocer la construccin de una edificacin, situacin que modifica la apariencia
fsica del bien, se desprende entonces la necesaria intervencin de todos los
copropietarios, toda vez que de acuerdo al inciso 1 del artculo 971 del Cdigo
Civil, se requiere unanimidad para introducir modificaciones en el bien comn;
Que, cabe sealar que los actos de administracin son aquellos cuya
finalidad es la de mantener ntegro o aumentar el patrimonio por medio de la
explotacin de bienes que lo componen, a diferencia de los actos de
disposicin que son aquellos que provocan una modificacin sustancial de la
composicin del patrimonio mediante un egreso anormal de bienes, seguido o
no de una contraprestacin, segn se define en el Diccionario Jurdico Omeba;
desprendindose entonces la necesaria intervencin de todos los
copropietarios en la Declaratoria de fbrica, ya que el formulario Registral

formaliza un acto jurdico que importa disposicin y no administracin del bien,
dado que a travs de la realizacin de una edificacin se est modificando
sustancialmente la composicin del inmueble;
Que, por otro lado, tal como se ha expresado en el segundo
considerando, el dominio del predio le corresponde entre otros, a dos
sociedades conyugales, es decir, la cuota ideal respectiva tiene la calidad de
bien social, sin embargo, el Formulario Registral slo ha sido suscrito por
Anthony Michell Stafford y Michael William Michell Stafford y no por sus
cnyuges Ana Lpez De Romaa Cceres y Pilar Olivares Rivero, resultando
exigible dicha intervencin, toda vez que la declaratoria de fbrica de un predio
conlleva un acto de disposicin conforme lo seala el artculo 315 del Cdigo
Civil, puesto que en caso fuera un acto de administracin, slo bastara la
intervencin de uno de ellos a tenor de lo establecido en el segundo prrafo del
artculo 292 del referido cdigo;
Que, de conformidad con el Numeral IV del Ttulo Preliminar, los
artculos 150 y 151 del Reglamento General de los Registros Pblicos y las
dems normas glosadas, no resulta amparable la presente solicitud de
inscripcin;
Que, esta instancia se ha pronunciado en un caso similar con la dacin
de la Resolucin N 445-2000-ORLC/TR del 15 de diciembre de 2000; y,
SE RESUELVE:
REVOCAR el primer extremo de la observacin formulada al ttulo
referido en la parte expositiva por el Registrador del Registro de Propiedad
Inmueble del Callao y CONFIRMARLA en lo dems que contiene en mrito a
los fundamentos expresados en la presente Resolucin.
REGSTRESE Y COMUNQUESE.- (FDO.) DRA. ELENA VSQUE
REGISTRAL.- DR. FERNANDO TARAZONA ALVARADO, VOCAL DEL
TRIBUNAL REGISTRAL .- DR. SAMUEL GLVEZ TRONCOSO VOCAL DEL
TRIBUNAL REGISTRAL

INDIVIDUALIZAR UN INMUEBLE - Si los dems elementos descriptivos
permiten individualizarlo e identificarlo
INDIVIDUALIZAR UN INMUEBLE
Si los dems elementos descriptivos permiten individualizarlo e identificarlo

Para la individualizacin e identificacin de una finca conforme al
principio de especialidad y a las normas reglamentarias registrales debe
tenerse en cuenta la concordancia de sus elementos descriptivos sin que la
presencia de un elemento discordante constituya necesariamente, impedimento
para su inscripcin.
Lima, 20 de junio del 2001.
VISTO, el recurso de apelacin interpuesto por OLGA SALAZAR
CASTILLO, mediante la Hoja de Trmite Documentario N 11930 del 27 de
marzo de 2001, contra la observacin formulada por la Registradora (e) del
Registro de Propiedad Inmueble, Dra. Giovanna Torrecilla Prez, a la solicitud
de inscripcin de prescripcin adquisitiva de dominio. El ttulo se present el 31
de enero de 2001, bajo el N 21515. La Registradora deneg la inscripcin
solicitada en los siguientes trminos: Reingresado del presente ttulo se reitera
la observacin formulada mediante esquela de fecha 12.03.2000: Se deber
cumplir con presentar el certificado de jurisdiccin original del inmueble materia
de la prescripcin declarada, para efectos de que se inscriba el cambio de
jurisdiccin y se subsane as la discrepancia que se genera entre la partida
registral y el ttulo materia de calificacin respecto del distrito a que
corresponde el inmueble, toda vez que en la partida figura ubicado en el distrito
de Carabayllo y en el ttulo que se presenta se seala como ubicacin el distrito
de Comas. Es de indicar que es necesaria la inscripcin del cambio de
jurisdiccin a fin de que el ttulo guarde adecuacin con el antecedente registral
y la suscrita asuma competencia para los efectos de la inscripcin. La presente
se sustenta en lo previsto en los artculo 2010 y 2011 del Cdigo Civil, artculo
123 del Reglamento General de los Registros Pblicos en virtud del cual las
inscripciones se efectuarn en virtud de testimonios o copias certificadas
expedidas por el mismo funcionario o institucin que conserve en su poder la
matriz correspondiente, artculo 5 del Reglamento de las Inscripciones que
establece que se entiende por ttulo para los efectos de la inscripcin el
instrumento o instrumentos pblicos en que funde su derecho la persona a
cuyo favor haya de practicarse y que hagan fe por s solos o con otros
complementarios, o mediante formalidades cuyo cumplimiento se solicite,
numeral IV del Ttulo Preliminar del Reglamento General de los Registros
Pblicos, que establece que solamente se extendera una inscripcin cuando,
a juicio y bajo responsabilidad del funcionario que la ordene, el ttulo respectivo
se adecue a los antecedentes que obran en el Registro y a las normas jurdicas
que rigen para el acto o contrato respectivos. Queda a salvo su derecho para
interponer el recurso impuganatorio de apelacin ante la Segunda Instancia
Registral, con arreglo a las formalidades de ley. interviniendo como Vocal
ponente la Dra. Martha Silva Daz; y,
CONSIDERANDO:
Que, mediante el ttulo venido en grado se solicita la inscripcin de la
escritura pblica de declaracin de prescripcin adquisitiva del 15 de setiembre
de 2000, expedida por el notario de Lima Dr. Wilson Canelo Ramrez, a favor
de la sociedad conyugal conformada por ngel Javier Winkelried La Rosa y
Olga Leonor Salazar Castillo De Winkelried, respecto del inmueble ubicado en
el lote N 7, manzana I, Segunda Etapa Sector B de la urbanizacin San
Felipe, distrito de Carabayllo, inscrito en la ficha N 89969 y continuacin en la
partida electrnica N 42732486 del Registro de Propiedad Inmueble;
Que, asimismo, obra en el ttulo el Formulario Registral N 1
correspondiente a la inscripcin de propiedad y/o regularizacin de la
edificacin de una unidad de propiedad exclusiva, informe tcnico de
verificacin, certificado de parmetros urbansticos y edificatorios N 153-2000DCHULC-DDU/MC del 13 de octubre de 2000 y planos de ubicacinlocalizacin y distribucin del inmueble referido, entre otros documentos;
Que, como ha establecido esta instancia en reiterada y uniforme
jurisprudencia, la rogatoria de inscripcin comprende todos aquellos actos
inscribibles contenidos en el ttulo y no solo aquel o aquellos que estn
consignados en el formulario de solicitud de inscripcin, salvo expresa e
indubitable exclusin o desistimiento parcial, si es que se trata de actos
separables e independientes entre s, supuesto que no se presenta en el caso
sub exmine; en tal sentido, deber calificarse adicionalmente, la declaratoria
de fbrica va regularizacin del inmueble sub materia, en mrito a los
documentos que se refiere el considerando precedente;
Que, mediante Ley N 27157 (Ley de regularizacin de edificaciones, del
procedimiento para la declaratoria de fbrica y del rgimen de unidades
inmobiliarias de propiedad exclusiva y de propiedad comn), se establece un
procedimiento simplificado para la regulazacin de edificaciones, el que se
efectuar conforme dispone el artculo mediante el Formulario Registral
(FOR) documento que, conjuntamente con la documentacin que le sirve de
sustento, tiene mrito suficiente para su inscripcin registral;
Que, mediante D.S. N 008-2000-MTC, se aprob el Reglamento de la
Ley N 27157, norma que en su artculo 3 dispone que el trmite de
regularizacin resulta aplicable a las edificaciones (constatacin de fbrica as
como las ampliaciones y remodelaciones) construidas o demolidas antes del 21
de julio de 1999, que no cuenten con la respectiva licencia y/o conformidad de
obra, o que carezcan, en su caso, de declaratoria de fbrica, reglamento
interno y la correspondiente independizacin;
Que, dentro del procedimiento de regularizacin de edificaciones, la Ley
N 27157 en sus artculos 21 y 22 concordados con el artculo 36 y siguientes
de su Reglamento, contempla los supuestos en que el terreno sobre el cual se
levanta la edificacin a regularizar, figure inscrito a nombre de persona distinta
al solicitante o no se encuentre inscrito, estableciendo los requisitos del trmite
notarial de prescripcin adquisitiva y ttulo supletorio;
Que, asimismo, la Ley N 27333 (Ley complementaria a la Ley N 26662,
la Ley de asuntos no contenciosos de competencia notarial, para la
regularizacin de edificaciones), establece las disposiciones aplicables al
procedimiento de declaracin de propiedad por prescripcin adquisitiva de

dominio, constituye ttulo suficiente para la inscripcin de la propiedad en el
registro respectivo y la cancelacin del asiento registral a favor del antiguo
propietario;
Que, en el trmite de prescripcin adquisitiva, resulta necesario analizar,
en principio, si se cumplen con las disposiciones que para el caso establecen
las normas acotadas, las que determinan que la prescripcin adquisitiva se
declara notarialmente, a solicitud del interesado y conforme al proceso
regulado en los artculos 504 y siguientes del Cdigo Procesal Civil, en lo que
fuere aplicable y de acuerdo adems a lo previsto en el artculo 5 de la Ley N
27333;
Que, asimismo, cabe precisar que como ha establecido esta instancia en
la Resolucin N 091-2001-ORLC/TR del 23 de febrero de 2001, si bien
mediante la Ley N 27157 se establece la posibilidad de que el procedimiento
de prescripcin adquisitiva se tramite tambin ante un notario, dicha posibilidad
se encuentra limitada al supuesto en que exista una fbrica por regularizar;
cabiendo sealar que, no obstante que la Ley N 27333 admite la posibilidad de
iniciar notarialmente los procedimientos de prescripcin adquisitiva sobre los
inmuebles que no estn sujetos a un trmite de regularizacin, es de destacar
que se encuentran limitados a los casos de terrenos que no cuentan con
edificaciones, segn se desprende del inciso k) del artculo 5 de la norma
mencionada;
Que, consta de la escritura de declaracin de prescripcin adquisitiva del
15 de setiembre de 2000, referida en el primer considerando, que el notario
declar a la sociedad conyugal Winkelried-Salazar, propietarios, por
prescripcin adquisitiva de dominio, del inmueble constituido por una casa, sito
en el jiron Nazca N 125-127, urbanizacin San Felipe, distrito de Comas,
construida sobre el lote 7, manzana I, Segunda Etapa - Sector 13 de la citada
urbanizacin, consignando asimismo, los linderos y medidas perimtricas del
inmueble referido, de conformidad con lo establecido en el artculo 21 de la Ley
N 27157, artculos 25 y 26 de su Reglamento y artculo 5 incisos a), b), c), d),
e), y f) de la Ley N 27333; igualmente, constan insertos en la escritura pblica,
los avisos publicados en el diario oficial El Peruano y el diario Sntesis, los
das 30 de junio, 06 y 12 de julio, acta de presencia del 15 de julio de 2000,
constancia de vivencia del 02 de agosto de 2000 expedida por la Municipalidad
de Comas a favor de Olga Salazar Castillo de Winkelried y Oficio N 085-2000DAT/MC del 15 de agosto de 2000 expedido por la municipalidad mencionada,
entre otros documentos;
Que, de otro lado, se aprecia del formulario registral de regularizacin de
fbrica obrante en el ttulo alzado, suscrito por el referido ngel Javier
Winkelried la Rosa y su cnyuge Olga Leonor Salazar Castillo de Winkelried
as como el verificador responsable y certificado por el notario de Lima Dr.
Wilson Canelo Ramrez, que la fbrica materia de regularizacin, se encuentra
conformada por un primer nivel, con un rea construida de 84.99 m2, con los
siguientes ambientes: car-port, jardn, sala, comedor, cocina, patio tendal,
depsito, jardn posterior, dormitorio principal, dos dormitorios y de bao;
habindose otorgado asimismo, el informe tcnico de verificacin respectivo,

plano de ubicacin-localizacin y distribucin del inmueble materia del presente
recurso suscritos por el verificador responsable y certificados por notario y el
certificado de parmetros urbansticos y edificatorios del inmueble, en
concordancia con lo establecido en el artculo 17 de la Ley N 27157 y artculos
24 y 25 de su Reglamento;
Que, tanto en la escritura pblica de declaracin de prescripcin
adquisitiva, formulario de regularizacin de fbrica, informe tcnico de
verificacin y planos del inmueble materia del presente recurso, se consign la
ubicacin del mismo como lote N 7 de la manzana I, urbanizacin San Felipe,
Segunda Etapa, distrito de Comas, sealando que corresponde a los nmero
125 y 127 del jirn Nazca, del distrito mencionado, asimismo, el certificado de
parmetros urbansticos y edificatorios ha sido expedido por la Municipalidad
de Comas; lo que discrepa con la ficha N 89869 que contina en la partida
electrnica N 42732486 del Registro de Propiedad Inmueble, en la que, en
principio no se consigna la numeracin del inmueble e igualmente, este figura
ubicado en el distrito de Carabayllo;
Que, al inmatricular un inmueble se genera una partida registral, con la
descripcin que sirve para identificarlo en lo sucesivo, con la determinacin de
los propietarios y de los titulares de otros derechos sobre l, tcnica registral
denominada de folio real, consagrada en nuestra legislacin en los artculos 13
del Reglamento de las Inscripciones y 1 de la Amplicacin del citado
Reglamento;
Que, en ese sentido, el artculo 44 inciso 3) del Reglamento de las
Inscripciones, dispone que toda inscripcin, adems de los requisitos
especiales que para cada clase determina el Reglamento, contendr la
identificacin necesaria para su individualizacin e identificacin como son: la
situacin de la finca si es urbana, indicndose la provincia, distrito, pueblo o
calle, plaza o sitio en que estuviese, el nmero si lo tiene y los que haya tenido
antes, y si no estuviese numerada se har mencin de esta circunstancia, el
nombre del edificio si fuere conocido, sus linderos por izquierda (entrando),
derecha y fondo, y cualquier otra circunstancia que sirviera para distringuir de
otra la finca inscrita;
Que, igualmente, el artculo 45 de la norma citada, dispone que en las
inscripciones relativas a un inmueble anteriormente inscrito, se omitirn las
circunstancias que ya consten en el Registro; pero se citarn el libro y el folio
en que ellas se encuentren, y adems, se expresarn todas las alteraciones
que el inmueble haya sufrido;
Que, en ese orden de ideas se concluye que para la individualizacin e
identificacin de una finca conforme al principio de especialidad y a las normas
reglamentarias registrales, debe tenerse en cuenta la concordancia de sus
elementos descriptivos, sin que la presencia de un elemento discordante
constituya impedimento para su inscripcin;
Que, en el presente caso exsite coincidencia entre el bien materia de

prescripcin adquisitiva y declaratoria de fbrica y el inscrito en la ficha N
89869 y partida electrnica N 42732486 del Registro de Propiedad Inmueble,
dado que existen elementos que resultan de la comparacin de los datos de la
escritura pblica de prescripcin adquisitiva, del FOR y de la partida registral,
que permiten identificar al inmueble sub materia, tales como la coincidencia en
cuanto a la indicacin de lote, urbanizacin, el rea, linderos y medidas
perimtricas; siendo que el certificado de jurisdiccin o el de numeracin no
son elementos indispensables para la identificacin del inmueble, ni la
inscripcin de los mismos constituye un acto previo necesario para el acceso al
Registro del ttulo alzado, con mayor razn cuando, como se ha sealado, el
mismo rene los requisitos establecidos en las normas legales pertinentes;
debiendo revocarse la observacin formulada por la Registradora;
Que, sin perjuicio de lo expresado, debe precisarse que si bien la copia
legalizada por notario del certificado de jurisdiccin del inmueble obrante en el
ttulo, no constituye ttulo suficiente a efectos de inscribir el cambio de
jurisdiccin del mismo, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 2010 del
Cdigo Civil concordado con el artculo 123 del Reglamento General de los
Registros Pblicos, en virtud de los cuales las inscripciones se efectuarn en
mrito de documentos que consten en instrumento pblico entendindose
como aquel el expedido por el funcionario o institucin que conserve en su
poder la matriz; dicha copia legalizada constituye un elemento coadyuvante en
la determinacin de la correcta ubicacin del inmueble y la concordancia
respecto de los documentos obrantes en el ttulo y la partida registral;
De conformidad con el artculo IV del Ttulo Preliminar, artculos 150 y
151 del Reglamento General de los Registros Pblicos y dems normas antes
glosadas, resulta procedente acceder a la presente solicitud; y,
SE RESUELVE:
REVOCAR la observacin formulada por la Registradora (e) del Registro
de Propiedad Inmueble al ttulo sealado en la parte expositiva y disponer su
inscripcin, de conformidad con lo expuesto en los considerandos de la
presente resolucin.
REGSTRESE Y COMUNQUESE.- (FDO.) DRA. MARTHA SILVA DAZ,
PRESIDENTA DE LA PRIMERA SALA DEL TRIBUNAL REGISTRAL.- DR.
FREDY SILVA VILLAJUN, VOCAL DEL TRIBUNAL REGISTRAL.- DR.
PEDRO LAMO HIDALGO, VOCAL DEL TRIBUNAL REGISTRAL.
DERECHO TRIBUTARIO
SI EXISTE DUDA SOBRE LA VALIDEZ DEL PAGO DE LA ORDEN
RECLAMADA - Se podr admitir la reclamacin?

RECLAMADA - Se podr admitir la reclamacin?
RECLAMADA
Se podr admitir la reclamacin?
Procede admitir a trmite el recurso interpuesto contra rdenes de pago
contenidas en la resolucin materia de apelacin, toda vez que existe un
procedimiento penal en trmite ante el Poder Judicial de cuyos resultados se
determinar la validez del pago efectuado por la recurrente, sindole de
aplicacin lo dispuesto por el artculo 136 concordado con el segundo prrafo
del artculo 119 del Cdigo Tributario.
EXPEDIENTE N 3379-97
EXPEDIENTE N
3379-97
INTERESADO
PETRLEOS DEL PER S.A.
ASUNTO
Licencia de Anuncios y Propaganda
PROCEDENCIA
Callao
FECHA
VISTA la apelacin interpuesta por PETRLEOS DEL PER S.A. contra

la Resolucin de Direccin Municipal N 002055 de fecha 30 de diciembre de
1996, que declara inadmisible su reclamacin contra la Orden de Pago N 00296-MPC/DGATR/ANP, emitida por concepto de Licencia de Anuncios y
Propaganda correspondiente al primer, segundo, tercer y cuarto trimestre de
1992.
CONSIDERANDO:
Que la reclamacin interpuesta por la recurrente fue declarada
inadmisible por no haber cumplido con acreditar el pago previo de la deuda
impugnada;
Que la recurrente alega haber cancelado el monto acotado segn
comprobante de pago N 479906 de fecha 23 de marzo de 1994, esto es antes
de la emisin del valor impugnado;
Que segn consta de autos, la Administracin no ha considerado vlido
el pago sustentado en el referido comprobante, por presentar sellos de
cancelacin que no corresponden a la Tesorera del Municipio;
Que de acuerdo a lo dispuesto por el artculo 136 del Cdigo Tributario
aprobado por Decreto Legislativo N 816, para interponer reclamacin contra
una Orden de Pago es requisito acreditar el pago previo de la deuda
impugnada, excepto en los casos establecidos en el segundo y tercer prrafo
del artculo 119 del mismo Cdigo, esto es, cuando medien otras
circunstancias que evidencien que la cobranza podra ser improcedente;
Que consta en autos que con fecha 7 de noviembre de 1996 la
recurrente present una denuncia policial para el esclarecimiento del delito
contra el patrimonio, estafa y fe pblica, haciendo mencin a lo expresado por
la Municipalidad Provincial del Callao en cuanto a que los sellos de cancelacin
que constan en el comprobante de pago N 479906 no corresponden a la
tesorera del municipio, indicando el nombre del tramitador que efectuara el
pago cuestionado, lo que dio origen a un procedimiento penal que actualmente
se encuentra en trmite;
Que este Tribunal en diversas resoluciones como las Ns 1133-4-97,
1134-4-97 y 1119-4-97 ha dejado establecido que procede admitir a trmite el
recurso interpuesto contra otras rdenes de pago contenidas en la Resolucin
materia de apelacin, toda vez que existe un procedimiento penal en trmite
ante el Poder Judicial de cuyos resultados se determinar la validez del pago
efectuado por la recurrente, sindole de aplicacin lo dispuesto por el artculo

136 concordado con el segundo prrafo del artculo 119 del Cdigo Tributario;
Que las referidas resoluciones han sealado, que en casos como el de
la apelada, es de aplicacin lo establecido por la Cuarta Disposicin Transitoria
del Cdigo Tributario que precisa que a los procedimientos tributarios se les
aplicar el artculo 13 del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica de Poder
Judicial, aprobado por Decreto Supremo N 017-93-JUS;
Que el referido artculo 13 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, dispone
que cuando en un procedimiento administrativo surja una cuestin contenciosa
que requiera de un pronunciamiento previo, sin el cual no puede ser resuelto el
asunto que se tramita ante la Administracin Pblica, se suspende aqul por la
autoridad que conoce del mismo, a fin que el Poder Judicial declare el derecho
que defina el litigio;
Que siendo indispensable para evaluar la admisibilidad de la
reclamacin contra la Orden de Pago N 002-96-MPC/DGATR/ANP, determinar
la validez del Comprobante de Pago N 479906 y encontrndose en trmite el
procedimiento penal correspondiente, la Administracin deber suspender el
procedimiento hasta que el Poder Judicial declare el derecho que defina el
litigio;
Que en relacin al pedido de la recurrente para que se suspenda la
cobranza coactiva iniciada correspondiente a la Orden de Pago N 002-96MPC/DGTAR/ANP, cabe indicar que segn consta de autos a travs de la
Resolucin del 17 de marzo de 1997 la Ejecutora Coactiva de la Municipalidad
Provincial del Callao dispuso la suspensin del procedimiento de cobranza
coactiva iniciado con respecto a la referida orden de pago;
De conformidad con el dictamen de la vocal Flores Talavera, cuyos
fundamentos se reproduce;
Con los vocales Flores Talavera, Len Pinedo y Lozano Byrne.
RESUELVE:
REVOCAR la Resolucin de Direccin Municipal N 002055 de fecha 30
de diciembre de 1996, debiendo la Administracin admitir a trmite la
reclamacin interpuesta contra la Orden de Pago N 002-96-MPC/DGATR/ANP,
y emitir pronunciamiento una vez esclarecido en la va judicial lo sucedido con
el pago efectuado por la recurrente.
REGSTRESE, COMUNQUESE Y DEVULVASE a la Municipalidad
Provincial del Callao, para sus efectos.
SS. FLORES TALAVERA, Vocal Presidente; LEN PINEDO, Vocal;
LOZANO BYRNE, Vocal
EXPEDIENTE N
3379-97
DICTAMEN
154 - Vocal Flores Talavera
INTERESADO
PETRLEOS DEL PER S.A.
ASUNTO
Licencia de Anuncios y Propaganda
PROCEDENCIA
Callao
FECHA
Seor:
PETRLEOS DEL PER S.A. interpone recurso de apelacin contra la
Resolucin de Direccin Municipal N 002055 de fecha 30 de diciembre de
1996, que declara inadmisible su reclamacin contra la Orden de Pago N 00296-MPC/DGATR/ANP, emitida por concepto de Licencia de Anuncios y
Propaganda correspondiente al primer, segundo, tercer y cuarto trimestre de
1992.
Argumentos de la Administracin:
Manifiesta que la Direccin de Asesora y Orientacin al Contribuyente
emiti la Notificacin N 0018-96-MPC-DGATR-DAOC, solicitando a la
recurrente la presentacin de la copia simple de los recibos que acrediten la
cancelacin de la Orden de Pago N 002-96-MPC/DGATR/ANP.
Indica que en respuesta a la notificacin cursada, la recurrente
manifiesta que ha adjuntado el pago realizado por concepto de Licencia de
Anuncios y Propaganda segn Comprobante de Pago N 479906,
correspondiente a los ejercicios 1990, 1991, 1992 y 1993 de fecha 23 de marzo
de 1994, por el monto de S/. 42,139.50.
Asimismo, seala que mediante Carta N 08-96-MPC-DGATR/DAT, la
Direccin de Administracin Tributaria comunic a la recurrente que los sellos
contenidos en el Comprobante de Pago N 479906 no correspondan a la
Direccin de Tesorera del Municipio, por lo que la obligacin tributaria de la
recurrente no se ha extinguido, siendo exigible por la Administracin Tributaria
de conformidad a lo establecido en los artculos 27, 3 y 78 del Cdigo
Tributario.
Finalmente indica que, estando a lo estipulado en el artculo 136 del
Cdigo Tributario, para interponer reclamacin contra rdenes de Pago es
requisito acreditar el pago previo de la totalidad de la deuda tributaria
actualizada hasta la fecha en que se realice el pago, requisito que no ha sido
cumplido por la recurrente, por lo que debe declararse inadmisible lo solicitado.
Argumentos de la recurrente:
Manifiesta que con fecha 3 de diciembre de 1993 recibi la Cdula de

Notificacin N 01274 para que en el plazo de tres (3) das se regularicen los
pagos relacionados con la Licencia de Anuncios y Propaganda de los perodos
1990, 1991, 1992 y 1993. Asimismo, con fecha 23 de marzo de 1994 el rea de
Anuncios y Propaganda - rea de Fiscalizacin Tributaria de la Municipalidad,
remiti la ubicacin de los Anuncios y Propaganda en el Callao, ante lo cual
PETROPER S.A. procedi a la cancelacin, segn Comprobante de Pago N
479906 de fecha 23 de marzo de 1994, por el monto total de S/. 42,139.50.
Seala que mediante la Carta N 08-96-MPC-DGATR/DAT de fecha 23
de setiembre de 1996, de la Directora de Administracin Tributaria de la
Municipalidad, se les comunica que con relacin al Comprobante de Pago N
479906 de fecha 23 de marzo de 1994, cancelado por PETROPER S.A.,
existe la presuncin de que los sellos no corresponden a los de la Tesorera de
la Direccin General de Administracin y del rea de Anuncios y Propaganda,
por lo que se procedi a interponer la denuncia policial N 1206 de fecha 7 de
noviembre de 1996, ante la Delegacin Policial de Mariscal Castilla - Callao, a
efectos de que previas investigaciones, se determine la validez del mencionado
documento.
Manifiesta que la extincin de las obligaciones tributarias se agota, entre
otros, por el pago, de acuerdo a lo precisado en el artculo 27, inciso a) del
Cdigo Tributario y que en su artculo 119, inciso a) prev la suspensin de la
cobranza coactiva, cuando la deuda haya quedado extinguida por cualquiera
de los medios sealados, entre ellos el pago, realizado con el Comprobante de
Pago N 479906 de fecha 23 de marzo de 1994.
Adems seala PETROPER S.A., que a efectos de cautelar el derecho
de la Administracin, ha hecho entrega de una garanta suficiente, Carta Fianza
N 67548 de fecha 3 de enero de 1997 con vencimiento el 2 de julio de 1997,
por el monto de S/. 93,000.00, afianzada por el Banco Continental- Oficina
Principal, sustentado en el artculo 119, ltimo prrafo del Cdigo Tributario.
Indica asimismo, que con fecha 30 de diciembre de 1996 la
Municipalidad Provincial del Callao ha emitido la Resolucin de Direccin
Municipal N 002055, resolviendo declarar inadmisible por falta de pago previo,
la reclamacin interpuesta contra la Notificacin de Ejecucin Coactiva - Orden
de Pago N 002-96-MPC/DGATR/ANP y ordena se proceda a su cobranza, no
considerando vlido el Comprobante de Pago N 479906 de fecha 23 de marzo
de 1994, por el monto de S/. 42,139.50.
Por otro lado informa que la Municipalidad ha ordenado al Banco Banex,
segn Resolucin nmero dos de fecha 9 de diciembre de 1996, expedientes
acumulados Ns 6991-96-JJDM, 6992-96-JJDM y 6993-96-JJDM, se efectivice
la medida de embargo en forma de retencin hasta la suma de S/. 30,000.00,
S/. 30,000.00 y S/. 22,000.00, respectivamente.
Finalmente seala la recurrente que habiendo cancelado los Arbitrios de
Anuncios y Propaganda de los perodos 1990 a 1993, segn Comprobante de
Pago N 479906 de fecha 23 de marzo de 1994, el cual tiene los sellos de
recepcin de la Municipalidad Provincial del Callao - Direccin General de

Administracin Tributaria y Rentas, por el monto de S/. 42,139.50, debe
suspenderse la cobranza coactiva de acuerdo a lo dispuesto por los artculos
27, inciso a) y el 119, inciso a) del Cdigo Tributario; y, asimismo, al haberse
otorgado Carta Fianza N 67548 de fecha 3 de enero de 1997, se est
salvaguardando el derecho del acreedor tributario, debiendo determinarse en la
va judicial si los sellos de cancelacin corresponden a la Municipalidad o no.
Anlisis:
La Oficina General de Rentas de la Municipalidad Provincial del Callao
remiti a la recurrente la Cdula de Notificacin N 01274 de fecha 3 de
diciembre de 1993 (Fs. 46), para que en el plazo de tres das se regularicen los
pagos relacionados con la Licencia de Anuncios y Propaganda de los perodos
1990 a 1993.
PETROPER S.A., alega haber cancelado los montos acotados segn
comprobante de pago N 479906 de fecha 23 de marzo de 1994 (Fs. 39), por el
monto total de S/. 42,139.50.
Mediante Carta N 08-96-MPC-DGATR/DAT de fecha 23 de setiembre
de 1996, la Direccin de Administracin Tributaria comunica a PETROPER
S.A. que el Comprobante de Pago N 479906 de fecha 23 de marzo de 1994,
presenta sellos de cancelacin que no corresponden a la Tesorera del
Municipio.
La recurrente, con fecha 7 de noviembre de 1996 presenta una denuncia
policial ante la Delegacin Ramn Castilla del Callao (Fs. 67) para el
esclarecimiento del Delito Contra el Patrimonio, Estafa y Fe Pblica, sealando
la recepcin de la Carta N 08-96-MPC-DGATR/DAT emitida por la
Municipalidad Provincial del Callao y, asimismo, sealando el nombre del
tramitador de la empresa Pedro Huapaya Ayala, quien realizara el pago
cuestionado. Dicha denuncia dio origen a un procedimiento penal seguido ante
el Sexto Juzgado Penal del Callao bajo el Expediente N 121-96-MLCH, el que
se encuentra en trmite.
La Municipalidad Provincial del Callao, con fecha 14 de noviembre de
1996 emiti a la recurrente la Orden de Pago N 002-96-MPC/DGATR/ANP
(Fs.7) por concepto de Licencia de Anuncios y Propaganda correspondiente al
ao 1992 por el anuncio de Cdigo N 0002-0000-25.
Con fecha 20 de noviembre de 1996, la Ejecutora Coactiva del Callao
emiti a la recurrente una Notificacin de Ejecucin Coactiva en la que se le
otorga plazo de siete das para que cumpla con cancelar la Orden de Pago N
002-96-MPC/DGATR/ANP bajo apercibimiento de embargo (Fs. 48).
La recurrente, con fecha 4 de diciembre de 1996, interpone recurso de
reclamacin contra la Orden de Pago N 002-96-MPC/DGATR/ANP (Fs. 61).
La Direccin de Asesora y Orientacin al Contribuyente de la

Municipalidad Provincial del Callao, con fecha 11 de diciembre de 1996, emiti
la Notificacin N 0018-96-MPC-DGATR-DAOC (Fs. 43), solicitando a la
recurrente la presentacin de copias simples de los documentos que acrediten
la cancelacin de la Orden de Pago N 003-96-MPC/DGATR/ANP.
No considerando vlido el pago sustentado con el Comprobante de Pago
N 479906 de fecha 23 de marzo de 1994, por presentar sellos de cancelacin
que no corresponden a la Tesorera del Municipio, la Administracin resolvi el
recurso de reclamacin de la recurrente mediante la Resolucin de Direccin
Municipal N 002055 de fecha 30 de diciembre de 1996, declarndolo
inadmisible por falta de pago previo.
En relacin a la inadmisibilidad del recurso de reclamacin presentado,
debemos sealar que de acuerdo a lo dispuesto por el artculo 136 del Cdigo
Tributario aprobado por Decreto Legislativo N 816, para interponer
reclamacin contra una Orden de Pago es requisito acreditar el pago previo de
la totalidad de la deuda tributaria actualizada hasta la fecha en que se realice el
pago, excepto en los casos establecidos en el segundo y tercer prrafo del
artculo 119 del mismo Cdigo, esto es, cuando medien otras circunstancias
que evidencien que la cobranza podra ser improcedente.
Este Tribunal en diversas resoluciones como las Ns 1133-4-97, 1134-497 y 1119-4-97 ha dejado establecido que procede admitir a trmite el recurso
de apelacin interpuesto contra otras rdenes de pago contenidas en la
Resolucin materia de apelacin, toda vez que existe un procedimiento penal
en trmite ante el Sexto Juzgado Penal del Callao de cuyos resultados se
determinar la validez del pago efectuado por la recurrente, sindole de
aplicacin lo dispuesto por el artculo 136 concordado con el segundo prrafo
del artculo 119 del Cdigo Tributario.
Las referidas resoluciones han sealado, que en casos como el de la
apelada, es de aplicacin lo dispuesto por la Cuarta Disposicin Transitoria del
Cdigo Tributario que precisa que a los procedimientos tributarios se les
aplicar lo dispuesto en el artculo 13 del Texto nico Ordenado de la Ley
Orgnica del Poder Judicial, aprobado por Decreto Supremo N 017-93-JUS,
cuando surja una cuestin contenciosa que de no decidirse en la va judicial,
impida al rgano resolutor emitir un pronunciamiento en la va administrativa.
Debe indicarse que el referido artculo 13 de la Ley Orgnica del Poder
Judicial, dispone que cuando en un procedimiento administrativo surja una
cuestin contenciosa que requiera de un pronunciamiento previo, sin el cual no
puede ser resuelto el asunto que se tramita ante la Administracin Pblica, se
suspende aqul por la autoridad que conoce del mismo, a fin que el Poder
Judicial declare el derecho que defina el litigio.
Siendo indispensable para la resolucin de la reclamacin determinar la
validez del Comprobante de Pago N 479906 de fecha 23 de marzo de 1994
por el monto total de S/.42,139.50; y, encontrndose en trmite ante el Sexto
Juzgado Penal del Callao el procedimiento penal correspondiente, la
Municipalidad Provincial del Callao deber suspender el procedimiento hasta

que el Poder Judicial declare el derecho que defina el litigio.
En relacin al pedido de la recurrente para que se suspenda la cobranza
coactiva iniciada correspondiente a la Orden de Pago N 002-96MPC/DGTAR/ANP, cabe indicar que la recurrente interpuso recurso de queja
ante este Tribunal, contra la Municipalidad Provincial del Callao, por haberle
iniciado la cobranza coactiva de las rdenes de Pago Ns. 001-96 al 0081-96 y
que mediante Resolucin de Tribunal Fiscal N 5-3-97 de fecha 8 de enero de
1997, se resolvi declarar fundada la queja interpuesta, disponiendo que el
Ejecutor Coactivo de la Municipalidad Provincial del Callao suspenda el
procedimiento de cobranza coactiva iniciado.
Finalmente es del caso sealar que a travs de la Resolucin del 17 de
marzo de 1997 (Fs. 89), la Ejecutora Coactiva de la Municipalidad Provincial
del Callao dispuso la suspensin del procedimiento de cobranza coactiva
iniciado con respecto a la Orden de Pago N 002-96-MPC/DGTAR/ANP
(expediente coactivo N 6992-96-JJDM).
Conclusin:
Por las razones expuestas, soy de opinin que este Tribunal acuerde
REVOCAR la Resolucin de Direccin Municipal N 002055 de fecha 30 de
diciembre de 1996, debiendo la Administracin admitir a trmite la reclamacin
interpuesta contra la Orden de Pago N 002-96-MPC/DGATR/ANP, y emitir
pronunciamiento una vez esclarecido en la va judicial lo sucedido con el pago
efectuado por la recurrente.
Salvo mejor parecer.
ANLISIS DE ACTOS Y PIEZAS PROCESALES

AUDIENCIA DE SANEAMIENTO
EXP. N XXX-XX
SECRETARIO: SNCHEZ
En Lima, a los veintisis das del mes de julio de mil novecientos
noventisis, siendo las diez y treinta de la maana, bajo la direccin del seor
juez, asistido por el secretario de la causa, presentes en este acto por parte del
demandante XXX identificado con L.E. (...), sufragante en las ltimas
elecciones generales y por la parte demandada asisti el seor YYY,
identificado con L.E. (...), sufragante en las ltimas elecciones generales,
asistido por su abogado defensor doctor (...); con quienes se dio inicio a la
presente audiencia; previo el juramento de ley que el seor juez hiciere a las
partes.
En este estado de la audiencia se procede a consignar la presencia de la
doctora (...), abogada de la parte demandante, con el cual se subsana la
omisin incurrida.
Primero.- Que, habindose deducido excepciones de incompetencia y de
oscuridad en el modo de proponer la demanda y habiendo sido absuelta y
habindose ofrecido como prueba por parte del excepcionante el atestado
policial y sus anexos que obran en autos, se tendrn presente el momento de
resolver.
Se concede la palabra a los abogados para que informen respecto a las
excepciones:
En este estado de la audiencia el demandado por intermedio de su
abogado manifiesta que se desiste de la excepcin de incompetencia.
El Juzgado pasa a resolver las excepciones formuladas y,

ATENDIENDO: A que, el demandado se ha desistido de la excepcin de
incompetencia, carece de objeto pronunciarse al respecto; y en cuanto a la
excepcin de oscuridad y ambigedad en el modo de proponer la demanda, se
debe tener en cuenta que sta es amparable cuando el petitorio de la demanda
no es claro y preciso; a que el presente caso del petitorio de demanda a fojas
vientisis y siguientes se puede apreciar que est formulada en forma clara y
precisa, por lo que no cabe amparar dicha excepcin resolviendo se declarara
INFUNDADA LA EXCEPCIN DE OSCURIDAD Y AMBIGEDAD EN EL
MODO DE PROPONER LA DEMANDA, y adems se declara vlido entre las
partes.
En este acto corrido traslado de lo resuelto por el Juzgador el seor
abogado por intermedio de su patrocinado, formula la apelacin contra dicha
resolucin, el mismo que en este acto formula los fundamentos siguientes;
Que, si bien es cierto que el demandante al momento de solicitar su pretensin
manifiesta que el vehculo materia del accidente ha sufrido daos y a la vez
manifiesta que dicho vehculo se encontraba a disposicin de la empresa Coca
Cola, lo cual resulta increble por la sencilla razn en la que se refiere que
dicho vehculo se encontraba a disposicin de dicha empresa, no acompaa
documento sustentatorio que acredite tal relacin; con lo que fundamentado el
seor juez resolviendo la presente apelacin, resolvi: Se concede la apelacin
sin efecto suspensivo, con la calidad de diferida conforme al art. 494 del C.P.C.,
debiendo el apelante cumplir con los requisitos de ley dentro del tercero da.
Segundo.- En este acto se procedi a propiciar conciliacin entre las partes,
luego de procurar un acuerdo entre las partes el que no fue posible el Juzgado
propuso la siguiente frmula conciliatoria: Que, el demandado pague al
demandante por todo concepto la suma de mil quinientos dlares americanos:
En este estado de la audiencia las partes acuerdan suspender esta audiencia
para poder arribar a una conciliacin viendo las posibilidades que se pueda
concretar en la frmula que plantea el seor juez; por lo cual se procedi a fijar
nueva fecha para la audiencia de saneamiento, suspendindola para el da
diecinueve de agosto a las diez y treinta de la maana del ao en curso;
dndose por notificado a las partes comparecientes, firmando la presente
audiencia el seor juez, por ante m, as como los comparecientes, por ante m
lo que doy fe.
En Lima, a los diecinueve das del mes de agosto de mil novecientos
noventisis, y siendo las diez y treinta de la maana, bajo la direccin del seor
juez, asistido por el secretario de la causa, al mismo que se hicieron presentes
XXX, identificado con (...), asistido por el abogado defensor YYY con (...), y por
la parte demandada, se aperson el seor ZZZ identificado con (...), sufragante
en las ltimas elecciones, asistido por su abogado defensor doctor AAA,
identificado con (...); con quienes el seor juez dio por aperturada la presente
audiencia, previo juramento del seor juez;
Primero.- Que, las partes manifiestan haber llegado a una conciliacin
en los siguientes trminos:
A).- El demandado pagar por todo concepto al demandante la suma de

MIL QUINIENTOS DLARES AMERICANOS, los mismos que sern pagados
en la siguiente forma: Trescientos dlares el dos de setiembre del presente
ao; B).-Trescientos dlares el treinta de setiembre del mismo ao; C).Trescientos dlares el treintiuno de octubre del presente ao; D).- Trescientos
dlares el dos de diciembre del presente ao y E).- Y trescientos dlares el
treintiuno de diciembre de mil novecientos noventisis, presente ao;
Segundo.- Los pagos de estos acuerdos sern personalmente en forma directa
en el local del Juzgado; Tercero.- Las partes asimismo convienen que en caso
de incumplimiento del pago de alguna de las cuotas se darn por vencidas las
dems cuotas, pudiendo requerirse el pago de las posteriores cuotas. Cuarto.En aplicacin del artculo trescientos veinticinco del C.P.C. el Juzgado aprueba
la presente conciliacin, la misma que equivale a una sentencia con la
autoridad de cosa juzgada; con lo que se dio por terminada la presente
audiencia, firmando los comparecientes, luego que lo hicieran las partes lo hizo
el seor juez, por ante m lo que doy fe.
ANLISIS
1.
INTRODUCCIN
El proceso judicial, visto de una manera terica y didctica, transcurre a

lo largo de cinco etapas(1):
La etapa postulatoria: aquella en la que los contendientes

presentan al rgano jurisdiccional los temas que van a ser materia de
argumentacin, prueba y persuasin durante el proceso.
La etapa probatoria: aquella en la que las partes acreditan los

hechos descritos en la etapa postulatoria.
La etapa decisoria: en la que el juzgador opta por una de las

proposiciones fundamentadas y probadas en el desarrollo del proceso.
juzgador.
La etapa impugnatoria: se sustenta en la posibilidad de error del
La etapa ejecutoria: la misma que busca convertir en eficaz la

decisin definitiva obtenida en el proceso.
En este sentido nuestro Cdigo Procesal Civil, en adelante CPC, regula
cada una de estas etapas de acuerdo a las finalidades de las mismas. No es
objeto del presente estudio analizar los objetivos de cada una, sino enmarcar
aquella en la que se desarrolla el saneamiento procesal. De este modo, la
etapa postulatoria tiene siete objetivos(2):
Proponer pretensiones y defensas.

Exigir preliminarmente el cumplimiento de los requisitos para una
relacin jurdico procesal vlida.
Sanear la relacin jurdico procesal por acto del juez o por

exigencia de las partes.
Provocar la conciliacin.
Precisar los puntos controvertidos.
Juzgar anticipadamente el proceso.
Crear las condiciones de desarrollo normal del proceso.
Cabe resaltar que el presente trabajo no aspira a realizar un profundo

enfoque terico de la institucin del saneamiento procesal, especficamente de
la audiencia de saneamiento, sino ms bien ahondar de manera prctica y
esquemtica en la regulacin que hace de ella nuestro CPC.
2.
CONCEPTOS Y FINALIDADES
El saneamiento procesal puede concebirse como una fase necesaria del

proceso y tambin como una actividad razonada y decisoria del juez. Como
fase necesaria, el saneamiento procesal podemos ubicarlo luego de la
contestacin de demanda y antes de la fase conciliatoria. En tanto que como
actividad judicial podemos definirlo como la actividad del juzgador por la cual
inmatricula, expurga o purifica el proceso de todo vicio, defecto, omisin o
nulidad que pueda obstar ulteriormente a un pronunciamiento (de mrito) sobre
el fondo del litigio, en su caso, da por concluido el proceso si constata la
presencia de un defecto insubsanable(3).
Conforme a la definicin sealada podemos indicar que constituyen fines
del saneamiento procesal los siguientes(4):
Hacer efectivos los principios de conservacin e inmatriculacin

del proceso; as como los de economa y celeridad procesales;
Hacer viable un pronunciamiento sobre el fondo del litigio en la

sentencia (sentencia de mrito); evitando en todo lo posible llegar a expedirse
una sentencia inhibitoria (que no resuelve el fondo de la litis, sino que pone en
evidencia un defecto de forma);
O, cuando se constate un defecto insubsanable, el juzgador lo

ponga de manifiesto y d por concluido el proceso.
Los lineamientos aqu expuestos constituyen pautas que dicta nuestro
CPC respecto a este acto procesal. En esta perspectiva, en los prrafos
siguientes presentaremos de una manera muy sucinta la regulacin del CPC
respecto al saneamiento procesal.
3.
REGULACIN DEL CPC
3.1. El juez tiene 4 momentos para sanear el proceso. En primer lugar,

con el auto admisorio. En efecto, el juez al momento de calificar la demanda
podra declararla inadmisible o improcedente conforme a los artculos 426 y
427 del CPC, respectivamente. Esta etapa tiene como finalidad el actuar como
filtro a fin de evitar procesos estriles, sin que ello niegue la facultad de
contradiccin del demandado.
3.2. Un segundo instante constituye el momento de sanear el proceso.
Una vez admitida la demanda y debidamente notificada a la otra parte, sta
tuvo la posibilidad de contradecirla y, dependiendo del caso, presentar las
excepciones o medios de defensa pertinentes. En este momento, nuestro
Cdigo presenta diversas maneras de llevar a cabo esta etapa dependiendo de
cada una de las hiptesis que a continuacin exponemos:
Si el demandante no present excepciones o defensa previas, o
hubiere sido declarado rebelde: el juez, conforme al art. 465 del CPC, de oficio
expedir resolucin declarando:
-
Que la relacin procesal es vlida.
Que la relacin procesal es invlida e insubsanable, por lo que da

por concluido el proceso:
Que la relacin procesal es
concediendo un plazo al demandante para ello.
invlida
pero
subsanable,
Si el demandante dedujo excepciones y stas fueron declaradas

infundadas:
El juez, mediante decisin debidamente motivada e inimpugnable,
conforme al artculo 449 del CPC, podra prescindir de los medios probatorios
pendientes de actuacin declarando en el mismo auto saneado el proceso.
El juez fijar fecha para la audiencia de saneamiento. En esta se
actuarn los medios probatorios ofrecidos y necesarios, a criterio del juez, para
resolver la excepcin. Al final de la misma se resuelve declarando infundadas
las excepciones y por ende saneado el proceso, o fundadas las mismas,
aplicndose lo dispuesto en los artculos 450 y 451 del CPC.
3.2. El saneamiento procesal se tramita conforme a las reglas sealadas
en el tem anterior. No obstante, cada va procedimental regula aspectos
particulares de esta etapa del proceso, sobre los que nos ocuparemos a
continuacin:
Proceso de conocimiento
Conforme a las reglas generales, sealadas anteriormente, depender

del hecho de la formulacin de excepciones o defensas previas para efectos
del saneamiento procesal. En este sentido:
Si no se formul excepciones el saneamiento procesal se dar

mediante el auto de saneamiento que consagra el artculo 465 del CPC.
Si se formularon excepciones o defensa previas, el saneamiento

procesal se dar en la Audiencia de Saneamiento, la misma que se llevar a
cabo 10 das despus de contestada la demanda, o de reconvenida, si hubiese
sido el caso.
Cabe recalcar que en esta etapa del proceso nicamente se realiza el
saneamiento procesal, dejndose para etapas posteriores a la audiencia de
conciliacin y la actuacin de pruebas. Asimismo, la resolucin que declara
concluido el proceso o la que concede plazo para subsanar los defectos es
apelable con efectos suspensivos, de acuerdo al artculo 465 del CPC
Proceso abreviado
En esta va procedimental el saneamiento procesal se dar de acuerdo a

los siguientes supuestos:
Si no se formularon excepciones el saneamiento procesal se

podr dar mediante el auto de saneamiento que consagra el artculo 465 del
CPC, o en la audiencia de saneamiento y conciliacin que se da 15 das
despus de la contestacin de la demanda, y la reconvencin, si fuera el caso.

procesal se dar en la audiencia de saneamiento, la misma que se llevar a
cabo 15 das despus de contestada la demanda o de reconvenida, si hubiese
sido el caso.
La resolucin que declara la invalidez de la relacin procesal con
carcter insubsanable es apelable con efectos suspensivos, de acuerdo al
artculo 494 del CPC; en tanto, conforme al mismo artculo, la que concede
plazo para subsanar los defectos s es apelable pero sin efectos suspensivos
con la calidad de diferida.
Proceso sumarsimo
Como en las otras vas, en esta el saneamiento procesal se dar de

acuerdo a determinados supuestos:
Si no se formularon excepciones el saneamiento procesal se

podr dar mediante el auto de saneamiento que consagra el artculo 465 del
CPC, o en la audiencia nica que se da 10 das despus de la contestacin de
la demanda, y la reconvencin, si fuera el caso.

procesal se dar en la audiencia nica, la misma que se llevar a cabo 10 das
despus de contestada la demanda o de reconvenida, si hubiese sido el caso.
La resolucin que declara concluido el proceso o la que concede plazo
para subsanar los defectos es apelable sin efectos suspensivos y con la calidad
de diferida, de acuerdo al artculo 556 del CPC.
3.3. Finalmente, el juez podra declarar saneado el proceso durante el
transcurso del mismo o al momento de dictar sentencia, conforme al artculo
121, en su ltimo prrafo, del CPC, ello siempre que medie una causa
excepcional. Esto ltimo nos lleva a un tema de discusin y crtica: la
oportunidad del juez de declarar saneado el proceso.
Como hemos sealado en la presente nota nuestro CPC consagra
momentos definidos que parecieran definitivos para que el juez declare
saneado el proceso. No obstante, el mismo CPC otorga la posibilidad al juez de
pronunciarse sobre la relacin jurdico procesal en cualquier momento del
proceso. Todo lo contrario ocurre respecto de las partes, las cuales estn
impedidas de alegar cualquier clase de impedimento procesal luego del
momento de interposicin de excepciones y defensas previas, dado el principio
de preclusin. Sin embargo, el juez s podra hacerlo, lo que de por s resta
relevancia al auto o audiencia de saneamiento.
En efecto, como lo seala Eugenia Ariano(5) si el legislador ha
establecido un momento (que para las partes es preclusivo) para el
planteamiento de las excepciones del art. 446 del CPC, si ellas se resuelven
previo un contradictorio efectivo entre las partes, tal resolucin es
definitivamente vinculante para el juez y, como tal, ya no podra pronunciarse
sobre esa misma cuestin ms adelante. Sin embargo, luego, ese mismo juez
que desestim las excepciones, al momento de la emisin de sentencia las
reexamina y termina pronuncindose en sentido opuesto a lo ya declarado
previamente, est definitivamente emitiendo una sentencia nula por carencia de
poder.
4.
ANLISIS DE LA AUDIENCIA
Con relacin a la audiencia objeto de la presente nota procederemos a

detallar los aspectos ms relevantes.
En primer lugar, pareciera que nos encontrramos frente a un

proceso sumarsimo. Ello en virtud a los actos que realiza el juzgador durante
el proceso. En este sentido, en la audiencia de saneamiento luego de haberse
pronunciado sobre la relacin jurdico procesal, el juez propicia la conciliacin.
Es en ese instante en el que el juez, siguiendo las normas del CPC, que
regulan la conciliacin, suspende la audiencia por 23 das. Ello lo realiza en
virtud de las facultades que le otorgan los artculos 326 y 469 del CPC(6). No
obstante, el plazo que prescribe el CPC no es el que concede el juez. En
efecto, el trmino por el que el juzgador pudo suspender el proceso es en
exceso mayor a los 10 das. No obstante, si existiera sobrecarga procesal u
otro hecho anlogo que hubiese impedido la realizacin del acto dentro del
trmino de ley, se estara dando una convalidacin implcita la cual no afectara
la validez del auto. Del mismo modo, aun si no existiera ese hecho, el CPC no
seala una causal taxativa de nulidad en este caso, por lo que se entiende que
el auto es plenamente vlido.
El apunte realizado nos parece oportuno a efectos de una posible
conciliacin, como finalmente se dio en el caso. El acta de conciliacin tiene el
mrito de cosa juzgada, por lo que el auto debe contener todos los requisitos
de validez. De este modo, el plazo de suspensin de la audiencia no resulta
bice para la plena ejecutabilidad del acta.
Un segundo tema lo constituye la conciliacin realizada. En

principio, respecto a los requisitos formales que prescribe el Cdigo stos se
habran cumplido en el presente auto. En tanto, en lo que concierne a los
aspectos de fondo, en principio debera tratarse de un derecho disponible. Aun
cuando la materia del presente proceso no est expresamente sealada,
aparentemente nos encontraramos frente a un caso de responsabilidad civil
extracontractual. En este caso, s se tratara de una materia disponible.
En lo que respecta al rol del juez dentro de esta etapa, ste acta
de acuerdo a las facultades que el CPC le otorga. As, propone la frmula
conciliatoria, la misma que finalmente es acatada.
En lo que se refiere al desistimiento de la excepcin de

competencia, sta se lleva a cabo en la misma audiencia. Si bien es cierto el
artculo 341 del CPC exige formalidad escrita y firma legalizada ante el
secretario respectivo, ello no sera motivo para declarar nulo este acto
procesal. En efecto, el artculo IX del Ttulo Preliminar del CPC seala que si
bien las formalidades que consagra el Cdigo son imperativas, el juez
adecuar su exigencia al logro de los fines del proceso. Esta disposicin resulta
de plena aplicacin al presente caso, por lo que el desistimiento realizado sera
plenamente eficaz.
Finalmente, no queremos terminar la presente nota sin comentar

el pronunciamiento del juzgador respecto a la excepcin de oscuridad y
ambigedad en el modo de proponer la demanda. En principio, esta excepcin
sirve para denunciar la incapacidad que tiene el demandado para responder a
algunas de las siguientes preguntas: quin demanda?, a quin se
demanda?, qu se demanda?, o por qu se demanda?, de manera fluida y
clara(7). En esta perspectiva debi formularse la excepcin. Empero, del auto
objeto de anlisis no se desprende si el demandado formul correcta o
incorrectamente su excepcin, dado que el juez simplemente seala que la
demanda est formulada en forma clara y precisa. En este extremo, el juzgador
no fundamenta su excepcin sino se limita a resolver, lo que contradice el
principio constitucional de la resolucin debidamente motivada(8) que es deber
in situ del juez(9).
En este sentido, debemos concluir sealando que en esta pieza procesal
se cumple, aunque con ciertas limitaciones, el saneamiento del proceso.
MARCOS DE PAPEL
Zapatero a sus zapatos
Incomprensible resolucin
La confirmacin de la doctrina simulada
La va adecuada
La falta de actualizacin del dlar
Incompetencia excepcional?
Zapatero a sus zapatos

En cuanto a la aplicacin del artculo 300 del Cdigo de Procedimientos
Penales modificado por Ley N 27454 seala que: si el recurso de nulidad es
interpuesto por uno o varios sentenciados, la Corte Suprema slo puede
confirmar o reducir la pena impuesta y pronunciarse sobre el asunto materia de
impugnacin... con lo cual se tiene que dicha atribucin es especfica para el
citado colegiado y no as para otra instancia jurisdiccional.
Casacin: 357-2001 - Fecha : 15/10/2001 - (Publicada el 31/05/2002)

Comentario:
Lo dispuesto en el artculo 300 del Cdigo de Procedimientos Penales
no es de atribucin exclusiva de la Corte Suprema, puesto que el ltimo prrafo
del referido artculo dispone que los criterios establecidos en los prrafos
precedentes sern de aplicacin a los recursos de apelacin interpuestos en el
proceso sumario. En fin, tal como se puede apreciar, la interpretacin recogida
en el extracto fue realizada por magistrados especializados en Derecho Civil,
por lo que es comprensible su error.
Incomprensible resolucin
La demandada al contestar la demanda ha sealado que lo que se ha resuelto
es el contrato de arrendamiento financiero del cual han derivado obligaciones
que estn pendientes de cumplimiento (...) mas no se han resuelto las
obligaciones (garantizadas con hipoteca). Del inciso 2 del artculo 1122 del
Cdigo Civil se advierte que para la extincin de la hipoteca se requiere la
resolucin de la obligacin que garantiza y no la del contrato (arrendamiento
financiero) del cual deriva la obligacin garantizada.
Expediente : 647-2001 - Fecha : 05/11/2001 - (Publicada el 31/05/2002)
Comentario:
Nos sorprende que los vocales supremos consideren que a efectos de
ejecutar una hipoteca que garantiza obligaciones derivadas de un contrato de
arrendamiento financiero quepa diferenciar si la resolucin oper respecto del
contrato de leasing o de sus obligaciones. Resolver un contrato, cualquiera que
este sea, implica necesariamente la resolucin de todas sus obligaciones, lo
que no significa que el efecto resolutorio sea el mismo en todos los casos, pues
dependiendo del tipo de obligacin el efecto retroactivo puede variar. En las
obligaciones peridicas (como el pago de las cuotas de leasing) la resolucin
solo opera desde que se produjo la causal, de modo que la hipoteca podra
subsistir respecto de los prestaciones anteriores incumplidas
La confirmacin de la doctrina simulada
La simulacin absoluta como causal de nulidad del acto jurdico es diferente de

la simulacin relativa, que constituye una causal de anulabilidad. Que,
conforme a la doctrina, mientras la primera figura jurdica (simulacin absoluta)
tiene como efecto que el acto sea invlido y se admite su convalidacin o
confirmacin, la segunda como acto anulable puede ser confirmado.
Casacin: 155-99 - Fecha : 10/06/1999
Comentario:
No sabemos qu doctrina habrn ledo los magistrados, pues el acto
simulado de manera absoluta es un acto nulo. Los actos nulos, si bien es cierto
por el transcurso del tiempo pueden convalidarse, nunca pueden confirmarse.
La va adecuada
La agraviada refiri que haba sido obligada por el procesado a practicarle el
acto sexual oral, versin en la que se se ratific al prestar su preventiva (...)
por consiguiente, la conducta del procesado se adecua al tipo penal contenido
en el artculo 170 del Cdigo Penal, dado que oblig a la agraviada a
satisfacerlo concurriendo as los elementos objetivo y subjetivo del tipo.
Expediente : 2086-99 - Fecha : 25/10/1999
Comentario:
Resulta discutible que el coito oral o bucal pueda dar lugar a la
perpetracin del delito contra la libertad sexual de violacin, pues la doctrina
mayoritaria sostiene que dicho delito se consuma con el coito vaginal o contra
natura.
La falta de actualizacin del dlar

Consta de la clusula octava del citado testimonio de escritura pblica que
ambas partes convinieron tasar el inmueble dado en garanta en (...) dlares
americanos (...) valoracin verificada el 03/11/1994 (...) si bien el cuarto prrafo
del artculo 720 del CPC seala que no ser necesaria la presentacin de una
nueva tasacin si las partes han convenido el valor del inmueble, no menos
cierto es tambin, que ello slo rige en tanto se trate de una valorizacin
actualizada, lo que no ha pasado en el presente caso, ms si se tiene en
cuenta la antigedad de dicha valorizacin.

Comentario:
No es necesario que se presente una nueva valorizacin si es que, como en el
presente caso, las partes convinieron valorizar el inmueble en moneda
extranjera, la misma que se actualiza de manera constante. Este criterio ha
sido recogido por el Pleno Jurisdiccional Civil de 1999.
Incompetencia excepcional?
La incompetencia por razn del territorio slo puede ser invocada por el
demandado como excepcin o como inhibitoria; tambin lo es que nuestro
ordenamiento procesal, no contempla en el artculo 722, para el caso de
ejecucin de garantas, la deduccin de excepciones o defensas previas como
fundamentos de la contradiccin.
Comentario:
Si bien es cierto la norma procesal referida en el extracto no prev a las
excepciones o defensas previas como argumentos de contradiccin, nada
obsta para que el ejecutado pueda deducir dichas defensas de forma si
advierte que no se cumple alguna condicin de la accin o un presupuesto
procesal. Dicho criterio tambin ha sido acogido por el Pleno Jurisdiccional Civil
de 1997.

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Tomo 45 - Junio 2002

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