Turma e Ano: Direito Constitucional Objetivo (2016)

Matria / Aula: Direito Constitucional 07

Professor: Luis Alberto
Monitor: Gabriel Desterro e Silva Pereira

Aula 07
Continuao: Direitos e Garantias Fundamentais (art. 5)
XI - a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento
do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o
dia, por determinao judicial

Casa, segundo o STF, qualquer compartimento restrito ao pblico em que o indivduo

ocupe para fins de moradia ou trabalho (ex: escritrio ou consultrio profissional)

E o motor-home e trailer, por exemplo? Se o veculo estiver em via pblica, aplica-se o Cdigo de
Trnsito Brasileiro, de modo que a autoridade competente, em caso de suspeita de irregularidades,
pode verificar o interior. Todavia, estando o motor-home, por exemplo, parado em um
acampamento, ele ser considerado casa.
Dentre as hipteses elencadas no inciso XI, apenas a determinao judicial se encontra vinculada
ao aspecto temporal (durante o dia). As situaes de flagrante, desastre ou prestar socorro
podem ocorrer a qualquer hora.
A determinao judicial representa uma clusula de reserva jurisdicional (autorizao exclusiva do
Poder Judicirio).
Por uma interpretao literal, o dispositivo destaca uma proteo especial para o ambiente interno
do conceito de casa. Assim, para violao do domiclio por flagrante delito, o flagrante deve
estar ocorrendo dentro da casa. Essa a interpretao da maioria das bancas, mas NO um
posicionamento pacfico, um posicionamento contestvel. Por esse entendimento, se o flagrante
ocorrer fora do domiclio e o indivduo estiver dentro de sua casa, a polcia dever cercar o local e
buscar uma autorizao judicial para entrar na residncia.
Todavia, importante destacar que, mesmo para essa corrente, o indivduo deve estar dentro de sua
prpria casa para que a polcia no possa entrar; se for o caso de, durante a perseguio, a pessoa
invadir casa de terceiro para fugir, a polcia poderia sim entra na casa atrs do fugitivo, j que este

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estaria cometendo violao de domiclio (seria esse o fundamento da polcia entrar para entrar, no
o flagrante anteriormente cometido).
Obs.: se a casa em que o indivduo se refugiou no dele, mas o morador um amigo ou familiar
que consentiu para a entrada, no seria possvel a polcia entrar sem o mandado.
Art. 212, CPC/15. Os atos processuais sero realizados em dias teis, das 6 (seis) s 20 (vinte)
horas.
Art. 245, CPP. As buscas domiciliares sero executadas de dia, salvo se o morador consentir que
se realizem noite, e, antes de penetrarem na casa, os executores mostraro e lero o mandado
ao morador, ou a quem o represente, intimando-o, em seguida, a abrir a porta.
possvel violao de domiclio noite sem consentimento do morador? Sim, pois o Direito
Constitucional hoje muito flexvel e ningum pode perpetrar ilegalidades utilizando como
proteo garantias constitucionais. Nesse sentido, conferir Inqurito n 2.424/RJ, em que se julgou
legal, pelo STF, escuta ambiental instalada noite em uma investigao para apurar ilegalidades
cometidas por juzes e um advogado.
No obstante a limitao constitucional, Norberto Avena sustenta que, excepcionalmente,
poder e dever ser autorizado pelo juiz, sempre fundamentadamente, que se proceda busca e
apreenso domiciliar no perodo noturno. Isto dever ocorrer nas hipteses em que a execuo da
diligncia durante o dia mostrar-se, de plano, absolutamente despida de qualquer efetividade
(Processo Penal Esquematizado. Rio de Janeiro: Forense; So Paulo: Mtodo, 2014, p. 551).
Outra observao, ainda sobre o crime em flagrante e a violao de domiclio, diz respeito aos
crimes permanentes, caso em que priso em flagrante pode ocorrer durante qualquer momento
enquanto houver a permanncia delitiva.
Medida Provisria n 712, de 2016
Trata do ingresso forado em domiclios onde h suspeita de foco de mosquito aedes aegypti,
transmissor da Dengue, Chikungunya e do Zika Vrus. Aplicao dessa MP pontual, especfica e
temporria.
A MP deve ser lida ponderando os interesses nela protegidos com os princpios estabelecidos pelo
art. 150, CP e o art. 5, XI, CF. Deve-se usar do princpio da proporcionalidade para ponderar a
liberdade individual dos moradores e a proteo da sade pblica.

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Art. 1 Na situao de iminente perigo sade pblica pela presena do mosquito transmissor
do Vrus da Dengue, do Vrus Chikungunya e do Zika Vrus, a autoridade mxima do Sistema
nico de Sade de mbito federal, estadual, distrital e municipal fica autorizada a determinar e
executar as medidas necessrias ao controle das doenas causadas pelos referidos vrus, nos
termos da Lei n 8.080, de 19 de setembro de 1990, e demais normas aplicveis.
1 Entre as medidas que podem ser determinadas e executadas para a conteno das doenas
causadas pelos vrus de que trata o art. 1, destacam-se:
()
III - o ingresso forado em imveis pblicos e particulares, no caso de situao de abandono ou
de ausncia de pessoa que possa permitir o acesso de agente pblico, regularmente designado e
identificado, quando se mostre essencial para a conteno das doenas.
As hipteses de ingresso forado da MP so (i) imvel abandonado e (ii) ausncia de morador. No
primeiro caso, caractersticas fsicas do imvel como inexistncia de conservao, bem como
relatos dos vizinhos, podem indicar a ocorrncia do abandono.
O segundo caso, por outro lado, necessita que o agente pblico tenha por duas vezes comparecido
ao imvel em dias e perodos alternados (intervalo de 10 dias). O agente dever deixar no local
uma notificao a fim de que o morador saiba que uma equipe de combate ao mosquito esteve l e
ir retornar no outro dia.
Caso o morador negue expressamente a autorizao, a MP 712 prev o ingresso forado? Caso
negativo, quais as medidas a serem tomadas pelo servidor? No. O servidor dever buscar auxlio
junto Procuradoria do respectivo ente para que esta requeira uma ordem judicial para ingresso
nesse domiclio.
O ingresso do agente pblico, sem o consentimento do morador, gera responsabilidade pelo crime
de violao de domiclio (CP, art. 150)? Existem 2 correntes:
1) Doutrina mais tradicional: estrito cumprimento do dever legal (art. 23, CP).
2) Doutrina mais moderna: teoria da imputao objetiva (no criou o risco proibido).
Autorizao para ingresso forado pode ser utilizada para combate de outras doenas? Sim,
conforme art. 4 da MP:

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Art. 4o A medida prevista no inciso III do 1 do art. 1 aplica-se sempre que se verificar a
existncia de outras doenas, com potencial de proliferao ou de disseminao ou agravos que
representem grave risco ou ameaa sade pblica, condicionada Declarao de Emergncia
em Sade Pblica.
A MP 712/2016 pode ser aplicada tambm para a busca de ilcitos penais no interior da residncia?
No, isso extrapolaria a finalidade da MP. Segundo o professor Mrcio Andr Lopes Cavalcante,
os agentes pblicos no iro adentrar na casa para produzir provas contra ele (no se trata de
investigao criminal) nem para retirar de l seus bens (no uma medida de busca e apreenso
ou de penhora). Logo, no h violao ao devido processo legal (art. 5o, LIV, da CF/88).
Fim do material Direitos e Garantias Fundamentais parte 01.
Direitos e Garantias Fundamentais parte 02
Continuao artigo 5, CF.
XII - inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das
comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma
que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal;
A inviolabilidade das correspondncias, comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes
telefnicas, NO so absolutas. Quando for utilizada para prtica de crime e se houver
razoabilidade, podem ser restringidos.

Correspondncia: qualquer via missiva (que se envia) assncrona (que no tem

sincronismo na troca de informaes). Exemplo: Whatsapp no correspondncia.

Violar correspondncia crime? Em regra sim, existe crime de violao de correspondncia e de

abuso de autoridade. Ocorre crime de violao de correspondncia quando a correspondncia est
lacrada (no foi lida pelo destinatrio) e o sujeito, sem autorizao, abre, l o contedo e entende
aquilo que est lendo.
Diretor de uma penitenciria pode autorizar uma violao de correspondncia?
STF: A administrao penitenciria, com fundamento em razes de segurana pblica, de
disciplina prisional ou de preservao da ordem jurdica, pode, excepcionalmente, proceder a
interceptao da correspondncia remetida pelos sentenciados, eis que a clusula tutelar da

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inviolabilidade do sigilo epistolar no pode constituir instrumento de salvaguarda de prticas

ilcitas (HC 70.814/SP).
Obs.: Na vigncia de Estado de Stio ou Estado de Defesa (situao de anormalidade) o sigilo das
correspondncias poder ser suspenso (arts. 136 1o e 139 CF).
Violao de correspondncia
Art. 151, CP - Devassar indevidamente o contedo de correspondncia fechada, dirigida a
outrem: Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa.

Comunicao de dados: O art. 5, XII, CF protege a comunicao de dados e no o acesso aos

dados.

No se questiona que a apreenso dos computadores da empresa do recorrente se fez

regularmente, na conformidade e em cumprimento de mandado judicial. No h violao do art.
5, XII, da Constituio que, conforme se acentuou na sentena, no se aplica ao caso, pois no
houve quebra de sigilo das comunicaes de dados (interceptao das comunicaes), mas sim
apreenso de base fsica na qual se encontravam os dados, mediante prvia e fundamentada
deciso judicial." (RE 418.416)
A proteo a que se refere o art. 5 XII da Constituio, da comunicao de dados e no dos
dados em si mesmos, ainda quando armazenados em computador (cf. voto no MS 21.729, Pleno,
5.10.95, red. Nri da Silveira RTJ 179/225, 270).
A inviolabilidade do sigilo de dados (art. 5, XII) complementa a previso ao direito intimidade
e vida privada (art. 5o, X), sendo ambas as previses de defesa da privacidade regidas pelo
princpio da exclusividade, que pretende assegurar ao indivduo.
Quem pode decretar a quebra de sigilo das comunicaes de dados?

As CPIs estadual, distrital e federal podem, mas a CPI municipal no pode.

TCU, em regra, no (depende de autorizao judicial - STF. MS 22934/DF , DJe de 952012).

Receita Federal: SIM se os dados forem utilizados em processo administrativo tributrio;

NAO se os dados forem utilizados em processo criminal.

MP e polcia no podem (dependem de autorizao judicial).

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