COMENTARIOS A LA CASACIN N 301-2011: MBITO Y LMITES DE LA

APLICACIN DEL DELITO DE APROPIACIN ILCITA.

Ral Ernesto Martnez Huamn - Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San
Marcos. Con estudios de maestra en Ciencias Penales en la Universidad de San
Martn de Porres. Integrante de la Secretara Tcnica de la Comisin Especial de
Implementacin del Cdigo Procesal Penal en el Per. Miembro del Instituto de
Ciencias Penales Cesare Beccaria.

19 de Junio (Alerta Informativa).- Introduccin. A continuacin se analizar los

alcances de la Casacin N 301-2011-Lambayeque, en la cual se estableci como
doctrina jurisprudencial vinculante las acpites 8.1 a 8.6 de la ejecutoria suprema,
relacionados a la configuracin del delito de apropiacin ilcita y su delimitacin con
el delito de hurto. Debemos sealar que el pronunciamiento sobre el delito de
apropiacin ilcita se encuentra legitimado, por un lado, por la alta incidencia de casos
que ingresan al Sistema de Justicia Penal[1]; y por otro lado, por el carcter
problemtico sobre su configuracin. As menciona Rafael SIMONS VALLEJO que:
[] es uno de los tipos ms problemticos del Derecho penal patrimonial[2].
2.
Hechos
materia
de
pronunciamiento
En el considerando segundo de la Casacin N 301-2011[3], se establece los hechos
que se analizaron en el pronunciamiento de las diversas instancias: Los hechos
materia de anlisis se enmarcan en que la imputada, doa Jalli Jannan Villareal Lpez,
en su condicin de empleada de la empresa agraviada, Rinti SA -vendedora de
productos alimenticios para caninos y felinos-, se apropi indebidamente del dinero
que cobr a clientes de esta empresa, ascendente a quince mil setenta y un nuevos
soles con nueve cntimos (S/. 15, 071.09). As, la imputada entreg a clientes de la
empresa comprobantes de pago en seal de acuse de recibo del dinero por los
productos vendidos sujetos a crdito, pero una vez efectuado el pago por estos a ella,
no
lo
entreg
a
las
arcas
de
la
referida
empresa.
3. Anlisis de los elementos del delito de apropiacin ilcita
El artculo 190 CP regula la figura de la apropiacin ilcita[4], la misma que requiere
de una serie de elementos que permitan englobar el injusto penal en todo su mbito.
As pues, el delito de apropiacin ilcita se configura cuando el agente, en su provecho
o de un tercero, se apropia indebidamente de un bien mueble, una suma de dinero o un
valor que ha recibido en depsito, comisin, administracin u otro ttulo semejante que
produzca obligacin de entregar, devolver, o hacer un uso determinado. Es decir se
trata de una ilegtima atribucin de dominio[5]. Seala en la doctrina nacional Ramiro
SALINA SICCHA que: el agente en forma ilegal, ilcita o indebida coloca dentro de
su patrimonio un bien mueble que sabe perfectamente le pertenece a otro, quien por
ttulo lcito le confi por un tiempo determinado[6]. Por su parte, Rafael SIMONS
VALLEJO[7], seala que en la apropiacin ilcita el agente realiza: [un] acto por
medio del cual se produ[ce] una disposicin de la cosa como propia siempre que ello

implicase, simultneamente, un incumplimiento definitivo de las obligaciones

impuestas
legalmente,
de
entregar
o
devolver
esta
cosa.
Tenemos por otro lado, la problemtica del bien jurdico penalmente protegido por
la norma penal, de donde se puede observar que existe poco consenso en la doctrina y
la jurisprudencia sobre el mismo. As pues, en la doctrina espaol, que tiene una
regulacin muy similar a la nuestra, consideran que el bien jurdico protegido es la
propiedad[8]. En el Per seala SALINAS SICCHA[9] sobre el bien jurdico que: Es
lugar comn en la doctrina aceptar que el bien jurdico que se protege es el patrimonio
y ms precisamente el derecho de propiedad regulado en el artculo 923 del Cdigo
Civil, donde se le define como el poder jurdico que permite usar, disfrutar, disponer y
reivindicar un bien. Con la apropiacin se lesiona este derecho evitando que el
propietario pueda usar, disfrutar o disponer de sus bienes, dinero o valores.
Asimismo, tenemos a Ivn MEINI MNDEZ[10] que seala: Este delito (apropiacin
ilcita) exige que el sujeto activo se apropie de bienes muebles, sumas de dinero o
valores por un ttulo que obligue a entregar, devolver o hacer un uso determinado. En
ese sentido, se puede observar que se utiliza de forma indistinta como bien jurdico
protegido el patrimonio y la propiedad, sin embargo consideramos se debe realizar una
diferencia sobre la misma a fin de establecer de forma ntida el espacio que enmarca el
patrimonio y la propiedad dentro del delito de apropiacin ilcita. Al respecto,
conforme seala Urs KINDHUSER, desde un punto de vista de la teora fcticoeconmica del patrimonio y proteccin de la propiedad[11], que la afectacin a la
propiedad no necesariamente trae como colacin la afectacin al patrimonio, pues para
esta ltima no se exige ninguna correspondiente legitimidad jurdica para la
configuracin formal de un objeto en el patrimonio de una persona[12], as dicho
autor nos clarifica lo antes mencionado con un ejemplo: Si una cosa es hurtada a su
propietario, o se extrava de cualquier modo, ella ya no pertenece ms a su patrimonio
-no obstante que ella an subsista como propiedad[13]. Por ello resulta pertinente
realizar una diferencia entre la proteccin del patrimonio y de la propiedad, para un
mejor anlisis de los elementos constitutivos de la apropiacin ilcita, ello pues
conforme se observar ut infra genera repercusiones a la hora de establecer la
consumacin del delito de apropiacin ilcita. Consideramos pues que el mbito en el
cual se enmarca la norma penal es el de la propiedad, especficamente el de la
posibilidad concreta de disponer el bien. Sin embargo, debemos sealar, que nosotros
consideramos que el bien jurdico penalmente protegido es la expectativa[14] que
sobre la persona (agente) se tiene en cuanto a su actuacin de acuerdo marco
establecido en el ttulo (formal o material) que obliga a entregar o devolver el bien
mueble.
Una vez establecido el bien jurdico, analizaremos los elementos constitutivos el
delito de apropiacin ilcita. Al respecto, siguiendo a Nuria PASTOR MUOZ[15],
sealamos como elementos constitutivos del delito los siguientes:
a) El autor posee legtimamente el dinero, los efectos, los valores o las cosas muebles;
b) El ttulo en virtud del cual posee el autor es un ttulo que produce la obligacin de

devolver o entregar los bienes, de tal modo que no legitima al poseedor para actuar
como
su
propietario;
c) El objeto material del delito son bienes muebles de valor econmico; y
d) La conducta tpica consiste en apropiarse, distraer o negar haber recibido los bienes.
Sobre este ltimo aspecto, seala Javier SNCHEZ-VERA GMEZ-TRELLES[16]
que el delito de apropiacin ilcita: [] configura su tipicidad, entre otros elementos,
mediante dos esenciales: el acto de expropiacin ideal al sujeto pasivo del delito (y
as el mero uso de la cosa no es tpico del delito de apropiacin indebida), y la
correlativa apropiacin ideal por parte del sujeto activo (de tal manera que tampoco
rellena el tipo esconder la cosa o cambiarla de sitio para que el sujeto pasivo no la
encuentre, etc.); el sujeto ha de comportarse, en fin, como dueo.
Debemos sealar que cuando hablamos de apropiarse, por el mismo debe entenderse
al ejercicio de los actos de disposicin (establecidos en el ttulo de entrega) sobre el
bien mueble, actuando como propietario[17]. En ese sentido, no se requiere que el
agente incorpore el bien a su patrimonio, sino que acte sobre el bien con
posibilidades de disponer[18]. As pues, lo relevante no es la disminucin del
patrimonio del sujeto pasivo (que puede no ser el dueo), sino la ausencia de
disposicin
sobre
el
bien[19].
Adems, seala la doctrina dominante, para la configuracin del tipo penal se requiere
que el sujeto activo haya actuado desde el inicio con el nimo de apropiarse (animus
rem sibi habendi[20]) del bien mueble dejado en posesin mediante ttulo que
establezca su devolucin[21]. La doctrina mayoritaria entiende este nimo como la
intencin de apropiarse de la cosa[22], y por ende excluir a los dems de la disposicin
del bien mueble. Por otro lado, sealan Alfonso SERRANO GMEZ & Alfonso
SERRANO MALLO[23] que el animus rem sibi habendi se caracteriza por dos
elementos: a) la voluntad (al menos eventual) de privar de sus bienes de forma
definitiva al titular de los mismos, y b) la voluntad de incorporar las cosas a su
patrimonio, por lo menos, en forma transitoria. Asimismo, sealan T. VIVES ANTN
y J. GONZLEZ CUSSAC[24], que existen dos momentos constitutivos del llamado
nimo de lucro en la apropiacin indebida: el propsito de disponer y el de
enriquecimiento. En ese sentido, establecen los autores citados, que debe configurarse
el propsito de disponer -la voluntad de disponer- pues sin ella no hay accin de
disponer; en cuanto al propsito de enriquecerse, debe existir dentro del parte subjetiva
el conocimiento del enriquecimiento[25], sin dicha situacin, y por ende la atribucin
subjetiva de la misma, no se configurara el delito de apropiacin ilcita. Sin embargo,
partiendo de una teora normativista, consideramos que en el aspecto subjetivo (dolo)
slo debe entrar a tallar -ms all de lo que quiso el agente o la voluntad final que tuvo
el mismo con su conducta- los deberes de conocimiento del agente (lo que deba saber)
sobre la relevancia de su conducta -en el contexto social en el cual se enmarcaba- para
la afectacin de la disposicin, del sujeto pasivo, sobre el bien mueble[26].

Por otro lado, en lo que respecta a la consumacin de delito de apropiacin ilcita, la

misma se configura cuando el agente realiza actos de disposicin[27], yendo ms all
de las facultades recibidas en el ttulo de entrega del bien; es decir el sujeto realiza
actividades
sobre
el
bien
como
si
fuese
dueo[28].
En el mbito de la consumacin, y conforme se puede desprender del texto normativo
del artculo 191 CP, para la configuracin de la apropiacin ilcita no se requiere de
perjuicio alguno por parte del sujeto pasivo o propietario[29]. No debemos olvidar que
el bien jurdico protegido se enmarca en las facultades para disponer por parte del
sujeto activo que legtimamente tiene ese derecho (sea o no propietario).
Ahora bien, teniendo el marco antes sealado, debemos manifestar que dicha
concepcin da cabida a que el delito sea comprendido como un delito de mera
actividad[30], mediante el cual se configura el delito de apropiacin ilcita con los
actos de disposicin que el agente realiza no enmarcados en el ttulo de entrega de bien
mueble, es decir acta como si fuese dueo del bien. En ese sentido, seala Javier
SNCHEZ-VERA GMEZ-TRELLES[31], haciendo referencia al delito de
apropiacin ilcita: Los delitos contra la propiedad se conforman para su
consumacin y terminacin definitivas con una reduccin de la posibilidad de
disponer, de tal manera que cuando el sujeto que posee la cosa la ofrece a un tercero ya
est actuando como si fuera dueo o, lo que es lo mismo, ya ha consumado y
terminado el delito de apropiacin indebida, con la obligada consecuencia de que el
tercero no podr ser ya partcipe en dicho delito consumado y terminado.
Cabe sealar que algunos autores, como Francisco MUOZ CONDE, establecen que
con el acto de disposicin del agente, se produce el perjuicio que la apropiacin
produce en el titular de derecho a exigir la entrega o devolucin de la cosa[32].
Asimismo, seal VIVES ANTN, T. y GONZLEZ CUSSAC, J. que El perjuicio
tpico consiste en la prdida, por parte del dueo, del valor econmico de la cosa y
tiene, como necesaria contrapartida, el enriquecimiento del autor por la incorporacin
a su patrimonio de ese valor[33].