O MICROEMPREENDEDOR INDIVIDUAL A LUZ DA TEORIA POLIDRICA DE ALBERTO

ASQUINI
THE INDIVIDUAL MICROENTERPRISE LIGHT OF POLYHEDRAL THEORY OF THE ALBERTO
ASQUINI
Saulo Bichara Mendona1
Pablo Gonalves e Arruda2
Resumo
A Lei Complementar n 123/06 e suas alteraes institui o microempreendedor individual,
com fundamento na livre iniciativa. As caractersticas legais que lhes so atribudas parecem
alijadas do perfil corporativo da empresa estabelecido por Alberto Asquini, com similitude
com a Teoria da Firma de Ronald Coase, o que talvez impea que se verifique o
microempreendedor individual como o empresrio conceituado partir da Teoria da Empresa.
Desta forma, o presente estudo tem como objeto a reviso do conceito de microempreendedor
individual a fim de verificar se este agente econmico pode de fato ser reconhecido
inteiramente como um empresrio. Palavras-chave: empresrio; microempreendedor
individual; Teoria da Empresa
Abstract
Supplementary Law No. 123/0, as amended establishing the individual microenterprise, based
on free enterprise. The legal characteristics assigned to them seem pushed out of the
company's corporate profile established by Alberto Asquini with similarity to the theory of
Ronald Coase Firm, which perhaps makes it impossible to check the individual
microenterprise as the renowned entrepreneur starting Company Theory . Thus, the present
study has as its object the individual microenterprise concept review to check if this economic
agent may indeed be entirely recognized as an entrepreneur.
Keywords: businessman; individual microenterprise; Company Theory
Introduo

Ps-Doutorando em Direito pela UERJ Universidade do Estado do Rio de Janeiro. Doutor em Direito pela
UVA Universidade Veiga de Almeida, Mestre em Direito pela UGF Universidade Gama Filho, Especialista
em Direito Pblico e Relaes Privadas e Especialista em Direito do Trabalho pela UNIFLU Faculdade de
Direito de Campos. Professor Adjunto na UFF Universidade Federal Fluminense, lotado no Departamento de
Direito do Instituto de Cincias da Sociedade Maca, colaborador avaliador parecerista ad hoc da Revista
Jurdica da Presidncia, do CONPEDI, da Revista Eletrnica do Curso de Direito da UFSM, da Revista
UNIVEM e da Revista de Direito Empresarial - RDEmp, Pesquisador do Grupo de Estudo em Direito e
Sustentabilidade Econmica GEDISE/UFF e do Grupo de Pesquisa em Direito Empresarial e outros Direitos
GPDEO/UFF. E-mail: saulobmendonca@live.com
2
Advogado, Mestrando em Direito pela UVA Universidade Veiga de Almeida, Especialista em Direito do
Consumidor pela PUC-RJ, Coordenador do Ncleo de Direito Empresarial do IBDN Instituto Brasileiro de
Direito dos Negcios, Professor de Direito Empresarial do LL.M da FGV-RJ. Professor de Direito Empresarial
do LL.M do IBMEC-RJ. Expositor de importantes escolas oficiais de formao, tais como a Escola da
Magistratura do Estado do Rio de Janeiro (EMERJ), a Escola da Magistratura Federal do Paran (ESMAFE/PR),
E-mail: pabloarruda@smga.com.br

O microempreendedor individual MEI, conceituado pela Lei Complementar n

123/063, nos termos trazidos pela Lei Complementar 128/08, identificado como sendo uma
pessoa fsica que trabalha por conta prpria e que se legaliza como uma das espcies de micro
empresrio, estando autorizado por lei a faturar o mximo de sessenta mil Reais por ano,
quantia que deve ser comprovada por sua declarao fiscal e se for superada seu
enquadramento como tal resta prejudicado, sendo possvel inclusive a cominao de sano
por irregularidade fiscal.
Cabe observar que, consoante determina o artigo 68 da Lei Complementar n 123/06,
o pequeno empresrio outra espcie do gnero microempresrio, no se confundindo com o
microempreendedor individual em caracterizao e efeitos.
Ao microempreendedor individual no lcito participao em outra atividade
empresria, seja como scio ou titular, inobstante qual seja o segmento e o tipo jurdico
adotado. Ele pode ter um at um colaborador da empresa, contratado por remunerao no
superior a um salrio mnimo ou o correspondente ao piso da categoria funcional na qual se
enquadre.
Desta forma, a anlise criteriosa do chamado microempreendedor individual se faz
imperiosa a fim de verificar se este agente econmico de fato pode ser reconhecido como um
empresrio de direito ou se sua regulamentao pode dar azo ao reconhecimento de um agente
econmico diverso ou a varivel diversa a ser reconhecida.
Destarte, a partir do objeto delineado para este estudo, tem-se por objetivo geral a
pretenso de verificar se o produto da atividade legislativa tem guardado compasso com a
propositura da Teoria da Empresa sob a qual se pretendeu filiar, fundamentando a norma
conceitual a partir de 2002, quando se props a unificao dos ramos do direito civil e
empresarial4, a despeito de no haver submisso da norma especial perante a geral. Espera-se
ao menos que haja correlao terica entre as determinaes legais, sobretudo no que tange ao
conceito do agente econmico em tela.
3

A ttulo de observao, se faz importante observar que, apesar de ter sido a LC 128/08 a Lei alteradora criadora
do microempreendedor individual, a Lei Complementar n 123/06 sofreu alteraes tambm pela Lei
Complementar n 147/14, alm de ter tido quatro textos alterados pela Lei n 12.792/13, a despeito da estranheza
que causa uma Lei Ordinria dar redao texto de Lei Complementar.
4
So comuns e de conhecimento geral os estudos que fazem meno Teoria da Empresa como fundamento
para a legislao empresarial ptria, reestruturada a partir do Cdigo Civil de 2002. Contudo, ressalta-se que a
referida teoria contribuiu na Itlia para a unificao do direito privado. No Brasil, esta unificao relativa,
primeiro porque ainda no se props a reviso das leis trabalhistas, inobstante a qualidade e quantidade de
demandas que se possa inventariar em justificativa para tanto, em segundo porque, a interpretao dos direitos
ditos privados tem se dado luz da Constituio Federal de 1988, no processo conhecido por
constitucionalizao dos direitos privados. Porem, o aprofundamento nesta temtica exige uma reprogramao
metodolgica em outro estudo, de forma que, esta nota tem pretenso meramente elucidativa, no sentido de
ressaltar que a influncia do direito italiano, embora presente, no se faz de forma integral, o que exige cautela
na leitura e interpretao das normas e textos.

Assim, especificamente, pretende-se verificar se o microempreendedor individual

pode efetivamente ser reconhecido como o empresrio conceituado pelo Cdigo Civil, uma
vez que este conceito utilizado pela Lei Complementar n 123/06, em seu artigo 18-A, 1.
Na investigao das hipteses a serem apresentadas, parte-se dos seguintes
problemas: O microempreendedor individual pode ser reconhecido como empresrio a que se
refere o artigo 966 do Cdigo Civil ou lhe faltaria o atributo da organizao no
desenvolvimento da atividade econmica? Considerando as idiossincrasias derivadas das
caractersticas prprias do microempreendedor individual, pode-se verificar neste agente
econmico a concentrao dos perfis da empresa definidos por Alberto Asquini? No caso de
distanciamento entre o conceito de empresrio do Artigo 966 do Cdigo Civil e o conceito de
MEI da LC 123/06, ser possvel dizer que a Teoria da Empresa pode ter interpretao diversa
daquela proposta como sendo o Perfil Corporativo de Alberto Asquini?
Dois fatores contribuem para os questionamentos acima: 1) o quantitativo que a
legislao autoriza ao microempreendedor individual auferir; 2) a permisso para contratao
de colaborador da empresa de forma excepcional e limitada a um nico (percebendo piso
salarial), nos termos do artigo 18-C da Lei Complementar n 123/06. Esses fatos, em especial
o segundo, sugerem a mitigao do conceito de empresrio determinado pelo artigo 966 do
Cdigo Civil, inobstante servir de literal referncia para a definio legal do
microempreendedor individual.
O estudo da temtica proposta se dar por meio da anlise da teoria polidrica da
empresa de Alberto Asquini (1943) e da Teoria da Firma de Ronald Coase (1937),
considerando-as

juntamente

com

os

termos

da

legislao

ptria

aplicvel

ao

microempreendedor individual, a fim de verificar se esta ostenta na prtica a fundamentao

terica que autoriza o enquadramento legal do microempreendedor individual como
empresrio propriamente dito.
As hipteses estabelecidas possuem fundamentos tericos que as legitimam, como se
verificar a partir da leitura sistemtica do Fbio Ulhoa Coelho, mas tambm possui
argumentos que autorizam a duvida sobre ela, consoante se verifica com a leitura do Andr
Luiz Santa Cruz Ramos5.
A anlise dos manuais acadmicos de direito empresarial luz das teorias
fundamentais do Alberto Asquini e do Ronald Coase permitir uma melhor compreenso do
5

Tais autores so mencionados meramente como parmetros, mas outros estudiosos sero considerados, como
Srgio Campinho (2011), Wilges Bruscato (2011), Ronnie Preuss Duarte (2004), Srgio de Castro Gonalves
(2006), Fran Martins (2007), Gladstone Mamede (2013), Ricardo Negro (2010), Rubens Requio (2011),
Arnaldo Rizzardo (2014) e Rachel Stajn (2010), todos informados nas referncias ao final do texto.

tema e seus reflexos naturais em outros ramos do direito que so correlatos as relaes
falimentares, consumeristas, trabalhistas e afins.
1. Teoria da Empresa
A princpio, a regra legal que estabelece o Estatuto da Microempresa se apresenta
como instrumento jurdico de fomento ao empreendedorismo empresarial, tendo como base
principiolgica a livre iniciativa enquanto liberdade empreendedorstica, capacidade de
explorar determinada atividade econmica, empreender de forma livre. Essa liberdade de estar
no mercado assegurada a todos independentemente de autorizao do Estado, salvo os casos
definidos em lei. O princpio da livre iniciativa o fundamento da ordem econmica que
permite desenvolver a produo tpica do sistema capitalista.
Contudo, esta regulamentao, no que tange ao microempreendedor individual,
parece se encontrar alijada de pelo menos um dos perfis da empresa estabelecidos por Alberto
Asquini, que seria o corporativo; perfil este que possui similitude com a Teoria da Firma de
Ronald Coase (MARTINS FILHO, 2010) e, desta forma, poder-se-ia ter um impedimento
tcnico em se verificar o microempreendedor individual como o empresrio propriamente
dito, que tem seu conceito fundamentado decorrente da Teoria da Empresa oriunda do direito
italiano, de onde se extrai do artigo 2082 do Codice Civile Italiano a conceituao do
empresrio, enquanto agente econmico, nos termos do artigo 966 do Cdigo Civil Brasileiro.
A Teoria da Empresa confunde s vezes, em uma nica afirmao, elementos diversos. Ela
exata quando indica objetivamente um determinado sistema de organizao tcnicoeconmica; errnea quando, levada para o terreno subjetivo, identifica na emprsa um sujeito
de direito, o que raramente afirmado, sendo entretanto com frequncia semi-afirmado.
(ASCARELLI, 1947, p. 19)

importante que o estudioso do tema atente aos fatos que decorrem da conceituao
terica formulada a partir desta teoria que se props a unificar o direito privado italiano e que
foi adotada no Brasil com a pretenso de unificar os ramos do Direito Civil e Direito
Empresarial, ajustando os limites entre esses Direitos, com vista a incluir na matria
atividades antes no consideradas pela Teoria dos Atos de Comrcio, como prestao de
servios, agropecuria, empreendimentos imobilirios e atividades antes vistas como sendo de
profissionais liberais e sociedades civis. A Teoria da Empresa , sem dvida, um novo
modelo de disciplina privada da economia, mais adequado realidade do capitalismo
superior. (COELHO, 2015, p. 34)
A empresa na vida moderna no tem apenas importncia grande ou muito grande: tende a
tornar-se exclusivista. A vida econmica cada vez mais palco reservado das empresas. As
pessoas vivem integradas em empresas. As empresas tornam-se cada vez mais os sujeitos da
vida social e at da vida poltica, que controlam. evidente que uma entidade desta ordem

no poderia deixar de ser de primeira importncia no Direito tambm. (ASCENSO, 1998, p.

137)

A partir da concepo da empresa como um feixe de contratos (SZTAJN, 2010, p.

93) preciso reconhecer o empresrio a partir dos elementos da empresa que ele coordena a
fim de alcanar o propsito estabelecido quando do incio da atividade empresarial, qual seja:
o lucro.
1.1. O empresrio no cdigo civil
O Cdigo Civil, no caput do artigo 966, conceituou o empresrio de forma subjetiva,
entendo-se como tal aquele que exerce de forma profissional, atividade economicamente
organizada de produo e circulao de bens e de servios.
Tal conceito, derivado do artigo 2.082 do Cdice Civile Italiano6, supera as dvidas
oriundas do ento direito comercial, visto como uma embalagem usada que no mais abriga
o seu produto original (DUARTE, 2004, p. 72) quando o critrio para classificao do agente
econmico como comerciante era objetivo e exigia a efetiva matrcula no tribunal de
comrcio, nos termos do artigo 4 do Cdigo Comercial de 1850.
A atual legislao fundamentada na Teoria da Empresa exige deste agente econmico
uma atuao complexa e direcionada a determinado fim que lhe exige efetiva organizao,
como se verifica a partir da leitura de Rizzardo (2014, p. 43)
[...] trata-se de pessoa fsica que desempenha uma atividade organizada visando obteno de
riqueza, o que se consegue com a produo de bens ou promoo de sua comercializao, bem
como a prestao de servios, de modo a conseguir resultados econmicos. O elemento
caracterizador a atividade-fim, dirigida para a prtica de atos empresariais, ou para atividades
prprias de empresrio, que so o conjunto de atos realizados para a consecuo de um fim
econmico.

A organizao como requisito para o reconhecimento do agente econmico como

empresrio item imprescindvel, tanto que a exceo contida no pargrafo nico do artigo
966 do Cdigo Civil verifica outra exceo em retorno a regra, ao afirmar que aqueles que, a
princpio, no se consideram empresrios por exercerem profisso intelectual, de natureza
cientfica, literria ou artstica, ainda que com o concurso de auxiliares ou colaboradores,
podem vir a ser reconhecidos como verdadeiros empresrios se o exerccio destas profisses
constiturem elemento de empresa. Resta ento necessrio definir este elemento de empresa.
1.2. Elemento de empresa

E' imprenditore chi esercita professionalmente un'attivit economica organizzata (2555, 2565) al fine della
produzione o dello scambio di beni o di servizi (2135, 2195).

O elemento de empresa caracterizador da atividade como empresarial exige do

agente econmico que a desenvolve a organizao necessria ao emprego de capital e mo de
obra alheia.
Uma atividade econmica organizada, isto , uma atividade empresarial (organizao do
trabalho alheio e do capital prprio e alheio) que implica de parte do empresrio a prestao de
um trabalho autnomo de carter organizador e a assuno do risco tcnico e econmico
correlato. No portanto empresrio quem exerce atividade econmica as custas de terceiros e
com o risco de terceiros. No tampouco, empresrio, quem presta um trabalho autnomo de
carter exclusivamente pessoal, seja de carter material, seja de carter intelectual. No ainda
empresrio quem exerce uma simples profisso (o guia, o mediador, o carregador etc.) nem de
regra, quem exerce uma profisso intelectual (o advogado, o mdico, o engenheiro, etc.) a
menos que o exerccio da profisso intelectual d lugar a uma atividade empresarial
organizada sob a forma de empresa (art. 2.238), como o caso do exerccio da farmcia, de um
sanatrio, de uma instituio de ensino etc. (ASQUINI, 1943, p.114 e 115)

A clssica posio de Alberto Asquini encontra respaldo entre autores

contemporneos como Fbio Ulhoa Coelho (2015, p. 126), Ricardo Negro (2010, p. 70) e
Srgio Campinho (2011, p. 13). Contudo, h autores que se insurgem contrariamente a
necessidade de se verificar a organizao do empresrio como elemento essencial a sua
caracterizao e reconhecimento como tal, como se verifica na leitura de Andr Luiz Santa
Cruz Ramos (2015, p. 39), segundo o qual: Parece-nos que essa ideia fechada de que a
organizao dos fatores de produo absolutamente imprescindvel para a caracterizao do
empresrio vem perdendo fora no atual contexto da economia capitalista.
Inobstante a tentativa de justificar a perda da fora da imprescindibilidade do
elemento organizao para classificao do agente econmico como empresrio, utilizando a
atividade desenvolvida pelos microempresrios e empresrios virtuais como exemplos onde a
ausncia da organizao no impediria o desenvolvimento da empresa, h que se observar
que o conceito de empresrio no permite promover distines entre as categorias e espcies
de empresa, ou seja, se o conceito geral derivado do artigo 966 do Cdigo Civil utilizado pelo
Estatuto da Microempresa no se permite verificar em alguns segmentos empresariais
quaisquer variaes do conceito.
Qui a atividade desenvolvida por uma das espcies legais de microempresrios,
como o microempreendedor individual no seja, potencialmente, uma atividade desenvolvida
pelo que se depreende por empresrio propriamente dito, pois dele se exige o efetivo poder de
comando prprio daquele que se verifica como empreendedor. Veremos como o conceito de
atividade se coordena com o de probabilidade de ganho. (ASCARELLI, 1962, p. 146)
O poder de comando surge com a organizao da atividade, no a precede nem se transfere do
empresrio para a atividade; ocupando o posto de nvel hierrquico mais alto na cadeia de
comandos da organizao, investido na posio de chefe da empresa, o empresrio est
legitimado para exerc-lo de forma a manter a organizao, a coordenao das atividades
intermedirias em funo do escopo produtivo. (SZTAJN, 2010, p. 137)

O elemento da empresa exige do empresrio uma postura diferente de um mero

empregador, quando se exige dele a organizao do trabalho alheio est por se exigir gesto
das atividades dos colaboradores da empresa, independente da forma, tempo e valor dos
contratos celebrados com estes, da mesma forma que, ao exigir o emprego de capital prprio,
espera-se verificar no empresrio a disposio necessria para a assuno de riscos de forma
conscienciosa e, para tanto, a verificao da organizao como uma atitude mais complexa,
como a de um empreendedor e no como a de um mero empregador, parece ser
imprescindvel.
Contudo, para verificar tal hiptese, se proceder anlise da teoria polidrica da
empresa em confronto com a Teoria da Firma, a fim de verificar se as proposituras tericas
ainda se sustentam ante a regulao, especificamente no que tange ao microempreendedor
enquanto objeto deste estudo.

2. Teoria polidrica e Teoria da Firma

Considerando que o direito se apropria do conceito econmico de empresa, entendese que a Teoria da Empresa deve ser considerada tanto do ponto de vista econmico quanto
jurdico, o que pode indicar um certo equvoco por parte dos autores comumente adotados nos
estudos iniciais do Direito Empresarial no que tange aos perfis da empresa indicados por
Alberto Asquini (1943), considerando sobretudo que, a leitura mais detalhada deste autor
pode permitir uma interpretao diferenciada, no sentido de que o referido autor no indicou
qual dos perfis seria melhor ou preponderante sobre outros que no devem ser preteridos.
Asquini no aceita a tal poliedria da empresa [...] O prprio autor, que, como j dito alhures,
se limitou a narrar o fato, critica a identificao da empresa com o empresrio ou com o
estabelecimento. No mesmo sentido que aludiu aos tais perfis, defendeu um tratamento
mais apurado da matria, reconduzindo a empresa a limites mais estreitos do que os
usualmente aceitos. Tambm para Asquini, a empresa no se confunde com empresrio nem
tampouco com o estabelecimento. O jurista aponta, repita-se, a incorreo do emprego do
vocbulo em tais acepes. (DUARTE, 2004. p. 89)

A releitura das teorias polidricas e da firma permitiro uma releitura do conceito de

empresrio a partir do artigo 966 do Cdigo Civil que talvez impea o seu emprego nos
termos explicitados na regulamentao do microempreendedor individual tal como pretendeu
o legislador com a determinao contida na Lei Complementar n 123/06 e suas alteraes,
hiptese que, se comprovada, pode sugerir uma nova reviso da legislao em tela,
redefinindo este agente econmico ou reestabelecendo critrios para o seu efetivo
enquadramento como empresrio (microempresrio ou empresrio de pequeno porte).

2.1. Perfis da empresa por Alberto Asquini

A teoria polidrica de Alberto Asquini (1943) apresenta quatro perfis da empresa,
como se verifica.
O perfil subjetivo, pelo qual se verifica com certa frequncia a organizao
econmica da empresa pelo seu vrtice, usando a palavra em sentido subjetivo como
sinnimo de empresrio (ASQUINI, 1943, p. 114), atrelando a empresa, enquanto objeto de
direito ao empresrio, sujeito de direito propriamente dito.
Na sequncia verifica-se o perfil funcional, que permite identificar a empresa como
a atividade profissional organizada do empresrio (ASQUINI, 1943, p. 116), como uma
espcie de fora em movimento, com foco em determinado e com escopo produtivo.
No que tange ao perfil objetivo ou patrimonial, o autor reconhece a empresa como
mero conjunto de bens, ou seja, objeto de direito, onde o fenmeno econmico da empresa
projetado sobre o terreno patrimonial, d lugar a um patrimnio especial distinto, por seu
escopo, do restante patrimnio do empresrio (ASQUINI, 1943, p. 118) aproximando-a do
conceito de estabelecimento empresarial.
Por fim, tem-se o perfil corporativo ou organizacional, o qual atribui empresa o
aspecto de instituio, como um ncleo social organizado em funo de um fim econmico
comum (ASQUINI, 1943, p. 122) no qual estariam reunidos o empresrio, os colaboradores
da empresa e terceiros interessados, todos conectados por contratos, sendo estes o ponto
central de onde decorrem todas as aes do empresrio correlatas empresa.
Como se v, os perfis da empresa definidos no se ignoram ou se superam, no
sendo, portanto, o caso de preterir um em detrimento do outro, mas de interpret-los para
melhor conceber a empresa, enquanto objeto de direito, de titularidade do sujeito de direito
empresrio.
Os trs primeiros perfis fazem meno a realidades de suma importncia na Teoria da
Empresa, a empresa, o empresrio e o estabelecimento empresarial, conectados pelo quarto
perfil que se reporta ao dinamismo organizacional essencial atividade empresarial, no
havendo razo para no se reconhecer, tal como se fazia poca de Alberto Asquini, quando
tais conceitos eram intimamente ligados, de tal sorte que, inclusive, o prprio Asquini
equiparou os conceitos (MARTINS FILHO, 2010, p. 382).
A partir destes perfis, verifica-se que a Teoria da Firma de Ronald Coase (1937)
permite reconhecer na organizao da atividade a ser desenvolvida pelo empresrio o

elemento da empresa essencial busca de um resultado eficiente por parte deste agente
econmico.
2.2. A firma por Ronald Coase
O contexto da Teoria da Firma de Ronald Coase (1937) permite a visualizao desta
como empresa, um conjunto de contratos coordenados que levam execuo da funo
produtiva (MARTINS FILHO, 2010, p. 383).
Sendo a empresa a atividade que agrega capital e trabalho a fim de produzir bens
e/ou servios para o mercado, o empresrio deve ser visto como o coordenador dos contratos
que se fazem necessrios produo, considerando que, uma importante funo dos
contratos fazer recair sobre uma das partes o risco das variaes de preo (POSNER, 2010,
p. 217).
Assim, ao se reconhecer a necessidade de assuno dos riscos pelo empresrio, podese verificar que os contratos por ele celebrados, num contexto do mercado, no tem a funo
de apenas regular os preos dos produtos e/ou servios disponibilizados, mas, tambm de
balizar os custos de produo.
Ademais, no cabe ao interprete afirmar o que a norma no explicita. Uma vez que o
legislador no determina critrios que distinguem empresrios em nveis diferentes de
empreendimento, sendo o conceito legal aplicvel a todos os mencionados no Estatuto da
Microempresa, no h que se falar que o microempreendedor individual estaria isento de
desenvolver seu mister de forma organizada. Do contrrio estar-se-ia alijando-o das
possibilidades de variaes de sua empresa.
Other things being equal, therefore, a firm will tend to be larger:
a) the less the costs of organising and the slower these costs rise with an increase in the
transactioons organised.
b) the less likely the entrepreneur is to make mistake and the smaller the incrase in mastakes
with an incrase in the transactions organised.
c) the greater the lowering (or the less the rise) in the supply price of the factors of production
to firm of larger size. 7(COASE, 1937, p. 397)

A Teoria da Firma de Ronald Coase (1937) permitiu reconhecer que o mercado

funciona em vista da formao de preos, custos de produo e custos de transao, sendo
estes ltimos atinentes aquisio de informaes, concretizaes de metas e contratos
(MARTINS FILHO, 2010, p. 383) e, uma vez que o microempreendedor individual atua no
7

Em igualdade de circunstncias, portanto, uma empresa tender a ser maior:

a) menos os custos de organizao e mais lento estes custos aumentam com um aumento nas transaes
organizadas.
b) a menos provvel que o empreendedor fazer com que o erro e menor o aumento de erros com um incrase nas
operaes organizados.
c) maior ser a reduo (ou menos o aumento) no preo de fornecimento dos factores de produo para a
empresa de maior porte. (Traduo livre)

mercado, tais circunstancias se aplicam a este, de forma que, ou este agente econmico detm
e exerce organizao ou ele no pode ser visto como empresrio propriamente dito.
3. Microempreendedor individual
O microempreendedor individual

identificado como

uma variao

da

microempresa, assim definida pela Lei Complementar n 123/06, alterada pela Lei
Complementar n 128/08, conhecida como Estatuto da Microempresa.
A regulao especial destinada a estes agentes econmicos decorre da tutela
constitucional destinada ao fomento livre iniciativa, valorizao do trabalho humano como
alternativa reduo das desigualdades sociais e, especialmente, defesa aos
empreendimentos de pequena monta, como se depreende dos artigos 170, IX e 179 da
Constituio Federal de 1988.
3.1. Caractersticas legais instrumentais
Com a edio da citada lei complementar foi criada esta nova espcie do gnero
microempresa dito empresarial que se somou ao microempresrio e ao empresrio de pequeno
porte no rol dos agentes econmicos que possuem regulao diferenciada para o exerccio da
empresa.
3.1.1. Receita bruta anual
Apesar de o microempreendedor individual ser uma inovao, institudo pela Lei
Complementar n 128/08, os dois outros protegidos por lei em razo do princpio da isonomia
j encontram regulao diferenciada desde a Lei n 7.256/84, substituda pela Lei n 8.864/94,
sucedida pela Lei n 9.317/96 e posteriormente pela Lei n 9.841/99 que precedeu a atual Lei
Complementar n 123/06, alterada pela Lei Complementar n 128/08.
Assim, enquanto o microempresrio reconhecido naquele que aufere em cada anocalendrio a receita bruta igual ou inferior a R$ 360.000,00 (trezentos e sessenta mil reais) e o
empresrio de pequeno porte como aquele que aufere no mesmo perodo uma receita bruta
superior a R$ 360.000,00 (trezentos e sessenta mil reais) e igual ou inferior a R$ 3.600.000,00
(trs milhes e seiscentos mil reais), o microempreendedor individual est limitado a perceber
receita bruta anula no limite de R$ 60.000,00 (sessenta mil reais).
Portanto, embora se tenha uma microempresa, trata-se de um tipo especial, restrito: a todo
pequeno empresrio corresponde uma microempresa, mas, mutatis mutandis, nem toda
microempresa corresponde um pequeno empresrio; pode corresponder a um empresrio
individual que tenha receita bruta anual superior a sessenta mil reais ou a uma sociedade
simples ou empresria, independente de sua receita bruta anual. Nenhuma sociedade, ainda que

a sua receita bruta anual seja muito inferior a sessenta mil reais, caracteriza-se como pequeno
empresrio; a expresso do artigo 970 do Cdigo Civil, nos termos do citado artigo 68 do
Estatuto Nacional da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte, interpreta-se
restritivamente, aludindo a uma pessoa natural (pessoa fsica). (MAMEDE, 2013, p. 105)

Ou seja, todo microempreendedor individual considerado microempresrio, mas

nem todo microempresrio ser microempreendedor individual. Desta forma, no se pode
deixar de transparecer a diferena entre o microempreendedor individual e o pequeno
empresrio, ambos espcies do gnero da microempresa, mas gozadores de diferentes favores
legais, sendo o primeiro maior beneficirio do regime tributrio ultra simplificado e de baixo
custo, o segundo, em que pese a possibilidade de enquadramento no regime do Simples, este
no to benfico quanto ao destinado ao microempreendedor individual, embora possa se
valer das benesses registrais do 970 e 1179.
No s por conta da questo financeira da limitao ao rendimento anual a um valor
determinado, mas por conta das limitaes de ordem prtica relativas a sua atuao em si.
3.1.2. Organizao de mo de obra alheia
O artigo 18-C da Lei Complementar n 123/06, referindo-se o artigo 18-A do mesmo
diploma legal, limita a atuao do empresrio que pretende se estabelecer como
microempreendedor individual exigindo que este possua, no mximo, um nico colaborador
da empresa contratado como empregado e que este receba exclusivamente um salrio mnimo
ou o piso salarial da categoria profissional.
Se ao empresrio exigida a organizao do capital e da mo de obra alheia, a
referida determinao legal acaba por mitigar a percepo do microempreendedor individual
como empresrio a que se refere o artigo 966 do Cdigo Civil.
3.1.3. Obrigao registral
Inobstante

registro

empresarial

ter

natureza

jurdica

declaratria

da

empresariedade, vez que constitutivo da personalidade das pessoas jurdicas de direito privado
(artigos 45 e 985 do Cdigo Civil) e declaratrio da existncia da relao societria nos
termos do artigo 986 do Cdigo Civil, e, no haver bice em se reconhecer como empresrio
de fato aquele que desenvolve a atividade nos termos do artigo 966 do Cdigo Civil mas
ainda no procedeu ao competente ato de registro, h que se verificar que a distino da forma
de registro do microempreendedor individual em relao aos que no se enquadram neste
conceito fortalece o argumento que se apresenta para o no reconhecimento daquele agente
econmico como empresrio propriamente dito.

Uma vez que o registro do microempreendedor individual dispensa sua presena e

apresentao de documentos no Registro Publico de Empresas Mercantis a cargo das Juntas
Comerciais, nos termos da Lei n 8.934/94, consoante determina o artigo 967 do Cdigo
Civil, sendo-lhe licito registrar-se atravs do portal do empreendedor, sitio virtual vinculado
ao Governo Federal, verifica-se que uma das condies formais para o reconhecimento do
microempreendedor individual como empresrio foi eliminado, colocando em questo o
reconhecimento deste como empresrio.
Inobstante a disciplina privatista do ato jurdico poder permanecer independente da
disciplina publicista da atividade em si (ASCARELLI, 1962, p. 147), as isenes, limitaes e
excees reguladas pela Lei Complementar n 128/08 em ateno ao microempreendedor
individual, a despeito de serem justificadas por alguns autores contemporneos (MAMEDE,
2013) por meio dos princpios constitucionais protetivos e de fomento atividade econmica
empresarial, podem, qui ter se excedido na regulao da exceo, alijando-o por completo
da regra destinada ao empresrio, de forma a ter proporcionado a criao de um tipo hibrido
ou sui generis de agente econmico, distinto por completo do empresrio tal como se
conhece. Ou, ainda, ter simplesmente estabelecido a formalizao do autnomo que, diante da
atividade exercida, no possua rgo prprio para registro e regularizao, como j
dispunham os exercentes de profisso regulamentada em relao aos seus rgos de classe.
3.2. Ausncia do perfil corporativo no microempreendedor individual
Da mesma forma que da proibio de uma atividade no pode derivar a sua
nulidade; no deriva nem mesmo, necessariamente, a nulidade dos atos isolados, que podem
permanecer vlidos embora sendo ilcita a atividade (ASCARELLI, 1962, p. 148), aquele
que se registra, mesmo que por via transversa, como empresrio, sem o ser, deve suportar os
nus decorrentes de sua atividade.
Os

termos

constantes

na

Lei

Complementar

128/08

distanciam

microempreendedor individual do perfil corporativo da empresa, uma vez que limita sua
capacidade organizativa, desconsiderando que o jurista no pode, em cada caso concreto,
identificar aquele que economicamente, empresrio (ASCARELLI, 1962, p. 149).
Sendo o empresrio considerado como um coordenador dos fatores de produo
(ASCARELLI, 1962, p. 149), a partir do momento que o legislador impede o
microempreendedor individual de organizar plenamente os elementos da empresa, prevendo
inclusive sano de multa, caso venha obter xito no empreendimento de forma a perceber

uma receita superior ao teto previsto em lei, est procedendo contrariamente a determinao
constitucional de fomentar livre iniciativa por meio de aplicao equivocada da isonomia.
Com

capacidade

de

organizao

da

atividade

econmica

exercida

profissionalmente pelo microempreendedor individual mitigada por lei, a determinao do

artigo 18-A da Lei Complementar n 123/06 fica prejudicada na prtica, sendo impossvel
reconhec-lo como o empresrio definido no artigo 966 do Cdigo Civil.
Concluso
Considerando a problemtica proposta, partiu-se da hiptese de que o perfil
corporativo descrito por Alberto Asquini, considerado juntamente com os demais perfis,
permite verificar juridicamente a empresa consoante definida pela Teoria da Firma de Ronald
Coase, mas tais conceitos foram ignorados pela texto legal destinado ao microempreendedor
individual que se encontra, na prtica, distante do conceito de empresrio, uma vez que dele
no se exige de forma obrigatria, mas sim limitada e excepcional, a gesto de mo de obra,
como se o controle de colaboradores da empresa no fosse essencial no exerccio da atividade
empresarial.
Tal fato, somado limitao legal de sua receita bruta anual e a no obrigatoriedade
de submisso dos atos de registro ao Registro Pblico de Empresas Mercantis cargo das
Juntas Comerciais, no permite que se aceite este agente econmico como empresrio de fato
ou de direito.
H duvidas ainda se sua qualificao como microempreendedor razovel, posto
que, de um empreendedor exige-se o desenvolvimento de uma atividade econmica de forma
profissional e efetivamente organizada.
Por fim, pensa-se se a persecuo da aceitao do microempreendedor individual
como se empresrio fosse no estaria por servir como justificativa para eventual deturpao
na contratao de trabalhadores como autnomos, quando na verdade deveriam ser
empregados nos termos definidos pela Consolidao das Leis Trabalhistas. Mas esta hiptese
dever ser verificada em estudo diverso a ser definido a partir de outro objeto e nova
problemtica.
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