FORMULA DENUNCIA

Seor Juez:
GABRIEL de VEDIA, Fiscal Federal a cargo de la
Unidad Fiscal para la Investigacin de Delitos relativos a la
Seguridad Social, ante V.S. respetuosamente me presento y
digo:

I. CONSIDERACIN PRELIMINAR
Conforme Resolucin Nro. 3255/14 del Ministerio
Pblico Fiscal de la Nacin, me encuentro a cargo de la
Unidad Fiscal para la Investigacin de Delitos relativos a la
Seguridad Social UFISES-.
La UFISES es una unidad especializada
dependiente de la estructura central de la Procuracin
General de la Nacin creada mediante Resolucin PGN Nro.
33/2002, que tiene a su cargo la investigacin de las
maniobras ilcitas que puedan afectar los recursos de la
seguridad social.
El rol fundamental de esta dependencia consiste en
proteger los fondos destinados a cubrir las contingencias
sociales a las que puede verse expuesta toda la comunidad,
en especial a los sectores ms vulnerables o desprotegidos.
Existe un gran abanico de maniobras ilcitas que
tienen como cometido los fondos a travs de los cuales se
financian las prestaciones de toda la ciudadana.
El resguardo de los recursos del sistema de la
seguridad social reviste un fundamental inters para la
comunidad. En funcin de ello, la UFISES trabaja en la
prevencin e investigacin de las conductas delictuales, o
potencialmente punibles, que puedan afectar los fondos
sociales y sus finalidades especficas.
De los considerandos de la disposicin que crea la
Unidad surge que la puesta en marcha de esta dependencia
del Ministerio Pblico Fiscal tiene como objetivo propiciar la
creacin de mecanismos institucionales que permitieran
elevar la eficiencia en la persecucin de los delitos que
afectan, de manera directa o indirecta, las obligaciones y
recursos destinados a la seguridad social.
En tal sentido, se puso de resalto la importante
cantidad de fondos que el Estado Nacional destina al pago de
prestaciones de la seguridad social ejecutadas por medio de
la Administracin Nacional de la Seguridad Social (ANSeS).
Conforme el Artculo 3 de la citada Resolucin, las
funciones de la UFISES son:
a) Cooperar, asistir y colaborar con los Fiscales
Federales de todo el pas en todas aquellas investigaciones
relacionadas con ilcitos que tengan como sujeto pasivo entre
otros a la ANSeS.
b) Coadyuvar con la ANSeS en la determinacin y
configuracin legal de aquellos hechos que constituyan
ilcitos.
c) Sugerir la elaboracin de programas de
prevencin de delitos relativos a los recursos de la seguridad
social.
d) Asesorar a los organismos del Estado para
implementar polticas o programas preventivos de hechos
que puedan constituir ilcitos previsionales.
e) Coordinar con las autoridades correspondientes
las actividades de capacitacin y especializacin de
funcionarios y empleados que oportunamente se determinen.
f) Solicitar a los organismos pblicos y privados
toda aquella informacin que resulte necesaria a efectos de
cumplir con las funciones descriptas precedentemente.
g) Coordinar con los representantes del Ministerio
Pblico Federal de la Seguridad Social aquellas medidas que
sean conducentes para la investigacin de los delitos propios
de la Unidad.
Si en las presentaciones que llegan a conocimiento
de esta Unidad se advierte la existencia maniobras ilcitas, la
UFISES pone en marcha una investigacin que confluir, de
configurarse los extremos pertinentes, en una denuncia ante
la autoridad competente.

II. OBJETO
Que vengo por la presente a formular denuncia
penal, conforme lo normado por el artculo 177, inciso 1 del
Cdigo Procesal Penal de la Nacin, contra el o los
funcionarios del Gobierno de la Ciudad de Buenos
Aires (con domicilio fiscal en la calle Esmeralda N 189,
Piso 7, de la CABA -C.U.I.T. nro. 34-99903208-9-) que
debieron efectuar el depsito de los aportes retenidos con
destino al Subsistema de Salud Nacional (ley 23.660 y
23.661) durante el perodo que abarca desde Enero/2010
hasta Febrero/2015. Ello por resultar penalmente
responsables del delito de apropiacin indebida de los
recursos de la seguridad social previsto en el artculo
9 de la Ley N 24.769.

III. HECHOS
La Investigaciones Preliminares Nro. 7273, 7274,
7282, 7283, 7284 y 7784 que originaron la presente, se
iniciaron en virtud de la remisin por parte de la Fiscala
Federal N 1, actuante ante los Juzgados Federales de
Primera Instancia de la Seguridad Social, de copias
certificadas de los expedientes N 23.243/2013,
84.536/14/CA1, 68.875/15, 74.468/15, 11.999/16 y 99.788/10
del Registro de la CFSS y de las Boletas de Deuda que se
detallarn a continuacin, que haban sido presentadas por la
Administracin Federal de Ingresos Pblicos (AFIP) y por las
Obras sociales del Personal de la Sanidad Argentina y de la
Unin del Personal Civil de la Nacin para iniciar diversas
ejecuciones fiscales contra el contribuyente Gobierno de la
Ciudad de Buenos Aires, C.U.I.T. nro. 34-99903208-9 (ver fs.
1/69):
a) Boletas de deuda en concepto de aportes a
la seguridad social N:
I. desde 020/40020/01/2013 hasta
020/40020/14/2013: Perodos Marzo/1997 hasta Agosto/2000,
saldo DDJJ: $31.799.287,94 y saldo intereses resarcitorios:
$135.062.650,43.-
II. desde 020/05232/01/2014 hasta
020/05232/32/2014: Perodos Abril/2002 hasta Agosto/2009 y
desde Octubre/2009 hasta Noviembre/2012, saldo DDJJ: $
308.808.41.-
III. 020/40065/01/2015: Perodos Septiembre/2000
hasta Septiembre/2013, capital impago: $518.046,45 y saldo
intereses resarcitorios: $1.337.680,57.-
IV. desde 020/40028/01/2010 hasta
020/40028/11/2010: Perodos Julio/1994 hasta Febrero/1997,
saldo DDJJ: $23.074.452,52 y saldo intereses resarcitorios:
$98.283.176,01.-
Las referidas constancias dieron cuenta de una
deuda en concepto de aportes a la seguridad social en los
perodos mencionados por un total de $290.384.102,33 (DDJJ:
$ 55.700.595,32 e Intereses Resarcitorios: $
234.683.506,81).-
b) Boletas de deuda en concepto de
contribuciones a la seguridad social N:
I. desde 020/40020/15/2013 hasta
020/40020/28/2013: Perodos Marzo/1997 hasta Agosto/2000,
saldo DDJJ $46.253.509,74 y saldo intereses resarcitorios:
$196.454.764,31;
 II. desde 020/05232/33/2014 hasta
020/05232/64/2014: Perodos Abril/2002 hasta Agosto/2009 y
desde Octubre/2009 hasta Noviembre/2012, saldo DDJJ
$328.323,11.-
III. 020/40065/02/2015: Perodos Septiembre/2000
hasta Septiembre/2013, saldo DDJJ $609.769,74 y saldo
intereses resarcitorios $1.690.178,31.-
IV. desde 020/40028/12/2010 hasta
020/40028/22/2010: Perodos Julio/1994 hasta Febrero/1997,
saldo DDJJ $33.953.263,87 y saldo intereses resarcitorios
$143.169.151,69.-
Las referidas constancias dieron cuenta de deuda
en concepto de contribuciones a la seguridad social en los
perodos mencionados, por un total de $ 422.458.960,77
(DDJJ: $ 81.144.866,46 e Intereses Resarcitorios: $
341.314.094,31).-
c) Actas de Inspeccin por deudas con Obras
Sociales:
I. Obra Social del Personal de la Sanidad Argentina
Acta de Inspeccin N 208.780/14, Certificado de Deuda N
8.417; Perodos Enero/2010 hasta Febrero/2014. Total
adeudado: $ 1.432.989,66 (ver fs. 306/314 de la IP).-
Cabe destacar que los mensuales de deuda que
superan la suma de $20.000 son: Enero/2010, Febrero/2010,
Junio/2010, Diciembre/2010, Enero/2011, Febrero/2011,
Abril/2011, Mayo/2011, Junio/2011 a Febrero/2014.
II. Obra Social de la Unin del Personal Civil de la
Nacin Acta de Inspeccin N 7959, Certificado de Deuda
N 6.290; Perodos desde Enero/2010 hasta Febrero/2015,
sumando un total de $40.158.216 capital- y $21.697.520,70
intereses- (ver fs. 641 de la IP).-
Ahora bien, el Rgimen Penal Tributario previsto en
la Ley 24.769 (modificada por Ley N 26.735), establece
dentro del Ttulo II los delitos relativos a los recursos de la
seguridad social, divididos en tres tipos penales: a) Evasin
simple; b) Evasin agravada; c) Apropiacin indebida de
recursos de la seguridad social.
El bien jurdico protegido por el citado rgimen son
los recursos de la Hacienda Pblica, entendidos dentro de la
dinmica de la actividad estatal dirigida a la obtencin de lo
necesario para cubrir las contingencias sociales a las que
pueden verse expuestos los miembros de la comunidad.
Una de las funciones primordiales de la UFISES, es
elevar la eficiencia en la persecucin y represin de los
delitos que afectan de manera directa o indirecta los recursos
destinados al sistema de la seguridad social.
Por lo expuesto y dado que de las boletas remitidas
surgen elementos que permiten sospechar una posible
infraccin al Rgimen Tributario, se inici una investigacin
preliminar de conformidad con lo establecido en la Ley
Orgnica del Ministerio Pblico Fiscal (Ley 27.148).

IV. SUSTANCIACION DE LA IP - MEDIDAS

ADOPTADAS
Una vez iniciadas las actuaciones, se ordenaron
diversas medidas para cotejar la existencia de la conducta
prevista en el art. 9 de la ley 24.769, cuyos resultados
dieron mrito a la realizacin de la presente denuncia.
En primer trmino, se realizaron diversos
requerimientos a la Direccin de Planificacin Penal de la
Subdireccin General de Asuntos Jurdicos de la AFIP,
respecto de las deudas ejecutadas y de otros incumplimientos
vinculados a los Aportes y Contribuciones de la Seguridad
Social.
Respecto de las Boletas de Deuda (BD) que van
desde el N 020/40020/01/2013 hasta el N
020/40020/28/2013; la AFIP inform que haban tenido su
origen en la O.I. 80410/01 y que comprendan el perodo que
va desde Marzo de 1997 hasta Agosto del 2000, por un monto
total en concepto de aportes de $31.799.287,94 (v. fs. 88/90).
Asimismo hizo saber que dichas deudas haban sido
regularizadas en el Plan de Facilidades de Pago N G636642,
el cual, a la fecha de la consulta se encontraba vigente (v. fs.
155).
Por otro lado hizo saber que el contribuyente
registra deuda administrativa liquida y exigible por Aportes y
Contribuciones de la Seguridad Social en la Divisin
Recaudacin Departamento Gestin de Cobro (ver fs.
104/106) y deuda en gestin judicial por un total de
$761.547.562.61 (ver fs. 107/110 de la IP).
Con relacin a las Boletas de Deuda que van desde
el N 020/05232/01/2014 hasta el N 020/05232/63/2014,
la Dra. Mabel Saenz remiti con fecha 17 de febrero de 2016
la Actuacin N 10023-13489-2015 de donde surge que las
Boletas referidas tuvieron su origen en la O.I. 809777,
abarcando los perodos que van desde: Septiembre/2000
hasta Noviembre/2012 por una deuda total por Aportes de
$395.604,86 (ver fs. 5/11 de la actuacin 10023-13489-2015).
En este punto cabe resaltar que ninguno de los mensuales
supera los $20.000 (condicin objetiva de punibilidad
prevista en el art. 9 de la ley 24.769).
Adems, el ente recaudador remiti copias de la
Impugnacin de la Determinacin de Deuda por Aportes
Seguridad Social interpuesta por el letrado apoderado del
Gobierno de la Ciudad de Bs. As.; de su resolucin N
2794/13 por parte de la Divisin Jurdica de la Direccin de
Contencioso de los Recursos de la Seguridad Social de la DG
SESO-AFIP en la cual se hace lugar parcialmente a lo
manifestado por el reclamante (ver fs. 40/42 act. 10023-
13489-2015); de un recurso de revisin interpuesto por el
Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires Procuracin General
(ver fs. 46/78); del Dictamen N 303/13 emitido por la
Direccin de Contencioso de los Recursos de la Seguridad
Social en respuesta al recurso de revisin incoado (ver fs.
79/85 actuacin 10023-13489-2015); de la Resolucin N
732/13 en la cual se resolvi no hacer lugar al recurso
presentado (ver fs. 86/87 actuacin 10023-13489-2015); de la
apelacin por parte de la Procuracin del Gobierno de la
Ciudad de Bs. As. (ver fs. 90/123 actuacin 10023-13489-
2015); y de la Providencia N 115/13 (DI CRSS) en la cual se
rechaza la presentacin interpuesta por el contribuyente (ver
fs. 124/128 act. 10023-13489-2015).-
Respecto de las deudas originadas en el Acta de
Inspeccin N O.I. 1040434, BD 020/40065/01/2015 y
020/40065/02/2015, perodos desde Septiembre/2000 hasta
Septiembre/2013 (ver fs. 210 C II), la AFIP inform que los
importes ajustados no superaban la condicin objetiva
de punibilidad establecida en el art. 7 de la Ley Penal
Tributaria y que en virtud de ello no fueron giradas a la
seccin Penal del organismo (v. fs. 224 de la IP)
Por otro lado se adjunt el Acta de Inspeccin
Recursos de la Seguridad Social F. 8487 OI N 01040434,
que refleja una deuda total de aportes de $518.046,45 en el
perodo que va desde Septiembre/2000 hasta
Septiembre/2013(ver fs. 231/237 C II de la IP). Cabe
destacar que el monto mximo en concepto de deuda de
aportes asciende a $8.060,51 en el mensual 12/2004.
Con relacin a las Boletas de Deuda que van desde
el N 020/40028/01/2010 hasta el 020/40028/22/2010
originadas en virtud de la actuacin O.I. 80051/1, perodos
Julio/1994 hasta Febrero/1997, por Aportes y Contribuciones,
la AFIP remiti -ante los requerimientos efectuados por esta
Unidad- las actuaciones 13593-346-2016/1, 13593-346-
2016/2, 13593-346-2016/3 y 13593-346-2016/4 y 11018-
18-2016:
De la Actuacin N 13593-346-2016/1, se
desprende que el contribuyente registra antecedentes de
deudas por Aportes y Contribuciones reflejados por las O.I.
80051/1, 80410/0, 65592/1, 55854/3, 80655/1, 73892/3,
80977/7, 85300/8, 104043/4, 103316/7 y 91004/6, por lo que
se iniciaron las BD N 020/4002028/2013,
020/4002254/2013, 020/4002152/2013, 020/520903/2014,
020/525066/2014, 020/523264/2014, 020/4006302/2015,
020/4006502/2015, 020/4006402/2015 y 020/4010602/2015
(ver fs. 5 del alcance).
Asimismo, se inform que el contribuyente se
acogi a los siguientes Planes de Facilidades de Pago para
regularizar deuda por aportes y contribuciones a la seguridad
social: a) 02/08/2013, Plan G636642, por $803.530.030,67 a
cancelar en 120 cuotas, de las cuales cancelaron 31 cuotas,
vigente a la fecha, obligaciones incluidas: Saldos DDJJ
Aportes y Contribuciones RNSS perodos Julio/1994 a
Agosto/2000 ambos inclusive; b) 08/10/2015, Plan H935959
R.G. 3631 por $213.121.005,30 a cancelar en 6 cuotas de las
cuales cancelaron 5, vigente a la fecha, obligaciones
incluidas: Saldo DDJJ Contribuciones RNSS perodo fiscal
Septiembre/2015; c) 11/11/2015, Plan H975118 R.G. 3631
por $217.189.812,79 a cancelar en 6 cuotas de las cuales
cancelaron 4, vigente a la fecha, obligaciones incluidas: Saldo
DDJJ Contribuciones RNSS perodo fiscal Octubre/2015; d)
11/12/2015, Plan I128328 R.G. 3631 por $222.373.822,27 a
cancelar en 6 cuotas de las cuales se cancelaron 3, vigente a
la fecha, obligaciones incluidas: Saldo DDJJ Contribuciones
RNSS perodo fiscal Noviembre/2015; e) 11/12/2015, Plan
I128305 R.G. 3631 por $251.033.978,36 a cancelar en 6
cuotas de las cuales se cancelaron 3, vigente a la fecha,
obligaciones incluidas: Saldo DDJJ Aportes RNSS, perodo
fiscal Noviembre/2015 (ver fs. 5 del alcance).
En la Actuacin N 13593-346-2016/2, la AFIP
manifest que a la fecha se encuentran en trmite en la
Seccin Impugnaciones Previsionales, pendientes de
resolucin, las siguientes impugnaciones: O.I. N 1263850,
denuncia previsional, $68.559,82, sentencia firme/cptos
remunerativos; O.I. N 1266085, denuncia previsional,
$115.373,70, sentencia firme/cptos remunerativos; O.I. N
1347474, denuncia previsional, $80.158,43, sentencia
firme/cptos remunerativos; O.I. N 114116, denuncia
previsional, $75.879,96, sentencia firme/cptos remunerativos
(ver fs. 6 del alcance).-
De la Actuacin N 13593-346-2016/3, se
desprende que con fecha 22 de abril de 2010 se notific al
contribuyente la reliquidacin de la deuda determinada en el
marco de la O.I. 80051/1 de conformidad con lo establecido
por la Resolucin N 7/2005 (DE TLGC) del 14/01/2005. Los
montos notificados en concepto de Aportes y Contribuciones
del perodo Julio/1994 a Febrero/1997 y de sus respectivos
intereses resarcitorios calculados al 21/04/2010, ascienden a
la suma de: Capital: $57.260.716,81 y de Intereses:
$241.452.327,70 (ver fs. 12 de la actuacin).
En la Actuacin N 13593-346-2016/4, se hizo
saber respecto a dos causas penales que registraba el
Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires: Causa N 5710/96,
Contribuyente: Domnguez Jorge (Municipalidad de la Cdad.
De Bs.As.); Materia: Tributaria; Juzgado de Instruccin N
12; Estado: Finalizada; y Causa N 1697/05, Contribuyente:
Hospital Argerich sobre infraccin Ley 24.769; Materia:
Previsional; Juzgado de Instruccin N 10; Estado: Finalizada
(ver fs. 10 del alcance).
 Por ltimo de la Actuacin N 11018-18-2016
surge: a) el detalle de la BD N 020/40028/22/2010 y del
Acta de Inspeccin O.I. N 80051/1 (ver fs. 1/35); b) Planilla
de Consulta de Mis Facilidades con los planes presentados y
el estado de los mismos (ver fs. 36/57); c) Resumen de las
ejecuciones Fiscales iniciadas contra el contribuyente.
Por otro lado y en virtud de que de la informacin
remitida surga que las Obras Sociales del Personal de la
Sanidad Argentina y de la Unin Personal de la Unin del
Personal Civil de la Nacin haban emitido certificados de
deuda contra el denunciado en concepto de aportes debidos
al Rgimen Nacional de Obras Sociales, se solicitaron los
antecedentes pertinentes.
Como respuesta la Obra Social Unin Personal
de la unin del Personal Civil de la Nacin manifest que
la deuda que se encuentra reflejada en el certificado de
deuda N 6290, permanece vigente e impaga a la fecha y
que el contribuyente no ha solicitado ningn plan de
facilidades de pago (ver fs. 659 C. IV).
Por su parte la Obra Social de la Sanidad
Argentina, inform que el contribuyente habra
regularizado la deuda que surge del certificado de
deuda N 8417, ante la Administracin Federal de
Ingresos Pblicos (AFIP), no habiendo a la fecha
ingresado los importes reclamados en las cuentas de
las Obra Social (sic)(ver fs. 665 C.IV).
A continuacin se detallan las deudas que surgen
de los certificados emitidos por ambas Obras Sociales:
a. Obra Social de la Sanidad Argentina: A fs.
305/325 de la IP, y dentro del Acta de Inspeccin N
208.780/14 y de la Certificacin de Deuda N 8417, surgen
los aportes reclamados al Gobierno de la Ciudad de Buenos
Aires, siendo estos los mayores a veinte mil pesos por
perodo: Diciembre/2010: $28.839,72; Enero/2011:
$21.581,76; Febrero/2011: $21.079,96; Abril/2011:
$23.448,70; Mayo/2011: $20.552,75; Junio/2011: $36.004,12;
Julio/2011: $24.512,60; Agosto/2011: $24.487,89;
Septiembre/2011: $24.412,23; Octubre/2011: $20.293,23;
Noviembre/2011: $24.846,62; Diciembre/2011: $34.704,91;
Enero/2012: $25.835,32; Febrero/2012: $27.549,39;
Marzo/2012: $28.742,50; Abril/2012: $32.015,96; Mayo/2012:
$32.048,30; Junio/2012: $48.962,11; Julio/2012: $40.440,05;
Agosto/2012: $40.232,15; Septiembre/2012: $39.995,05;
Octubre/2012: $40.417,58; Noviembre/2012: $40.509,30;
Diciembre/2012: 61.588,99; Enero/2013: $40.169,48;
Febrero/2013: $40.055,76; Marzo/2013: $42.551,98;
Abril/2013: $42.551,98; Mayo/2013: $43.100,08; Junio/2013:
$65.036,04; Julio/2013: $43.908,41; Agosto/2013:
$40.098,16; Septiembre/2013: $45.991,72; Octubre/2013:
$47.007,73; Noviembre/2013: $40.586,73; Diciembre/2013:
$65.434,83; Enero/2014: $39.668,63; Febrero/2014:
$42.251,57; Saldo Total: $1.365.514,29.-
b. Obra Social Unin Personal de la Unin
Personal Civil de la Nacin: A fs. 641 de la IP, se observa un
certificado de deuda N 6290, Acta de Inspeccin N 7959,
del cual se desprende que Gobierno de la Ciudad de Buenos
Aires debe en concepto de aportes y contribuciones un total
de $40.158.216,00, perodos comprendidos entre
Octubre/2009 a Febrero/2015.-
Por ltimo, de la Actuacin N 10023-11512-
2015 de la AFIP emitida en virtud del requerimiento
efectuado por esta Unidad- se desprende dos informes, uno
reservado en secretara en fs. 231 y otro agregado en la
investigacin preliminar a fs. 354/359. De estas constancias,
lo nico coincidente es la Nota N 280/2015 donde se
informa: Cabe destacar que la Ley N 23.660 en su artculo
21 establece que las obras sociales tienen la facultad de
fiscalizacin y verificacin de las obligaciones emergentes de
los responsables y obligados. Asimismo por la delegacin
expresa de la Resolucin del ex-Ministerio de Trabajo y
Seguridad Social N 890, de fecha 8 de septiembre de 1992,
la Resolucin Conjunta del ex Ministerio de Economa y
Obras y Servicios Pblicos N 202 y del ex Ministerio de
Trabajo y Seguridad Social N 202, de fecha 1 de
septiembre de 1995. (sic). En este sentido, las obras sociales
tienen la facultad de fiscalizacin, por lo cual se entiende que
se deber solicitar a las obras sociales si han iniciado alguna
investigacin, fiscalizacin y/u orden de intervencin (ver fs.
305/325 y 641 de la IP).
Ahora bien, respecto a la informacin
complementaria reservada en secretara, se observa a fs. 6 la
Nota N 105/2016 en la cual se hace saber los antecedentes
del contribuyente (ver fs. 7/45 de la actuacin 10023-11512-
2015). Del mismo modo, se dej constancia que el
contribuyente registra rdenes de intervencin pendientes,
cuyo detalle se adjunt a fs. 47/72 de la actuacin, con origen
en denuncias por conceptos remunerativos no declarados
(ver fs. 208 de la actuacin). Asimismo, registra rdenes de
intervencin descargadas, cuyo detalle y copia de los
informes de fiscalizacin respectivos, se adjuntan a fs.
73/207, con origen en denuncias por conceptos
remunerativos no declarados (ver fs. 209 de la actuacin).
Finalmente en la actuacin mencionada se observa
la Nota N 91/2016 (fs. 222/223) en la que constan las
Impugnaciones Previsionales pendientes de resolucin, por
aportes y contribuciones, siendo estas: IO 1263850, monto
$68.559,82; OI 1266085, monto $115.373,70; OI 1347474,
monto $80.158,43; OI 114116, monto $75.879,96 (ver fs. 222
de la actuacin).
 Por otro lado, se inform que de acuerdo a los
registros informticos del organismo, fueron resueltas cuatro
impugnaciones presentadas por el contribuyente contra los
ajustes efectuados con sustento en denuncias Z y/o
sentencias judiciales en el marco de las OI N
779273/779242, 738923, 809777 y 910046, aclarndose que
contra esas resoluciones el contribuyente present Recursos
de Revisin ante la Direccin de Contencioso de los
Recursos de la Seguridad Social de la AFIP y que en el caso
de la deuda intimada conforme OI N 910046 la resolucin
dictada en esta instancia fue confirmada por el rea revisora,
girndose en consecuencia las actuaciones a la dependencia
N 20 a fin de iniciar las acciones tendientes al cobro fiscal
de la deuda determinada y firme.
Continuando con las medidas de prueba y con el
fin de averiguar si se registraban denuncias penales contra el
Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires, CUIT N 34-
99903208-9, y/o funcionarios del mismo por delitos previstos
en los art. 7, 8 y 9 de la Ley N 24.769, se libr oficio a la
Cmara de Apelaciones en lo Penal Econmico.
Ante dicho requerimiento se inform respecto a la
existencia de tres causas en los siguientes Tribunales: a)
Causa N CPE 1554/2003, caratulada: Batalla Pablo
Eugenio; Trimarco Enrique; Sonzogni Jorge Alberto;
Contribuyente: Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires
s/INFRACCION LEY 24.769, iniciada el da 7 de octubre de
2010, en el Juzgado Nacional en lo Penal Econmico N 9; b)
Causa N CPE 374/2008; caratulada: Fundacin San Miguel
de Arcangel, Di Sirio Giuseppe, Sanchez Graciela Olga, Dalto
Gustavo, Marrafino Maria del Carmen, Macri Mauricio,
Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires, FICI 13
s/INFRACCION Ley 24.769 Denunciante: Daniel Ignacio
Sarwer, iniciada el da 21 de abril de 2008, en el Juzgado
Nacional en lo Penal Econmico N| 10; c) Causa N CPE
393/2009, caratulada: Gobierno de la Ciudad de Buenos
Aires, Mauricio Macri s/INFRACCION Ley 24.769
Denunciante: Lpez Eduardo Marcelo y Unin de
Trabajadores de la Educacin, iniciada el 8 de abril de 2008,
en el Juzgado Nacional en lo Penal Econmico N 9 (ver fs.
263/294 C II de la IP).-

V. BIEN JURIDICO PROTEGIDO

Relevancia de la proteccin de los recursos
destinados al sistema de la seguridad social. Rgimen
Nacional del Seguro de Salud y de las Obras Sociales.
Como ya fuera expuesto, el bien jurdico tutelado
por el Rgimen Penal Tributario previsto en la Ley 24.769, es
la Hacienda Pblica entendida como la actividad de captacin
de ingresos y realizacin del gasto pblico.
En el caso de los delitos contra el sistema de la
seguridad social, el bien jurdico protegido no es la actividad
financiera del Estado, sino que lo que se est afectando es la
seguridad social misma, que protege a toda la poblacin de
las contingencias biolgicas, patolgicas y/o econmico
sociales, mediante una socializacin de los riesgos que debe
sufrir el hombre durante su vida. Se basa en la dignidad
humana y en su libertad, solidaridad, integridad e igualdad. 1
En esta lnea de pensamiento cabe resaltar que la
seguridad social es el conjunto de medios e instrumentos a
travs de los cuales la comunidad social organiza de un modo
sistemtico la atencin y cobertura de los diversos
acontecimientos que pueden afectar a cada uno de sus
integrantes especialmente los relativos a la enfermedad, el
desempleo, la maternidad, la vejez y la muerte-2.
1 Cfr. cita a Macchi del autor Alejandro Catania en el libro Rgimen Penal Tributario. Estudio sobre la ley
24.769, Editores del Puerto s.r.l., Buenos Aires, 2007.

2 Pay Fernando H - Martn Yez, Rgimen de Jubilaciones y Pensiones, Lexis

 El derecho de la seguridad social y el sistema a
travs del cual se materializa, se nutren de una serie de
principios que informan la disciplina.
Entre ellos pueden sealarse el de universalidad,
solidaridad, igualdad, redistribucin, sustentabilidad de los
organismos que administran los recursos sociales,
integralidad, justicia social, dignidad, subsidiariedad,
equidad, etc.
El artculo 14 bis de la Constitucin Nacional
prescribe la obligacin del Estado de otorgar los beneficios
de la seguridad social con carcter integral e irrenunciable.
Para cumplir con dicho mandato el Estado debe
organizar un sistema que brinde adecuada cobertura, tanto
en cantidad como en calidad de prestaciones, frente a las
contingencias sociales a las que pueden verse expuestos los
miembros de la comunidad.
En concordancia a lo dispuesto en nuestra carta
magna, distintos instrumentos internacionales establecen la
obligacin de los Estados de lograr progresivamente la plena
efectividad de los derechos sociales -Declaracin Americana
de los Derechos y Deberes del Hombre, Declaracin
Universal de los Derechos Humanos, Convencin Americana
sobre Derechos Humanos, Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales, Declaracin Socio laboral
del Mercosur, Convenios 102, 118 , 128 y 157 de la
Organizacin Internacional del Trabajo, etc-
Sin embargo, el deber de los Estados de alcanzar la
progresividad de los derechos sociales se encuentra sujeto,
en gran medida, a la cantidad de fondos disponibles.
En este sentido, el carcter limitado de los recursos
de la seguridad social y los primordiales objetivos que a
travs de stos se cumplen, trae como correlato la necesidad
Nexis, Bs. As. 2004.
de protegerlos frente a conductas que puedan afectarlos
arbitrariamente o desviarlos de sus finalidades especficas.
El Ministerio Pblico Fiscal por mandato
constitucional, tiene por funcin promover la actuacin de la
justicia en defensa de la legalidad y los intereses generales
de la sociedad.
Sin dudas, todos los miembros de la comunidad
guardan un especial inters en acceder a prestaciones
acordes que cubran de manera integral las contingencias
sociales que puedan afectarlos.
Por esta razn el MPF debe desplegar todos los
esfuerzos que sean necesarios para prevenir, investigar y
perseguir las acciones que, al perturbar los recursos
destinados a la seguridad social, obstaculizan el deber del
Estado de otorgar prestaciones sociales acordes.
Los delitos que aqu se imputan perjudican los
recursos pblicos destinados a garantizar el derecho a la
salud, dirigindolos arbitrariamente a favor de quienes se
sirven de aquello que pertenece a toda la comunidad.
De esta manera se disminuyen los recursos
econmicos con los que cuenta el sistema de la seguridad
social y particularmente el subsistema de salud-,
producindose una merma en la calidad y cantidad de las
prestaciones y poniendo en riesgo el acceso a la cobertura
por parte de los actuales y futuros beneficiarios.
Por estas razones el juzgador tiene el irrenunciable
deber de investigar, perseguir y condenar aquellas conductas
que puedan perturbar los fondos destinados a otorgar
proteccin social.

Organizacin del Sistema de la Seguridad

Social Nacional.
El sistema de la seguridad social de nuestro pas se ha
organizado en base a la preeminencia de los principios
sealados.-
En esta lnea se estableci el Sistema nico de la
Seguridad Social (SUSS) a travs del Dto. 2284/91.-
Este esquema, considerado en sentido amplio, est
integrado por cuatro componentes: el subsistema previsional
(SIPA); el subsistema de Asignaciones Familiares (ley
24.714); el subsistema de Desempleo (ley 24.013), el
subsistema de Riesgos del Trabajo (ley 24.557), y el
subsistema de salud (ley 23.660 y 23.661).
Adems, a travs de la normativa precitada se
instituy la Contribucin Unificada de la Seguridad Social
(CUSS) que se comprende los siguientes aportes y
contribuciones:
a) Los aportes y contribuciones cargo de los
trabajadores en relacin de dependencia y de los
empleadores, con destino al Rgimen Nacional de
Jubilaciones y Pensiones.
b) Los aportes y contribuciones a cargo de los
trabajadores en relacin de dependencia y de los
empleadores con destino al Instituto Nacional de Servicios
Sociales para Jubilados y Pensionados.
c) Los aportes y contribuciones a cargo de los
trabajadores en relacin de dependencia y de los
empleadores con destino a la Anssal hoy Superintendencia
de Servicios de Salud-.
d) Los aportes y contribuciones a cargo de los
trabajadores en relacin de dependencia y de los
empleadores que pudieren establecerse con destino a la
constitucin del Fondo Nacional de Empleo.
e) Los aportes y contribuciones a cargo de los
trabajadores en relacin de dependencia y de los
empleadores con destino al Rgimen Nacional de Obras
Sociales. El SUSS acreditar los fondos
correspondientes a cada Obra Social mensualmente en
las condiciones que determinen las normas de
aplicacin.
f) Las contribuciones de los empleadores, con
destino al Rgimen de Asignaciones Familiares.
Con respecto al Subsistema de Salud, cabe
recordar que, conforme lo establece el art. 14 bis de la CN, el
Estado es el obligado a brindar las prestaciones mdicas a
todos los habitantes de la Repblica. Sin embargo, delega
dicha imposicin en las Obras Sociales y en otros organismos
vinculados a la salud, manteniendo vigente su carcter de
responsable subsidiario.
En esta lnea la jurisprudencia seal que: el
sistema de Obras sociales () es un rgimen de gestin
delegada por el Estado para cumplir con el fin determinado.
Es decir, el que est obligado esencialmente a otorgar los
beneficios de la seguridad social, con carcter integral e
irrenunciable, es el Estado (), que en el caso concreto,
delega esa facultad en las obras sociales. Dicha delegacin en
manera alguna significa que el Estado debe desligarse de la
obligacin ptrea constitucional, sino por el contrario, debe
hacer vigente el rol subsidiario que tienen frente a los
individuos y a las sociedades intermedias que, por diversas
razones, no puedan afrontar el otorgamiento de prestaciones
cuando estas ocurran (cfr. CFSS, Sala I, Obra Social del
Personal de la Construccin c/ Estado Nacional-M de Salud y
Accin Social s/ Ejecucin ley 23.660, sent. del 29/07/2009).
Por su parte la CSJN ha destacado en varios fallos
los fines de justicia social que inspiran al art. 14 bis de
nuestra Carta Magna, as como tambin que su contenido
actual consiste en ordenar la actividad intersubjetiva de los
miembros de la comunidad y los recursos con que sta cuenta
con vistas a lograr que todos y cada uno de sus miembros
participen de los bienes materiales y espirituales de la
civilizacin, contando con categora constitucional el
principio de hermenutica jurdica in dubio pro justitia
sociales (conf. Fallos: 289:430; 290:179; 291:587; 327:3753 y
328:1602).
En tal sentido, en causas vinculadas a la seguridad
social, el Alto Tribunal ha interpretado que la materia rebasa
el cuadro de la justicia conmutativa que regula prestaciones
interindividuales sobre la base de una igualdad estricta, para
insertarse en el de la justicia social, cuya exigencia
fundamental consiste en la obligacin, de quienes forman
parte de una determinada comunidad, de contribuir al
mantenimiento y estabilidad del bien comn propio de ella
(conf. Fallos: 306:838 y 322:215).

Normativa que regula el Subsistema Nacional de Salud:

Preliminarmente cabe recordar que la Organizacin
Mundial de la Salud (OMS) ha concebido a la salud como un
estado de completo bienestar fsico, mental y social, y no solo
la ausencia de la enfermedad o dolencia.
En este sentido todo plan de salud debe estar
acompaado de prcticas y de programas tendientes a crear
en cada uno de los habitantes del pas la cultura que la salud
es un bien esencial del hombre, que hace a su dignidad y que
constituye uno de los derechos humanos que el individuo y
las sociedades deben respetar y satisfacer (cfr. Chirinos Lino
Bernab, Tratado de la Seguridad Social, Bs. As. 1er Ed.,
2009, T II, pg. 116).
Siguiendo estos postulados la ley 23.661 creo el
Sistema Nacional del Seguro de Salud con el objeto de
procurar el pleno goce del derecho a la salud a travs de
prestaciones igualitarias, integrales y humanizadas para
todos los habitantes del pas sin discriminacin social,
econmica, cultural o geogrfica.
Dicho seguro se organiza dentro del marco de una
concepcin integradora del sector salud donde la autoridad
pblica reviste un papel de conduccin general del sistema y
las sociedades intermedias consolidan su participacin en la
gestin directa de las acciones, en consonancia con los
dictados de una democracia social moderna.
La normativa brinda el carcter de agentes del
seguro de salud a las obras sociales nacionales, cualquiera
sea su naturaleza o denominacin, las obras sociales de otras
jurisdicciones y dems entidades que adhieran al sistema que
se constituye, las que debern adecuar sus prestaciones de
salud a las normas que se dicten.
En este marco y en procura de normar la actuacin
de las obras sociales se dict la ley 23.660 que establece,
entre otras cuestiones, que quedarn obligatoriamente
incluidos en calidad de beneficiarios (art. 8):
a) Los trabajadores que presten servicios en
relacin de dependencia, sea en el mbito privado o en el
sector pblico del Poder Ejecutivo o en sus organismos
autrquicos y descentralizados; en empresas y sociedades del
Estado, en la Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires y
en el Territorio Nacional de la Tierra del Fuego, Antrtida e
Islas del Atlntico Sur;
b) Los jubilados y pensionados nacionales y los de
la Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires;
c) Los beneficiarios de prestaciones no
contributivas nacionales.
Asimismo, en su artculo 9 incorpora tambin con
calidad de beneficiarios a los grupos familiares primarios de
las categoras mencionadas precedentemente y a las
personas que convivan con el afiliado titular y reciban del
mismo ostensible trato familiar, segn la acreditacin que
determine la reglamentacin.
El Sistema Nacional del Seguro de Salud para
garantizar las prestaciones previstas en la normativa cuenta
con:
a) La cobertura de prestaciones que tienen que dar
a sus beneficiarios las obras Sociales, a la que destinarn
como mnimo el ochenta por ciento (80%) de sus recursos
brutos en los trminos del artculo 5 de la Ley de Obras
Sociales, que a tal fin sern administrados y dispuestos por
aqullos.
b) Los aportes que se determinen en el
Presupuesto General de la Nacin,
c) El aporte del Tesoro Nacional que, segn las
necesidades adicionales de financiacin del seguro,
determine el Presupuesto General de la Nacin;
d) Con las sumas que ingresen al Fondo Solidario
de Redistribucin.
Asimismo, tanto empleadores como empleados
unidos por una relacin de dependencia, debern cumplir con
determinados aportes y contribuciones para el sostenimiento
de las funciones que llevan adelante las obras sociales: a)
Una contribucin a cargo del empleador equivalente al cinco
por ciento (5 %) de la remuneracin de los trabajadores que
presten servicios en relacin de dependencia; y b) Un
aporte a cargo de los trabajadores que presten servicios
en relacin de dependencia equivalente al tres por
ciento (3%) de su remuneracin. Asimismo, por cada
beneficiario a cargo del afiliado titular, aportar el uno y
medio por ciento (1.5%) de su remuneracin.
Adems, mantienen su vigencia los aportes de los
jubilados y pensionados y los recursos de distinta naturaleza
destinados al sostenimiento de las Obras Sociales
determinados por leyes, decretos, convenciones colectivas u
otras disposiciones particulares.
Tanto la contribucin como el aporte retenido
al empleado debern ser depositados por el agente de
retencin dentro de los quince (15) das corridos,
contados a partir de la fecha en que se deba abonar la
remuneracin:
a) A la orden de la Obra Social que corresponda, el
90% de la suma de la contribucin y los aportes que prevn
los incisos a) y b) del artculo 16 de esta ley 23.660, cuando
las remuneraciones brutas mensuales sean de hasta PESOS
UN MIL ($ 1.000.-) inclusive, y del 85% cuando dichas
remuneraciones superen los PESOS UN MIL ($ 1.000.-).
Para el caso de las Obras Sociales del Personal de
Direccin y de las Asociaciones Profesionales de
Empresarios, dicho porcentaje ser del 85% cuando las
remuneraciones brutas mensuales sean de hasta PESOS UN
MIL ($ 1.000.-) inclusive, y del 80% cuando superen ese tope.
b) Conforme los niveles remunerativos
mencionados, el 10% o el 15%, respectivamente, de la suma
de la contribucin y los aportes que prevn los incisos a) y b)
del artculo 16 de la ley 23.660, y cuando se trate de las
Obras Sociales del Personal de Direccin y de las
Asociaciones Profesionales de Empresarios, el 15% o el 20%,
respectivamente, de la suma a depositarse se destinarn al
FSR.
c) El cincuenta por ciento 50% de los recursos de
distinta naturaleza que prev el artculo 16 de la ley 23.660,
a la orden de la obra social correspondiente;
d) El cincuenta por ciento 50% de los recursos de
distinta naturaleza que prev la presente el artculo 16 de la
ley 23.660, a la orden de la ANSSAL, en los mismos trminos
que los indicados en el inciso b) precedente.
Naturaleza Jurdica de los aportes a la obra social:
Al igual que las dems cotizaciones obligatorias de
la seguridad social, constituyen verdaderos tributos de
naturaleza paratributaria.
Tal como seala Cassagne, el producido de los
aportes y contribuciones a la seguridad social pertenece al
Estado, porque se trata de recursos pblicos destinados a
cubrir sus objetivos; constituyen prestaciones obligatorias
exigidas por el Estado en virtud de sus poder tributario o de
imperio; se aplican coactivamente; son de observancia
obligatoria por quienes se encuentran en las situaciones
previstas por la norma creadora y se destinan a financiar
objetivos del Estado.
Por su parte Giuliani Fonrouge expone que "bajo la
denominacin genrica de contribuciones parafiscales se
agrupan numerosos tributos exigidos por organismos
pblicos y semipblicos que, con independencia de las rentas
generales del Estado, estn destinados a financiar sus
actividades especficas . En esta categora encontramos a los
aportes de la seguridad social.
Si bien algunos autores discuten la naturaleza que
revisten los aportes a la seguridad social, las posturas
predominantes coinciden en que las referidas aportaciones,
no obstante su exigibilidad por parte de los organismos
pblicos estatales y no estatales, constituyen una obligacin
de tipo parafiscal porque, los fondos recaudados, provienen y
se destinan a grupos determinados de contribuyentes a
travs de organismos especficos y fundamentalmente,
porque permanecen fuera del presupuesto nacional afectados
a su finalidad, tambin especfica .

De toda la normativa sealada se advierte que los

aportes a la obra social que realiza el empleado como la
contribucin que debe cumplir el empleador, cumplen una
funcin primordial en lo que refiere al financiamiento de
prestaciones de salud.
En este sentido, la disminucin de este tipo de
recursos causada por la falta de depsito del agente de
retencin, puede acarrear consecuencias disvaliosas para
todos los miembros de la comunidad afectados por una
situacin de enfermedad, especialmente los sectores ms
vulnerables.
El Estado, en virtud de las prescripciones
contenidas en el art. 14 bis CN y los distintos Instrumentos
Internacionales con jerarqua constitucional que postulan la
necesidad de garantizar el pleno goce del Derecho humano
fundamental a la Salud, debe velar por sostenimiento
econmico a largo plazo del Subsistema de Salud Nacional,
evitando aquellas conductas ilcitas que afectan los fondos
destinados a brindar prestaciones mdicas.
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha
postulado desde antiguo que el Estado Nacional est
obligado a "proteger la salud pblica" (Fallos: 31:273) pues el
derecho a la salud est comprendido dentro del derecho a la
vida que es el primer derecho natural de la persona humana
preexistente a toda legislacin positiva que, obviamente,
resulta reconocido y garantizado por la Constitucin
Nacional." (Fallos: 302:1284; 310:112). As entendi que en el
Prembulo de la Constitucin Nacional "ya se encuentran
expresiones referidas al bienestar general, objetivo
preeminente en el que, por cierto, ha de computarse
con prioridad indiscutible, la preservacin de la salud"
(Fallos: 278:313, considerando 15).
A partir de la reforma constitucional de 1994, el
derecho a la salud se encuentra expresamente reconocido
con jerarqua constitucional en el art. 75 inc. 22. En este
sentido, el art. XI de la Declaracin Americana de los
Derechos y Deberes del Hombre establece que toda persona
tiene derecho a que su salud sea preservada por medidas
sanitarias y sociales, relativas a la alimentacin, el vestido, la
vivienda y la asistencia mdica, correspondientes al nivel que
permitan los recursos pblicos y los de la comunidad.
Por su parte el art. 25 de la Declaracin Universal
de Derechos Humanos dispone que toda persona tiene
derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure, as como
a su familia, la salud y el bienestar, y en especial la asistencia
mdica y los servicios sociales necesarios.
En el mismo sentido el art. 12 del Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
prescribe que los Estados Partes reconocen el derecho de
toda persona al disfrute del ms alto nivel posible de salud
fsica y mental; y que entre las medidas que se debern
adoptar a fin de asegurar la plena efectividad de este
derecho, se encuentra la creacin de condiciones que
aseguren a todos asistencia mdica y servicios mdicos en
caso de enfermedad.
En funcin de lo expuesto resulta evidente que si la
Repblica Argentina no garantiza en forma adecuada el
derecho a la salud, recaera ante un supuesto de
responsabilidad internacional.
Justamente las fuentes de financiamiento que
utiliza el Estado (en este caso el aporte del proprio
beneficiario) se utilizan en miras de lograr progresivamente
la plena efectividad del derecho a la salud.
El incumplimiento de la obligacin legal de
depsito de los aportes a la obra social que pesa sobre los
agentes de retencin, amn de constituir un supuesto de
responsabilidad penal conforme los tipos que se detallarn a
continuacin, implica un serio obstculo para que Subsistema
de Salud Nacional pueda cumplir con sus objetivos y,
consecuentemente, pone en riesgo el acceso a prestaciones
mdicas acordes por parte de toda la comunidad.

VI. CALIFICACIN LEGAL

Efectuada una resea de los hechos trados a
conocimiento, estimo que la conducta desplegada por los
sujetos responsables del Gobierno de la Ciudad de Buenos
Aires, encuadrara prima facie en la prescripta en el
artculo 9 de la Ley N 24.769, toda vez que omitieron el
ingreso oportuno de los aportes a la seguridad social
especficamente los destinados al Rgimen Nacional del
Seguro de Salud-, por una suma superior a la contemplada en
la norma punitiva.
Ello sin perjuicio de que con el devenir de la
investigacin se identifique la comisin de otros tipos
penales.
El artculo 9 establece que Ser reprimido con
prisin de dos (2) a seis (6) aos el empleador que no
depositare total o parcialmente dentro de los diez (10) das
hbiles administrativos de vencido el plazo de ingreso, el
importe de los aportes retenidos a sus dependientes, siempre
que el monto no ingresado superase la suma de veinte mil
pesos ($20.000) por cada mes
Al respecto, se ha sostenido doctrinariamente que:
corresponde analizar este delito como una figura de mera
omisin propia. En consecuencia, la conformacin de la
estructura tpica de la apropiacin indebida de recursos de la
seguridad social requiere la constatacin de los tres
elementos que prev la estructura dogmtica de los delitos
de omisin: la situacin generadora del deber de actuar, la
capacidad individual de accin y la ausencia de la accin
esperada; la indicacin tpica de la situacin generadora
del deber de actuar debe encontrarse en uno de los aspectos
a los cuales hace referencia la alusin a el agente de
retencin por aquella mencin se especifica cul es la
situacin objetiva que requiere el tipo penal, esto es, la
existencia de una obligacin de cumplir con el objeto de una
obligacin especfica: el depsito de aportes retenidos 3.
En tanto a esto, las obligaciones emergentes de cualquier
relacin laboral implican que el empresario o la patronal
abone la totalidad de los haberes del empleado, entre los
cuales se encuentra el dinero que el propio empleado deriva
para su jubilacin, que se denomina aporte, por oposicin al
dinero que el empleador o la patronal debe tambin ingresar
para la jubilacin de sus empleados, que se denomina
contribucin.4
Por ltimo, es dable mencionar que este delito se perfecciona
con la falta de depsito del dinero retenido o recibido, al
vencimiento del plazo de diez das hbiles administrativos
posteriores al vencimiento de la obligacin tributaria, por lo
que as como lo expres la CSJN se trata de un delito de
omisin, de carcter instantneo y que se consuma en la faz
material u objetiva en el momento en que el acto omitido
debi ser realizado.-5
En el sentido de los extremos legales de referencia,
en el caso concreto se ha corroborado que la firma en
cuestin ha incumplido con el depsito en tiempo y forma de
los aportes a la obra social que le corresponda como sujeto
obligado por el rgimen legal vigente. De esta manera se ha
configurado el tipo previsto en el Art. 9 de la ley 24.769.
En particular los montos indebidamente retenidos en

3 CATANIA, Alejandro, Rgimen Penal Tributario. Estudio sobre la ley 24.769, Editores del Puerto s.r.l.,
Buenos Aires, 2005, ps. 180 y siguientes.

4 HADDAD, Jorge Enrique, Ley Penal Tributaria Comentada, Abeledo-Perrot., Buenos Aires, 2008, pg. 87.

5 Fallos, 320:2271.
concepto de aportes corresponden a:
I. Obra Social del Personal de la Sanidad Argentina
Acta de Inspeccin N 208.780/14, Certificado de Deuda N
8.417; Perodos Enero/2010 hasta Febrero/2014. Cabe
destacar que los mensuales de deuda que superan la suma de
$20.000 son: Enero/2010, Febrero/2010, Junio/2010,
Diciembre/2010, Enero/2011, Febrero/2011, Abril/2011,
Mayo/2011, Junio/2011 a Febrero/2014, sumando todos ellos
un total de $ 1.432.989,66 (ver fs. 306/314 de la ip).-
II. Obra Social de la Unin del Personal Civil de la
Nacin Acta de Inspeccin N 7959, Certificado de Deuda
N 6.290; Perodos desde Enero/2010 hasta Febrero/2015,
sumando un total de $40.158.216 capital- y $21.697.520,70
intereses- (ver fs. 641 de la ip).-
En cuanto a la conducta analizada la jurisprudencia
de la Cmara de Casacin Penal tiene dicho que: La materia
antes prevista en el art. 41 ley 23.661 se encuentra
actualmente regulada por la ley 24.769. A igual conclusin
arrib la Direccin Nacional Impositiva, conforme al
dictamen 60/1994 de la divisin Asuntos Legales ("Rgimen
Penal Tributario y Previsional", t. I, Ed. Errepar), en donde se
estableci que tanto las contribuciones que el empleador
debe efectuar como los aportes a cargo de los trabajadores
que forman el fondo solidario de redistribucin e integran el
sistema nacional de seguridad social deben considerarse
aportes o contribuciones en los trminos de la Ley Penal
Tributaria (C. Nac. Casacin Penal, sala 4, 3/12/1998,
Lamimetal S.A.). En idntico sentido, C. Nac. Casacin Penal,
sala 4, 1/3/1999 - Hierrostandard S.A.I.C.).
En el mismo sentido se ha sealado que si bien es
discutible que los aportes pertenecientes a la cuota sindical o
al seguro de vida puedan ser entendidos como integrantes
del concepto de seguridad social, lo cierto es que los aportes
a las obras sociales se encuentran comprendidos en dicho
concepto. Por ende la falta de pago de ingreso de las
retenciones efectuadas en relacin a los aportes
correspondientes a las obras sociales se encuentra prevista
en las disposiciones de la Ley Penal Tributaria (cfr. C. Nac
de Apel. en lo Penal Econmico, Sala A; Causa N 40.256)
En cuanto al aspecto subjetivo del delito de
apropiacin indebida de recursos de la seguridad social, la
CSJN en el fallo Lambruschi estableci que no basta la
mera comprobacin de la situacin objetiva en que se
encuentra el agente de retencin, sino que es necesario la
concurrencia del elemento subjetivo, en virtud del principio
fundamental de que solo puede ser reprimido quien sea
culpable, es decir, a quien la accin punible le puede ser
atribuida tanto objetiva como subjetivamente 6.
Por lo tanto debe probarse la posibilidad de
depositar lo retenido o percibido a favor del Fisco para que
se complete la tipicidad objetiva y/o para que se pueda dar
por configurada la voluntad de no depositar que exige al
aspecto conativo del tipo subjetivo doloso en trato 7.
En el presente caso el aspecto subjetivo, es decir la
intencin del agente de retencin de omitir el depsito,
manteniendo en su poder sumas que pertenecen al Fisco, se
vislumbra a entender de esta Unidad en los antecedentes de
reiterados y constantes incumplimientos por parte del
denunciado de sus obligaciones con el sistema de la
seguridad social.
Por otro lado cabe resaltar que la Jurisprudencia
tiene dicho que el comportamiento consistente en afrontar
dificultades financieras omitiendo depositar aportes retenidos

6 Ver cita al Fallo CSJN 320:2271 en Borinsky, Galvan Greenway, Biscayart y Turana, Regimen Penal
Tributario y Previsional, Rubinzal Culzoni, 1ed., 2012.

7 Ob.cit
solo puede justificarse frente a una situacin excepcional y, si
bien es admisible que en una verdadera emergencia se
disponga de aportes retenidos a terceros, no puede admitirse
que se lo haga de manera sistemtica como si se tratase de
una asistencia financiera prestada voluntariamente. Aun
cuando la existencia de la situacin de excepcin se
encuentre reconocida por el Poder Ejecutivo8.-
En el mismo sentido se seal que: () la
retencin sistemtica de importes percibidos o retenidos con
un fin determinado no es el medio apropiado para afrontar
una emergencia. Las dificultades financieras o las carencias
de dinero en efectivo, y an la propia falencia de la empresa,
no alcanzan para comprobar el carcter necesario de ese
comportamiento9.-
Siguiendo esta lnea, se agreg que: la gravedad
de la crisis econmica o financiera de la empresa no alcanza
a justificar el comportamiento de los imputados por haber
omitido ingresar los aportes previsionales al Sistema de la
Seguridad Social. El aprovechamiento de la atribucin legal
de retener parte de los haberes de los empleados para
compensar desequilibrios de la empresa, solo
excepcionalmente puede entenderse justificado por una
situacin de necesidad. Aun admitiendo la gravedad de la
crisis resulta injustificado conjurarla de esa manera. El
engao al trabajador, que ste difcilmente puede advertir,
constituye un recurso manifiestamente inadecuado10.-
Entonces, si una persona ha cometido un hecho
que prima facie encuadra en la descripcin de una conducta
sancionada por la ley penal, la impunidad slo podra
sustentarse en la correcta y razonada aplicacin al caso de
8 CNPEcon.; Sala A, 06/05/05, Causa 53454.

9 CNPEcon.; Sala A, 15/10/12, Causa 63400.

10 CNPEcon., Sala A, 26/10/12, Causa 63455.

alguna excusa admitida por el Derecho vigente, circunstancia
que debe ser probada como argumento de defensa.11
Por ltimo cabe agregar que si bien, en principio,
las deudas por aportes no depositados con destino al
subsistema previsional registradas por el contribuyente, se
encontraran prescriptas o no superaran la condicin
objetiva de punibilidad del art. 9 de la ley 24.769,
corresponde a V.S efectuar un anlisis exhaustivo de dichas
cuestiones, ya que las mismas exceden la competencia de
este Fiscal y el acotado margen de la presente investigacin
preliminar.

VII. AUTORIA
Por ltimo cabe recordar que el artculo 14 de la
Ley N 24.769, dispone que : Cuando alguno de los hechos
previstos en esta ley hubiere sido ejecutado en nombre, con
la ayuda o en beneficio de una persona de existencia ideal,
una mera asociacin de hecho o un ente que a pesar de no
tener calidad de sujeto de derecho las normas le atribuyan
condicin de obligado, la pena de prisin se aplicar a los
directores, gerentes, sndicos, miembros del consejo de
vigilancia, administradores, mandatarios, representantes o
autorizados que hubiesen intervenido en el hecho punible
inclusive cuando el acto que hubiera servido de fundamento a
la representacin sea ineficaz.
En razn a dicha disposicin legal, V.S. deber
determinar quines eran los funcionarios encargados de
efectuar el depsito de los aportes retenidos con destino al
Rgimen Nacional del Seguro de Salud, durante los perodos
reseados en la presente.

VIII. MEDIDAS DE CIERRE

11 CSJN, Fallos 274:487 y 293:101

 La descripcin que antecede, obedece a que luego del
anlisis pormenorizado de la IP de referencia, se vislumbra
que los hechos materia de investigacin revisten entidad
suficiente como para que se contine con la investigacin en
sede jurisdiccional, por cuanto de ahora en ms las medidas
que habrn de llevarse a cabo resultan ser aquellos actos
definitivos e irreproducibles reservados al rgano
jurisdiccional.
Sentado ello, y en concordancia con la denuncia
que aqu se presenta, RESUELVO: DAR POR CONCLUIDA la
presente Investigacin Preliminar 7273, remitir la misma a la
Cmara Nacional en lo Penal Econmico para que
desinsacule el Juzgado que deber intervenir en la
tramitacin de la presente.
Sin perjuicio de ello y atento a que este tipo de
ilcitos se encuentran vinculados con los principios que
gobiernan el patrimonio del sistema de la Seguridad Social,
esta Unidad Fiscal queda a disposicin de V.S. para prestar la
colaboracin que entendiera necesaria en el trmite de las
presentes actuaciones.

IX. COMPETENCIA
En relacin a la competencia, debo atenerme a lo
establecido en el artculo 22 de la Ley 24.769, -Ley Penal
Tributaria vigente-, que sobre el particular reza: Respecto
de los tributos nacionales para la aplicacin de la presente
ley en el mbito de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires,
ser competente la justicia nacional en lo penal tributario.
Dicho cuanto antecede, es que considero necesaria
la realizacin de la presente denuncia y su remisin, junto
con la totalidad de la documentacin colectada por esta
Unidad Fiscal, ante la Cmara Nacional en lo Penal
Econmico a fin de que desinsacule el Juzgado que deber
intervenir, toda vez que el domicilio fiscal del denunciado, se
encuentra ubicado en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires
(Esmeralda N 189, Piso N 7).

X. PRUEBA
Sin perjuicio de las diligencias de investigacin que
habrn de sugerirse en el pertinente requerimiento de
instruccin (Art. 188 inc. 3ro del C.P.P.N) y de las que V.S.
estime necesarias, sugiero la realizacin de las siguientes:
1)Se agregue la Investigacin
Preliminar Nro. 7273, que se acompaa a la
presente denuncia a los autos principales.
2)Se cite a los empleados del
organismo que resultaron perjudicados por la
falta de aportes a la obra social, a fin de que
presenten los recibos de sueldo de los perodos
en cuestin.
3)Se reclame a la Direccin General de
Informtica e Innovacin Tecnolgica de Anses
que remita la nmina de empleados que registr
el Gob. de la CABA en el perodo que va desde el
1 de enero del 2011 al 31 de febrero del 2015
(conforme fue requerido a fs. 667 de la IP).
4)Se requiera a la Obra Social del
Personal de la Sanidad Argentina y a la Obra
Social de la Unin Personal Civil que informen
los antecedentes de deudas por aportes que
registra el contribuyente en los ltimos 6 (seis)
aos detallando los montos por perodos- y el
estado actual de dichas deudas.
5) Conformado el estado de sospecha
suficiente sobre la comisin de los hechos
denunciados, se cite a los responsables a prestar
 declaracin indagatoria (art. 294 del CPPN).

XI. PETITORIO
Por todo lo expuesto, a V.S. solicito:
- Se tenga por formulada la presente denuncia.-
- Se tenga presente la prueba aportada.-
- Se corra vista al Sr. Agente Fiscal a fin de que
formule requerimiento de instruccin de acuerdo a lo reglado
por el art. 180 del C.P.P.N. y se ordenen las medidas
probatorias que estime necesarias, a fin de acreditar la
responsabilidad penal de los autores y partcipes del hecho
denunciado.-

Proveer de conformidad.
SERA JUSTICIA.
Ufises, 31 enero del 2017.