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MESA REDONDA: LA IMPORTANCIA DE LAS DESTREZAS

LEGALES EN LA ACTUALIDAD*
ROUND TABLE: THE IMPORTANCE OF LEGAL SKILLS NOWADAYS
Huscar Ezcurra**
Pontificia Universidad Catlica del Per y
Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas
Jos Mara de la Jara***
Universidad del Pacfico
Ex miembro del Consejo Editorial de THMIS-Revista de Derecho
Nicols de la Flor****
Pontificia Universidad Catlica del Per
Ex miembro del Consejo Directivo de THMIS
Pablo Mori*****
Pontificia Universidad Catlica del Per, Universidad del Pacfico y
Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas
Ex miembro de THMIS

In recent years, the attention of lawyers and Law En los ltimos aos, se ha incrementado notable-
students in the legal skills has greatly increased. mente el inters de abogados y estudiantes de De-
recho por las destrezas legales.
In this round table, the rapporteurs deliberate
about their possible limits, regulation and En esta mesa, los ponentes reflexionan sobre sus l-
enforcement, and give a vision about the future of mites, regulacin y aplicacin, y dan una visin del
the practice of Law. futuro del ejercicio del Derecho.

Key Words: Legal skills; persuasion; orality; effec- Palabras clave: Destrezas legales; persuasin;
tive legal communication. oralidad; comunicacin jurdica eficaz.

* La presente Mesa Redonda se llev a cabo el da 18 de diciembre de 2015, en las instalaciones de Bullard, Falla Ezcu-
rra +. Las preguntas fueron realizadas por los miembros del Consejo Editorial de THMIS-Revista de Derecho.
** Abogado. Magster en Derecho (LL.M.) por la Universidad de Yale. Ex Secretario Tcnico del Tribunal de Defensa de
la Competencia, de la Comisin de Acceso y Salida del Mercado, as como de la Comisin de Reestructuracin Patri-
monial del Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual (INDECOPI).
Profesor en la Facultad de Derecho y en la Escuela de Postgrado de la Pontificia Universidad Catlica del Per (PUCP),
as como en la Facultad de Derecho y en la Escuela de Postgrado de la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas
(UPC). Miembro del Comit Consultivo de la Maestra en Derecho Bancario y Financiero de la PUCP. rbitro de la C-
mara de Comercio de Lima. Socio de Bullard Falla Ezcurra +. Contacto: hezcurra@bullardabogados.pe.
*** Bachiller en Derecho. Profesor de Anlisis Psicolgico del Derecho en la Universidad del Pacfico (UP). Asociado de
Bullard Falla Ezcurra +. Contacto: jmdelajara@bullardabogados.pe.
**** Bachiller en Derecho. Profesor adjunto en la Facultad de Derecho de la PUCP. Asociado de Bullard Falla Ezcurra +.
Contacto: ndelaflor@bullardabogados.pe.
***** Abogado. Candidato a Magster en Derecho (LL.M.) por la Universidad de Chicago. Profesor de Destrezas Legales y
Obligaciones en las Facultades de Derecho de la PUCP, de la UP y de la UPC. rbitro de la Superintendencia Nacional
de Salud SUSALUD y de la Cmara de Comercio de Piura. Asociado Senior de Bullard Falla Ezcurra +. Contacto:
pmori@bullardabogados.pe.

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MESA REDONDA: LA IMPORTANCIA DE LAS DESTREZAS LEGALES EN LA ACTUALIDAD

1. Se dice hoy en da que el abogado no solo Entonces la universidad, cuando le pone nfasis a
THEMIS 68 | Revista de Derecho

debe conocer el Derecho, sino que tambin las destrezas de comunicacin, que por ejemplo
debe saber vender una idea Qu tan rele- hoy da pone la Pontificia Universidad Catlica del
vantes son las destrezas legales en el ejerci- Per [en adelante, PUCP] en estas materias, cum-
cio de esta especialidad? ple un rol fundamental, que tiene que ver con dar
la oportunidad a todos de partir de una misma
Ezcurra: Yo pienso que no se trata de hoy en da; base. Porque a esos chicos que en casa no tuvieron
creo que ha sido as siempre. El abogado, adems la suerte de aprender estas competencias de co-
de conocer la materia sustantiva sobre la cual est municacin, que tienen que ver con leer, escribir y
opinando, hablando, argumentando y litigando, comunicarse oralmente, ser la universidad la cual
tiene que comunicar. De nada sirve conocer algo a hoy les brinde esa oportunidad. As, la brindar
profundidad y con rigurosidad si no se sabe comu- desde el primer ciclo de la carrera de Derecho, con
nicar. Finalmente, los abogados aprendemos para el nuevo plan de estudios que se est implemen-
comunicar, ya sea cuando planteamos un argu- tando en la Facultad de Derecho de la PUCP, hasta
mento en un litigio, en una opinin escrita, en un el ltimo ciclo.
correo electrnico o en una entrevista. Entonces,
saber comunicar es parte de la esencia de lo que Por lo tanto, ese efecto igualador, democratizador,
hacemos todos los das. que est causando la universidad, me parece fun-
damental, porque nos va a convertir a todos en me-
Nos comunicamos por escrito y nos comunicamos jores seres humanos y en mejores profesionales.
tambin verbalmente. Entonces, es equivalente,
en trminos de la importancia para llegar a ser un De la Jara: Para m, la destreza legal tiene que ver
buen abogado, el conocer la materia sustantiva y sobre todo con vender una idea. Esta habilidad de
saber transmitirla. Si no podemos transmitir lo que vender es algo que est siendo cada vez ms valo-
sabemos, el efecto es el mismo que tendramos rado, no solamente para abogados, sino tambin
cuando no se sabe absolutamente nada. Asimis- para economistas y, en realidad, para cualquier
mo, tampoco funciona si es que uno es un buen profesin.
comunicador, tanto por escrito como oralmente,
pero no ha estudiado la materia, no ha profundiza- Tenemos que vender nuestra idea a distintos p-
do los argumentos o no ha revisado las evidencias blicos, vender nuestra idea a un juez o al rbitro,
en un caso. quienes finalmente tambin son consumidores,
consumidores de las ideas o la teora del caso que
No bastar ser un buen comunicador si no se ha planteamos. En ese sentido, la destreza legal te
trabajado la parte sustantiva; las destrezas legales ayuda a saber comunicar y saber vender mejor tus
no van a suplir el desconocimiento de la parte sus- ideas o tu teora del caso. Esto es importante por-
tantiva. Por esto, son equivalentes en importancia, que el litigio arbitral y, tambin por lo que con-
tanto las competencias para comunicar, como un verso con amigos procesalistas, el litigio ante el
conocimiento pleno de la materia sustantiva de la Poder Judicial, son cada vez ms sofisticados; cada
que toca opinar. vez se invierte ms recursos; cada vez los procesa-
listas y los abogados dedicados al arbitraje hacen
Me parece importante tambin destacar la signi- mejores presentaciones y se capacitan ms.
ficancia de trabajar en competencias y en destre-
zas con los alumnos en las universidades, porque De otro lado, hay mayor competencia y los clientes
eso tiene un efecto democratizador, en trminos exigen ms. Ser por lo tanto la destreza legal la
de que la educacin llegue a todos y de que todos que dar la posibilidad de tener una ventaja com-
tengamos iguales oportunidades. petitiva en el mercado para poder convencer a los
tribunales. Si las otras partes y los otros estudios
Esto es muy importante porque y esto tiene que de abogados se estn capacitando, uno tambin
ver con los problemas de educacin en nuestro tiene que saber hacerlo para poder tener buenas
pas en el Per la educacin pblica, lamenta- oportunidades de saber vender un mensaje.
blemente, es muy deficiente, por lo que hay gran-
des diferencias entre quienes tenemos la suerte Ahora, esto no solo sirve para los tribunales, sino
de en casa haber visto libros desde pequeos, ya tambin para los clientes: si uno no sabe transmi-
que eso impacta en nuestras formas de comuni- tir, por ejemplo, las posibilidades de xito de un
car, tanto escritas como orales. Al venir con eso de caso, entonces luego probablemente se generen
casa, cuando uno llega a la universidad, llega con problemas con el cliente.
mejores armas para luego seguir desarrollndose
acadmicamente y luego profesionalmente, pero De igual forma sirve para los equipos de trabajo:
no todos tienen la misma suerte. si yo no s manejar bien mi equipo de trabajo o si

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no soy emptico con mi equipo de trabajo, enton- para lo que requiere lgicamente conocimiento

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ces este no va a poder generar un buen producto, terico, poder comunicarlo; y ello para poder
una buena demanda o una buena contestacin convencer, sea ya a un tribunal arbitral, a un juez,
de demanda. a una contraparte en una negociacin de un de-
terminado deal, a un cliente sobre una decisin
Finalmente, tambin la destreza tcnica aunque determinada, o, incluso, si se est discutiendo un
ese no es el objetivo final sirve para las relaciones proyecto de ley.
personales con los amigos y con la familia. Saber
comunicar y saber entender la posicin de la otra Finalmente, el abogado debe tambin saber co-
parte, poder ponerte en sus zapatos, sirve mu- municar para poder convencer sobre la base de
chsimo para poder tener una mejor comunicacin sus ideas, porque en lo que s, efectivamente, creo
y, en general, para ser un mejor ser humano. que coincidimos todos, es en la importancia de las
destrezas legales; lo han sido siempre, pero con-
De la Flor: Definitivamente las destrezas legales forme se va sofisticando y volviendo ms complejo
son muy importantes en el Derecho; sin embar- el mercado y el mundo empresarial, el Derecho,

Huscar Ezcurra, Jos Mara de la Jara, Nicols de la Flor y Pablo Mori


go, yo creo que complementan el conocimiento que va de la mano, debe tambin ir a la par.
terico. No digo que el conocimiento terico sea
mucho ms importante que las destrezas, pero Mori: Yo creo que la importancia tiene que ver, por
uno debe, de cierta manera, aprender a comuni- un lado, con el trabajo duro y constante de estu-
car cuando ya tiene algo que comunicar, lo cual diar un caso. Si no estudias el caso y no tienes el
est en la misma lnea de lo que sealaba Hus- conocimiento a detalle del mismo, no vas a poder
car. Uno debe saber comunicar, es muy impor- comunicar tu defensa. Pero, del otro lado, si no te
tante, y para eso las destrezas legales son esen- preparas para comunicarlo de la mejor manera po-
ciales, pero el punto de partida es tener algo que sible, aun conociendo el detalle del caso, tampoco
comunicar. lo vas a poder comunicar. Son las dos caras de la
misma moneda. Todo tiene que ver con un objeti-
Efectivamente, las destrezas legales se vuelven vo, ganar. Aunque vale decir que ganar no significa
muy importantes para esto porque el Derecho se obtener el 100% de lo reclamado o que tu cliente
ha sofisticado y se ha vuelto ms complejo, porque no pague un sol del reclamo, sino nicamente con-
los negocios, los contratos y la vida misma tambin seguir las metas deseadas, que pueden consistir,
se han vuelto complejos. Ya no se litiga sobre, por por ejemplo, en obtener solo un porcentaje de lo
ejemplo, obras pequeas, sino que se litiga sobre reclamado o que tu cliente pague un porcentaje
obras cada vez ms complejas, debido a que la in- del reclamo en su contra. Pero para esa finalidad
geniera se ha desarrollado y permite hacer obras, hay que estudiar y hay que comunicar bien, las dos
precisamente, ms complejas. Esto genera que los cosas combinadas.
contratos sean cada vez ms complejos: incluyen
ms actores, incluyen mayores prestaciones e in- Un ejemplo claro desde mi experiencia es el caso
cluyen una complejidad mayor que requiere que de las mejores universidades de Estados Unidos.
el abogado que va a negociar y redactar este con- En ellas, un curso bsico y obligatorio que llevan
trato, y que despus va a litigar sobre el mismo o los estudiantes de Derecho trata sobre las des-
asesorar durante su ejecucin, pueda entender lo trezas comunicativas1. Lo tienen interiorizado: es
que est detrs. un curso que se dicta desde hace muchos aos
atrs. En este ensean a cmo comunicar mejor
Entonces, la multidisciplinariedad, que va de la las ideas, con pautas muy bsicas de cmo escribir
mano de las destrezas legales, es muy importan- corto, claro y resumido. Adems, se trabaja duran-
te. El abogado ya no debe solamente saber Dere- te todo el ciclo en ejercicios sobre cmo convertir
cho, y eso lo demuestra el mercado de los estu- prrafos inentendibles y enormes que no comuni-
dios de abogados del Per; por ejemplo, en Bu- can absolutamente nada, a un ingls sencillo pero
llard Falla Ezcurra + hace mucho tiempo se cuenta con mucha fuerza, para poder ser entendibles. Los
con el apoyo de un economista. Asimismo, hay resultados son mejores abogados. En la prctica,
estudios en los que trabajan con el apoyo de in- en el Estudio (BFE+) hemos trabajado muchas ve-
genieros; ello, porque la profesin ya lo requiere. ces con Estudios norteamericanos y hemos podido
Entonces, de esta manera, las destrezas legales comprobar la fuerza que tienen informes escritos
se vuelven sumamente importantes, porque el y orales de dichos abogados. Esto demuestra que
abogado debe entender el problema, un proble- el Derecho y las destrezas legales van y deben ir
ma cada vez ms complejo, y luego de entenderlo siempre de la mano.

1
En el caso de la Universidad de Chicago, el curso se denomina Writing and Research in the US. Legal System.

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MESA REDONDA: LA IMPORTANCIA DE LAS DESTREZAS LEGALES EN LA ACTUALIDAD

Al respecto, me da gusto que Per ahora est dicha emocin, es proclive a procesar informacin
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poniendo mucho ms empeo justamente en de manera superficial. Entonces, a un fiscal con


esa combinacin. Actualmente no solo la PUCP, un caso de homicidio dudoso, le podra convenir
sino tambin la Universidad del Pacfico, la Uni- que el juez est molesto para que este incurra en
versidad Peruana de Ciencias Aplicadas y la Uni- un procesamiento superficial de la informacin y
versidad de Lima, estn repotenciando ms las sea ms proclive a condenar a la persona que est
destrezas legales. As las Universidades se pre- siendo juzgada.
paran para tener mejores abogados, que no slo
conozcan el derecho sino tambin que sepan la Ahora la pregunta es: qu evidencia podra utilizar
mejor manera de comunicarlo. Sin embargo, no ese fiscal? Acaso podra utilizar fotos sangrientas
s cmo estemos en las universidades pblicas. del homicidio? Yo creo que s, porque esas fotos
Mi entendimiento es que an no logran interiori- sangrientas van a hacer que el juez, o el jurado en
zar la necesidad de esta combinacin. Ojal que Estados Unidos, estn ms proclives a molestarse
el gobierno y las autoridades de stas tambin y, por lo tanto, a incurrir en un procesamiento su-
se den cuenta de ello. De lo contrario, el nivel de perficial de la informacin y seguramente conde-
competitividad con que dichos alumnos aw en- nar, en mayor medida, al acusado.
contrarn en la realidad va a ser mayor al espera-
do, que desde ya es bastante algo. De hecho, Bright y Goodman hicieron un estudio
sobre esto: armaron dos grupos y les hicieron sa-
Por otro lado, respecto a la aplicacin de las des- ber de unos casos de homicidio, con la nica di-
trezas legales, coincido en que deben aplicarse no ferencia que a un grupo le dieron unas fotos san-
slo a todas las ramas del Derecho (por ejemplo, grientas del homicidio y al otro no. En el grupo en
aos atrs trabaj un tiempo en Derecho Penal, que no se dieron las fotos sangrientas, se conden
y ya en ese entonces procurbamos comunicar al acusado en un 8% de las veces; en cambio, en el
corto; en contraste a la idea de los penalistas de que recibieron las fotos sangrientas, que en Esta-
escribir enormes cantidades de papeles, lo que dos Unidos se llaman gruesome evidence que se
presentbamos era breve), sino tambin a todas traduce como evidencia macabra (fotos sangrien-
las profesiones. No nos centremos nicamente tas, personas descuartizadas, etctera), los acu-
en los abogados. Un ingeniero o un economista sados fueron condenados en un 40% de las veces2.
tambin debe procurar una mejor comunicacin.
Muchas veces hemos tenido expertos tcnicos, Entonces, si la nica diferencia en estos casos es
a quienes hemos tenido que ayudar a tener una que en un grupo se mostraron fotos sangrientas,
mejor comunicacin de sus ideas, para que stas estas fotos son persuasin o son manipulacin?
puedan ser entendidas por nuestros rbitros. De lo En este caso son persuasin, porque tiene que ver
contrario, nuestra teora del caso no hubiese sido con el caso especfico: eran fotos del caso, de la
bien entendida. escena del crimen. Hubiese sido correcto que el
fiscal presente fotos sacadas de Internet, que no
2. Los intentos de persuasin tienen un lmi- tuvieran nada que ver con el caso, solamente para
te? Cmo se define y de qu depende ese lograr que el jurado se moleste y as incurra en un
lmite? procesamiento ms superficial de la informacin?
Eso me parece incorrecto. A esto me refiero cuan-
De la Jara: Por esta pregunta entiendo que lo que do hago la diferencia entre persuasin y manipula-
se busca es que respondamos si es que un aboga- cin: en el segundo caso no hay un vnculo con el
do est habilitado a hacer todo lo que est en su proceso que se est llevando. Por lo tanto, esta es
poder para persuadir. Yo creo que s, porque exis- la diferencia bsica que yo hago entre persuasin
te una diferencia, al menos en la doctrina, entre y manipulacin, que tiene que ver con la tica, con
lo que es manipulacin y lo que es persuasin. un examen de pertinencia y con un vnculo con el
Esta diferencia est marcada por la tica, por lo caso concreto que est llevando la persona.
que se tiene que hacer un examen de pertinencia
y analizar si la evidencia y los argumentos que se De la Flor: Yo nuevamente, al igual que Jos Mara,
estn presentando estn vinculados al caso. Vea- creo que las destrezas legales no deberan tener
mos un ejemplo. ningn lmite. Creo que la persuasin es parte del
ejercicio de la profesin y que establecer lmites
La estructura cognitiva del enojo implica que la sera: (i) limitar injustificadamente el ejercicio de
persona, juez o rbitro que est experimentando la profesin; e, (ii) imposible de lograrse en la rea-

2
BRIGHT, David y Jane GOODMAN-DELAHUNTY. Gruesome evidence and emotion: anger, blame and jury decision-
making. En: Law and Human Behavior 30. 2006. pp. 183-2002.

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lidad. Considero que plantear lmites a la manera porque dice que bsicamente son tinterilladas.

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en la que una persona busca persuadir, que vayan Para ello, hay que entender correctamente qu es
dirigidos a intentar diferenciar lo que es manipula- destreza legal. Ello significa concebir y conseguir
cin de lo que es persuasin, no podra plasmarse la mejor manera de persuadir a la autoridad, de
en la prctica o que sera muy difcil de lograr. que tienes la razn, o de que la contraparte no la
tiene. Esto es parte de nuestro trabajo, en tanto
Para seguir con el ejemplo que sealaba Jos Ma- no tergiversemos la verdad, que es el nico lmite
ra, sobre el caso del uso de fotos sangrientas no que debera existir.
vinculadas al caso, pienso que una forma de cues-
tionarlo es decir que es una prueba impertinente Ezcurra: No entiendo la pregunta cuando se frasea
y que, por ende, no debe ser incorporada al caso en los trminos de que los intentos de persua-
o decir que se est yendo ms all del caso y, con sin tienen un lmite. Considero que la pregunta
eso, quizs, desacreditar a la otra parte. debera ser: cules son los requisitos que deben
cumplirse para incrementar mis posibilidades de
Estoy de acuerdo con lo que sealaba Jos Mara persuasin?

Huscar Ezcurra, Jos Mara de la Jara, Nicols de la Flor y Pablo Mori


sobre que esto parte de la tica profesional de uno,
porque obviamente estara mal manipular al juez Naturalmente, un requisito esencial para incre-
para lograr un resultado distinto al que hubiese lle- mentar mis posibilidades de persuadir a otro, al
gado con un anlisis ms profundo, pero creo que rbitro o juez, es presentar pruebas. Otro requisi-
no debe limitarse la persuasin, ya que as como to, vinculado a este mismo, es que la prueba sea
un abogado puede recurrir a herramientas de per- pertinente; y otro, vinculado a los otros dos, es
suasin, o incluso de manipulacin, el abogado que la defensa sea honesta, porque si yo presen-
que est al frente, ya sea en un litigio, negociacin to una prueba no pertinente, rbitros o jueces con
o cualquier otro mbito, podr utilizar las mismas experiencia inmediatamente detectarn que estoy
herramientas o defenderse ante la mala utilizacin tratando de manipularlos y naturalmente el efec-
de estas. Por lo tanto, esto parte de la tica profe- to desaparecer y la posibilidad de persuasin se
sional y se reduce a cmo cada uno desea ejercer reduce o se elimina. Lo mismo suceder si los jue-
la profesin. ces o los rbitros detectan que el abogado no es
honesto por la forma en que presenta los hechos,
Para concluir este punto, insisto en que con un por el tipo de evidencia que presenta o al ser esta
lmite para la persuasin, probablemente, lo que impertinente; as, cualquier intento de persuasin
sucedera es que se termine generando mayores estar destinado al fracaso.
perjuicios a los que litigan de buena fe, que bene-
ficios en general. Vuelvo al inicio de la pregunta planteada, sobre si
hay lmites a los intentos de persuasin. Creo que
Mori: Yo tampoco creo que deba haber un crite- ms bien el punto es qu requisitos deben verifi-
rio grosso modo preestablecido. Recordemos que carse para lograr la mayor efectividad en nuestro
cuando estamos hablando de la persuasin, tene- intento de persuasin. Ser deshonesto es precisa-
mos a un cliente detrs que es quien tiene el de- mente equivocado: no puedo persuadir si no soy
recho a ser defendido de la mejor manera y con creble, y no voy a ser creble si no soy honesto con
las mejores herramientas que el abogado pueda el rbitro o el juez. Voy a ser percibido como des-
tener o encontrar. En ese sentido, el nico lmite honesto si presento evidencia impertinente.
que debera existir es el que han mencionado, en
el fondo, Jos Mara y Nicols: la verdad. 3. En los ltimos aos, la psicologa ha pues-
to al descubierto una serie de errores en el
No nos podemos ir ms all de lo que sabemos so- procesamiento de informacin y toma de
bre el caso. Si se trata de tergiversar la verdad es- decisiones, que incluso alcanzan a jurados,
tamos excediendo nuestras facultades como abo- jueces y operadores en general. Considera
gados, estamos excediendo el derecho del cliente que debera existir regulacin que proteja a
e incluso yendo en contra de nuestro propio dere- los tomadores de decisiones frente a dichos
cho. Eso sucede cuando creamos historias que el errores cognitivos?
cliente no nos ha contado o lo hacemos con ellos.
Eso no es permisible. De la Flor: Efectivamente, es conocido que, en
relacin al Derecho, existen errores en el procesa-
Definitivamente, tenemos que entender que miento de informacin que pueden inducir a una
cuando hablamos de persuasin y de destrezas toma de decisiones que no sea correcta, o por lo
legales, no se habla de leguleyadas ni de mani- menos no totalmente correcta. Hablamos de ses-
pulacin, como afirma un sector de abogados en gos, heursticas y en general elementos que pue-
el Per, que critica mucho las destrezas legales den generar que una decisin no sea la adecuada.

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MESA REDONDA: LA IMPORTANCIA DE LAS DESTREZAS LEGALES EN LA ACTUALIDAD

Sin embargo, personalmente, no creo que deba hay que recordar que detrs de nuestro trabajo
THEMIS 68 | Revista de Derecho

existir regulacin frente a este problema. Creo que como abogados est el derecho de defensa de un
la mejor regulacin frente a esto, en el marco de cliente. Entonces, si se planteara una regulacin
un litigio en particular, es el derecho de defensa. para evitar que los tomadores de decisiones se
Si yo veo que la contraparte est buscando gene- vean afectados, se estara afectando el derecho de
rar un error en el procesamiento de informacin defensa de un cliente, de alguien que quiere ver
del rbitro, pues ser mi trabajo como contraparte defendido su caso. Por qu? Porque las destrezas
buscar la manera de evidenciarlo y plantear mi po- legales de un abogado u otro pueden justamente
sicin. No necesariamente decirle al rbitro: es- inclinar la decisin del juez o del rbitro. Entonces,
tn tratando de que usted caiga en un error en el si regulamos la forma en que los abogados deben
procesamiento de la informacin, pero s defen- llegar a los tomadores de decisiones, en realidad lo
derme frente a ello, ya que en el marco de un liti- que estamos haciendo es limitar y cohibir la defen-
gio y tambin en el de una negociacin, uno debe sa de nuestros clientes, que es un derecho consti-
ser consciente y esto es parte de la importancia tucional que no debemos olvidar.
de las destrezas legales no solamente de las leyes
aplicables o de lo que dice el contrato, sino tam- Luego, como menciona Nicols, si el abogado de
bin de los elementos a los que estamos expuestos la contraparte, que es quien debe hacer bien su
como seres humanos. trabajo, percibe que la labor del otro abogado es
mucho mejor y que est logrando persuadir ms al
Entonces, yo creo que la mejor regulacin, al me- juez o al rbitro, tiene que cumplir diligentemente
nos en el marco de un litigio, es el derecho de de- con su trabajo y prepararse para enfrentar de la
fensa. Es tener la posibilidad de defenderse frente mejor manera el caso.
a lo que diga la otra parte, que no solamente ser,
quiz, con argumentos legales, sino que va a ser Finalmente, sobre las destrezas legales, no debe-
con argumentos que pueden estar dirigidos a ge- ramos pensar que solo aplican a, o que solo de-
nerar empata, a buscar un atajo en la toma de la beran ser aplicadas por, los abogados defensores.
decisin, y ya depender de cada abogado poder Por el contrario, tambin deben ser aprendidas y
identificar esto y poder defenderse. aplicadas por los tomadores de decisiones, ya que
ellos son personas como cualquiera de nosotros,
De cierta manera, esto es una continuacin a la y por tanto pueden ser afectados psicolgicamen-
pregunta anterior. Parte tambin de la tica de te por cualquier tipo de herramienta que usen los
cada abogado ver si busca generar esto o no. Natu- abogados. En ese sentido, son ellos quienes deben
ralmente, no solo porque la contraparte lo busque; invertir en su preparacin. Un rbitro que no in-
puede que un rbitro, o alguien que tome una de- vierte en su preparacin simplemente dejar de
cisin, caiga en esto naturalmente. Pero creo que ser nominado y por tanto perder trabajo.
plantear una regulacin al respecto, nuevamente,
generara ms problemas que beneficios. Esto se Los tomadores de decisiones deben prepararse
debe a que no solamente le corresponde a las par- constantemente y saber cmo pueden venir las
tes identificar y evitar que el rbitro o el juez caiga defensas de una u otra parte del proceso. Son
en esto, sino que tambin el propio rbitro o juez, ellos mismos sus propios reguladores; nadie pue-
que es un abogado en su formacin, deber y de de venir a establecer una regulacin que el pro-
cierta manera, creo que por ello la formacin en la pio mercado puede arreglar. En este caso, el mer-
enseanza del Derecho va cada vez ms relaciona- cado de abogados. Tanto abogados defensores,
da a la multidisciplinariedad identificar que pue- como jueces y rbitros deben hacer su trabajo,
de caer en estos errores en el procesamiento de prepararse.
informacin y toma de decisiones, y ser consciente
de eso a la hora de tomarla. Adems, si es que esta Ezcurra: Creo que el antdoto para este problema
decisin es incorrecta, existen tambin mecanis- est, como se ha comentado, en la competencia.
mos previstos en la ley para poder cuestionarla. Los abogados competimos por ganar los casos que
nos son asignados, y es esa competencia la que
Por lo tanto, creo que si bien es notorio, y lo es cada nos lleva a ser cada vez ms creativos en el intento
vez ms en la aplicacin del Derecho, que uno pue- de persuadir y de ganar el caso.
da caer en errores al procesar informacin, y resol-
ver o tomar una decisin sobre la base de esta, la Creo que esa competencia ha motivado que sea-
posibilidad de plantear una regulacin al respecto, mos hoy ms abogados que antes los que nos
al menos desde mi punto de vista, sera inadecuada. preocupamos por entender los sesgos cognitivos,
entender de psicologa, aprender de ello y aprove-
Mori: Efectivamente, creo que esta pregunta est charlo para la tarea de persuasin. Entonces, creo
muy relacionada con la anterior; por eso reitero, que el antdoto al problema que se comenta en la

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pregunta es la competencia. No se necesitan regu- ciones intuitivas que se han moldeado evolutiva-

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laciones para intentar resolver el problema. mente durante millones de aos a travs de selec-
cin natural, por lo que sera muy osado tratar de
De la Jara: Ac lo que sucede, en mi opinin, es cambiar eso a travs de normas, cuando an no
que ha habido avances muy profundos en el estu- conocemos del todo qu es lo que est sucediendo
dio de la psicologa cognitiva, la psicologa social y en la caja negra, en la black box, en el cerebro.
la neurociencia; pero la psicologa no ha construi-
do an un modelo de toma de decisiones, como lo La pregunta que creo que hay que hacer es: por
ha hecho la microeconoma. Para la microecono- qu, sin embargo, existe regulacin sobre esto, es-
ma s existe la racionalidad normativa, la racionali- pecficamente en Estados Unidos? Es el caso que
dad perfecta, en la cual solamente hay un camino, comentaba antes de las fotos macabras: la grueso-
que es la perfeccin. Nunca vas a cometer errores, me evidence. En Estados Unidos existe regulacin
no hay errores en la memoria, no hay errores de al respecto: uno tiene que pedir un permiso espe-
percepcin y no hay errores de procesamiento de cial para poder presentar ese tipo de evidencia.
informacin. Entonces, es fcil construir un mode- Pero ah eso tiene que ver con una decisin insti-

Huscar Ezcurra, Jos Mara de la Jara, Nicols de la Flor y Pablo Mori


lo a partir de la microeconoma, porque hay capa- tucional, que es que en Estados Unidos hay jura-
cidad de prediccin, por ms que esa capacidad de dos y se tiende a pensar que estos no tienen tanta
prediccin pueda fallar. experiencia como los jueces, por lo que hay que
protegerlos. Yo estoy en desacuerdo con el sistema
En cambio, desde la psicologa no existe esa capa- de jurados, pero es este sistema el que creo explica
cidad de prediccin tan certera an. Uno puede por qu existe regulacin sobre la evidencia que se
tener una serie de errores de procesamiento de puede presentar.
informacin y de memoria, porque bsicamente
todo influye. Para poner un ejemplo muy tajante, Creo que no debera existir este tipo de regulacin
en un estudio se pregunt a dos grupos de perso- ni para jueces ni para rbitros. Ante todo, como
nas qu tanto valoraban su vida. A un grupo de coincidimos todos, la solucin es la capacitacin.
personas se le hizo la pregunta cuando estaba llo- Ahora, lo que est habiendo es una brecha entre
viendo en invierno, y al otro grupo de personas, algunos abogados que se estn capacitando mu-
cuando era verano. Los de la poca de verano res- cho en cmo comunicar y en cmo vender las ideas
pondieron que valoraban su vida muchsimo ms y otros, un poco ms clsicos, que creen que esas
que los que respondieron cuando era invierno. son triquiuelas y que se estn quedando atrs.
Por qu? Porque procesaron la lluvia como tris- Tiene que haber capacitacin, y de hecho ya existe
teza y, luego, por una adaptacin evolutiva y atajos capacitacin sobre esto en las universidades, pero
mentales, ingresaron esa informacin de la tristeza debe haber ms capacitacin sobre esto en el Po-
en la respuesta sobre la valoracin de su vida, por der Judicial e incluso en eventos, en las cmaras
ms que el clima no tenga nada que ver para la de comercio, en fin, porque ya est comenzando a
valoracin de su vida3. ser tomado en cuenta en los foros internacionales.

Entonces, bsicamente, todo influye: el clima, qu Incluso una vez tuve la oportunidad de ver, y fue
tan feos o qu tan bonitos somos, el color de la bastante agradable para m, este tema en un lau-
corbata que estamos utilizando, cmo estamos do. Era una reconsideracin de una medida cau-
parados, las palabras que elegimos. Por ende, no telar. Existe un sesgo cognitivo que se llama ses-
puede haber regulacin sobre algo que el ser hu- go de confirmacin confirmation bias, y lo que
mano an no conoce del todo. significa es que cuando uno ya tom una decisin,
luego se ve tentado a confirmar esa decisin origi-
Los psiclogos, desde hace decenas de aos, discu- nal cuando esta es apelada. Entonces, si una parte
ten sobre qu es una emocin y todava no se po- ha planteado una reconsideracin contra la medi-
nen de acuerdo sobre una definicin exacta. Lue- da cautelar, lo que te dice la teora psicolgica es
go, no podemos regular sobre algo que no cono- que el rbitro va a tender a confirmar su decisin,
cemos y que se puede presentar de muy distintas y no evaluar de la misma manera las pruebas que
maneras porque, bsicamente, no hay un modelo ofrece la otra parte para reconsiderar la medida.
desde la psicologa.
Lo que hizo el rbitro en este arbitraje internacio-
Adems, esta regulacin puede ser obtusa, me nal fue incorporar una serie de elementos para de-
parece, porque estamos enfrentndonos a reac- jar en claro a la parte que estaba pidiendo la recon-

3
SCHWARZ, Norbert y Gerald CLORE. Mood, misattribution and judgments of wellbeing: informative and directive
functions of affective states. En: Journal of Personality and Social Psychology 45 (No. 3). pp. 513-523.

299
MESA REDONDA: LA IMPORTANCIA DE LAS DESTREZAS LEGALES EN LA ACTUALIDAD

sideracin de la medida cautelar, que el tribunal de ejemplo a otras facultades. En conclusin, en


THEMIS 68 | Revista de Derecho

no estaba incurriendo en ese sesgo cognitivo. Para mi opinin, el reto est en que la educacin y la
ello, investigamos juntos las maneras que hay para formacin en esta rea sigan mejorando.
de-sesgarse y no incurrir en ese sesgo cognitivo
de confirmacin, con la finalidad de dejar total- Ezcurra: Uno de los retos fundamentales para el
mente en claro a la parte recurrente de la conce- crecimiento de esta rea, de desarrollo de com-
sin de la medida cautelar que el tribunal arbitral petencias y destrezas, es lograr que se mantenga
s estaba evaluando adecuadamente las pruebas la competencia. En un pas en el cual los jueces
y no, simplemente, dejndose llevar por un sesgo son corruptos y los casos se deciden pagndole
cognitivo para confirmar su decisin original. a un juez, naturalmente no hay competencia. Si
se comunica mejor el caso, o si se investiga y pre-
4. Cules han sido los principales retos que para mejor, es absolutamente irrelevante para la
han afrontado y afrontan actualmente las decisin que tome el juez. Esta va a determinar-
destrezas legales en el Per? se por quin ejerce mayor y mejor presin sobre
este, con una coima, con alguna presin de
Mori: Tiene que ver con la preparacin. Si bien en tipo poltico, etctera. Entonces, si no hay com-
estos ltimos aos las universidades que mencio- petencia, porque vivimos en un pas en el que la
n anteriormente estn potenciando la enseanza mayora de autoridades son corruptas, hablar de
de destrezas legales, stas venan afrontando dos destrezas para comunicar mejor un caso es hablar
problemas: (i) no se enseaban; o, (ii) si se ense- de ciencia ficcin.
aban, eran bsicamente para alumnos del ltimo
ao de la carrera. Si bien en un curso de cuatro Lo que ha venido pasando en nuestro pas es que,
meses se haca todo lo posible, se trataba de alum- ante la corrupcin del Poder Judicial, aparece el
nos del ltimo ao, que venan con deficiencias arbitraje. El arbitraje empieza a aparecer y a cre-
comunicativas por ms de cinco aos dentro de la cer desde la dcada de los noventa hasta la fecha
universidad. Adems, al tratarse de un seminario actual. Es muy interesante observar las diferencias
en el que entraban no ms de quince alumnos, de que hay entre las competencias de los abogados
una promocin de 150, quienes pudieron llevar el para comunicar, comparando a abogados litigantes
seminario de destrezas legales representaban solo del escenario del Poder Judicial con abogados liti-
el 10% del total de la promocin. El 90% restante gantes del escenario arbitral. La tendencia es que
que egresaba e iba a trabajar, no saba comunicar. el abogado litigante de arbitrajes es ms compe-
tente para comunicar por escrito y oralmente que
Para m, el principal reto tiene que ver con la edu- el abogado litigante del Poder Judicial. La pregunta
cacin y con la preparacin en la comunicacin de es por qu, y la respuesta es muy simple: porque
nuestras ideas. Creo que la PUCP se ha dado cuen- en el arbitraje hay competencia. Se gana un caso si
ta de que eso tiene que ser mejorado y ha imple- este se prepara y comunica bien.
mentado el curso de Comunicacin Jurdica Eficaz,
que viene siendo dictado desde el primer ciclo de Es esa competencia la que, justamente, se cons-
facultad. La educacin y la preparacin en la co- tituye en terreno frtil para el surgimiento de las
municacin de nuestras ideas deben darse durante preocupaciones que motivan esta mesa redonda:
toda la carrera. Debemos saber cmo comunicar- cmo comunico mejor, cmo persuado, cmo ten-
nos, y cmo investigar. Debemos recordar tambin go en cuenta los problemas de los sesgos cognitivos.
que las destrezas legales tienen que ver no solo
con cmo comunicar, sino, tambin, con cmo El reto mayor es lograr que esta competencia que
investigar. De esta manera, el curso de Comuni- hoy en da se encuentra en el arbitraje; y en un sec-
cacin Jurdica Eficaz debiera tener ese enfoque, tor del arbitraje, porque no todos los rbitros son
ensear a investigar y a comunicar desde el inicio. honestos, lamentablemente irradie a otras reas
del sistema de resolucin de conflictos en nuestro
El curso Writing and Research in the US. Legal Sys- pas. El reto fundamental que tenemos por delante
tem, dictado en la Universidad de Chicago, aun- si queremos no solo crecer en esta materia, sino
que suene a coquito, no slo ensea a escribir tambin crecer como pas, es eliminar el mal de la
como abogado, sino tambin a investigar y a llegar corrupcin.
a las fuentes, muchas de ellas de acceso gratuito a
nivel mundial. En mi prctica como Secretario Ar- De la Jara: En un principio, cuando Shoschana
bitral, he conocido rbitros que muchas veces me Zusman y Roberto ngeles comenzaron con el
han preguntado cmo investigar y cmo llegar a curso de Destreza Legal, el principal reto fue una
una fuente concreta. Sera ideal que un curso as reaccin adversa a lo nuevo. Haba abogados que
se ensee desde el primer ciclo de Derecho. Si bien decan que estas eran triquiuelas. Qu hacen
la PUCP ya est hacindolo, espero que esto sirva incorporando a Roberto ngeles, un director de

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THMIS-Revista de Derecho 68. 2016. pp. 293-305. ISSN: 1810-9934

teatro, a ensear a abogados?, se preguntaban. en otro tipo de universidades hay personas que,

THEMIS 68 | Revista de Derecho


Asimismo, criticaban que en la Facultad de Dere- con solamente un par de datos y ms bien tra-
cho ensee una persona de comunicaciones o de tando de hacer un coaching, estn capacitando a
teatro, pensando que en una Facultad de Derecho los jueces, que deberan ser los que reciben ms
solo pueden ensear abogados. Incluso, hubo per- educacin, por lo que no lo estn haciendo de la
sonas ms escpticas que decan que uno nace mejor manera.
siendo litigante, y que no se puede hacer o educar
a una persona para que hable bien. Esos son los mayores retos que ha venido enfren-
tando la destreza legal hasta ahora: la reaccin a lo
Lo que comenzaron Shoschana y Roberto hace nuevo y el que hoy en da el Derecho siga siendo
muchos aos ya est teniendo frutos; aquellas un bien de confianza, en el cual todava es difcil
reacciones adversas ya quedaron de lado. Ahora, para el cliente notar la gran diferencia que hace la
ms bien, hay retos de otra ndole, pero se cuen- destreza legal. Sin embargo, el cliente que se dio
ta con un equipo muy fortalecido: est Malcolm cuenta ya de la gran ventaja de contratar a un abo-
Malca y una serie de profesores de teatro; hay cur- gado que sepa hablar en pblico y en audiencia, lo

Huscar Ezcurra, Jos Mara de la Jara, Nicols de la Flor y Pablo Mori


sos en la PUCP y en la Universidad del Pacfico al buscar para el siguiente caso.
respecto; todo esto est potenciado por los Moot,
no solamente de litigio, sino tambin de Derecho De la Flor: Creo que el principal problema que
Penal, de Derecho Tributario, etc., que le dan la hubo hace unos quince aos, cuando se empez
posibilidad a los alumnos de poder ejercer estas a dictar el curso de Destrezas Legales, ya ha sido
destrezas legales. superado en buena medida.

El reto que veo ahora es que el Derecho sigue sien- Obviamente, hay abogados que creen que las tc-
do un bien de confianza. Es muy distinto comprar nicas de persuasin son triquiuelas, que no de-
un televisor que contratar un abogado. Muchas beran ser parte de la formacin de un abogado;
veces es difcil para el cliente elegir un abogado, pero, en cierta manera, creo que el propio merca-
inclusive se puede entrevistar con varios estudios do de la enseanza del Derecho ha demostrado
de abogados y no poder decidir al no poder cono- que esto no es as. Ya no es solo la PUCP la que
cer qu tan bueno es un abogado. Los rankings son ensea un curso de Destrezas Legales, sino que
bastante subjetivos; incluso, hay algunos en los lo son cada vez ms Facultades de Derecho. Ade-
cuales se paga para estar en los primeros lugares, ms, la PUCP ha pasado de solo tener un profesor
y no todos los clientes tienen asesores legales que dedicado a la comunicacin oral, como Roberto
conocen el mercado. Aun tenindolos, no es fcil ngeles, a tener actualmente unas diez personas,
saber qu tan buena es una persona que se dedica entre actores, profesores de teatro y comunica-
a un mbito distinto al Derecho, como puede ser dores, que ensean a alumnos, no solo de ltimo
el arbitraje. Entonces, contratar un abogado sigue ciclo, sino tambin de primer ciclo, destrezas le-
siendo un bien de confianza, en el cual el cliente gales dirigidas tanto a la comunicacin oral, como
tiene poca informacin sobre las capacidades del tambin a la redaccin.
mismo y, sobre todo, sobre su destreza legal.
Siento que este rechazo natural inicial es algo que
Lo que est sucediendo ahora es que en el Per la ya ha sido superado, y eso se comprueba tambin
mayora de abogados no litigan bien. Esto se da es- con el crecimiento de las competencias llamadas
pecialmente en el Poder Judicial, que tiene una es- Moot. Hace unos aos el Estudio Echecopar lanz
tructura mucho ms formal, donde no da una ven- el Moot Lima, que fue la primera competencia he-
taja marginal invertir ms en redaccin y tener un cha as en Per. Ahora, hay competencias de esta
escrito sobresaliente. Tampoco hay una estructura naturaleza de Derecho tributario; el Estudio Bu-
para hacer un interrogatorio como se hace en el llard Falla Ezcurra + tiene un Moot de Derecho de
arbitraje, donde se tiene que estar preparado por Competencia; el Estudio Miranda & Amado tiene
meses, y tampoco da una ventaja marginal utilizar uno de Derecho Laboral, etctera. Esto ha ido cre-
un Power Point o hacer un informe oral como se ciendo, y entiendo que seguir hacindolo, porque
debera hacer. Entonces, tampoco hay competen- el mercado lo pide.
cia en ese sentido y tampoco haba antes, aunque
ahora un poco ms, en la enseanza. Si el mercado de abogados pide que estos tengan
estas capacidades, las universidades van a que-
Para ensear destrezas legales, primero hay que rer formarlos con esas capacidades y los alumnos
aprender. Si no hay competencia entre los pro- querrn ir, precisamente, a esas universidades. De
fesores, sucede lo que veamos hace aos: haba igual manera, sean ya los estudios o las organiza-
pocas personas que enseaban que s eran com- ciones las que organicen estas competencias, ellas
petentes, en mi opinin. No obstante, uno ve que responden a un inters de los alumnos por adqui-

301
MESA REDONDA: LA IMPORTANCIA DE LAS DESTREZAS LEGALES EN LA ACTUALIDAD

rir estas capacidades, puesto que el mercado se las abogado litigante y que busque incorporar a otros
THEMIS 68 | Revista de Derecho

va a pedir cuando sean abogados. mbitos de la profesin.

El reto que se afronta ahora es adaptarse e ir re- 5. Qu tanto margen para aplicar las des-
volucionando las destrezas legales. Pienso que la trezas legales hay en un rgimen procesal
educacin legal ha evolucionado mucho; antes ha- que puede llegar a ser tan formal como el
ba muchas universidades en las que, ms all de nuestro?
ensear los conceptos que estn detrs de las le-
yes, se enseaba a memorizarlas. Pero, qu pasa- Ezcurra: El problema mayor, y disculpen que sea
ba? Se modificaba la ley y el abogado que aprendi tan insistente en esto, ms que la formalidad del
a memorizar leyes se quedaba en la calle. Ahora se proceso judicial o las formalidades que limitan la
ha dado incluso un paso ms: hay que entender los presentacin de evidencia testimonial, pericial, en-
conceptos detrs y saber transmitirlos. Considero tre otros, es la corrupcin. Creo que eso es lo que
que es algo que ya se ha logrado y que cada da limita el desarrollo y el inters por la preocupacin
mejora ms. de desarrollar destrezas legales.

Un reto importante para las destrezas legales es Si los casos se deciden coimeando a un juez,
que vayan ms all de solo las universidades y de qu sentido tiene preparar la evidencia para el
solo los estudiantes. As, cada vez ms hay cursos caso? Qu sentido tiene esforzarme en una bue-
dirigidos a abogados sobre destrezas legales. Creo na presentacin? La verdad es que uno lo ve muy
que estas destrezas se vinculan mucho al abogado claro cuando mira escritos del tipo que se presenta
litigante, sea el del Poder Judicial o el del arbitraje. en el Poder Judicial, que son realmente lamenta-
Quiz el reto en s sea ampliar esto un poco ms. bles. Esto tiene que ver con que la decisin que se
Por ejemplo, puede que un abogado que intente tome en el caso depende de otro tipo de destrezas,
convencer de un proyecto de ley no litigue, pero de otro tipo de competencias.
debe saber comunicar esta informacin y debe
saber persuadir a quienes pretende hacerlo so- Entonces, el problema de fondo para m es la co-
bre el objetivo que tienen; o en general, cualquier rrupcin, la falta de competencia de la norma y los
abogado que debe informar a su cliente sobre un criterios de los jueces que limitan la capacidad de
determinado asunto y permitirle tomar la mejor presentar evidencia; porque, si hubiera competen-
decisin al respecto, debe necesariamente dejarse cia, cranme que su resultado sera que los jueces
entender sobre materias muchas veces complejas. empezaran a cambiar su cultura sobre cul es la
Ser persuasivo significa necesariamente dejarse mejor forma de recibir pruebas, y la academia y
entender, y eso es esencial para un abogado. Las los polticos empezaran tambin a generar y reci-
destrezas legales implican tambin dejar de lado bir presin para mejorar las reglas procesales, a fin
los formalismos tradicionales que muchos aboga- de que las destrezas encuentren una terreno ms
dos mantienen y que dificultan su comunicacin. frtil para desarrollarse. El problema esencial es la
corrupcin, entonces: cmo acabamos con sta?
Incluso los jueces o rbitros, que no tendrn que Cmo logramos que lo que viene pasando en el
persuadir a una contraparte, pero que, tal vez, s sector del arbitraje irradie a otras reas de la ad-
tendrn que deliberar con un co rbitro o con los ministracin?
dems miembros de un determinado tribunal, o
en una sala superior o suprema, debern deliberar De la Jara: Creo que el margen ha ido creciendo
y, si tienen una posicin discrepante, intentar con- exponencialmente, incluso en el Poder Judicial,
vencer a sus co rbitros o dems miembros de la debido a la oralizacin del proceso, y creo que
sala de su posicin, de manera tica y limpia. Esto hacia eso vamos, hacia un proceso basado en la
no debe ser visto como una forma de favorecer a competencia. Ya se estn dando cuenta, incluso los
una parte; la deliberacin parte de saber comuni- legisladores que tenemos, de que la oralidad del
car lo que el rbitro o juez piensa, y para ello tam- proceso permite tener un proceso ms inmediato,
bin son importantes las destrezas legales. ms clere, y que tutela de manera ms efectiva a
los ciudadanos; y, en el arbitraje, tambin se est
Finalmente, se debe pensar en las destrezas lega- dando este proceso.
les no solo en la parte de la deliberacin, sino tam-
bin en cmo saber redactar. Los laudos y senten- Primero, porque ha nacido el arbitraje como una
cias muchas veces estn mal escritos y esto genera alternativa al Poder Judicial; se ha hecho una ley
vicios; lo cual, en la parte procesal, genera una que no es formalista, sino que, ms bien, es muy
cantidad descomunal de apelaciones por indebida abierta. En segundo lugar, porque cada vez ms
motivacin. Entonces, quiz se deba plantear un en el Per se est arbitrando de acuerdo a estn-
enfoque de destrezas legales que vaya ms all del dares internacionales, e incluso en el arbitraje do-

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THMIS-Revista de Derecho 68. 2016. pp. 293-305. ISSN: 1810-9934

mstico se estn nombrando rbitros extranjeros. efectivos al permitirle al juez tomar la mejor deci-

THEMIS 68 | Revista de Derecho


Esa competencia entre rbitros peruanos y rbi- sin. Tomar la mejor decisin, porque ha obtenido
tros que pueden ser colombianos, chilenos, mexi- mejor y mayor informacin de las partes que es-
canos, alemanes o norteamericanos est generan- tn litigando.
do, tambin, un contagio de buenas prcticas en
el cual los rbitros peruanos estn aprendiendo Entonces, s, coincido totalmente con Huscar y
cmo se hacen las cosas afuera, segn estndares Jos Mara en que el margen que hay para las des-
internaciones y, luego, pueden ensear ac esos trezas legales est creciendo, y me parece que la
mismos estndares. tendencia es a continuar y que la oralidad, tanto
en los procesos judiciales como en el arbitraje, siga
Entonces, en conclusin, ese margen est crecien- siendo el objetivo que se busca conseguir.
do. En un momento, seguramente ha sido peque-
o el margen, en el cual la destreza marginal cons- Mori: Coincido con Nicols en lo ltimo que deca.
titua una ventaja marginal, pero ahora s es muy Efectivamente, el margen de destrezas legales en
claro que est creciendo exponencialmente y que procesos judiciales es cada vez mayor y hay ms

Huscar Ezcurra, Jos Mara de la Jara, Nicols de la Flor y Pablo Mori


cada vez ms hay cabida para utilizar la destreza espacio para utilizarlas; sin embargo, creo que a la
legal y hacerse notar con ella. Sobre todo porque vez continan habiendo problemas que no dejan
esto no est restringido al proceso o al arbitraje, que el margen sea an mayor y que la destreza le-
sino a, como vamos a ver seguramente en la si- gal logre su objetivo.
guiente pregunta, que cada vez se piden ms abo-
gados que sean completos. En realidad, ya no se Esto tiene que ver con lo que deca Huscar: el
piden abogados que sean procesalistas, sino que principal reto no es la formalidad, sino la informali-
sepan de todo, que sepan comunicar y, adems, dad, la corrupcin que hay en el Poder Judicial y el
sepan de marketing, sepan de economa, sepan desincentivo que tienen los jueces para escuchar
de ingeniera, sepan venderse en LinkedIn, sepan el trabajo del orador que tiene una preparacin en
venderse en Facebook, en fin, que sepan venderse. la comunicacin de sus ideas. Si bien por un lado
Para eso, tienen que saber comunicar. un abogado puede tener una excelente prepara-
cin de sus ideas, del otro lado se tiene a un juez al
De la Flor: En el mismo sentido de lo que han dicho que no le importan dichas ideas y que est ah por
Huscar y Jos, yo creo el margen es cada vez ma- otros motivos: quiere recibir plata por lo bajo,
yor. Es cada vez mayor porque, de cierta manera, quiere irse a su casa temprano, etctera. En fin,
ya los procesos judiciales estn permitiendo que nuestro Poder Judicial es muy informal.
sea mayor. El arbitraje lo permite al plantear un
escenario mucho ms flexible que admite la apli- Una buena solucin a esto es, como dice Huscar,
cacin de destrezas legales. la competencia en la actividad jurisdiccional. El Po-
der Judicial sigue manteniendo el monopolio de la
Como deca Jos Mara, hay estndares interna- justicia en muchas reas, y ese monopolio crea un
cionales: las normas de la International Bar As- desincentivo para poder escuchar bien a los abo-
sociation [IBA] sobre materia de prueba estn en gados que tienen preparacin en destrezas legales.
reglamentos como el de la Cmara de Comercio. Un ejemplo es Estados Unidos, donde la aplicacin
Hay cada vez una mayor aplicacin de estos es- del arbitraje a nuevas ramas del Derecho demues-
tndares que permiten el empleo de destrezas le- tra que s se puede generar competencia a nivel de
gales, pero tambin los procesos judiciales estn justicia. El arbitraje en Estados Unidos abarca con-
cada vez ms permitiendo esto, no por darle cabi- troversias de distinta ndole, incluyendo por ejem-
da terica a las destrezas legales, sino porque per- plo libre competencia y propiedad intelectual. Si se
miten justamente que el proceso sea mejor, que introduce esto en el Per, una mayor variedad en
el juez tome una decisin con mayor ilustracin la arbitrabilidad de las disputas, no slo vamos a
sobre los hechos, las pruebas y los argumentos tener mejores rbitros, sino tambin mejores jue-
que se estn discutiendo. ces, pues estos ltimos van a ponerse las pilas
y prepararse de forma adecuada para no perder
El nuevo proceso penal permite un juicio mucho su trabajo. La justicia en diferentes reas debe ser
ms oral; la Nueva Ley Procesal de Trabajo tam- privatizada por medio del arbitraje para generar
bin. Las ltimas reformas del Cdigo Procesal mayor competitividad en la toma de decisiones.
Civil tambin permiten un proceso dirigido a la
oralidad. Puede sonar prehistrico, pero el hecho 6. Cul es el futuro de los abogados? Las des-
de que se hayan eliminado los pliegos interroga- trezas legales forman parte de ese futuro?
torios va dirigido a esto. Permite justamente que
el margen para las destrezas legales crezca y, en Ezcurra: Yo quiero creer que el futuro es uno don-
consecuencia, que los procesos sean mucho ms de vamos a tener menos autoridades corruptas

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MESA REDONDA: LA IMPORTANCIA DE LAS DESTREZAS LEGALES EN LA ACTUALIDAD

que tengan a su cargo el resolver casos. De ese Por lo tanto, el trabajo va de la mano de los dos:
THEMIS 68 | Revista de Derecho

tipo, quiero creer que son una especie en extin- de la mano de la preparacin de los abogados y
cin. Creo que la competencia que ya se observa de la mano de la preparacin de los tomadores
en el arbitraje y el hecho de que hoy da podamos de decisiones. Ojal que venga una mayor priva-
reflejar ante nuestros clientes que los casos im- tizacin de la justicia, pues estoy seguro de que
portantes que se discuten en el arbitraje se ganan se puede privatizar mucho ms de lo que ya se
con argumentos, se ganan con evidencia, se ganan, viene haciendo.
en otras palabras, sin coimas, ha hecho que hoy
exista evidencia de que se pueden ganar grandes De la Flor: Yo creo que el futuro de la carrera es
casos sin corrupcin. Eso determina que poda- que sta ser cada vez ms compleja y ms sofis-
mos empezar a generar un movimiento a favor ticada, porque el mundo de los negocios al que
de desterrar y eliminar estas prcticas corruptas, est amarrado el Derecho lo es cada vez ms. En-
y podamos pensar en un futuro para los abogados tonces, el abogado ya no tendr que revisar con-
mucho mejor que el actual, donde el abogado va tratos sencillos, sino que tendr que revisar con-
a preocuparse en mayor medida en preparar su tratos mucho ms complejos, estar involucrado
caso, en preparar su evidencia y en desarrollar es- en litigios mucho ms complejos, estar involu-
tas destrezas para comunicarlo mejor. crado, finalmente, en cuestiones que responden
a una mayor sofisticacin. Esto exigir al Derecho
Y, cranme, eso para el futuro de los abogados es y al abogado, tambin, una mayor sofisticacin y
muy bueno, no solo porque es consistente con la una mayor competencia. Creo que por esto mis-
tica de la profesin, sino porque van a ser abo- mo las destrezas legales se vuelven muy impor-
gados haciendo un trabajo que les genera satis- tantes; no solo la capacidad de poder vender una
faccin. El trabajo que hacemos ac en el estudio idea, sino tambin de poder entender lo que est
es divertido, principalmente; y si eso es divertido, detrs, ser ms multidisciplinario. Ya no es sola-
hacemos mejor nuestro trabajo. Ese es el futuro, mente saber leyes y saber comunicarlas, sino que
pero para que ese futuro se pueda concretar, hay el futuro del Derecho va un poco ms all, y para
que generar ms competencia. Para esto hay que este futuro las destrezas legales son sumamente
eliminar la corrupcin, y en eso los estudiantes importantes.
tienen un rol fundamental que comienza desde
las aulas y desde los centros en los cuales prac- Los abogados del futuro son los estudiantes de
tican. La corrupcin no debe ser aceptable, a hoy, que son los que estn en las universidades
ningn nivel y bajo ninguna circunstancia. Ellos y que llevan cursos con cada vez mayor dosis de
tienen la posibilidad de comenzar a crear ese fu- destrezas legales; as, incluso cursos que no son
turo de los abogados. Ese es el futuro por el cual propiamente de destrezas legales involucran ele-
tenemos que trabajar. mentos que s lo son, como simulaciones de casos
y debates. Esto busca justamente promover en el
Mori: Quisiera pensar que el futuro est rela- estudiante de Derecho capacidades de expresin
cionado a lo que deca hace un rato; que parece oral, capacidad de entendimiento de los proble-
que va en buen camino, que esa tendencia sigue mas que estn detrs y capacidad en la redaccin.
concretndose, y se sigue priorizando en muchas Las modificaciones legislativas que comentaba en
ms reas del Derecho en trminos de justicia. El la pregunta anterior, la Nueva Ley Procesal de
trabajo de los abogados en ese sentido va a ser Trabajo, el nuevo proceso penal y los cambios re-
mucho mejor, porque as como va a generar com- cientes al Cdigo Procesal Civil, van tambin en
petitividad a nivel de jueces y rbitros, tambin va esa direccin.
a generar mayor competitividad en los abogados.
Estos van a sentir mayor necesidad de estar ms Por todo ello, creo que efectivamente el futuro de
preparados en lo que se refiere a comunicar mejor los abogados involucra las destrezas legales, por-
sus ideas y su caso. que al haber una mayor complejidad en los pro-
blemas que los abogados deben resolver, debern
Si se tiene a un abogado delante de un juez que estar ms capacitados y debern aplicar las destre-
no tiene ningn incentivo para escucharlo, o si el zas legales para poder entender, resolver y trans-
mismo abogado sabe que puede arreglarlo por mitir de mejor manera los problemas que surjan
lo bajo, ese abogado tampoco va a tener ningn desde el Derecho para tales problemas que surjan
incentivo para preparar mejor su caso. En cambio, del mundo de los negocios.
si se tiene delante a un juez con mucho ms in-
centivo para escuchar mejor el caso o, en general, De la Jara: Me gustara pensar que va a ser un fu-
a distintos tomadores de decisiones mucho ms turo en el cual hay menos corrupcin, que va a ser
preparados, se tendrn abogados mucho ms in- un futuro en el cual hay tambin cada vez mayor
centivados a llevar mejor su caso. privatizacin de la justicia, pero no s si eso va a

304
THMIS-Revista de Derecho 68. 2016. pp. 293-305. ISSN: 1810-9934

suceder. Lo que s s que va a suceder es que el para la publicidad en el Derecho y para compartir

THEMIS 68 | Revista de Derecho


futuro de los abogados est marcado por la tec- la informacin.
nologa. Richard Susskind, gur del Derecho y la
tecnologa, ha escrito al respecto. Dice que en los Tambin la tecnologa va a influir mucho en la pro-
prximos diez aos, la tecnologa va a tener un im- fesin legal: empujar a los abogados a ser ms es-
pacto en la profesin legal ms grande que el que pecializados y a dedicarse a asuntos ms comple-
ha tenido en el ltimo siglo, lo que va a generar jos o asuntos no vinculados al Derecho. Va a haber
mucha ms competencia. tercerizacin; de hecho, ya la est habiendo. Los
estudios grandes en Estados Unidos no se dedican
Primero, en el Per tenemos unas normas muy a revisar los documentos, eso se terciariza, por
rgidas de publicidad, segn las cuales no puede ejemplo, a India, donde la mano de obra es ms
haber publicidad de los abogados en televisin ni barata; as, esas empresas de servicios revisan los
en medios escritos. La profesin legal sigue siendo documentos, los indexan y luego se los mandan al
un bien de confianza. Es muy difcil para el clien- estudio que ya los tiene clasificados.
te notar la ventaja marginal que tiene contratar a

Huscar Ezcurra, Jos Mara de la Jara, Nicols de la Flor y Pablo Mori


un abogado por sobre el otro, entonces se tiene De esta forma, ya no se necesitar, en el futuro,
que guiar por otro tipo de mecanismos, como el abogados para hacer informes breves, tampoco
precio. Entonces, un cliente preocupado por su para revisar contratos simples; o sea, se van a de-
caso toma un mayor precio como un indicador de rrumbar las barreras legales. Habr mayor infor-
que ese abogado es mejor. Lo que va a hacer la macin para revisar contratos simples, cada vez
tecnologa es derrumbar esas barreras anacrni- ms personas van a entrar simplemente a Internet
cas de publicidad y de falta de informacin para y ya no van a visitar a un abogado. Un ingeniero
el cliente. o un economista va a poder revisar los contratos
simples. Por ello, habr mayor competencia para
Ya existe, por ejemplo, en Estados Unidos, una acceder o para resolver contratos complejos, liti-
empresa que se llama Premonition, que le per- gios complejos y arbitrajes complejos.
mite a uno solicitar informacin sobre cul es el
mejor abogado y cul es la recomendacin sobre Adems, la tecnologa va a funcionar como aliada.
el mejor abogado para llevar el caso concreto de Ya hay una serie de computadoras, una de las cua-
una persona. Lo que hace Premonition es, por su- les es Watson, creada por IBM, que pertenecen a
puesto con un Poder Judicial que digitaliza todo, algo que se conoce como big data. Estas compu-
analizar el caso, ver todas las decisiones que han tadoras, bsicamente, compilan una gran cantidad
tomado los jueces al respecto y ver los abogados de informacin, como hace esta empresa Premo-
que han llevado los casos. Sobre la base de eso, nition, pero adems tienen capacidad de predic-
por ejemplo, si se observa que el estudio Nicols cin. Uno puede realizar preguntas a la compu-
de la Flor ha perdido 50% de casos de este tipo, tadora Watson y ella responde en forma general:
entonces ser mejor contratar al estudio Huscar en casos de este tipo, la jurisprudencia de Estados
Ezcurra. Eso ya existe en el Poder Judicial. Unidos va en este sentido y la lnea argumentati-
va debera ir en este otro sentido. Entonces, ya
En el arbitraje hay un esfuerzo internacional: Ar- se est reemplazando tambin toda la labor que
bitrator Intelligence. Este esfuerzo va hacia el mis- puede hacer un abogado por estas computadoras.
mo camino: publica laudos, decisiones y experien-
cias que permitan compartir las buenas prcticas Por todo esto, cada vez habr mayor competen-
del arbitraje, y tambin disminuir los costos de cia, y los abogados van a tener que dedicarse a
contratacin e identificacin de buenos rbitros. asuntos ms especializados, complejos y que tie-
En una conferencia, Huscar planteaba que deba nen que ver con diversas perspectivas ms all del
existir algo as como un Trip Advisor, pero de r- Derecho. En todo esto, la habilidad de persuadir
bitros, en el cual uno pueda ver que los clientes es vital. Si tienes que competir con una computa-
van calificando a los rbitros y sobre la base de esa dora que no tiene emociones, la habilidad de per-
informacin, que es compartida, uno ya tiene ca- suadir es vital. Saber de psicologa, de publicidad,
pacidad de elegir al mejor rbitro para su caso. Ah de negocios, es esencial para ser un abogado que
vemos ejemplos muy claros de cmo la tecnolo- sobreviva a los retos que la tecnologa plantear
ga va a derrumbar estas restricciones que existen en los prximos aos.

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